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TPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL

Prof. Ana Luiza Gama

CONSIDERAES INICIAIS

ENADE E OAB DOIS ENFOQUES

ENADE O Exame Nacional de Desempenho dos Estudantes VOC E SEU DIPLOMA UMA UNIO DEFINITIVA

O que o ENADE

O Exame Nacional de Desempenho dos Estudantes (ENADE) parte integrante do Sistema Nacional de Avaliao da Educao Superior e composto da prova, do questionrio de avaliao da prova, do questionrio dos coordenadores e do questionrio scio-econmico com inmeras questes.

O que busca aferir

A formao de pessoas que devem ser autnomas na busca do saber, que superem a mera competncia tcnica e o conhecimento que pode ser fcil e rapidamente reproduzido, buscando a formao integral do ser humano, com um esprito de constante interrogao a respeito do mundo, do homem, da cultura, da educao etc.

Normatizao

Portaria 125/2006 do INEP regulamentou a ltima avaliao nos cursos de Direito. www.inep.gov.br

ASPECTOS RELEVANTES DO ENADE DE 2007 NO QUESTIONRIO SOCIOECONMICO


1. Oferta e divulgao das Atividades complementares de pesquisa, ensino e extenso; 25 -Que tipo de atividade acadmica voc desenvolve / desenvolveu, predominantemente, durante o curso, alm daquelas obrigatrias? A - Atividades de iniciao cientfica ou tecnolgica. B - Atividades de monitoria.

C - Atividades em projetos de pesquisa conduzidos por

professores da minha instituio.


D - Atividades de extenso promovidas pela instituio.
E - Nenhuma atividade

2. Articulao, pelo docente, do conhecimento da rea que leciona, com os aspectos sociais, polticos e culturais; 57. Aspectos sociais, polticos e culturais da realidade brasileira. A - Sim, em todas as atividades de curso. B - Sim, no ensino de vrias disciplinas. C - Sim, mas apenas no ensino de algumas disciplinas. D - No articula. E - No sei informar.

PLANO DE ENSINO
DISCIPLINA: CURSO: DIREITO CURRICULO: PERODO: CARGA HORRIA: EMENTA OBJETIVO (S) GERAL (IS): OBJETIVOS ESPECFICOS: CONTEDO PROGRAMTICO: PROCEDIMENTOS DE ENSINO: Aulas Tericas: Utilizao das Coletneas de Exerccios: AVALIAO: TERICA: PRTICA:

BIBLIOGRAFIA BSICA
BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR

PLANO DE ENSINO
Disciplina:Tpicos em Direito Constitucional Perodo: 6 Carga horria: 66h/a Terica: 66h/a Prtica: 0
Ementa:Abordagem Constitucional para Trabalho de Concluso de Curso. O ps-positivismo e a nova hermenutica constitucional. Princpios e Regras; Direitos Fundamentais, coliso e ponderao de valores; Histria das Constituies Brasileiras; Princpios Constitucionais do Direito Civil; Princpios Constitucionais do Direito Penal;Princpios Constitucionais do Processo; Princpios Constitucionais do Direito do Trabalho; Princpios Constitucionais do Direito Previdencirio; Princpios Constitucionais do Direito Administrativo; Responsabilidade Civil na CRFB/88; Princpios Constitucionais do Direito Tributrio; Princpios Constitucionais da Ordem Econmica; Princpios Constitucionais do Direito Ambiental;

OBJETIVO GERAL DA DISCIPLINA: Estudar e propiciar aos acadmicos o estudo terico, reflexivo e prtico dos tpicos diretamente relacionados na ementa, com uma abordagem pedaggica voltada s atualidades do tema, auxiliando para que os acadmicos tenham aptido para enfrentarem os futuros desafios da vida profissional, assumindo uma postura crtica, mas comprometida com a tcnica jurdica, com o Direito e acima de tudo com a Justia.

OBJETIVOS ESPECFICOS DA DISCIPLINA:

Compreender a evoluo do direito contemporneo do positivismo ao ps-positivismo Compreender o conceito de princpio e sua normatividade no pspositivismo e as distines em relao s regras Compreender a natureza e as caractersticas dos direitos Fundamentais, sua importncia, bem como as hipteses de coliso e ponderao de valores Compreender a importncia das garantias dos direitos fundamentais, conhecendo as caractersticas de cada um dos remdios.

CONTEDO PROGRAMTICO AULA 1 - APRESENTAO DO PLANO DE ENSINO E DA ESTRATGIA PEDAGGICA


Apresentao pessoal e inicial da ementa da disciplina. Ponderaes acerca dos objetivos gerais e especficos. Insero da matria no contexto interdisciplinar e das exigncias pessoais no tocante ao comportamento esperado. Apresentao do contedo programtico e das flexibilizaes possveis. Da estratgia de ensino. Das avaliaes. Da bibliografia e dicas de estudo.

PROGRAMA CADERNO DE TOPICOS 2012

SEMANA 1 - Poder Judicirio


SEMANA 2 - Controle de Constitucionalidade - Introduo SEMANA 3 - O Judicial Review SEMANA 4 - Controle de Constitucionalidade: Controle Concentrado

SEMANA 5 - Controle de Constitucionalidade: Controle


Concentrado (continuao) SEMANA 6 - Poder Legislativo SEMANA 7 - Processo Legislativo SEMANA 8 - Processo Legislativo (continuao):

SEMANA 9 - Poder Executivo

SEMANA 10 - Teoria dos Direitos Fundamentais


SEMANA 11 - Remdios Constitucionais: Direito de Petio, Habeas Corpus, Mandado de Segurana e Mandado de Injuno SEMANA 12 Remdios Constitucionais: Ao Popular,

Ao Civil Pblica e Habeas Data


SEMANA 13 Organizao do Estado Brasileiro e Interveno Federal SEMANA 14 Organizao poltico-adminsitrativa -

Repartio de Competncias SEMANA 15 Exerccios de Reviso de Contedo

PROPOSTA DE TRABALHO PARA 2012

SEMANA 1 Poder Judicirio CADERNO 2012-Aula 1

SEMANA 2- Controle de Constitucionalidade introduo


CADERNO 2012-Aula 2

SEMANA 3 Controle de Constitucionalidade controle

concentrado - CADERNO 2012-Aula 3

SEMANA 4 Controle de Constitucionalidade controle concentrado/continuao - CADERNO 2012-Aula 3

SEMANA 5 - Controle de Constitucionalidade: Controle Difuso - CADERNO 2012-Aula 4

SEMANA 6 -

O ps-positivismo e a normatividade dos

princpios e das regras CADERNO 2010 Aula 1

SEMANA 7 - Direitos sociais CADERNO 2010 Aula 7

SEMANA

8:

Princpios

Constitucionais

da

Ordem

Econmica - CADERNO 2010 Aula 12 SEMANA 9: Direitos Fundamentais - CADERNO 2012Aula 9


SEMANA 10: Mandado de Segurana CADERNO 2012-

Aula 10
SEMANA 11: Mandado de Injuno - CADERNO 2012Aula 10 SEMANA 12: Ao Civil Pblica - CADERNO 2012-Aula 11 SEMANA 13: Ao Popular CADERNO 2012-Aula 11

SEMANA 14 Habeas Data - CADERNO 2012-Aula 11

PROCEDIMENTO DE ENSINO:
Aulas tericas: expositivas e dialogadas, utilizando-se com freqncia dos seguintes recursos: datashow, pesquisa dirigida, estudo de casos, eventuais trabalhos em grupo ou individual, prova escrita, pesquisa em biblioteca, produo de artigo. Coletnea de exerccios: Estudo dos Casos e TCC Objetivo Envelope pardo: Nome, Matrcula, Disciplina e Turno. Entrega da integralidade dos Trabalhos: da data da AV1 e da AV2 Trabalhos: at 1,0 ponto Pontuao: Av1 = 9,0 + Caderno= 1,0 (Total = 10,0) Av2 = 9,0 + Caderno= 1,0 (Total = 10,0) Av3 = 9,0 + Caderno Av1 + Esboo Av2 / 2 - (Total = 10,0) Na AV2: entrega do esboo do artigo para TCC

AVALIAO

AS PROVAS VALERO 9,0 PONTOS A avaliao ser efetuada mediante realizao das provas (AV1, AV2 e AV3) que valero at 9,0 pontos e sero compostas de questes objetivas (modelo OAB e ENADE), com respostas justificadas em at cinco linhas, e de casos concretos, baseados nos casos constantes das Coletneas de Exerccios, salvo as excees constantes do regulamento prprio. Os exerccios semanais constantes da coletnea comporo as provas AV1 valendo at 1,0 ponto. Na Av2 a entrega do esboo do artigo valer at 1,0 ponto. A nota final atribuda a AV3 ser acrescida da mdia dos pontos obtidos nos exerccios da coletnea entregues para a AV1 e do esboo na AV2. Os estudos de casos sero realizados a partir dos cadernos de exerccios da disciplina, de adoo institucional. Havendo outra atividade obrigatria prevista pela Coordenao do curso com peso previamente estabelecido, sero reavaliados os pesos das atividades de prova e atividades desenvolvidas. NO SERO ACEITOS TRABALHOS FORA DO PRAZO ESTABELECIDO NO PLANO DE ENSINO OU EM CLASSE.

BIBLIOGRAFIA
BARROSO, Lus Roberto. Fundamentos tericos e filosficos do novo Direito Constitucional brasileiro (ps-modernidade, teoria crtica e pspositivismo). _____________________ Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do Direito (o triunfo tardio do direito constitucional no Brasil). Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7547&p=1>. SARLET, Ingo W. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. 7. ed. Porto. Alegre: Livraria do Advogado, 2007. p. 329-353. BARCELLOS, Ana Paula de. Ponderao, racionalidade e atividade jurisdicional. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. SARMENTO, Daniel e SOUZA NETO, Cludio Pereira de. A Constitucionalizao do Direito: fundamentos tericos e aplicaes especficas. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2007. SILVA NETO, Manoel Jorge e. Curso de Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 22. ed. atual. So Paulo: Atlas, 2007. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 18. ed. atual. So Paulo: Malheiros, 2006. PEIXINHO, Manoel Messias (org). Os Princpios da Constituio de 1988. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008. PIOVESAN, Flvia. SARMENTO, Daniel. IKAWA, Daniela (coord.). Igualdade, diferenas e direitos humanos. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008.

BIBLIOGRAFIA
AMORIM, Maria Stella de (Org.) ; LIMA, Roberto Kant de (Org.) ; MENDES, Regina Lucia Teixeira (Org.) . Ensaios sobre a igualdade jurdica: acesso Justia Criminal e Direitos de Cidadania no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. BOURDIEU, Pierre. A Economia das Trocas Simblicas. So Paulo: EDUSP, 1992. COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos Direitos Humanos . 3. ed . rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003. DUARTE, Fernanda . Princpio Constitucional da Igualdade. Rio de Janeiro: Lumen Iuris, 2001. ______. O Supremo Tribunal Federal e a sociedade brasileira: legitimando a desigualdade jurdica ou a diferena. In: 25. Reunio Brasileira de Antropologia - saberes e prticas antropolgicas desafios para o sculo XXI, Goinia, 2006. ______ et al. Os direitos honra e imagem pelo Supremo Tribunal Federal Laboratrio de Anlise Jurisprudencial. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. KROENER, Andrei. Instituies, deciso judicial e anlise do pensamento jurdico: o debate norteamericano. IN: Anais 3o. Congresso da ALACIP, Campinas, 2006. FARO DE CASTRO, Marcus. RIBEIRO, Rochelle Pastana. Poltica e constituio no Brasil contemporneo: desenho institucional e padres de deciso do Supremo Tribunal (STF). IN: Anais 3o. Congresso da ALACIP, Campinas, 2006. ROCHA, lvaro Filipe Oxley da. Judicirio e poltica: uma abordagem em sociologia do direito . Revista do Centro de Cincias Jurdicas da Universidade do Vale do Rio dos Sinos . Porto Alegre: UNISINOS, n.97, v. 36, mai/ago 2003. SOUZA NETO, Claudio Pereira e SARMENTO, Daniel. A Constitucionalizao do Direito. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. VIEIRA, Oscar Vilhena. Supremo Tribunal Federal jurisprudncia poltica. So Paulo: Malheiros, 2006. ______. Direitos fundamentais uma leitura da jurisprudncia do STF. So Paulo: Malheiros, 2002.

Bem vindos ao estudo de Tpicos em Direito Constitucional

SEMANA 1 Poder Judicirio

Um Poder judicirio independente garante s pessoas

que as decises dos tribunais se basearo nas leis do


pas e na constituio, no na mudana de poder poltico nem nas presses de uma maioria

temporria. Dotado de independncia, o sistema judicirio em uma democracia serve de salvaguarda aos direitos e liberdades pessoais.

Conceito Poder que assegura direitos, aplica dissdios, compe interesses, na diuturna aplicao da lei e de sua adaptao s mutveis condies sociais, econmicas e polticas.(Raul

Machado Horta).

Funo Jurisdicional - Fundamento poltico Substituio da vontade (privada) das partes na aplicao do Direito Afastamento da autotutela como mtodo de soluo de conflitos.

Funo tpica do Poder Judicirio


Aplicar contenciosamente a lei a casos particulares
(Pedro Lessa);

Dirimir conflitos de interesses, aplicando o direito


objetivo ao caso concreto (Manuel Jorge) Define-se o Direito em caso concreto, perante situaes da vida e em abstrato, na apreciao da constitucionalidade e da legalidade de atos jurdicos (Jorge Miranda).

Funo atpica do Pode Judicirio

Administrativa:

Execuo da lei # aplicao da lei

Legislativa:

Regimentos internos No controle de constitucionalidade (?)

Funo no Estado Democrtico do Direito

- Garantidor da Constituio - A importncia no Estado Federal

Independncia e autonomia
(artigos 2 e 60, 4, III e 99 da CRFB)

As garantias e vedaes tem a funo de

resguardar o Poder Judicirio das presses dos


outros poderes

Independncia
Livre exerccio da funo jurisdicional Compromisso exclusivo com a Constituio
Art. 96 da CRFB

A autonomia vai garantir a independncia do Poder Judicirio


As garantias e vedaes tem a funo de
resguardar o Poder Judicirio das presses dos

outros poderes

No so privilgios dos magistrados, mas


visam assegurar o livre desempenho da funo

e assim o exerccio da democracia, a


perpetuidade da separao de poderes e o

respeito aos direitos fundamentais. (Alexandre


de Moraes);

Atentar contra a autonomia e independncia do


Poder Judicirio atentar contra a prpria

Constituio.
Vide ADI 3367/DF

Institucionais Autonomia funcional, administrativa e financeira (art. 96, I, 98, 2 e 99 da CRFB)

Garantias

Aos membros (art. 95 da CRFB)

Inciso I: princpio da dedicao exclusiva . Exceo: magistrio

Vedaes
Art. 95, p.u.

Inciso V: s aps a quarentena . Juzo -> comarca

Controle externo: C.N.J. Art. 103-B

Conselho Nacional de Justia Argumentos contra a violao da independncia dos poderes; . So membros do prprio judicirio, da sociedade - escolhidos pelo P. legislativo - e de funes essenciais Justia; . No tem funo jurisdicional, sendo garantidor da autonomia; . Democracia participativa.

O P.J. e o Estado Democrtico de Direito

No mais somente aplicador do Direito, mas Guardio da Constituio;


. Supremacia e rigidez

Busca fazer justia no caso concreto princpios


constitucionais
. Justia social: agente de transformaes sociais

Exerccio da democracia.

Poder Judicirio O STF

Estrutura do Poder Judicirio

Supremo Tribunal Federal S.T.F.

Superior Tribunal de Justia S.T.J.

Tribunal Superior do Trabalho T.S.T.

Tribunal Superior Eleitoral T.S.E.

Superior Tribunal Militar S.T.M.

Tribunais de Justia (Estaduais)

Tribunais Regionais Federais

Tribunais Regionais Do Trabalho

Tribunais Regionais Eleitorais

Tribunais Militares

Juzes de Direito

Juzes Federais

Juzes do Trabalho

Juzes Eleitorais

Juzes Militares

Constituio de 1988

Corte Constitucional
Artigos 101 e 102 da CRFB

Composio 11 Ministros nomeados pelo Presidente da Repblica, entre cidados, brasileiros natos, com mais de 35 e menos de 65 anos; Aprovao da escolha pelo Senado Federal por maioria absoluta. Exerce jurisdio em todo o territrio nacional (art. 92, 2)

Competncia

Originria
Art. 102, I da CRFB: ao Ao Direta de de

inconstitucionalidade,

declaratria

constitucionalidade, ADPF...

Recursal
Art. 102, II: recurso ordinrio Art. 102, III: recurso extraordinrio

O Recurso Extraordinrio como instrumento de controle de constitucionalidade

Art. 102, III da CRFB

Fundamentos: letras a, b, c e d

Filtros constitucionais
1) Prequestionamento: Smula 282

2) Repercusso Geral: Art. 102, 3


- Lei 11.418 de 19-12-2006 e E.R. 21 - Preliminar de recurso - Negada a repercusso geral, a deciso vincula todos os recursos sobre matria idntica.

A smula vinculante: Art. 103-A


Precedente: ADIN - art. 102, 2 Matria constitucional (de Direito) Lei 11.417 de 19-12-2006 Aprovao de 2/3 de seus membros (pleno);

Regra Geral.: eficcia imediata


Exceo: restrio dos efeitos

De ofcio ou por provocao; Legitimados: art. 3 da lei 11.417/2006

A Repercusso geral
Finalidade Delimitar a competncia do STF, no julgamento de recursos extraordinrios, s questes constitucionais com relevncia social, poltica, econmica ou jurdica,

que transcendam os interesses subjetivos da causa.


Uniformizar a interpretao constitucional sem exigir que o STF decida mltiplos casos idnticos sobre a mesma questo constitucional.

E.R. 21 do RISTF Art. 322. O Tribunal recusar recurso extraordinrio cuja questo constitucional no oferecer repercusso geral, nos termos deste

captulo.
Pargrafo nico. Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes que, relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, ultrapassem os interesses subjetivos das partes.

Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral, nos termos deste artigo. 1o Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico,

social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa.


2o O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da

repercusso geral.
3o Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal.

4o Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no


mnimo, 4 (quatro) votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio.

5o Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para


todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. 6o O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a

manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. 7o A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que

ser publicada no Dirio Oficial e valer como acrdo.

SEMANA 2 Controle de Constitucionalidade

INCONSTITUCIONALIDADE E CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

SUPREMACIA + RIGIDEZ CONSTITUCIONAL

A lei constitucional superior a lei comum porque as leis comuns (que esto fora da Constituio, por isso denominadas extraconstitucionais, infraconstitucionais ou ordinrias) decorrem e encontram validade na Constituio. Hans Kelsen, em sua Teoria Pura do Direito, escalonou as normas jurdicas sob a forma de uma pirmide, tendo no topo a Constituio e na base as leis infraconstitucionais, ou seja, as leis de menor hierarquia quando comparadas com as leis constitucionais. Assim a Constituio norma hierarquicamente superior a todas as demais normas e, portanto, as normas que contrariarem o disposto na Constituio sero consideradas inconstitucionais. A superioridade da Constituio de um pas decorre do fato de ser obra do poder constituinte originrio enquanto as leis comuns so obra de um poder institudo.

Normas Constitucionais N.C.Originrias. N.C.Derivadas(E. C)

Normas Infraconstitucionais
N.I.Primrias (ou Legais) N.I. Secundrias (ou Infralegais)

A supremacia da Constituio revela sua posio hierrquica mais elevada dentro do sistema, que se estrutura de forma escalonada, em diferentes nveis. ela o fundamento de validade de todas as demais normas. Por fora dessa supremacia, nenhuma lei ou ato normativo na verdade nenhum ato jurdico poder subsistir validamente se estiver em desconformidade com a Constituio. (BARROSO)

... a compreenso da Constituio como Lei fundamental implica no apenas o reconhecimento de sua supremacia na ordem jurdica, mas, igualmente, a existncia de mecanismos suficientes para garantir juridicamente (eis um ponto importante) apontada qualidade. A supremacia, diga-se logo, no exige apenas a compatibilidade formal do direito infraconstitucional com os comandos maiores definidores do modo de produo das normas jurdicas, mas tambm a observncia de sua dimenso material. (Clmerson Clve)

Pressuposto do controle de constitucionalidade

Existncia de valores materiais compartilhados pela sociedade e que devem ser preservados das injunes estritamente polticas.

PRECEDENTE ELEIES AMERICANAS DE 1800: FEDERALISTAS VENCEM REPUBLICANOS (JOHN ADAMS E THOMAS JEFFERSON)

JOHN ADAMS (PRES. EUA)

THOMAS JEFFERSON (NOVO PRES. EUA)

W. MARBURY (JUIZ NOMEADO, MAS J. MADISON (SECRETARIO DE NO EMPOSSADO) ESTADO) NO EMPOSSOU


MARBURY POR ORDEM DE JEFFERSON

MARBURY X MADISON -> JOHN MARSHALL 1801, AO JUDICIAL NA SUPREMA CORTE. O JULGADOR JOHN MARSHALL SECRETARIO GERAL DO EXPRESIDENTE. PEDIDO FORMULADO COM BASE EM LEI DE 1789 QUE ATRIBUA SUPREMA CORTE COMPETNCIA ORIGINRIA PARA JULGAR.

1803 DECISO DA SUPREMA CORTE John Marshall

JUDICIAL REVIEW
RECONHECIMENTO DA SUPREMACIA DA CONSTITUIO (previso em sistemas mais antigos) - COMPETNCIA DA SUPREMA CORTE PARA O CONTROLE DA CONSTITUCIONALIDADE
-

BASE: LGICA DO SISTEMA (NO HAVIA PREVISO CONSTITUCIONAL) DIREITO A SER INVESTIDO NO CARGO;

WRIT OF MANDAMUS (ORDEM PARA PRTICA DE ATO): REMDIO PARA ASSEGURAR DIREITO CABVEL FACE AO PODER EXECUTIVO CONTROLE JURISDICIONAL DE ATOS DO PODER EXECUTIVO;
SUPREMA CORTE COMPETENTE PARA APRECIAR: INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI DE 1789 J QUE PREVIA COMPETNCIA DA SUPREMA CORTE NO CONTEMPLADA PELA CONSTITUIO;

RECONHECEU A SUPREMA CORTE:


A SUPREMACIA DA CONSTITUIO; A NULIDADE DE ATO QUE CONTRARIE A CONSTITUIO O PODER JUDICIRIO COMO INTRPRETE DA CONSTITUIO

CRTICAS: PREVALNCIA DAS CIRCUNSTNCIAS POLTICAS X IMPARCIALIDADE DO JULGADOR

TIPOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE


CONTROLE POLTICO (SISTEMA FRANCS)
.O CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE SE SITUA FORA DO P.JUDICIRIO, SENDO EXERCIDO PELO LEGISLATIVO OU EXECUTIVO. .CONSELHO CONSTITUCIONAL (MEMBROS DO P. EXECUTIVO E DO LEGISLATIVO)

ESPCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
1. MATERIAL
O CONTEDO DA LEI CONTRARIA, TOTAL OU PARCIALMENTE, O TEXTO CONSTITUCIONAL;

QUANTO

FORMA

FORMAL
DESCONFORMIDADE COM AS NORMAS DE COMPETNCIA OU COM O PROCEDIMENTO ESTABELECIDO PARA SEU INGRESSO NO MUNDO JURDICO. - SUBJETIVA: VCIO DE INICIATIVA (COMPETNCIA).
- OBJETIVA: VCIO DE RITO (DURANTE AS DEMAIS FASES DO PROCESSO).

L.R. BARROSO: ORGNICA (COMPETNCIA) E PROPRIAMENTE DITA (PROCESSO LEGISLATIVO)

EFEITOS
REGRA GERAL: OS MESMOS PARA AMBAS EXCEO: SOBRE A ORDEM JURDICA PREEXISTENTE

MATERIAL: REVOGAO FORMAL: RECEPCIONADA A REGRA CUJAS REGRAS DE FORMAO FORAM ALTERADAS PELA NOVA ORDEM CONSTITUCIONAL. NOVO STATUS.

2. QUANTO CONDUTA DO LEGISLADOR


POR AO CONDUTA POSITIVA: ATO NORMATIVO INCOMPATVEL COM A

CONSTITUIO. ABRANGE TODOS OS ATOS DE CRIAO DE NORMAS JURDICAS OU DE EXECUO DE DIREITO J CRIADO. POR OMISSO INRCIA OU SILNCIO DO LEGISLADOR QUE NO CUMPRE A FUNO DE LEGISLAR. TOTAL: O LEGISLADOR NO EMPREENDE A PROVIDNCIA LEGISLATIVA RECLAMADA. RECONHECIMENTO DA AUTO-APLICABILIDADE DA NORMA, DECLARAR A EXISTNCIA DA OMISSO, CONSTITUINDO EM MORA O LEGISLATIVO, CRIAR A NORMA FALTANTE* (JUDICIRIO LEGISLANDO) PARCIAL: O ATO NORMATIVO ATENDE APENAS PARCIALMENTE OU DE MODO INSUFICIENTE A VONTADE DO LEGISLADOR.

ESPCIES DE CONTROLE
1. QUANTO AO MOMENTO DE EXERCCIO:

CONTROLE PREVENTIVO
ANTES DA CONVERSO DO PROJETO EM LEI. - PODER LEGISLATIVO: COMISSO DE CONSTITUIO E JUSTIA - PODER EXECUTIVO: VETO PRESIDENCIAL IMPEDE A CONVERSO EM LEI.

CONTROLE REPRESSIVO

- NORMA J EM VIGOR.
- PODER JUDICIRIO

STF: CONTROLE PRVIO JUDICIAL MANDADO DE SEGURANA PEC VIOLADORA DE CLUSULA PTREA - MS 20.257, MS 21747, MS 21648 E GERMANA DE MORAES CONTROLE PREVENTIVO JURISDICIONAL DE INCONSTITUCIONALIDADE. ED. DIALTICA) PODER EXECUTIVO SMULA 473 DO STF: O CHEFE DO EXECUTIVO PODE NO APLICAR A LEI SE ENTEND-LA INCONSTITUCIONAL, SUSTANDO SEUS EFEITOS AT QUE SURJA DECISO DO JUDICIRIO. O EFEITO SEMPRE EX NUNC E FAZ PARTE DA DISCRICIONARIEDADE DO EXECUTIVO , PELO PRESIDENTE

2. QUANTO AO RGO QUE EXERCE O CONTROLE CONTROLE DIFUSO


TODO E QUALQUER JUIZ OU TRIBUNAL PODE RECONHECER A INCONSTITUCIONALIDADE E NO APLICAR A NORMA AO CASO CONCRETO.

CONTROLE CONCENTRADO
PELO STF A DECISO VINCULA TODOS OS JUZES E TRIBUNAIS. ADIN, ADC, AIPO ADIN : MBITO FEDERAL E MBITO ESTADUAL REPRESENTAO DE INCONSTITUCIONALIDADE DE LEIS E ATOS NORMATIVOS ESTADUAIS OU MUNICIPAIS (ART. 125, 2) TRIBUNAIS DE JUSTIA (LGICA DO SISTEMA)

3. QUANTO FORMA DE CONTROLE

CONTROLE VIA DIRETA


EXERCIDO FORA DO CASO CONCRETO, TENDO COMO OBJETO A VALIDADE DE LEI EM TESE E NO SUA APLICAO AO CASO CONCRETO.

CONTROLE INCIDENTAL
QUESTO CONSTITUCIONAL COMO PREJUDICIAL QUE PRECISA SER DECIDIDA ANTES DA RESOLUO DO LITGIO. REALIZADO NO EXERCCIO NORMAL DA FUNO JURISDICIONAL, NA APLICAO CONTENCIOSA DA LEI. REGRA GERAL: DIFUSO
EXCEO: CONTROLE INCIDENTAL CONCENTRADO - ADPF .

NORMA CONSTITUCIONAL
FATO ATO ATO JURDICO NORMA JURDICA

NORMA JURDICA

NORMA CONSTITUCIONAL

MANIFESTAO DE VONTADE DO LEGISLADOR

TRS PLANOS DE ANLISE DA NORMA JURDICA EXISTNCIA (ELEMENTOS CONSTITUTIVOS) Agente Objeto Forma

VALIDADE (ATRIBUTO)
Competente Lcito e possvel Previso ou no vedao por lei

PLANO DA INVALIDADE EFICCIA Aptido para surtir efeitos

EFETIVIDADE
APTIDO DA NORMA JURDICA CUMPRIDA POR GRANDE PARTE DA COLETIVIDADE, COM A IDENTIDADE ENTRE A CONDUTA PRESCRITA E O COMPORTAMENTO SOCIAL. O DIREITO TRANSFORMANDO A REALIDADE # EFICCIA APTIDO FORMAL DA NORMA PARA PRODUZIR EFEITOS PRPRIOS

VALIDADE E VIGNCIA
VIGNCIA = VALIDADE FORMAL OU TCNICO JURDICO (REALE) EXISTNCIA
(BARROSO)

JURDICA

APLICABILIDADE

DECORRE DA PRESENA DE TODOS OS ELEMENTOS DA NORMA, TORNANDO-A DE OBSERVNCIA OBRIGATRIA.(KILDARE)

INVALIDADE DA NORMA INCONSTITUCIONAL


DIREITO AMERICANO (HAMILTON, MADISON E JAY THE FEDERALIST PAPERS)

NORMA INCONSTITUCIONAL NULA DE PLENO DIREITO


SE A CONSTITUIO SUPREMA, A LEI COM ELA INCOMPATVEL VIOLA SUA SUPREMACIA E ASSIM TODA A LGICA DO SISTEMA; NEGATIVA DA VIGNCIA DA CONSTITUIO E DE TODOS OS VALOR NELA TRADUZIDOS.

DECISO DECLARATRIA
RECONHECIMENTO DE SITUAO PREEXISTENTE E ASSIM ...SEUS EFEITOS RETROAGEM ORIGEM DO ATO (NORMA).

SEUS EFEITOS RETROAGEM ORIGEM DO ATO (norma) EX TUNC.


OBS: EFEITOS DE NATUREZA FTICA???*

SISTEMAS COM BASE NO SISTEMA AMERICANO COM ESTADOS , MAS COM ALGUMAS DIFERENAS QUANTO AOS EFEITOS DA DECLARAO
PORTUGAL
A SEGURANA JURDICA, EQUIDADE OU INTERESSE PBLICO PODEM RELATIVIZAR OS EFEITOS.

ESPANHA
NO ATINGE OS EFEITOS DA COISA JULGADA.

ALEMANHA
1APELO AO LEGISLADOR. DECLARAO DA INCONSTITUCIONALIDADE, INCUMBINDO AO LEGISLATIVO SUPR-LA. 2 PODE SER DECLARADA SEM PRONNCIA DA NULIDADE, MAS O SISTEMA ADOTA A PRESUNO DA NULIDADE DA LEI INCONSTITUCIONAL.

NO ADOTAM A NULIDADE DO ATO

SISTEMA AUSTRACO (1929 H. KELSEN)


PRESUNO DA VALIDADE (CONSTITUCIONALIDADE) DAS LEIS E ATOS NORMATIVOS. ATIVIDADE LEGISLATIVA NEGATIVA E NO JURISDICIONAL; A NORMA INCONSTITUCIONAL ANULVEL. A DECISO CONSTITUTIVA NEGATIVA. OS EFEITOS SO EX NUNC. ENQUANTO NO INVALIDADA OS JUZES NO PODERIAM SE FURTAR A SUA APLICAO. PRESUNO DA VALIDADE (CONSTITUCIONALIDADE) DAS LEIS E ATOS NORMATIVOS.
No Brasil: Regina Macedo Ferreira e Min. Leito de Abreu (v. Jurisdiao Const. Gilmar Mendes)

Invalidade da norma inconstitucional NO BRASIL


MAJORITRIO: SISTEMA AMERICANO NORMA INCONSTITUCIONAL NULA DA PLENO DIREITO, TENDO A DECISO QUE DECLARA SUA INCONSTITUCIONALIDADE EFICCIA EX TUNC. A CONSTITUIO NO PREV A POSSIBILIDADE DE LIMITAO DOS EFEITOS DA DECLARAO.
OBS: FRANCISCO CAMPOS E PAULO BROSSARD (ATO INEXISTENTE), RUY BARBOSA E ALFREDO BUZAID (A LEI EXISTIU, MAS NULA E
NO PRODUZ EFEITOS)

ATENUANTES

A FIXAO DOS EFEITOS DA INCONSTITUCIONALIDADE DESTINA-SE A ADEQU-LOS S SITUAES DA VIDA, A PONDERAR SEU ALCANCE E A MITIGAR UMA EXCESSIVA RIGIDEZ QUE PUDESSE COMPORTAR; DESTINA-SE A EVITAR QUE, PARA FUGIR A CONSEQUENCIAS DEMASIADO GRAVOSAS DA DECLARAO, O TRIBUNAL CONSTITUCIONAL VIESSE A NO DECIDIR PELA OCORRNCIA DA INCONSTITUCIONALIDADE; UMA VLVULA DE SEGURANA DA PRPRIA FINALIDADE E DA EFETIVIDADE DO SISTEMA DE FISCALIZAO (JORGE MIRANDA)

BOA-F, SEGURANA JURDICA E JUSTIA SUPRIMIR/ATENUAR OS EFEITOS DA DECLARAO (C. CLVE)


- RE 78.78.533 / RE 122.202 / ADIN 526

NULIDADE X SEGURANA JURDICA PONDERAO


INCONSTITUCIONALIDADE MENDES ALTERNATIVA: GILMAR

STF
CREIO NO CONSTITUIR-SE AFRONTA AO ORDENAMENTO CONSTITUCIONAL EXERCER A CORTE POLTICA JUDICIAL DE CONVENINCIA, SE VIESSE A ADOTAR SISTEMTICA, CASO POR CASO, PARA A APLICAO DE QUAIS OS EFEITOS QUE DEVERIAM SER IMPOSTOS, QUANDO, COMO NESTA HIPTESE, DEFLUSSE SITUAO TAL A RECOMENDAR , NA SALVAGUARDA DOS SUPERIORES INTERESSES DO ESTADO E EM RAZO DE CALAMIDADE DOS COFRES DA PREVIDNCIA SOCIAL, SE BUSCASSE, DIES A QUO, PARA A EFICCIA DOS EFEITOS DA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE, A DATA DO DEFERIMENTO DA CAUTELAR (ADIN 1102 DE 95 - MAURICIO CORREA) MODULAO TEMPORAL

INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO


AO RECOMENDAR NISSO SE RESUME ESTE PRINCPIO QUE OS APLICADORES DA CONSTITUIO, EM FACE DAS NORMAS INFRACONSTITUCIONAIS DE MULTIPLOS SIGNIFICADOS, ESCOLHAM O SENTIDO QUE AS TORNE CONSTITUCIONAIS E NO AQUELE QUE RESULTE NA SUA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE.

...SE UMA LEI PODE SER INTERPRETADA EM DOIS SENTIDOS, UM QUE A TORNE INCOMPATVEL COM A LEI SUPREMA, OUTRO QUE PERMITE SUA EFICCIA, A LTIMA INTERPRETAO A QUE DEVE PREVALECER (LUCIO BITTENCOURT)

DECLARAO PARCIAL DE NULIDADE

APS A DECLARAO PARCIAL, A NORMA QUE SUBSISTIR CORRESPONDE A VONTADE DO LEGISLADOR? NOVA LEI? INCONSTITUCIONALIDADE SEM REDUO DE TEXTO (ADI 319) ..REFERE-SE, NORMALMENTE, A CASOS NO MENCIONADOS NO TEXTO, QUE, POR ESTAR FORMULADO DE FORMA AMPLA OU GERAL, CONTM, EM VERDADE, UM COMPLEXO DE NORMAS (GILMAR MENDES)
- PARCIAL PORQUE FULMINAR SOMENTE OU ALGUMAS HIPTESES DE INCIDNCIA DO ATO NORMATIVO

INCONSTITUCIONALIDADE SUPERVENIENTE DECORRENTE DA JURISPRUDNCIA OU DA MUDANA SUBSTANCIAL DAS CIRCUNSTNCIAS FTICAS SOBRE AS QUAIS INCIDE A NORMA; LEI 9.868 DE 1999: EXPRESSA A REGRA QUE PERMITE A ATENUAO DA TEORIA DA NULIDADE DO ATO INCONSTITUCIONAL.
BARROSO: - ART. 27 DA LEI 9868: EXIGIRIA EMENDA - STF J ATENUAVA SATISFATORIAMENTE. - PERIGO: EXCEES VIREM REGRA
- QUORUM DE 2/3 X PONDERAO.

ANULVEL COM EFEITOS EX TUNC


MINORITRIO JOS AFONSO E THEMISTOCLES CAVALCANTE - EXISTENTE COM EFEITOS VLIDOS - PRESUNO DE CONSTITUCIONALIDADE. RETIRA A EFICCIA E A APLICABILIDADE DA NORMA - NORMA ANULVEL COM EFEITOS EX NUNC. NAGIB SLAIB - NORMA EXISTENTE COM EFEITOS VLIDOS AT SUA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE. - ANULVEL COM EFEITOS EX TUNC.

CONFLITOS TEMPORAIS DE CONSTITUCIONALIDADE (CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE SOBRE O ORDENAMENTO PREEXISTENTE)

....... 1967 / CRFB de 1969 05/10/88 ___________________________________________________________Maro 08 | T. DA REVOGAO | | TEORIA Ordem | Ordem
DA RECEPO Jurdica Infra constit. preexistente | Jurdica | Infra constit. | atual RECEPO + Normas sob nova Constituio

SEMANA 2 Controle de Constitucionalidade Concentrado

CONTROLE CONCENTRADO AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE

SISTEMA DIFUSO: INSPIRADO NO SISTEMA AMERICANO SISTEMA CONCENTRADO: INSPIRADO NO SISTEMA AUSTRACO.
SISTEMA ALEMO
ART. 93 E OUTRAS NORMAS DA LEI FUNDAMENTAL DE BONN : JURISDIO CONSTITUCIONAL -> BUNDESVERFASSUNGSGERICHT NO INSTNCIA DE REVISO; INEXISTNCIA DE VIA PROCESSUAL BUNDESVERFASSUNGSGERICHT; PRPRIA DE ACESSO AO

RECURSO CONSTITUCIONAL: IMPETRADO POR PARTICULARES INSTRUMENTO CONSTITUCIONAL EXTRAORDINRIO, QUE PERMITE AFASTAR OFENSAS AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS PERPETRADAS PELO PODER PBLICO (GILMAR MENDES)

CONTROLE NO SISTEMA ALEMO


ABSTRATO DE NORMAS (S LEI PSCONSTITUCIONAL) CONCRETO DE NORMAS: SUSPENSO DOS PROCESSOS PENDENTES E SUBMISSO DA QUESTO CONSTITUCIONAL CORTE. EXERCIDO POR TODOS OS JUZES ORDINRIOS. EXERCIDO POR TODOS OS JUZES ORDINRIOS. CONFLITO ENTRE RGOS FEDERAIS; OUTRAS ATRIBUIES.

CONTROLE CONCENTRADO SISTEMA ALEMO E SISTEMA BRASILEIRO

SISTEMA ALEMO
-LEI FUNDAMENTAL DE BONN DE 23/05/1949 (SERVE DE CONSTITUIO A REPUBLICA FEDERAL DA ALEMANHA) -BUNDESVERFASSUNGSGERICHT.

BRASIL
-CONSTITUIO DE 1988

STF

-NO INSTNCIA DE REVISO -INEXISTNCIA DE VIA PROCESSUAL PRPRIA DE ACESSO. -RECURSO CONSTITUCIONAL (PARTICULARES) -CONFLITOS ENTRE ENTES FEDERATIVOS. CONTROLE ABSTRATO (S NORMAS PSCONSTITUCIONAIS) -CONTROLE CONCRETO (TODOS OS JUZES ORDINRIOS)

-NO INSTNCIA DE REVISO -EXISTNCIA DE VIA PROCESSUAL DE ACESSO.

-WRITS CONSTITUCIONAIS (PARTICULARES OU NO) -REPRESENTAO INTERVENTIVA (QUESTES LIGADAS A SALVAGUARDA DO SISTEMA FEDERATIVO) -RECURSO EXTRAORDINRIO -CONTROLE CONCENTRADO (ABSTRATO) -CONTROLE DIFUSO

CONTROLE DIRETO NO BRASIL

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE (ADIN)


FUNDAMENTOS : ART. 103 DA CRFB e LEI 9868 DE

1999

NATUREZA: OBJETIVA. INSTITUCIONAL COMPETNCIA: STF ANTECEDENTES:

REPRESENTAO INTERVENTIVA 1934 /AO GENRICA DE INCONSTITUCIONALIDADE (EC 16 DE 1965)

CARACTERSTICAS
Exerccio atpico da jurisdio.
Inexistncia de pretenses antagnicas, de lide. Misto entre processo judicial e legislativo (poltico). abstrato: o controle se d sobre a lei em tese. No h caso concreto. No se presta a tutela de direitos subjetivos (situaes jurdicas individuais) Peculiar instrumento de correo do sistema geral incidente(gilmar mendes)
OBJETIVO

Objetivo

Proteo evitando

do

ordenamento

jurdico, com a

incompatibilidades

constituio.

OBJETO
JUZO DE CONSTITUCIONALIDADE COMO QUESTO PRINCIPAL.

A NORMA DEVE TER UM ALTO COEFICIENTE DE ABSTRAO. ELA DEVE CRIAR , MODIFICAR RELAES JURDICAS.
a jurisprudncia quem vai definir o carter genrico e abstrato das normas necessrio a propositura de adin. No h classificao doutrinria que faa esta definio de forma satisfatria.

LIMITAO TEMPORAL: A NORMA DEVE TER SIDO PRODUZIDA APS A CRFB. (PSCONSTITUCIONAL) LIMITAO ESPACIAL: INCIDE SOBRE ATO NORMATIVO EMANADO DA UNIO, DO ESTADO E DO DISTRITO FEDERAL, NA SUA COMPETNCIA PRPRIA DE DISTRITO. O QUE NO PODE SER OBJETO DE ADIN:
NORMA DE COMPETNCIA ORIGINRIA. NORMA DISTRITAL COM CONTEDO MUNICIPAL. ATO NORMATIVO TIPICAMENTE REGULAMENTAR.

O STF DEVE MANIFESTAR-SE ACERCA DA VALIDADE DE UMA LEI E, SUA CONSEQUENTEMENTE SOBRE

PERMANNCIA OU NO NO SISTEMA. (L.R.

BARROSO).

DECLARAO DA INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI OU ATO NORMATIVO.

STF:

DECLARAO NO PODE

DE SE

INCONSTITUCIONALIDADE

ESTENDER A DISPOSITIVOS QUE NO TENHAM SIDO IMPUGNADOS PELO AUTOR, MESMO QUE OS FUNDAMENTOS SEJAM OS MESMOS. .EXCEO: ARRASTAMENTO INCONSTITUCIONALIDADE (DISPOSITIVOS QUE POR

EMBORA

NO IMPUGNADOS SO LOGICAMENTE AFETADOS PELA DECISO A SER PROFERIDA (QO NA ADIN 2982-CE)

STF

FUNCIONA

COMO

LEGISLADOR

POSITIVO: PARALISA A EFICCIA DA NORMA INCONSTITUCIONAL.

STF: A AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE NO PODE SER UTILIZADA COMO O OBJETIVO DE TRANSFORMAR O STF, INDEVIDAMENTE, EM LEGISLADOR POSITIVO, EIS QUE O PODER DE INOVAR O SISTEMA NORMATIVO, EM CARTER INAUGURAL, CONSTITUI FUNO TPICA DA INSTITUIO PARLAMENTAR. NO SE REVELA LCITO PRETENDER, EM SEDE DE CONTROLE NORMATIVO ABSTRATO, QUE O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, A

OBJETO LEI E ATO NORMATIVO FEDERAL OU ESTADUAL INCOMPATVEIS COM A CONSTITUIO FEDERAL (ART. 102,I,a) ART. 59 DA CRFB R.G: ATOS NORMATIVOS PRIMRIOS (* REPRESENTAO DE INCONSTITUCIONALIDADE)

EMENDA CONSTITUCIONAL
. LIMITAES CIRCUNSTANCIAIS: CRFB ART. 60, 1 DA

. LIMITAES FORMAIS (RIGIDEZ): ART. 60, I, II, II C/C OS 2, 3 E 5 DA CRFB.


. INICIATIVA . ELABORAO . PROPOSTA REJEITADA

LIMITAES MATERIAIS
. CLUSULAS PTREAS CONTIDAS NO 4 DO ART. 60 DA CRFB. . PODEM SOFRER ACRSCIMO, MAS JAMAIS REDUO OU SUPRESSO.
. ESTADO FEDERAL, DEMOCRACIA, SEPARAO DOS PODERES, DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS.

DAS

. LIMITAES IMPLCITAS: .DIREITOS FUNDAMENTAIS .REFERENTES AO TITULAR DO PODER CONSTITUINTE .ART. 34, VII: PRINCPIOS SENSVEIS .LIMITAO IMPLCITA: MODIFICAO REGRAS PARA MODIFICAO DA CONSTITUIO.

LEI COMPLEMENTAR
QUORUM PRPRIO* (ART. 69 MAIORIA ABSOLUTA) E MATRIAS RESERVADAS E TAXATIVAMENTE PREVISTAS NA CONSTITUIO (EX: ART. 7, I)
- TERTIUS GENIUS DE LEIS, S QUAIS O LEGISLADOR CONSTITUINTE LEGOU DETERMINADAS MATRIAS DE INEGVEL IMPORTNCIA, MAS QUE NO SERIAM REGULAMENTADAS NA PRPRIA CONSTITUIO, POR CONTA DE UM ENGESSAMENTO DE FUTURAS ALTERAES, MAS QUE AO MESMO TEMPO NO PODERIAM SER MODIFICADAS PELO PROCESSE LEGISLATIVO ORDINRIO. - A LEI COMPLEMENTAR SOMENTE DEVER SER A ESPCIE NORMATIVA ADOTADA NAS HIPTESES EM QUE HAJA MENO EXPRESSA A ELA NO TEXTO CONSTITUCIONAL.

- A QUESTO DA HIERARQUIA ENTRE A LEI ORDINRIA E LEI COMPLEMENTAR . EXISTNCIA DE HIERARQUIA: LEI COMPLEMENTAR TERCEIRO GNERO DE LEI, ENTRE A LEI ORDINRIA E A CONSTITUIO (E SUAS EMENDAS) MANOEL GONALVES F. FILHO, HAROLDO VALADO, PONTES DE MIRANDA, ALEXANDRE DE MORAES...) . NO EXISTNCIA DE HIERARQUIA: AMBAS RETIRAM SEU FUNDAMENTO DE VALIDADE DA CONSTITUIO. - STJ: A LEI ORDINRIA QUE DISPE DE MATRIA RESERVADA LEI COMPLEMENTAR USURPA COMPETNCIA FIXADA NA CONSTITUIO FEDERAL, INCIDINDO NO VCIO DA INCONSTITUCIONALIDADE. (RESP 92.508-DF MIN ARY PARGENDLER).

LEI ORDINRIA
VIA MAIS COMUM DE INOVAO NA ORDEM JURDICA. COMPETNCIA RESIDUAL PROCESSO LEGISLATIVO ORDINRIO: ART. 61 E SEGUINTES - INICIATIVA: PARLAMENTAR E EXTRAPARLAMENTAR / CONCORRENTE E PRIVATIVA. ELABORAO E APRESENTAO DA LEI AO CONGRESSO NACIONAL. STF .VCIO DE INICIATIVA E SANO PRESIDENCIAL:

IMPOSSIBILIDADE DE CONVALIDAO DA NORMA COM VCIO DE INICIATIVA PELA SANO RESIDENCIAL (ADIN 1201-RO) O VCIO DE INICIATIVA MACULA DE NULIDADE TODA A FORMAO DA LEI.

FASE CONSTITUTIVA: . DISCUSSO E VOTAO EM CADA CASA INICIADORA E REVISORA (CMARA E SENADO) DELIBERAO PARLAMENTAR (PASSANDO PELA INSTRUO NAS COMISSES).
- SE DE INICIATIVA DO P.R , STF E TRIBUNAIS SUPERIORES: INCIO NA CMARA (ART. 64). . REVISO PELO SENADO (ART. 65)
- SE APROVADO PELAS CASAS > SANO OU VETO PRESIDENCIAL. (ART. 66) DELIBERAO EXECUTIVA.

FASE COMPLEMENTAR
PROMULGAO E PUBLICAO DA LEI (ART. 66, 5 E 6 E LICC)

MEDIDA PROVISRIA

ATO NORMATIVO COM FORA DE LEI. (ART. 62)


INICIATIVA: CHEFE DO EXECUTIVO .CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE: - FORMA: PROCEDIMENTO DO ART. 62 . REJEIO EXPRESSA PELO C.N. -> VEDA A REEDIO. . REJEIO TCIDA PELO C.N. -> SILNCIO DE 60 DIAS, PRORROGA POR MAIS 60 DIAS -> VEDA A REEDIO (ART. 62, 3). . REEDIO: ART. 62, 7 - ATO PRIVATIVO DO P.R. - MATRIA: CONTEDO . ART. 62, 1 E 2 .

REQUISITOS: RELEVNCIA E URGNCIA


- STF: CONTROLE POLTICO -> PRESIDENTE DA REPBLICA AO EDIT-LA E O C.N. AO APROV-LA. CONTROLE JURISDICIONAL -> ABUSO NO PODER DE LEGISLAR OU FALTA DE RAZOABILIDADE DA MEDIDA. - STF: OS CONCEITOS DE RELEVNCIA E URGNCIA A QUE SE REFERE O ART. 62 DA CONSTITUIO, COMO PRESSUPOSTOS PARA A EDIO DAS MEDIDAS PROVISRIAS, DECORREM, EM PRINCPIO, DO JUZO DISCRICIONRIO DE OPORTUNIDADE E VALOR DO PRESIDENTE DA REPBLICA, MAS ADMITEM O CONTROLE JUDICIRIO QUANTO AO EXCESSO DO PODER DE LEGISLAR...(ADIN-162-1-DF MIN.MOREIRA ALVES).

- DEFERIDA MEDIDA CAUTELAR EM AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE PROPOSTA PELO CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - OAB CONTRA A MP 1.798, DE 9.4.99 (REEDIO DA MP 1.703, DE 27.10.98), QUE ALTERA A REDAO DO ART. 188 DO CPC.... O TRIBUNAL DECIDIU, POR UNANIMIDADE, SUSPENDER A EFICCIA DO ART. 188 DO CPC (NA REDAO DADA PELO ART. 5 DA MP N 1.703/98, EM SUA REEDIO NO ART. 1 DA MP N 1.798-03, DE 08/04/99), POR ENTENDER... PELA FALTA DE URGNCIA NECESSRIA EDIO DA MEDIDA PROVISRIA. (ADINMC 1.910-DF, REL. MIN. SEPLVEDA PERTENCE, 22.4.99

DECRETOS LEGISLATIVOS: (ART. 49 E 62)


. INICIATIVA: C.N. . PROCEDIMENTO DISCIPLINADO PELO C.N. . TRATADOS INTERNACIONAIS: ART. 49, I RESOLUES ATO DO C.N. OU DE QUALQUER DE SUAS CASAS DESTINADO A REGULAR MATRIA DE COMPETNCIA DO CONGRESSO, DA CMARA OU DO SENADO. . R.G: EFEITOS INTERNOS . EXCEO: RESOLUO PARA LEI DELEGADA. . PROCEDIMENTO: DADO PELO R.INTERNO DE CADA UMA DAS CASAS.

DECRETOS AUTNOMOS
ATOS NORMATIVOS SECUNDRIOS:
DECRETOS REGULAMENTARES, INSTRUES NORMATIVAS, PORTARIAS, RESOLUES -> CONFORMAMSE COM AS LEIS E NO DIRETAMENTE CONSTITUIO NO SE SUJEITAM AO CONTROLE ABSTRATO. . EXCEO: ATOS QUE TENHAM FORMA DE ATOS SECUNDRIOS REALMENTE INOVEM DA ORDEM JURDICA, ATUANDO COM FORA DE LEI SUBMETEMSE AO CONTROLE ABSTRATO DECRETOS AUTNOMOS. ADMISSVEL AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE CUJO OBJETO SEJA DECRETO QUANTO ESTE, NO TODO OU EM PARTE, MANIFESTAMENTE NO REGULAMENTA A LEI, APRESENTANDO-SE, ASSIM, COMO DECRETO AUTNOMO, O QUE D MARGEM A QUE SEJA EXAMINADO DIRETAMENTE EM FACE DA CONSTITUIO NO QUE DIZ RESPEITO AO PRINCPIO DA RESERVA LEGAL.

LEGITIMIDADE ATIVA
KELSEN EM 1928: ADVOGADO DA CONSTITUIO
...UM INSTITUTO COMPLETAMENTE NOVO, MAS DIGNO
DE SER EXPERIMENTADO SERIA A CRIAO DE UM ADVOGADO CONSTITUCIONAL, PROMOTOR DA PERANTE NO EM PROCESSO QUE CONSTITUIO A CORTE COM PENAL ANALOGIA (VERFASSUNGDSNWALT) PBLICO

INSTAURASSE DE OFCIO O CONTROLE DE NORMAS EM

RELAO

AOS

ATOS

QUE

REPUTASSE

INCONSTITUCIONAIS.

AT 1988: MONOPLIO DO PGR

ART. 103 DA CRFB E ART. 2 DA LEI 9868 DE 99

LEGITIMADOS UNIVERSAIS
- Papel institucional autoriza a defesa da constituio em qualquer hiptese

ART 103 da CRFB I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal;) V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal VI - o Procurador-Geral da Repblica; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional;

STF

Partido poltico com representao no C.N. . O diretrio nacional age em nome da agremiao (agrg na adin 779-df).

. A legitimidade se afere no momento da


propositura da ao, sendo irrelevante a perda ulterior da representao parlamentar. (Adin (agrg)

2159-df e adin 2054-qo))

LEGITIMADOS ESPECIAIS
- Devem demonstrar pertinncia temtica

ART 103 da CRFB


V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal

IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

OS LEGITIMADOS ATIVOS ESPECIAIS, PRECISAM DEMONSTRAR A PERTINNCIA TEMTICA, SOB PENA DE SER INEPTA A INICIAL.
- NO ESTADO, O GOVERNADOR LEGITIMADO UNIVERSAL E NO PRECISA DEMONSTRAR A PERTINNCIA TEMTICA. - O GOVERNADOR DE UM ESTADO PODE REQUERER SEJA DECLARADA LEI DE OUTRO ESTADO, DESDE QUE DEMONSTRE A PERTINNCIA TEMTICA.

PERTINNCIA TEMTICA
VNCULO DE PERTINNCIA ENTRE O CONTEDO MATERIAL DAS NORMAS IMPUGNADAS E A COMPETNCIA OU OS INTERESSES QUE CABE AO AUTOR TUTELAR. (ADIN 1307-MS MIN. FRANCISCO REZEK)

ART. 103 DA CRFB E ART. 2 DA LEI 9868 DE 99

ESPECIAIS

rgos e entidades cuja atuao restrita s questes que repercutem diretamente sobre suas esfera jurdica

ou de seus filiados.

ESPECIAIS
-

ENTIDADES DE CLASSE: STF


DE PELO MENOS DE NOVE ESTADOS. (1/3 DO N TOTAL DE ESTADOS). . CLASSE: FILIADOS LIGADOS PELA MESMA ATIVIDADE ECONMICA OU PROFISSIONAL (HOMOGENEIDADE DE INTERESSES). . COMPOSIO DA ENTIDADE: ENTENDIMENTO ANTERIOR -> A ASSOCIAO DE ASSOCIAES NO TEM LEGITIMIDADE, POIS SO CONFEDERADOS. HOJE: ADMITE-SE, DESDE QUE SEJA PARA A DEFESA DE UMA MESMA CATEGORIA SOCIAL. . JURISPRUDNCIA LIMITATIVAS DE SUA ATUAO.

. DE MBITO NACIONAL: ASSOCIAO DE PESSOAS FSICAS

- CONFEDERAO:ESTABELECIDAS COM UM MNIMO DE 3 FEDERAES E ESTABELECIDAS EM PELO MENOS 3 ESTADOS (ADIN 505-DF).
. JURISPRUDNCIA LIMITATIVA DE SUA ATUAO.

LEGITIMAO PASSIVA
PODER PBLICO -> RGOS OU AUTORIDADES RESPONSVEIS PELA EDIO DA LEI OU DO ATO NORMATIVO OBJETO DA AO. DEFESA: A.G.U. A AGU DEVE DEFENDER A CONSTITUCIONALIDADE DA LEI? ART. 103, 3 DA CRFB. EXCETO SE J HOUVER OUTRA ADIN DECLARANDO A INCONSTITUCIONALIDADE DE NORMA DISPONDO SOBRE A MESMA MATRIA (LEIS IDNTICAS). PARA O STF NO H CONTRADITRIO.

AMICUS CURIAE: ART. 9 1 DA LEI 9868 DE 99


DEFERIMENTO ATO DISCRICIONRIO DO RELATOR (ADIN DA LEI DE BIOSSEGURANA).

INTEPRETAO CONFORME E DECLARAO DA INCONSTITUCIONALIDADE PARCIAL SEM REDUO DE TEXTO. DOUTRINA E JURISPRUDNCIA: EQUIPARADOS
INTERPRETAO GNERO CONFORME A CONSTITUIO:

1. LEITURA DA NORMA INFRACONSTITUCIONAL DE FORMA A MELHOR REALIZAR O SENTIDO E O ALCANCE DOS VALORES CONSTITUCIONAIS. NO EXCLUI OUTRAS. NO TEM EFEITO VINCULANTE. 2. DECLARAO DA NO INCIDNCIA DA NORMA A UMA DETERMINADA SITUAO CONCRETA. TEM EFEITO VINCULANTE.

INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO


AO RECOMENDAR NISSO SE RESUME ESTE PRINCPIO QUE OS APLICADORES DA CONSTITUIO, EM FACE DAS NORMAS INFRACONSTITUCIONAIS DE MULTIPLOS SIGNIFICADOS, ESCOLHAM O SENTIDO QUE AS TORNE CONSTITUCIONAIS E NO AQUELE QUE RESULTE NA SUA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE. ...SE UMA LEI PODE SER INTERPRETADA EM DOIS SENTIDOS, UM QUE A TORNE INCOMPATVEL COM A LEI SUPREMA, OUTRO QUE PERMITE SUA EFICCIA, A LTIMA INTERPRETAO A QUE DEVE PREVALECER (LUCIO BITTENCOURT)

DECLARAO DA INCONSTITUCIONALIDADE PARCIAL SEM REDUO DE TEXTO (ESPCIE)


-> EXCLUSO DE DETERMINADA INTERPRETAO POSSVEL DA NORMA E AFIRMAO DE UMA INTERPRETAO ALTERNATIVA, COMPATVEL COM A CONSTITUIO. TEM EFEITO VINCULANTE. ...SE LIMITA O TRIBUNAL A CONSIDERAR INCONSTITUCIONAL APENAS DETERMINADA HIPTESE DE APLICAO DA LEI, SEM PROCEDER A ALTERAO DO SEU PROGRAMA NORMATIVO. (GILMAR F. MENDES) . Ex: lei 6889/81- aplica correo monetria a situaes j consolidadas s se aplica a fatos a partir de sua vigncia. . Hoje: Declarao de Inconstitucionalidade sem reduo de texto reduo do mbito de aplicao da lei.

TRANSCENDNCIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES STF

JUZES E TRIBUNAIS DEVEM SEGUIR TANTO PARTE


DISPOSITIVA DO ACRDO QUANTO AOS SEUS FUNDAMENTOS. O EFEITO VINCULANTE ESTENDE-SE RATIO DECIDENDI (QO NA RCL 1880-SP)

OBJETIVIZAO DO CONTROLE DIFUSO

SEMANA 3 Controle de Constitucionalidade Concentrado Continuao


Ao Declaratria ADPF

AO DECLARATRIA

FUNDAMENTOS
ART. 102, I, A E 2 E ART. 103 DA CRFB LEI 9868 DE 1999

NATUREZA
OBJETIVA. INSTITUCIONAL.

COMPETNCIA
STF

CARACTERSTICAS
EXERCCIO ATPICO DA JURISDIO. INEXISTNCIA DE PRETENSES ANTAGNICAS, DE LIDE. MISTO ENTRE PROCESSO JUDICIAL E LEGISLATIVO (POLTICO). ABSTRATO: O CONTROLE SE D SOBRE A LEI EM TESE. VISA O INTERESSE PBLICO PRIMRIO. NO H CASO CONCRETO. NO SE PRESTA A TUTELA DE DIREITOS SUBJETIVOS (SITUAES JURDICAS INDIVIDUAIS)

OBJETIVO
AFASTAR A INCERTEZA JURDICA. ESTABELECER ORIENTAO HOMOGNEA SOBRE A MATRIA. HARMONIZAO DA APLICAO DO DIREITO NOS CASOS CONCRETOS. PROTEO DO ORDENAMENTO JURDICO, EVITANDO INTERPRETAES JUDICIAIS CONFLITANTES. RATIFICAO DA PRESUNO DE CONSTITUCIONALIDADE DOS ATOS NORMATIVOS DO PODER PBLICO.

PRESSUPOSTO
EXISTNCIA DE RELEVANTE CONTROVRSIA ACERCA DA CONSTITUCIONALIDADE DE DETERMINADA LEI OU ATO NORMATIVO FEDERAL QUE AMEACE A SEGURANA JURDICA E A ISONOMIA.

- CONTROVRSIA JUDICIAL (NO APENAS DOUTRINRIA) ART. 14, III DA LEI 9868/1999 - NO SE TRATA DE HOMOLOGAO DA FUNO LEGISLATIVA (VIOLAO AO ART. 2 DA CRFB), MAS DE PACIFICAO DE CONTROVRSIA.

OBJETO
RECONHECIMENTO EXPRESSO DA COMPATIBILIDADE ENTRE DETERMINADA NORMA INFRACONSTITUCIONAL E A CONSTITUIO, QUANDO TENHA SE TORNADO OBJETO DE INTERPRETAES CONFLITANTES. LEI OU ATO NORMATIVO FEDERAL - OS ATOS NORMATIVOS SO OS MESMO DA ADIN. - OS ESTADOS PODEM CRIAR PROCEDIMENTOS ANLOGOS.

PEDIDO
ART. 3 DA LEI 9868 DE 1999 AUTOR: INDICAO DO DISPOSITIVO QUESTIONADO E DA CONTROVRSIA JUDICIAL RELEVANTE SOBRE A SUA APLICAO. POR ESCRITO, FUNDAMENTADO E QUE DEIXE RECONHECER DETERMINADA PRETENSO.

LEGITIMIDADE

ATIVA
ART. 103 DA CRFB - ART. 2 DA LEI 9868 DE 99 MODIFICADO PELA REVOGAO DO 4 DO ART. 103 QUE DISPUNHA SOBRE LEGITIMADOS ESPECFICOS PARA A ADC. MESMOS LEGITIMADOS PARA A ADIN.

PASSIVA
A RIGOR INEXISTE. STF: OS LEGITIMADOS ATIVOS PODERIAM MANIFESTAR-SE, J QUE PODERIAM PROPOR ADIN SOBRE O MESMO ATO NORMATIVO. - ENTRE OS PONTOS MAIS RELEVANTES DESSA IMITAO DO PROCESSO DE PARTES NO PROCESSO POLTICO DE EXERCCIO DE UMA FUNO POLTICA, COMO O CONTROLE DIREITO DE CONSTITUCIONALIDADE, EST A CRIAO DE OPORTUNIDADES CONTRADIO DIALTICA DE ARGUMENTOS, PARA PROPICIAR DECISO MAIS AMADURECIDA DO TRIBUNAL (...) A PARTIR DA, A SOLUO ADEQUADA A ASSEGURAR O CONTRADITRIO, QUE TEM REUNIDO OPINIES MAIS EXPRESSIVAS (E AT A ELA ADERIU, COM SUGESTO AO LEGISLADOR, O EMINENTE RELATOR), POSSIBILITAR A INTERVENO, PARA CONTRARIAR O PEDIDO DE DECLARAO DE CONSTITUCIONALIDADE, DE QUANTOS ESTEJAM LEGITIMADOS PARA PROPOR A AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE(STF QO NA ADC 1- DF) . DIREITO DE PETIO.

PGR COMO CUSTOS LEGIS (ART. 19 DA LEI 9868/99) AGU NO ATUA. (ADC 1)

PROCEDIMENTO
LEI 9868 DE 99

MEDIDA CAUTELAR

No h previso na constituio (s para as adins art. 102, i, p). Art. 21 da lei 9868/99

- STF: EM AO DESTA NATUREZA PODE A CORTE CONCEDER MEDIDA CAUTELAR QUE ASSEGURE, TEMPORARIAMENTE, TAL FORA E EFICCIA FUTURA DECISO DE MRITO. E ASSIM MESMO SEM EXPRESSA PREVISO CONSTITUCIONAL DA MEDIDA CAUTELAR NA ADC,POIS O PODER DE ACAUTELAR IMANENTE AO DE JULGAR (...) ADCMC 4- DF

- NO JULGAMENTO DA ADC 4 RESTOU ASSENTADA QUE A DECISO QUE CONCEDE MEDIDA CAUTELAR EM SEDE DE AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE INVESTIDA DA MESMA EFICCIA CONTRA TODOS E EFEITO VINCULANTE, CARACTERSTICAS DA DECISO DE MRITO. A RECLAMAO E O AGRAVO DO ART. 522 DO CPC NO SO PROCEDIMENTOS IDNTICOS, MAS RECURSOS OU REMDIOS COM DIFERENTES EFEITOS E DIVERSAS RAZES. A RECLAMAO VISA PRESERVAR A COMPETNCIA DO STF E GARANTIR A AUTORIDADE DE SUAS DECISES, MOTIVO PELO QUAL A DECISO PROFERIDA EM RECLAMAO NO SUBSTITUI A DECISO RECORRIDA COMO NOS RECURSOS, MAS APENAS CASSA O ATO ATACADO. A RECLAMAO TEM NATUREZA DE REMDIO PROCESSUAL CORRECIONAL, DE FUNO CORREGEDORA. ADEMAIS, O STF SOMENTE ADMITE A RECLAMAO NOS CASOS DE PROCESSOS SEM TRNSITO EM JULGADO, OU SEJA, COM RECURSO AINDA PENDENTE. AGRAVO PROVIDO COM A CONCESSO DE LIMINAR. (RCL-AGR 872 / SP SP)

SUSPENSO DA PROLAO DE QUALQUER DECISO QUE TENHA COMO PRESSUPOSTO A DECLARAO DE CONSTITUCIONALIDADE OU INCONSTITUCIONALIDADE DO ATO NORMATIVO EM EXAME. REQUISITOS (STF):
FUMMUS BONI IURIS PERICULUM IN MORA JULGAMENTO DA AO EM AT 180 DIAS (ART. 21 DA LEI 9868/99)

CONCESSO DA MEDIDA:
MAIORIA ABSOLUTA DOS MEMBROS DO TRIBUNAL (6 MINISTROS), REUNIDOS EM SESSO DO PLENO COM A PARTICIPAO DE PELO MENOS 8 MINISTROS (ART. 22 DA LEI 9868) NO CABE PEDIDO DE RECONSIDERAO. REGRA GERAL: EFICCIA ERGA OMNES, EFEITO VINCULANTE E EX NUNC - ADC 9: EX TUNC.

DECISO FINAL: ART. 22 A 28 DA LEI 9868 DE 99


UNIDADE CONCEITUAL: UM NICO JUZO.(ART. 24) PROCEDENTE A ADC -> IMPROCEDNCIA DA ADIN PROCEDNCIA DA ADIN -> IMPROCEDNCIA DA ADC MAIORIA ABSOLUTA (PRESENTES AO MENOS 8 MINISTROS) NATUREZA DECLARATRIA: ESTABELECER A CERTEZA JURDICA A RESPEITO DE SITUAO PREEXISTENTE. DECISO IRRECORRVEL EMBARGOS DE DECLARAO (NO RECURSO) PELO REQUERENTE E REQUERIDO ART. 26 RECLAMAO PRESERVAO DA COMPETNCIA DO STF (ART. 102, I,A) IMPOSSIBILIDADE DE RESCISRIA PACFICO NA JURISPRUDNCIA

EFEITOS

EFEITO SUBJETIVO E OBJETIVO - ERGA OMNES E VINCULANTE (ART. 102, 2 DA CRFB E ART. 28 DA LEI 9868/99) - NO OBSERVNCIA DO EFEITO ERGA OMNES : RECLAMAO (ART. 102, I. L)

EFEITO TEMPORAL - A DECISO DECLARATRIA DA CONSTITUCIONALIDADE DA NORMA REITERA O PRINCPIO DA PRESUNO DA CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS E ATOS NORMATIVOS ORIUNDO DO P. PBLICO. - EM REGRA: EX TUNC, EMBORA NO H QUE SE FALAR EM EFEITOS NO TEMPO: A NORMA ERA VLIDA E CONTINUA SENDO. . A DECLARAO DE CONSTITUCIONALIDADE NO AFETA RELAES JURDICAS PREEXISTENTES.

AS SITUAES CONCRETAS: A DECLARAO DE CONSTITUCIONALIDADE (CONTROLE ABSTRATO) E A INCONSTITUCIONALIDADE IN CONCRETO DA NORMA. CONTROLE DIFUSO (NO APLICAO DA NORMA POR INCONSTITUCIONAL) E AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE.

- VIA RECURSO A QUESTO DEVER SER APRECIADA PELO STF QUE TER POR BASE A DECISO NA ADC.

PROCEDNCIA: DECLARA A CONSTITUCIONALIDADE DA NORMA.


- A NORMA CONTINUA SUA VIGNCIA. - HAVENDO ALTERAO DE CIRCUNSTNCIAS FTICAS OU DA REALIDADE NORMATIVA, NO H IMPEDIMENTO A QUE SE VENHA A QUESTIONAR SUA INCONSTITUCIONALIDADE EM ADIN.(QO NA ADC 1 DF)

IMPROCEDNCIA: NORMA INCONSTITUCIONAL

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

FUNDAMENTOS
Art. 102, 1 . Norma constitucional de eficcia limitada. Lei 9882 de 1999. - Aplicao analgica (subsidiria) da Lei 9868 de 99 - Lacnica - ADIMC 2231-8: inconstitucionalidade da ntegra da lei 9882/99. . STF: suspenso de algumas ADPF (n 6,18,14, 17) . Ainda no foi julgada . Construo jurisprudencial: ADPF 45 e 54 e 33 (Pedido de suspenso da ADPF at julgamento da ADIN negado)

PRECEDENTES NO DIREITO COMPARADO


NO H INSTRUMENTO SEMELHANTE. Proposta Aloysio Nunes

COMPETNCIA
STF

CARACTERSTICAS
- Ampliao do papel do controle constitucional concentrado e abstrato. - Veio a suprir algumas lacunas deixadas pelo controle de constitucionalidade via direta. - Exerccio atpico da jurisdio. - Inexistncia de pretenses antagnicas, de lide. - Impugnao direta de norma jurdica ou provocao a partir de situaes concretas

SUBSIDIARIEDADE
. Art. 4, 1 da lei 9882 de 99) . No ser admitida a ADPF quando no houver outro meio eficaz de sanar a lesividade.

- Doutrina e STF oscilantes. - Compreenso no contexto constitucional global.

SUBSIDIARIEDADE
. Negadores:
Autonomia das ADPF: a lei 9882 s regula forma e no pode restringir contedo. ( a lei submete-se Constituio). Admite a pluralidade de vias e a preferncia ADPF em relao s demais aes objetivas ou subjetivas.(Jos A. da Silva, Andr Tavares) - A lei pode regular direitos e garantias constitucionais vista do interesse pblico. No entanto, a subsidiariedade no deve tornar imprestvel a ADPF razoabilidade e proporcionalidade na interpretao. (Barroso)

2. Defensores

Sentido literal do art. 4, 1 da lei 9882 de 99: inadmissvel a ADPF quando cabvel aco

objetiva (ADIn e ADC) ou aes subjetivas


(individuais MS, MI... ou recursos) Zeno Veloso e A. de Moraes . STF: Mandado de Segurana se possvel (ADPF 3-QO-CE)

3. Intermediria (Gilmar Mendes)


claro que a mera possibilidade de utilizao dos meios processuais no basta, s por si, para justificar a invocao do princpio da subsidiariedade, pois, para que esse postulado possa legitimamente , incidir, revelar-se- essencial que os instrumentos disponveis mostrem-se aptos a sanar de modo eficaz, a situao de lesividade.(ADPF 17)

Assim, tendo em vista o carter acentuadamente objetivo da ADPF, o juzo de subsidiariedade h de ter em vista, especialmente, os demais processos objetivos j consolidados no sistema constitucional. Nesse caso, cabvel a ao direta de inconstitucionalidade ou de constitucionalidade, no ser admissvel a argio de descumprimento. Em sentido contrrio, no sendo admitida a utilizao de aes diretas de constitucionalidade isto , no se verificando a existncia de maio apto para solver a controvrsia constitucional relevante de forma ampla, geral e imediata -, h de se entender possvel a utilizao da ADPF.(Gilmar Mendes ADPF 33-5)

A possibilidade de incongruncias hermenuticas e confuses jurisprudenciais decorrentes dos pronunciamentos de mltiplos rgos pode configurar uma ameaa a preceito fundamental, o que tambm est a recomendar uma leitura compreensiva da exigncia aposta lei da arguio, de modo a admitir a propositura da ao especial toda vez que uma definio imediata da controvrsia mostrar-se necessria para afastar aplicaes errticas, tumulturia ou incongruentes que comprometam gravemente o princpio da segurana jurdica e a prpria idia de prestao judicial efetiva (Gilmar Mendes)

O Tribunal poder conhecer da ADPF toda vez que a segurana jurdica restar seriamente ameaada, especialmente em razo de conflitos de interpretao ou de incongruncias hermenuticas. (Gilmar Mendes)

Poder o STF emitir juzo sobre a relevncia e interesse pblico contido na controvrsia constitucional...podendo recusar a ADPF toda vez que no vislumbrar relevncia jurdica (Gilmar Mendes)

Se cabvel ADIN ou ADC incabvel ADPF. Se incabvel ADIN ou ADC cabvel ADPF (Direito pr-constitucional, direito municipal em face da CRFB ou direito ps-constitucional j revogado) Controvrsias jurisprudnciais fundadas na eventual inconstitucionalidade de lei ou ato normativo.

Argumento da eficcia O efeito vinculante e erga omnes d mais eficcia ADPF que as aes de natureza subjetiva (inter partes).
- Aes subjetivas no eficazes -> ADPF (exigncia do interesse pblico e da segurana jurdica). - Para fins de subsidiariedade deve-se observar as demais aes objetivas consolidadas. (ADIn ou ADC) . Quando incabveis ADPF
DIREITO PR-CONSTITUCIONAL NORMA MUNICIPAL LEI PS-CONSTITUCIONAL REVOGADA REGULAMENTOS

PRECEITOS FUNDAMENTAIS FUNDAMENTAIS

PRINCPIOS

Preceitos fundamentais so mais amplos. Conceito indeterminado. Normas constitucionais de carter estrutural ou estatura axiolgica (Barroso).

. Fundamentos e objetivos da Repblica e as decises polticas estruturantes (arts. 1 a 4 da CRFB) . Direitos fundamentais: individuais, coletivos, polticos e sociais (art. 5, 6, 14... da CRFB) controvrsia sobre o carter fundamental de alguns deste direitos. . Matrias contidas nas clusulas ptreas e nos princpios sensveis (art. 34, VII)

Todas as prescries que do o sentido bsico do regime constitucional, como so, por exemplo, as que apontam para a autonomia dos Estados, do Distrito Federal e especialmente as designativas de direitos e garantias fundamentais...A lei prevista bem poderia vir a ter a importncia da lei de 17 de abril de 1951 da Repblica Federal Alemanha que instituiu o Verfassungsbeschwerde que se tem traduzido ao p da letra por agravo constitucional ou recurso constitucional, mas que, em verdade, mais do que isso, conforme se v da definio que lhe d Cappelletti: o recurso constitucional consiste num meio de queixa jurisdicional perante o Tribunal Constitucional federal, a ser exercido por particulares objetivando a tutela de seus direitos fundamentais, assim como de outras situaes subjetivas constitucionais lesadas por um ato de qualquer autoridade pblica.(Jos A. da Silva)

MODALIDADES (doutrina) a)Argio autnoma: art. 1, caput - Tem por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico b)Argio incidental: art. 1, p.u., I - Nomenclatura imprpria, j que se trata de controle concentrado. - Quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos atos anteriores Constituio.

I.

ARGIO AUTNOMA: NATUREZA OBJETIVA PRESSUPOSTOS / OBJETO: Genrico (art. 4, 1) . Subsidiariedade (inexistncia de qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade) Ameaa ou violao a preceito fundamental. Ato estatal (ou equiparvel) capaz de provocla.
. Controle mais amplo, pois a alcana os trs nveis de poder e no se limita aos atos normativos. . Atos normativos, administrativos e jurisdicionais.

. Atos normativos
- Atos normativos pr-constitucionais. . J que no cabvel ADIn (ADIn 2) - Omisso legislativa: ADPF 4 . Se ADIn por omisso no for eficaz

. Atos administrativos
- Geralmente repercutem na esfera jurdica das partes. Admite-se a ADPF quando for de alcance mais amplo (repercusso geral) - Emanados do Poder Pblico . Entes privados por delegao (Adm. Indireta, concessionrias, entidades de ensino) -> atos de natureza pblica.

. Atos jurisdicionais - Geralmente impugnveis por recurso. . Error in judicando ou in procedendo

MEDIDA CAUTELAR (art. 5 da lei 9882 de 99)


- Poder ser deferida para suspender o andamento ou a deciso . 3 - eventuais processos em tramitao . Maioria absoluta dos membros de STF . Relator, em caso de urgncia ou perigo de leso grave (art. 5, 1) - Sujeita-se a referendo do Pleno.

II.

ARGIO INCIDENTAL
PRESSUPOSTOS / OBJETO:
-

Genrico (art. 4, 1) . Subsidiariedade (inexistncia de qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade) Ameaa ou violao a preceito fundamental. . No h previso expressa no inciso I do 1 da expresso preceito fundamental, mas esta exigncia est contida no art. 102, 1.

Ato normativo ou lei que capaz de provoc-la (art. 1, p.u., inciso 1) -> generalidade, abstrao e obrigatoriedade.
- Atos normativos pr-constitucionais.

- Direito pr-constitucional->plano da vigncia - Atos normativos municipais e estaduais. . Atos normativos federais: ADIn -> pela subsidiariedade no cabe ADPF. . Atos normativos estaduais -> Representao de Inconstitucionalidade.

- Relevante o fundamento da controvrsia constitucional.


. Relevncia:

- Deslinde com repercusso geral que transcenda o interesse das partes do litgio (objetiva). Mesmo que se discutam direitos subjetivos, se deve alcanar como objetivo a proteo do ordenamento constitucional. Grande nmero de processos anlogos. Gravidade ou fundamentalidade da tese ou (alcance poltico, econmico, social ou tico)

NATUREZA - Objetiva MEDIDA CAUTELAR - Art. 5 da lei 9882 de 99) - Poder ser deferida para suspender o andamento ou deciso - 3 eventuais processos em tramitao - Maioria absoluta dos membros de STF . Relator, em caso de urgncia ou perigo de leso grave (art. 5, 1) - Sujeita-se a referendo do Pleno.

LEGITIMIDADE:
Ativa (na autnoma e na incidental)

Art. 103 da CRFB e art. 2, I da lei 9882 de 99. Mesmos legitimados para a ADIN. (universais, especiais, pertinncia temtica) Legitimidade de qualquer pessoa para a argio incidental: vetado pelo Presidente. - Entendimento isolado (Andr Ramos e Celso Ribeiro Bastos): ainda persiste, pois o intuito foi contemplar legitimados diversos para a autnoma e para a incidental. - STF: o indivduo no tem legitimidade (ADPF 11, 20, 29, 30...) Limita a utilizao da incidental, j que a autnoma tem requisitos menos rgidos. - Art. 2, 1: requerimento de quem tenha interesse na propositura da ADPF ao ProcuradorGeral da Repblica que avaliar os fundamentos jurdicos do pedido, decidindo pelo cabimento ou no da ao. (tb. qualquer outro legitimado)

OBJETIVO:
Evitar a incerteza jurdica trazida por decises contraditrias e promover a segurana jurdica.

PROCEDIMENTO
Lei 9882 e subsidiariamente lei 9868, ambas de 1999.

PEDIDO
Fixao das condies e modos de interpretao e aplicao do preceito fundamental (art. 10 da lei 9882)

SEMANA 4 Controle de Constitucionalidade DIFUSO

ARGUIO DE INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI OU ATO NORMATIVO FEDERAL

VIA DE DEFESA, DE EXCEO. JUDICIAL REVIEW SISTEMA AMERICANO. CONCEITO:


INCIDENTE PROCESSUAL, SUSCITVEL PERANTE RGO FRACIONRIO DE TRIBUNAL, COM O ESCOPO DE RESOLVER QUESTO CONSTITUCIONAL NO PROCESSO DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE DIFUSO, PARA ASSENTAR UMAS DAS PREMISSAS DA DECISO DE MRITO. PERMISSO A TODO E QUALQUER JUIZ OU TRIBUNAL DE REALIZAR NO CASO CONCRETO A ANLISE SOBRE A COMPATIBILIDADE DO ORDENAMENTO JURDICO COM A CONSTITUIO FEDERAL.(ALEXANDRE DE MORAES)

A PRONNCIA DO JUIZ SOBRE A INCONSTITUCIONALIDADE NO FEITA ENQUANTO MANIFESTAO SOBRE O OBJETO PRINCIPAL DA LIDE, MAS SIM SOBRE QUESTO PRVIA, INDISPENSVEL AO JULGAMENTO DO MRITO. ACESSO AO CIDADO COMUM PARA A TUTELA DE SEUS DIREITOS SUBJETIVOS DEMOCRTICA

EXERCCIO

NO DESEMPENHO DA FUNO JURISDICIONAL CASO CONCRETO A SER DECIDIDO PELO P. JUDICIRIO.

INICIATIVA

AUTOR E RU NO PROCESSO JUDICIAL


RU: NA DEFESA OU EM MOMENTO POSTERIOR AUTOR: PETIO INICIAL OU MOMENTO POSTERIOR - HOJE: MANDADOS DE SEGURANA P/ PROTEGER DIREITO LQUIDO E CERTO ATACADO POR NORMA ALEGADA INCONSTITUCIONAL, HC E ETC...

M.P. COMO PARTE OU COMO CUSTOS LEGIS TERCEIROS INTERVENIENTES

OBS: AMICUS CURIAE: RGOS OU ENTIDADES REPRESENTATIVAS OU PESSOAS FSICAS, DEPENDENDO DO INTERESSE NA DISCUSSO SOBRE A CONSTITUCIONALIDADE, PODEM FORMALMENTE MANIFESTAR-SE. NO INTERVENO DE TERCEIRO. (ART. 482, 1, 2 E 3 DO CPC)

JUZ OU TRIBUNAL DE OFCIO


NO H PRECLUSO EM SE TRATANDO DE QUESTIO JURIS. NADA IMPEDE QUE A QUESTO DE INCONSTITUCIONALIDADE S VENHA A SER SUSCITADA, PELA PRIMEIRA VEZ, EM SEGUNDO GRAU DE JURISDIO. - RECURSO EXTRAORDINRIO: ART. 102, III DA CRFB) - e 542, 3 do CPC . PREQUESTIONAMENTO, ARQUIO DE RELEVNCIA.

INCONSTITUCIONALIDADE COMO QUESTO PREJUDICIAL

A INCONSTITUCIONALIDADE NO O OBJETO DA LIDE; PARA CONHECER DO MRITO, PRECISA ANTES DECIDIR ACERCA DA CONSTITUCIONALIDADE OU NO DA NORMA QUE AFETA O DIREITO QUE SE PRETENDE. A DECISO A RESPEITO DA INCONSTITUCIONALIDADE PRESSUPOSTO LGICO E NECESSRIO DA SOLUO DO PROBLEMA PRINCIPAL. A DECISO COMO QUESTO PREJUDICIAL NO FIGURA NUNCA COMO OBJETO DO PROCESSO E DISPOSITIVO DA SENTENA. (BARBOSA MOREIRA)

ONDE PODE SER SUSCITADA


QUALQUER DEMANDA NA QUAL SUSCITADO O CONTROLE CONSTITUCIONALIDADE DIANTE PRETENSO SUBJETIVA. SEJA DA DE

A PROTEO DE UM DIREITO AFETADO POR NORMA INCOMPATVEL COM A CONSTITUIO DIREITO SUBJETIVO. NO SE PODE ARGUIR INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI EM TESE: ...A LEI, COMO QUALQUER ATO NORMATIVO EM SENTIDO MATERIAL, OSTENTA AS CARACTERSTICAS DA GENERALIDADE, IMPESSOALIDADE E ABSTRAO, NO AFETANDO DIRETAMENTE DIREITO SUBJETIVO.(MS 22.132) VIA DIRETA

PROCESSO DE CONHECIMENTO, EXECUO OU CAUTELAR. - RITO ORDINRIO, SUMRIO, ESPECIAL, MANDADO DE SEGURANA, AO POPULAR E AO CIVIL PBLICA*. CONTRA (GILMAR MENDES, CARVALHO FILHO,

ARRUDA ALVIM) > USURPAO DE COMPETNCIA DO STF, EFICCIA DA DECISO (LIMITE TERRITORIAL), SECUNDUM EVETUM LIDE (DECISES CONTRADITRIAS), EFEITO ERGA OMNES DA SENTENA-> VIA DIRETA.

A FAVOR

(BARROSO, CLMERSON CLVE, STF E STJ) > TUTELA DE PRETENSO CONCRETA, DIREITO SUBJETIVO, NO PODERIA SER O AUTOR LEGITIMADO ATIVO PARA A A.D.), INCONSTITUCIONALIDADE COMO QUESTO PREJUDICIAL (FUNDAMENTO E NO DISPOSITIVO).

QUE NORMAS PODEM SER SUJEITAS AO CONTROLE

LEI FEDERAL, ESTADUAL OU MUNICIPAL OU QUAISQUER ATOS NORMATIVOS, MESMO OS SECUNDRIOS (RESOLUO, RESOLUO OU PORTARIA)
- EMENDAS, LEI COMPLEMENTAR, LEI ORDINRIA, MEDIDA PROVISRIA (ATO COM FORA DE LEI), DECRETO LEGISLATIVO E RESOLUO DA CASA LEGISLATIVA. - DECRETO REGULAMENTAR.

CONTROLE DIFUSO
NENHUM RGO FRACIONRIO DE QUALQUER TRIBUNAL DISPE DE COMPETNCIA PARA DECLARAR A INCONSTITUCIONALIDADE DE UMA NORMA, A MENOS QUE J TENHA SIDO DECLARADA PELO PLENRIO OU RGO ESPECIAL DO TRIBUNAL OU PELO STF. (P.U. DO ART. 481 DO CPC). JUZOS MONOCRTICOS NEGAM APLICAO (NO DECLARAM SUA INCONSTITUCIONALIDADE) NORMA QUE REPUTEM INCONSTITUCIONAL.

DECLARAO PELOS TRIBUNAIS (ESTADUAIS, FEDERAIS, STJ)


PRINCPIO DA RESERVA DE PLENRIO ART. 97 DA CRFB DECLARAO INCIDENTAL DE INCONSTITUCIONALIDADE VOTO DA MAIORIA ABSOLUTA DOS MEMBROS DO TRIBUNAL OU DE SEU RGO ESPECIAL (SE HOUVER ART. 93,XI). - P. PRESUNO DA CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS E ATOS NORMATIVOS -> QUORUM QUALIFICADO DO TRIBUNAL.

PROCEDIMENTO PARA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE


ARTS. 480 A 482 DO CPC

DECLARADA A INCONSTITUCIONALIDADE DA DECISO NO CABE RECURSO - CISO FUNCIONAL DA COMPETNCIA: O RGO ESPECIAL OU PLENO DECLARARAM A INCONSTITUCIONALIDADE O OS RGO FRACIONRIO (O.F.) JULGA O CASO, COM BASE NA QUESTO PREJUDICIAL. - DECLARADA A INCONSTITUCIONALIDADE O O.F. NO PODE APLICAR A NORMA AO CASO CONCRETO. - RECURSO CABVEL DA DECISO DO O.F. (SUM. 513 DO STF).

EFEITOS DA DECLARAO PELO STF


LIMITE OBJETIVO - COISA JULGADA QUANTO AO OBJETO DO PEDIDO (PARTE DISPOSITIVA DA DECISO) LIMITE SUBJETIVO - >INTER PARTES (ART. 472, CPC). RECONHECIMENTO INCIDENTAL DA INCONSTITUCIONALIDADE-> RAZO DE DECIDIR (FUNDAMENTO, QUESTO PREJUDICIAL) -> NO INTEGRA OS LIMITES OBJETIVOS NO FAZ COISA JULGADA.
DECISO DECLARATRIA DE NULIDADE RECONHECE VCIO PREEXISTENTE (REGRA) QUE

EFEITOS NO TEMPO: EX TUNC - SITUAES EM RELAO AS QUAIS NO SER VIVEL A ELIMINAO DA TOTALIDADE DOS EFEITOS PRODUZIDOS PELA NORMA INCONSTITUCIONAL (BARROSO) -> PREJUZOS -> REPARAO DE DANOS (RE 8889-SP) - MODULAO TEMPORAL (RE 197.917)

SUSPENSO DA DECISO PELO SENADO ART. 52, X DA CRFB ATO POLTICO DO SENADO FEDERAL - > RESOLUO EFEITOS ERGA OMNES DECISO DO STF QUE DECLAROU EM LTIMA INSTNCIA A INCONSTITUCIONALIDADE DA NORMA

OBJETIVIZAO DO CONTROLE DIFUSO

E a experincia demonstra, a cada dia, que a tendncia dominante especialmente na prtica deste Tribunal no sentido da crescente contaminao da pureza dos dogmas do controle difuso pelos princpios reitores do mtodo concentrado. Detentor do monoplio do controle direto e, tambm, como rgo de cpula do Judicirio, titular da palavra definitiva sobre a validade das normas no controle incidente, em ambos os papis, o Supremo Tribunal h de ter em vista o melhor cumprimento da misso precpua de guarda da Constituio, que a lei fundamental explicitamente lhe confiou (STF)

No recurso extraordinrio, alega-se violao aos arts. 59 e 239 da Constituio Federal [] Ocorre, porm, que no se verificou a violao ao art. 239 da Carta Magna, tendo em vista que o STF, em diversas oportunidades, declarou a constitucionalidade de alteraes do PIS por legislao infraconstitucional, aps a promulgao da Constituio Federal de 1988 [...] Entretanto, o acrdo recorrido divergiu da orientao firmada no julgamento do RE 357.950, Pleno, sesso de 09 de novembro de 2005, em que ficou assentada a inconstitucionalidade do 1 do art. 3 da Lei n 9.718, 1988. Assim, apesar de no se vislumbrar no presente caso a violao ao art. 239 da Constituio, diante dos diversos aspectos envolvidos na questo, possvel que o Tribunal analise a matria com base em fundamento diverso daquele sustentado. A proposta aqui desenvolvida parece consultar a tendncia de no-estrita subjetivao ou de maior objetivao do recurso extraordinrio, que deixa de ter carter marcadamente subjetivo ou de defesa de interesse das partes, para assumir, de forma decisiva, a funo de defesa da ordem constitucional objetiva (Gilmar Mendes, Recurso extraordinrio n. 388.830-7.)

RE n. 416827/SC: Participao do amicus curiae no controle difuso. Por maioria, o Tribunal, considerando a relevncia da matria, e, apontando a objetivao do processo constitucional tambm em sede de controle incidental, especialmente a realizada pela Lei 10.259/01, resolveu questo de ordem no sentido de admitir a sustentao oral da Confederao Brasileira dos Aposentados e Pensionistas e da Unio dos Ferrovirios do Brasil

Modulao temporal. Previso para o controle abstrato (art. 27 da lei 09868/99)


Dessa forma, tem-se, a nosso ver, uma adequada soluo para o difcil problema da convivncia entre os dois modelos de controle de constitucionalidade existentes no direito brasileiro, tambm no que diz respeito tcnica de deciso. Aludida abordagem responde a uma outra questo intimamente vinculada a esta. Trata-se de saber se o STF poderia, ao apreciar recurso extraordinrio, declarar a inconstitucionalidade com efeitos limitados. No parece haver dvida de que, tal como j exposto, a limitao de efeito um apangio do controle judicial de constitucionalidade, podendo ser aplicado tanto no controle direto quanto no controle incidental Na jurisprudncia do STF pode-se identificar uma tmida tentativa, levada a efeito em 1977, no sentido de, com base na doutrina de Kelsen e em concepes desenvolvidas no direito americano, abandonar a teoria da nulidade em favor da chamada teoria da anulabilidade para o caso concreto(L.R.Barroso)

Habeas corpus n. 82.959/SP:


Considerada oportuna a aplicao do referido dispositivo (art. 27, Lei 9.868/99), tendo em vista a salvaguarda da segurana jurdica e do excepcional interesse social. O STF declarou inconstitucional o 1 do art. 2 da Lei dos Crimes Hediondos, que vedava a progresso de regime.

Dispensa do prequestionamento nos RE J manifestei em ocasies anteriores, minha preocupao com requisitos processuais que acabam por obstaculizar, no mbito da prpria Corte, a aplicao aos casos concretos dos precedentes que declaram a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade de normas [] Com efeito, o Supremo Tribunal Federal, em recentes julgamentos, vem dando mostras de que o papel do recurso extraordinrio na jurisdio constitucional est em processo de redefinio, de modo a conferir maior efetividade s decises. Recordo a discusso que se travou na Medida Cautelar no RE 376.852, de relatoria do Ministro Gilmar Mendes (Plenrio, por maioria, DJ de 27.03.2003). Naquela ocasio, asseverou Sua Excelncia o carter objetivo que a evoluo legislativa vem emprestando ao recurso extraordinrio, como medida racionalizadora da efetiva prestao jurisdicional(Min. Ellen Grecie, (RE 251.238)

Repercusso geral por amostragem.


- O STF julga um, ou alguns, recurso(s) extraordinrio(s), que envolva(m) a mesma questo de direito a(s) deciso(es) recorrida(s) tem(m) a ratio decidendi. Se negar a existncia de repercusso geral, todos os demais, que no subiram ao STF, reputam-se no conhecidos. Eis o julgamento por amostragem.

Repercusso geral por amostragem.


possvel concluir, sem receio, que o incidente para a apurao da repercusso geral por amostragem um procedimento de carter objetivo, semelhante ao procedimento da ADIN, ADC e ADPF, e de profundo interesse pblico, pois se trata de exame de uma questo que diz respeito a um sem-nmero de pessoas, resultando na criao de uma norma jurdica de carter geral pelo STF. mais uma demonstrao do fenmeno de objetivao do controle difuso de constitucionalidade das leis [](Didier Jr.)

Participao do Senado no controle difuso


A verdade que, com a criao da ao genrica de inconstitucionalidade, pela EC n. 16/65, e com o contorno dado ao direta pela Constituio de 1988, essa competncia atribuda ao Senado tornou-se um anacronismo. Uma deciso do Pleno do Supremo Tribunal Federal, seja em controle incidental ou em ao direta, deve ter o mesmo alcance e produzir os mesmos efeitos. Respeitada a razo histrica da previso constitucional, quando da sua instituio em 1934, j no h mais lgica razovel em sua manuteno. (L.R. Barroso)

Participao do Senado no controle difuso


Como se v, as decises proferidas pelo STF, em sede de controle incidental, acabam por ter eficcia que transcende o mbito da deciso, o que indica que a prpria Corte vem fazendo uma releitura do texto constante do art. 52, X, da CF (Gilmar Mendes)

Mutao Constitucional: Reclamao 4335/07

Participao do Senado no controle difuso


Assim, parece legtimo entender que, hodiernamente, a frmula relativa suspenso de execuo da lei pelo Senado federal h de ter simples efeito de publicidade. Desta forma,se o Supremo Tribunal Federal, em sede de controle incidental, chegar concluso, de modo definitivo, de que a lei inconstitucionalidade, esta deciso ter efeitos gerais, fazendo-se a comunicao ao Senado Federal para que este publique a deciso no Dirio do Congresso. Tal como assente no (mais) a deciso do Senado que confere eficcia geral ao julgamento do Supremo. A prpria deciso da Corte contm essa fora normativa. Parece evidente ser essa a orientao implcita nas diversas decises judiciais e legislativas acima referidas [](Gilmar Mendes)

Participao do Senado no controle difuso


Mutao= mudana de significa ou de texto Da que a mutao constitucional no se d simplesmente pelo fato de um intrprete extrair de um mesmo texto norma diversa da produzida por um outro intrprete. Isso se verifica diuturnamente, a cada instante, em razo de ser, a interpretao, uma prudncia. Na mutao constitucional h mais. Nela no apenas a norma outra, mas o prprio enunciado normativo alterado. O exemplo que no caso se colhe extremamente rico. Aqui passamos em verdade de um texto [compete privativamente ao Senado Federal suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal] a outro texto, [compete privativamente ao Senado Federal dar publicidade suspenso da execuo, operada pelo STF, de lei declarada inconstitucional, no todo ou em parte, por deciso definitiva do Supremo.(Min. Eros Grau)

SEMANA 5 O ps-positivismo e a normatividade dos princpios e das regras

JUSNATURALISMO (DIREITO NATURAL: CONJUNTO DE VALORES HUMANOS QUE TEM VALIDADE EM SI MESMO CONCEITOS, DEUS, RAZO NATUREZA HUMANA )

POSITIVISMO JURDICO CIENTIFICIDADE / EMPREGO DA LGICA FORMAL / PRETENSO DE COMPLETUDE / PUREZA / RACIONALIDADE DA LEI E NEUTRALIDADE DO INTRPRETE.

CIENTIFICIDADE: JUZOS DE FATO E NO DE VALOR

VISO DO DIREITO ENQUANTO CONJUNTO DE NORMAS (PROPOSIES LGICAS).


AXIOMTICO - SISTEMA FECHADO AS SITUAES NO REGULADAS NO ENCONTRAM SOLUO FORA DO DIREITO. MTODO DEDUTIVO (+GERAL PARA ESPECFICO / ABSTRATO PARA CONCRETO) +

CARACTERSTICAS ESSENCIAIS DO POSITIVISMO JURDICO:


Aproximao quase plena entre direito e norma;

Afirmao da estatalidade do direito: a ordem jurdica una e emana do estado; Completude do ordenamento jurdico, que contm conceitos (discurso axiomtico do direito) e instrumentos suficientes e adequados para soluo de qualquer caso, inexistindo lacunas; Formalismo: a validade da norma decorre do procedimento seguido para a sua criao, independendo do contedo. Subsuno (pensamento silogstico do direito) premissa maior: lei / premissa menor: fato => concluso lgica, aplicada pelo juiz (intrprete aplicador) (L.R. Barroso)

CRTICAS AO POSITIVISMO
ROBERT ALEXY: OBSTCULOS DA CONCEPO TECNOFORMAL DO DIREITO: IMPRECISO DA LINGUAGEM DO DIREITO; NO NEUTRA. POSSIBILIDADE DE CONFLITOS ENTRE AS NORMAS POSSIBILIDADE DE CASOS QUE REQUEIRAM UMA REGULAMENTAO JURDICA, QUE NO CABEM SOB NENHUMA NORMA VLIDA EXISTENTE; POSSIBILIDADE, EM CASOS ESPECIAIS, DE QUE UMA DECISO VENHA A CONTRARIAR TEXTUALMENTE UM ESTATUTO.

A DOGMTICA JURDICA BRASILEIRA SOFREU, NOS LTIMOS ANOS, O IMPACTO DE UM CONJUNTO NOVO E DENSO DE IDIAS, IDENTIFICADAS SOB O ROTULO GENRICO DE PS-POSITIVISMO OU PRINCIPIALISMO.

TRATA-SE DE UM ESFORO DE SUPERAO DO LEGALISMO ESTRITO,


CARACTERSTICO DO POSITIVISMO NORMATIVISTA, SEM RECORRER S CATEGORIAS METAFSICAS DO JUSNATURALISMO. NELE SE INCLUEM A ATRIBUIO DE NORMATIVIDADE AOS PRINCPIOS E A DEFINIO DE

SUAS RELAES COM VALORES E REGRAS; A REABILITAO DA


ARGUMENTAO JURDICA; A FORMAO DE UMA NOVA HERMENUTICA CONSTITUCIONAL; E O DESENVOLVIMENTO DE UMA TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS EDIFICADA SOB A IDIA DE

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. NESSE AMBIENTE, PROMOVE-SE


UMA REAPROXIMAO ENTRE O DIREITO E A TICA. (LUIS ROBERTO BARROSO)

NEOPOSITIVISMO (Positivismo maduro) > Pspositivismo

PRINCPIOS

AXIOMTICO (normas=regras)
SUPERAO DO LEGALISMO ESTRITO =

AXIOLGICO Princpios (valores)


ATRIBUIO DE NORMATIVIDADE AOS PRINCPIOS =

L.A Hart (1881-1973) Contemporneo de Martin Heidegger (1889-1976)


Apogeu do positivismo (O conceito de direito) A caracterstica mais proeminente do direito est no fato de sua existncia significar que certos tipos de condutas humanas no so opcionais, mas obrigatrias em certo sentido. Origem da obrigao -> aceitao comum das regras (estar obrigado a e estar sob a obrigao de) Mistura o positivismo jurdico (separa o direito das outras reas do conhecimento humano: sociologia, filosofia, moral...) com correntes mais amplas da literatura social.

um ensaio de sociologia descritiva, para reconhecermos a partir de uma analise da linguagem da vida cotidiana, a centralidade das regras.

Direito como realidade social complexa cotidiano, prtica.

Norma fundamental: aceitao da regra jurdica em funo da prtica social > diferente em cada sistema jurdico;

A norma jurdica tem reconhecimento de validade se de acordo com a regra de conhecimento;

Todas as questes juridicamente suscitadas devem ser respondidas pelo direito normativo se no o juiz usa sua liberdade de criao, oriunda de uma fonte externa e alheia ao Direito (crtica de R. Dworkin: resgate do direito com os princpios, mas ele no explica o critrio lgica de aplicao); A discricionariedade do Juiz em buscar a soluo para situaes no reguladas tem limites substanciais (espao delimitado de atuao do juiz)
a. b.

S em casos no regulados pela norma-regra; Dentro dos usos e costume

Importncia da teoria: estudou a margem de discrio do Juiz;

KARL LARENZ Reinsero do conceito de justia no debate jurdico idia do direito.

MTODO TPICO
JURIDICIDADES DOS FATOS

VALORES

PROBLEMA ELEMENTOS FTICOS

NORMA

CONSEQUNCIAS SOCIAIS

Pensamento Sistmico
Pensamento dedutivo Deduo lgica sistemtica Viso sistemtica da cincia do Direito Sistema fechado lgico-dedutivo

Pensamento Tpico
Enquanto tcnica jurdica da praxis, estaria voltada para o respectivamente justo O problema deve ser pensado em toda a sua complexidade Utilizao de topoi: pontos retricos de partida para a soluo do problema Conhece o problema por via do debate e da argumentao persuasiva, com o fito de solucion-lo satisfatoriamente Mais adequado a soluo de problemas de uma sociedade aberta e pluralista

...OS PRINCIPAIS PROBLEMAS DA TEORIA PURA DO DIREITO DERIVAM DE UMA TEORIA DO CONHECIMENTO QUE S D VALOR A UM SABER NO CONTROVERSO, INTEIRAMENTE FUNDAMENTADO NOS DADOS DA EXPERINCIA E DA PROVA DEMONSTRATIVA, DESPREZANDO TOTALMENTE O PAPEL DA ARGUMENTAO (CHAIM PERELMAN)

ETAPAS DA PONDERAO (DIALTICA):

DETECTAR NO SISTEMA AS NORMAS RELEVANTES PARA A SOLUO DA QUESTO; EXAMINAR FATOS, CIRCUNSTNCIAS CONCRETAS E SUA INTERAO COM OS ELEMENTOS NORMATIVOS (INTERPRETAO); DIFERENTES TIPOS DE NORMAS E A REPERCUSSO DOS FATOS DO CASO CONCRETO SERO EXAMINADOS DE FORMA CONJUNTA, DE MODO A APURAR OS PESOS QUE SERO ATRIBUDOS AOS ELEMENTOS EM DISPUTA (GRUPO DE NORMAS QUE DEVE PREPONDERAR). DECIDIR QUAL GRUPO DE NORMAS DEVE PREVALECER E QUAL O GRAU APROPRIADO EM QUE A SOLUO DEVE SER APLICADA. SISTEMA ABERTO DE REGRAS E PRINCPIOS.

NA SOLUO DO CONCRETO DECIDENDO:

CASO

PR-COMPREENSO DO INTRPRETE . NO H NEUTRALIDADE. PREDOMINNCIA DO PROBLEMA CONCRETO E NO DO CONTEXTO SEMNTICO DA NORMA POSTA (IN ABSTRATO).

INSTRUMENTO: PRINCPIOS INSTRUMENTAIS DA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE FUNDAMENTO NA IDIA DE DEVIDO PROCESSO LEGAL FUNCIONA COMO MEDIDA COMO UMA NORMA PODE SER INTERPRETADA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE SUBDIVISO: ADEQUAO ENTRE O INSTRUMENTO EMPREGADO E O FIM PERSEGUIDO/A MEDIDA DEVE SER EXIGVEL OU NECESSRIO, NO HAVENDO MEIO MENOS GRAVOSO/O QUE SE GANHA COM A MEDIDA DE MAIOR RELEVO DO QUE SE PERDE (PROPORCIONALIDADE EM SENTIDO ESTRITO)

PS-POSITIVISMO SOCIEDADE CONTEMPORNEA: MUTABILIDADE DE NECESSIDADES E VALORES INSUFICINCIA DOS CONCEITOS

SUPERAO HISTRICA DO JUSNATURALISMO e FRACASSO DO POSITIVISMO

THOMAS HOBBES (LEVIAT, 26:190.) - SCULO XVIII

TODAS AS LEIS, ESCRITAS OU NO, PRECISAM DE INTERPRETAO HOBBES.

RONALD DWORKIN (Dcada de 60)


- A interpretao inevitvel. - A prtica do Direito exige reflexidade, elucidao terica e crtica. - Metodologia hermenutica: articulao (argumentao) interpretao da ao e do significado, intrnsecos a uma tradio a qual pertence a ao e o significado.

- Interpretao correta (traz a luz um atributo e um objetivo da prtica que j se compreende) - fiel ao empreendimento do Direito.
- A natureza da argumentao jurdica se encontra na melhor interpretao moral das prticas sociais existentes

CASOS DIFCEIS (hard cases) O DIREITO COMO REGRA NO SOLUCIONA OS CASOS DIFCEIS
DISCRICIONARIEDADE (Juiz ideal - atividade controlada moralidade poltica)

PRINCPIOS

PRINCPIOS SO VALORES ORIUNDOS DE TEXTOS HISTRICOS OU FILOSFICOS (DEUS OU RAZO)

PS-POSITIVISMO NORMATIVIDADE DOS PRINCPIOS PRINCPIO COMO NORMA JURDICA

FUNDAMENTO METAFSICO DO JUSNATURALISMO

O JUIZ DEVE BUSCAR A SOLUO DOS CASOS DIFCEIS NOS PRINCPIOS (valores) REAPROXIMAO ENTRE TICA E DIREITO

APLICAO DOS PRINCPIOS COMO NORMA JURDICA.


COMO ?

RONALD DWORKIN DISTINO QUALITATIVA ENTRE REGRAS E PRINCPIOS ( DISTINO DE GRAU)


DIMENSO DE PESO(AXIOLOGICAMENTE).
APLICADOS EM MENOR OU MAIOR PESO (PONDERAO). PODEM ENTRAR EM CONFLITO, POIS APONTAM PARA CONSIDERAES DIFERENTES. NO CASO DE APLICAO SE UM, O OUTRO NO INVALIDADO, J QUE EM CASOS DIVERSOS OS PESOS PODERIAM SE DISTRIBUIR INVERSAMENTE. CONTM FUNDAMENTOS QUE SUGEREM UMA OU OUTRA DECISO. EMERGEM E DECLINAM LENTAMENTE. TM RAZO ARGUMENTATIVA MAIOR. TESE DA SEPARAO FORTE: ENTRE REGRAS E PRINCPIOS EXISTE UMA DIFERENA QUALITATIVA RELEVANTE.

ROBERT ALEXY DISTINO QUALITATIVA ENTRE REGRAS E PRINCPIOS


REGRAS SO MANDADOS DE DEFINIO NATUREZA BIUNVOCA: OU SO VLIDAS E SE APLICAM, OU SO INVLIDAS E ASSIM NO SE APLICAM.

PRINCPIOS SO MANDADOS DE OTIMIZAO DEVEM SER REALIZADOS DA MANEIRA MAIS AMPLA POSSVEL, ADMITINDO APLICAO MAIS OU MENOS INTENSA DE ACORDO COM A SITUAO JURDICA, NO SE INVALIDAM.
LIMITES DA INTENSIDADE DA APLICAO: -> REGRAS QUE O EXCEPCIONAM EM ALGUM PONTO; -> PRINCPIOS DE MESMA ESTATURA E OPOSTOS QUE PRETENDEM IGUALMENTE MAXIMIZAR-SE, IMPONDO A NECESSIDADE DE EVENTUAL PONDERAO.

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS, EXPLCITOS OU NO, PASSAM A SER A SNTESE DOS VALORES ABRIGADOS NOS ORDENAMENTO JURDICO. FIXAM O PADRO DE ETICIDADE. GUIDING-FORCES :

PONDERAO DE VALORES/ DE INTERESSES TCNICA PELA QUAL SE PROCURA ESTABELECER O PESO RELATIVO DE CADA UM DOS PRINCPIOS CONTRAPOSTOS, VISANDO RESULTADO SOCIALMENTE DESEJVEL E SACRIFICANDO O MNIMO POSSVEL DE CADA UM DELES.

NO H SUPERIORIDADE FORMAL DE NENHUM DOS PRINCPIOS EM TENSO, MAS SIMPLES DETERMINAO DA SOLUO QUE MELHOR ATENDE AOS VALORES QUE BALIZAM A CONSTITUIO NA SITUAO APRECIADA.

Regras

Princpios

alta densidade normativa, pois indicam a hiptese de incidncia e a conseqncia jurdica; aplicadas mediante subsuno gerando maior segurana jurdica. O juiz analisa os fatos e depois o alcance da regra, aplicando-a ou no. comandos do tipo tudo ou nada (Dworkin), ou valem ou no valem; deciso sobre validade. norma com baixa grau de generalidade e texto fechado; coliso de regras: mtodos clssicos da hierarquia,

baixa densidade normativa, pois apenas indicam o fim ou o valor a perseguir; carga valorativa, fundamento tico, deciso poltica relevante. aplicadas mediante os mtodos problemtico-indutivo com maior abertura axiolgica; comandos de otimizao (Alexy) e aplicados mediante ponderao ( dimenso de peso); No h invalidao, j que em casos diversos os pesos poderiam se distribuir inversamente. norma com alto grau de generalidade e texto aberto; conflito de princpios: soluo mediante ponderao de valores.

A resposta jurdica correta, cuja busca consiste em considerar as regras e princpios em interao, encontrada mediante a habilidade do juiz, e seria aquela que afirmasse e protegesse direitos que so explcitos ou implcitos nos valores fundamentais do sistema jurdico.

A atitude interpretativa contestadora (prticas que tm um valor) que torna todo cidado responsvel por imaginar quais os compromissos pblicos de sua sociedade com os princpios.

Semana 6
Direitos fundamentais

OS DIREITOS FUNDAMENTAIS

CARACTERSTICAS
HISTORICIDADE PRODUTO DA HISTRIA. RELATIVIDADE NO SO ABSOLUTOS. IRRENUNCIABILIDADE H FACULDADE QUANTO AO MOMENTO DE EXERCCIO. IMPRESCRITIBILIDADE NO SO ATINGIDOS PELO DECURSO DE PRAZO INALIENABILIDADE VEDADA A TRANSFERNCIA DE TITULARIDADE, MESMO QUE GRATUITA.

TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

DIFERENA TERMINOLGICA E IDENTIDADE DE INSPIRAO: CONDIO HUMANA


DIREITOS (NATURAIS) DO HOMEM DIREITOS HUMANOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
NA CRFB: APROXIMAO ENTRE OS D.D.H.H. E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS ARTS. 1, III, 4 E 5 2, 3 E 4 DA CRFB

ACEPES NA DOUTRINA:
SENTIDO LATO: CRIAR E MANTER OS PRESSUPOSTOS DE UMA VIDA NA LIBERDADE E NA DIGNIDADE HUMANA SENTIDO RESTRITO: SO AQUELES DIREITOS QUE O DIREITO VIGENTE QUALIFICA COMO TAIS. KONRAD HESSE O TERMO DIREITOS FUNDAMENTAIS SE APLICA PARA AQUELES DIREITOS DO SER HUMANO RECONHECIDOS E POSITIVADOS NA ESFERA DO DIREITO CONSTITUCIONAL POSITIVO DE DETERMINADO ESTADO (INGO W. STARLET) PESSOA COMO MEMBRO DE UM ENTE PBLICO CONCRETO

RECONHECIMENTO DOS DIREITOS DA PESSOA HUMANA NA ESFERA DO DIREITO POSITIVO


A PARTIR DO RECONHECIMENTO DAS PRIMEIRAS CONSTITUIES...
TEORIA DIMENSIONAL (GERACIONAL) DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS MUTAO HISTRICA AO LONGO DA HISTRIA OS DIREITOS FUNDAMENTAIS PASSARAM POR DIVERSAS TRANSFORMAES TANTO EM SEU CONTEDO QUANTO AOS SEUS TITULARES. ACUMULAO, EXPANSO, FORTALECIMENTO E COMPLEMENTARIDADE E NO ALTERNNCIA OU SUBSTITUIO.

SEGUNDO CARL SCHMITT: DOIS ASPECTOS FORMAIS: 1. DIREITOS OU GARANTIAS NOMEADOS E ESPECIFICADOS NO INSTRUMENTO CONSTITUCIONAL. 2. RECEBERAM DA CONSTITUIO UM GRAU MAIS ELEVADO DE GARANTIA OU DE SEGURANA. ASPECTO MATERIAL: VARIAM CONFORME A IDEOLOGIA, A MODALIDADE DE ESTADO, A ESPCIE DE VALORES E PRINCPIOS QUE A CONSTITUIO CONSAGRA. CADA ESTADO TEM SEUS DIREITOS FUNDAMENTAIS ESPECFICOS.

OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DE PRIMEIRA DIMENSO: PENSAMENTO LIBERAL BURGUS -> LIBERDADE, IGUALDADE E FRATERNIDADE INDIVIDUALISTA. PROTEO DO INDIVDUO CONTRA A INTERVENO DO ESTADO. DIREITOS DE DEFESA DO INDIVDUO FACE AO ESTADO - ABSTENO POR PARTE DO PODER. - DIREITO VIDA, LIBERDADE...DEPOIS DE DE EXPRESSO, DE IMPRENSA, MANIFESTAO... PROPRIEDADE, IGUALDADE E POSTERIORMENTE OS DIREITOS DE PARTICIPAO POLTICA.

OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DE SEGUNDA DIMENSO


FRUTO DO IMPACTO DA INDUSTRIALIZAO (SEC. XIX). INTENSIFICAO DE SUA INSERO NAS CONSTITUIES NOS SEC. XX, APS AS GUERRAS. DIREITOS ECONMICOS, LIBERDADES SOCIAIS) SOCIAIS E CULTURAIS (E

NECESSIDADE DE UM COMPORTAMENTO ATIVO DO ESTADO.(JUSTIA SOCIAL) PARTICIPAO DO ESTADO NO BEM-ESTAR SOCIAL. DIREITO A PRESTAES DO ESTADO: ASSISTNCIA SOCIAL, SADE, EDUCAO, TRABALHO...(LIBERDADES MATERIAIS CONCRETAS).

OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DE TERCEIRA DIMENSO


FRUTO DO IMPACTO DESCOLONIZAO TECNOLGICO, DA BELIGERANA, DA

OS DIREITOS DE SOLIDARIEDADE E FRATERNIDADE TITULARIDADE COLETIVA. DESPRENDEM-SE , A PRINCPIO, DO HOMEM-INDIVDUO -> GRUPOS (DIREITOS COLETIVOS OU DIFUSOS) -> GNERO HUMANO (EXISTENCIALIDADE CONCRETA).

- PAZ, AUTODETERMINAO DOS POVOS, DESENVOLVIMENTO, MEIO AMBIENTE, DIREITO DE COMUNICAO, DIREITO DO CONSUMIDOR, QUALIDADE DE VIDA... - PARA PARTE DA DOUTRINA: DIREITO DE MORRER COM DIGNIDADE, DIREITO MUDANA DE SEXO. EXIGEM ESFORO EM ESCALA MUNDIAL. GRANDE PARTE AINDA SO DIREITOS HUMANOS, NO ESTANDO AINDA POSITIVADOS NAS CONSTITUIES.

OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DE QUARTA DIMENSO


AINDA NO PACFICA A SUA EXISTNCIA E AINDA NO H POSITIVAES NA ORDEM INTERNACIONAL OU INTERNA. P. BONAVIDES: RESULTADO DA GLOBALIZAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. UNIVERSALIZAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. DIREITO DEMOCRACIA (DIRETA), INFORMAO E AO PLURALISMO. INCLINASE NO PLANO DE TODAS AS RELAES DE CONVIVNCIA.

INFORMATIVOS

Supremacia da Constituio Presuno da Constitucionalidade das leis e atos do P. Pblico Interpretao segundo a Constituio Unidade da Constituio Proporcionalidade ou razoabilidade Efetividade Republicano / Federativo / Estado Democrtico de Direito/Separao Organizao do P. Politico Poderes / Presidencialismo / (art. 1, caput e IV / 2 e Art. 76)

PRINCPIOS

FUNDAMENTAIS

Fundamentais Repblica

->

Art. 3

Nas relaes internacionais Independncia / Soberania / Auto-determinao dos povos /No interveno e igualdade entre Estados / Defesa da paz e outros Dignidade da pessoa humana -> Art. 1, III *

MATERIAIS GERAIS < grau de abstrao

Basicamente os contidos no art. 5 Vida / integridade fsica / Imagem / honra / Privacidade (segredo - Inviolabilidade de toda a ordem domiclio, sigilo de correspondncia, vida rivada e etc) / Liberdade ... Afetos determinada ordem, ttulo, captulo... Adm. Pblica / Ordem Tributria / Penal...

SETORIAIS

Semana 7 Direitos sociais

DIREITOS FUNDAMENTAIS DE DEFESA E PRESTACIONAIS


DIREITOS FUNDAMENTAIS DE DEFESA (CLASSICOS*) NO INTERVENO DO ESTADO NA ESFERA DE LIBERDADE PESSOAL DOS INDIVDUOS. POSIO DE RESPEITO E ABSTENO POR PARTE DO ESTADO (PODERES PBLICOS) *CLEMERSON CLVE: ...APONTADOS DIREITOS EM PRINCPIO EXIGEM A ABSTENO DO ESTADO. DIZ-SE EM PRINCPIO, PORQUE O ESTADO NO PODE DEIXAR ,IGUALMENTE, DE ATUAR PARA PROTEGER OS DIREITOS FUNDAMENTAIS, INCLUSIVE NORMATIVAMENTE (DEVE DE PROTEO)...DEVE ABSTER-SE, POR UM LADO, VERDADE. MAS, POR OUTRO ALDO, DEVE AGIR, PARA PROMOVAR AS INICIATIVAS DIRIGIGAS PROMOO DE REFERIDOS DIREITOS(EDUCAO PARA A CIDADANIA, REPARTIES PBLICAS ADEQUADAS...)

DIREITOS FUNDAMENTAIS PRESTACIONAIS

O ESTADO TEM A TAREFA DE COLOCAR DISPOSIO DA SOCIEDADE OS MEIOS MATERIAIS E IMPLEMENTAR AS CONDIES FTICAS QUE POSSIBILITEM O EFETIVO EXERCCIO DAS LIBERDADES FUNDAMENTAIS. IMPLICAM EM UMA POSTURA ATIVA DO ESTADO, NO SENTIDO DE QUE ESTE SE ENCONTRA OBRIGADO A COLOCAR DISPOSIO DOS INDIVDUOS PRESTAES DE NATUREZA JURDICA E MATERIAL(FTICA) (INGO W. STARLET)

SUPRFLUO ACRESCENTAR QUE O RECONHECIMENTO DOS DIREITOS SOCIAIS SUSCITA, ALM DO PROBLEMA DA PROLIFERAO DOS DIREITOS DO HOMEM, PROBLEMAS BEM MAIS DIFCEIS DE RESOLVER... QUE A PROTEO DESTES LTIMOS REQUER UMA INTERVENO ATIVA DO ESTADO, QUE NO REQUERIDA PELA PROTEO DOS DIREITOS DE LIBERDADE, PRODUZINDO AQUELA ORGANIZAO DOS SERVIOS PBLICOS DE ONDE NASCEU AT MESMO UMA NOVA FORMA DE ESTADO, O ESTADO SOCIAL. ENQUANTO QUE OS DIREITOS DE LIBERDADE NASCEM CONTRA O SUPERPODER DO ESTADO E, PORTANTO, COM O OBJETIVO DE LIMITAR O PODER -, OS DIREITOS SOCIAIS EXIGEM PARA SUA REALIZAO PRTICA, OU SEJA, PARA A PASSAGEM DA DECLARAO PURAMENTE VERBAL SUA PROTEO EFETIVA, PRECISAMENTE O CONTRRIO , ISTO A AMPLIAO DOS PODERES DO ESTADO... NORBERTO BOBBIO

CLASSIFICAO RELEVANTE (INGO STARLET)


DIREITOS A PRESTAES ORIGINRIOS DEDUZIDOS DIRETAMENTE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS. DIREITOS A PRESTAES DERIVADOS POSIES JURDICO-SUBJETIVAS DEDUZIDAS NO DIRETAMENTE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS DEFINIDORAS DE DIREITOS FUNDAMENTAIS A PRESTAES, MAS DA CONCRETIZAO DESTAS PELO LEGISLADOR ORDINRIO.

OS DIREITOS A PRESTAES DE UM MODO GERAL (EM SENTIDO AMPLO E RESTRITO) SE ENCONTRAM A SERVIO DE UMA CONCEPO GLOBALIZANTE E COMPLEXA DO SER HUMANO E DE SUA POSIO NO E PERANTE O ESTADO... (INGO W. STARLET)

OS DIREITOS SOCIAIS
SO DIREITOS FUNDAMENTAIS DO HOMEM, NO COMO CIDADO, MAS COMO CATEGORIA SOCIAL 2 DIMENSO; VISAM A MELHORIA DAS CONDIES DE EXISTNCIA; TM MENOR DENSIDADE NORMATIVA. NECESSITAM DE PRESTAES POSITIVAS DO ESTADO (# DIREITOS FUNDAMENTAIS DE DEFESA ABSTENO DO ESTADO) PARA SUA REALIZAO; VINCULAM-SE AO ESTADO SOCIAL.

NO BRASIL

ART. 6 DA CRFB (+ ART. 7, IV TRANSPORTE)

EFICCIA DOS DIREITOS SOCIAIS


EM QUE MEDIDA, POR FORA DO 1 DO ART. 5 DA CRFB, OS DIREITOS A PRESTAES PODEM SER IMEDIATAMENTE APLICVEIS? POSSVEL DEDUZIR DESTES DIREITOS UM DIREITO SUBJETIVO INDIVIDUAL? A ESCASSEZ DE RECURSOS PODE SER LIMITE PARA O RECONHECIMENTO PELO ESTADO DO DIREITO S PRESTAES ?

DO LEGISLATIVO CONSTITUCIONAIS)

(CONCRETIZAO DAS DISPOSIES

DO EXECUTIVO
(POLTICAS PBLICAS)
DIREITOS SOCIAIS

DO JUDICIRIO

(HERMENUTICA COMPROMETIDA COM OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS).

SO INSUSCETVEIS DE UMA REALIZAO INTEGRAL, POIS O SEU CUMPRIMENTO IMPLICA EM UMA CAMINHADA PROGRESSIVA SEMPRE DEPENDENTES DO AMBIENTE SOCIAL NO QUAL SE INSEREM, DO GRAU DE RIQUEZA DA SOCIEDADE E DA EFICINCIA E ELASTICIDADE DOS MECANISMOS DE EXPROPRIAO (DA SOCIEDADE, PELO ESTADO) E DE ALOCAO (JUSTIA DISTRIBUTIVA) DE RECURSOS.(CLEMERSON CLVE)

TEORIAS 1) DIREITOS SOCIAIS NO SO VERDADEIROS DIREITOS, MAS MEROS PROGRAMAS DE AO GOVERNAMENTAL. NO DEFINEM SEGUER, DE UMA MANEIRA GERAL, A PRECISA PRESTAO RECLAMADA DO ESTADO PARA SUA SOLUO.

TEORIAS 2) SO VERDADEIROS DIREITOS FUNDAMETAIS, J QUE ASSIM O LEGISLADOR CONSTITUINTE OS DEFINIU. O ARTIGO 6 NO NORMA PROGRAMTICA. DIMENSO OBJETIVA DOS D.F.: O PODER PBLICO DEVE AGIR SEMPRE DE MODO A CONFERIR MAIOR EFICCIA AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. LEGISLATIVO JUDICIRIO (FILTRAGEM CONSTITUCIONAL) EXECUTIVO

RECONHECIMENTO DE DIREITO SUBJETIVO S PRESTAES R. BREUER, ALEXY E C. STARCK MINIMALISTAS. PADRO MNIMO DE SEGURANA MATERIAL A SER GARANTIDO POR MEIO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS, CUJO OBJETIVO O DE EVITAR O ESVAZIAMENTO DA LIBERDADE PESSOAL (REAL) . ANLISE NO CASO CONCRETO.

BICES EFETIVIDADE
INCOMPLETUDE DA NORMA, NO DETERMINABILIDADE DO OBJETO DA PRESTAO. O PODER JUDICIRIO NO TERIA LEGITIMIDADE PARA DETERMINAR O OBJETO E O QUANTUM DA PRESTAO, J QUE INCUMBE AO P. LEGISLATIVO A DECISO SOBRE APLICAO DE RECURSOS (RESERVA DA COMPETNCIA PARLAMENTAR). FALTA DE RECURSOS MATERIAIS E A RESERVA DO POSSVEL. - O QUE SERIA EFETIVAMENTE UM STANDARD MNIMO DE PROTEO SOCIAL ? PROTEO SOCIAL MNIMA ? NO LEVA A UMA SOBRECARGA ORAMENTRIA.

R. ALEXY
S A PONDERAO DE VALORES E BENS PODE LEVAR AO RECONHECIMENTO DE UM DIREITO ORIGINRIO PRESTAES SOCIAIS . GARANTIA DE UM PADRO MNIMO EM SEGURANA SOCIAL (DIREITOS SOCIAIS MNIMOS) x PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS RELEVANTES LIMITE DO RECONHECIMENTO DO DIREITO A PRESTAES:
S QUANDO A GARANTIA MATERIAL DO PADRO MNIMO EM DIREITOS SOCIAIS PUDER SER TIDA COMO PRIORITRIA E SE TIVER COMO CONSEQUNCIA UMA RESTRIO PROPORCIONAL DOS BENS JURDICOS (FUNDAMENTAIS OU NO) COLIDENTES, H COMO SE ADMITIR UM DIREITO SUBJETIVO A DETERMINADA PRESTAO.

J.J CANOTILHO
RELEVNCIA ECONMICA DOS DIREITOS SOCIAIS PRESTACIONAIS E A PROBLEMTICA RELATIVA DISPONIBILIDADE DE RECURSOS.
A NORMA CONTIDA NO ART. 5, 1 DA CRFB NO PODE, NA ESFERA DOS DIREITOS SOCIAIS PRESTACIONAIS, ASSUMIR UMA DIMENSO DE TUDO OU NADA, CONSTITUINDO NA VERDADE, POSTULADO OBJETIVANDO A MAXIMIZAO DA EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

A RESERVA DO POSSVEL
CANOTILHO: EFETIVIDADE DOS DIREITOS SOCIAIS, ECONMICOS E CULTURAIS DENTRO DE UMA RESERVA DO POSSVEL DEPENDNCIA A RECURSOS ECONMICOS.

(+)
NVEL DE REALIZAO
VOLUME DE DISPONVEL RECURSO

(-)
LIMITAO DE RECURSOS DOUTRINA MNIMO EXISTENCIAL

INGO STARLET

O LIMITE REAL DE ESCASSEZ DE RECURSOS LIMITA-SE DIGNIDADE DA PESSOAS HUMANA COMO PATAMAR MNIMO INSUPERVEL

O MNIMO EXISTENCIAL
JOHN RAWLS E O MNIMO SOCIAL (UMA TEORIA DA JUSTIA) SOCIEDADE JUSTA AQUELA QUE GARANTA QUE CADA HOMEM DISPONHA DE UM CONJUNTO MNIMO DE CONDIES MATERIAIS. SEM O MNIMO SOCIAL NO H FRUIO EFETIVA DOS DIREITOS DA LIBERDADE. MICHEL WALZER O MNIMO EXISTENCIAL TAMBM UMA IMPOSIO DA MORALIDADE MNIMA, PRESSUPOSTO DA PARTICIPAO DE QUALQUER HOMEM EM QUALQUER SOCIEDADE.

R. ALEXY

O MNIMO EXISTENCIAL O NCLEO BSICO NA PONDERAO ENTRE O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E OUTROS QUE LHE SEJAM OPOSTOS;
R. LOBO TORRES "SEM O MNIMO NECESSRIO EXISTNCIA, CESSA A POSSIBILIDADE DE SOBREVIVNCIA DO HOMEM E DESAPARECEM AS CONDIES INICIAIS DA LIBERDADE. A DIGNIDADE HUMANA E AS CONDIES MATERIAIS DA EXISTNCIA NO PODEM RETROCEDER AQUM DE UM MNIMO".

STF CITANDO ANA PAULA DE BARCELLOS


...A LIMITAO DE RECURSOS EXISTE E UMA CONTINGNCIA QUE NO SE PODE IGNORAR. O INTRPRETE DEVER LEV-LA EM CONTA AO AFIRMAR QUE ALGUM BEM PODE SER EXIGIDO JUDICIALMENTE, ASSIM COMO O MAGISTRADO, AO DETERMINAR SEU FORNECIMENTO PELO ESTADO. POR OUTRO LADO, NO SE PODE ESQUECER QUE A FINALIDADE DO ESTADO AO OBTER RECURSOS, PARA, EM SEGUIDA, GAST-LOS SOB A FORMA DE OBRAS, PRESTAO DE SERVIOS, OU QUALQUER OUTRA POLTICA PBLICA, EXATAMENTE REALIZAR OS OBJETIVOS FUNDAMENTAIS DA CONSTITUIO. A META CENTRAL DAS CONSTITUIES MODERNAS, E DA CARTA DE 1988 EM PARTICULAR, PODE SER RESUMIDA, COMO J EXPOSTO, NA PROMOO DO BEMESTAR DO HOMEM, CUJO PONTO DE PARTIDA EST EM ASSEGURAR AS CONDIES DE SUA PRPRIA DIGNIDADE, QUE INCLUI, ALM DA PROTEO DOS DIREITOS INDIVIDUAIS, CONDIES MATERIAIS MNIMAS DE EXISTNCIA. AO APURAR OS ELEMENTOS FUNDAMENTAIS DESSA DIGNIDADE (O MNIMO EXISTENCIAL), ESTAR-SE-O ESTABELECENDO EXATAMENTE OS ALVOS PRIORITRIOS DOS GASTOS PBLICOS. APENAS DEPOIS DE ATINGI-LOS QUE SE PODER DISCUTIR, RELATIVAMENTE AOS RECURSOS REMANESCENTES, EM QUE OUTROS PROJETOS SE DEVER INVESTIR.(ADPF 45, MIN. CELSO MELLO)

A AUSNCIA DE RECURSOS MATERIAIS CONSTITUI UMA BARREIRA FTICA EFETIVIDADE DOS DIREITOS SOCIAIS, ESTEJA A APLICAO DOS CORRESPONDENTES RECURSOS NA ESFERA DE COMPETNCIA DO LEGISLADOR, ADMINISTRADOR OU DO JUDICIRIO. (GIOVANI BIGOL)

INGO STARLET
...H QUE SE RESSALTAR O CUNHO EMINENTEMENTE PRINCIPIOLGICO DOS ART. 5, 1 DA NOSSA CONSTITUIO, IMPONDO AOS RGOS ESTATAIS E AOS PARTICULARES (AINDA QUE NO EXATAMENTE DA MESMA FORMA), QUE OUTORQUEM A MXIMA EFICCIA E EFETIVIDADE AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS, EM FAVOR DOS QUAIS (SEJA QUAL FOR A CATEGORIA A QUAL PERTENAM E CONSIDERADAS AS DISTINES TRAADAS) MILITA UMA PRESUNO DE IMEDIATA APLICABILIDADE E PLENITUDE EFICACIAL.

Semana 8 Princpios da ordem Econmica

PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA ART. 170 DA CRFB

A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:

PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA ART. 170 DA CRFB


:
...Constitucionalidade da Lei n. 8.899, de 29 de junho de 1994, que concede passe livre s pessoas portadoras de deficincia. Alegao de afronta aos princpios da ordem econmica, da isonomia, da livre iniciativa e do direito de propriedade, alm de ausncia de indicao de fonte de custeio (arts. 1, inc. IV, 5, inc. XXII, e 170 da Constituio da Repblica): improcedncia... o Brasil assinou, na sede das Organizaes das Naes Unidas, a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, bem como seu Protocolo Facultativo, comprometendo-se a implementar medidas para dar efetividade ao que foi ajustado. A Lei n. 8.899/94 parte das polticas pblicas para inserir os portadores de necessidades especiais na sociedade e objetiva a igualdade de oportunidades e a humanizao das relaes sociais, em cumprimento aos fundamentos da Repblica de cidadania e dignidade da pessoa humana, o que se concretiza pela definio de meios para que eles sejam alcanados." (ADI 2.649, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 8-5-08, DJE de 17-10-08)

PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA ART. 170 DA CRFB


(...) Suspenso de tutela antecipada. Importao de pneumticos usados. Manifesto interesse pblico. Grave leso Ordem e a sade pblicas. (...) Importao de pneumticos usados. Manifesto interesse pblico. Dano Ambiental... Ponderao entre as exigncias para preservao da sade e do meio ambiente e o livre exerccio da atividade econmica (art. 170 da Constituio Federal). Grave leso ordem pblica, diante do manifesto e inafastvel interesse pblico sade e ao meio ambiente ecologicamente equilibrado (art. 225 da Constituio Federal). Precedentes. Questo de mrito. Constitucionalidade formal e material do conjunto de normas (ambientais e de comrcio exterior) que probem a importao de pneumticos usados.(...) No mesmo sentido: STA 171-AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 12-12-07, DJE de 29-2-08. STA 118-AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 12-12-07, DJE de 29-2-08.

PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA ART. 170 DA CRFB


1) LIVRE INICIATIVA
...Calixto Salomo Filho, referindo-se doutrina do eminente Min. Eros Grau, adverte que livre iniciativa no sinnimo de liberdade econmica absoluta (...). O que ocorre que o princpio da livre iniciativa, inserido no caput do art. 170 da Constituio Federal, nada mais do que uma clusula geral cujo contedo preenchido pelos incisos do mesmo artigo... Esses princpios claramente definem a liberdade de iniciativa no como uma liberdade anrquica, porm social, e que pode, consequentemente, ser limitada. (AC 1.657-MC, voto do Min. Cezar Peluso, julgamento em 27-6-07, DJ de 31-8-07)

PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA ART. 170 DA CRFB


1) SOBERANIA NACIONAL: ART. 1, I E ART. 4; - a capacidade de editar suas prprias normas, sua prpria ordem jurdica (a comear pela lei magna), de tal modo que qualquer regra heternoma s possa valer nos casos e nos termos admitidos pela prpria constituio. A constituio traz a forma da soberania popular. (A. de Moraes) - o poder supremo no limitado por nenhum outro na ordem interna.

2) PROPRIEDADE PRIVADA

- Corolrio dos direitos individuais: art. 5, XXII, XXIV, XXV, XXVI; 3) FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE
- Corolrio do direito previsto no art. 5, XXIII;

4) LIVRE CONCORRNCIA
INTERVENCIONISMO, ECONMICO LIBERALISMO E DIRIGISMO

. INTERVENCIONISMO Estado como agente normativo, e regulador, com funes de fiscalizao, fomento e planejamento do setor privado C.I.D.E (Contribuio de Interveno no Domnio Econmico - art. 149): os recursos direcionados ao pagamento de subsdios a preos ou transporte de lcool, combustvel, gs natural, financiamento de projetos ambientais relacionados a industria de petrleo e gs e de infra-estrutura de transporte;

"A interveno estatal na economia, mediante regulamentao e regulao de setores econmicos, faz-se com respeito aos princpios e fundamentos da ordem econmica. CF, art. 170. O princpio da livre iniciativa fundamento da repblica e da ordem econmica: CF, art. 1, IV; ART. 170. Fixao de preos em valores abaixo da realidade e em desconformidade com a legislao aplicvel ao setor: empecilho ao livre exerccio da atividade econmica, com desrespeito ao princpio da livre iniciativa. Contrato celebrado com instituio privada para o estabelecimento de levantamentos que serviriam de embasamento para a fixao dos preos, nos termos da lei. Todavia, a fixao dos preos acabou realizada em valores inferiores. Essa conduta gerou danos patrimoniais ao agente econmico, vale dizer, recorrente: obrigao de indenizar por parte do poder pblico. CF, art. 37, 6. Prejuzos apurados na instncia ordinria, inclusive mediante percia tcnica." (Re 422.941, rel. Min. Carlos velloso, dj 24/03/06);

...A defesa da livre concorrncia imperativo de ordem constitucional (art. 170, inc. IV) que deve harmonizar-se com o princpio da livre iniciativa (art. 170, caput). Lembro que livre iniciativa e livre concorrncia, esta como base do chamado livre mercado, no coincidem necessariamente. Ou seja, livre concorrncia nem sempre conduz livre iniciativa e vice-versa (cf. Farina, Azevedo, Saes: Competitividade: Mercado, Estado e Organizaes, So Paulo, 1997, cap. IV). Da a necessria presena do Estado regulador e fiscalizador, capaz de disciplinar a competitividade enquanto fator relevante na formao de preos ...No se trata aqui de reduzir a defesa da liberdade de concorrncia defesa do concorrente, retrocedendo aos tempos da concepo privatstica de concorrncia, da qual exemplo a famosa discusso sobre liberdade de restabelecimento travada por Rui Barbosa e Carvalho de Mendona no caso da Cia. de Juta (Revista do STF (III), 2/187, 1914), mas apenas de reconhecer que o fundamento para a coibio de prticas anticoncorrenciais reside na proteo a ambos os objetos da tutela: a lealdade e a existncia de concorrncia (...). Em primeiro lugar, preciso garantir que a concorrncia se desenvolva de forma leal, isto , que sejam respeitadas as regras mnimas de comportamento entre os agentes econmicos. Dois so os objetivos dessas regras mnimas. Primeiro, garantir que o sucesso relativo das empresas no mercado dependa exclusivamente de sua eficincia, e no de sua 'esperteza negocial' isto , de sua capacidade de desviar consumidores de seus concorrentes sem que isso decorra de comparaes baseadas exclusivamente em dados do mercado. (AC 1.657MC, voto do Min. Cezar Peluso, julgamento em 27-6-07, DJ de 31-8-07)

- LIBERDADE DE INICIATIVA ECONMICA (ART. 170, P.U.) X ABUSO DE PODER ECONMICO ART.173, 4

Liberdade de indstria e comrcio, proteo da propriedade privada e a liberdade de contrato


- Assegura-se a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independente de autorizao, exceto quando a lei preveja.

. ABUSO DO PODER ECONMICO . Dominao de mercado, eliminao da concorrncia e aumento arbitrrio dos lucros. - Dumping . Empresa que vende produtos em pas estrangeiro por preo inferior ao praticado naquele mercado.

Monoplio
. Exclusividade

Oligoplio
. Controle do mercado por um pequeno nmero de

empresas -

Truste ou cartel

. Empresas ou grupos, sob a mesma liderana, mas com autonomia, que se unem com o objetivo de dominar o mercado e suprimir a concorrncia. CADE: fiscalizao.

5) PRINCPIOS DA INTEGRAO F. CAPEZ E OUTROS


5.1) DEFESA DO CONSUMIDOR: ART. 5 XXXII (LEI 8078/90); 5.2) DEFESA DO MEIO AMBIENTE: ART. 225 - STF: A ATIVIDADE ECONMICA NO PODE SER EXERCIDA EM DESARMONIA COM OS PRINCPIOS DESTINADOS A TORNAR EFETIVA A PROTEO AO MEIO AMBIENTE. A INCOLUMIDADE DO MEIO AMBIENTE NO PODE SER COMPROMETIDA POR INTERESSES EMPRESARIAIS NEM FICAR DEPENDENTE DE MOTIVAES DE NDOLE MERAMENTE ECONMICA, AINDA MAIS SE SE TIVER PRESENTE QUE A ATIVIDADE ECONMICA, CONSIDERADA A DISCIPLINA CONSTITUCIONAL QUE A REGE, EST SUBORDINADA, DENTRE OUTROS PRINCPIOS GERAIS, QUELE QUE PRIVILEGIA A DEFESA DO MEIO AMBIENTE (CF, ART. 170, VI), QUE TRADUZ CONCEITO AMPLO E ABRANGENTE DAS NOES DE MEIO AMBIENTE NATURAL, DE MEIO AMBIENTE CULTURAL, DE MEIO AMBIENTE ARTIFICIAL (ESPAO URBANO) E DE MEIO AMBIENTE LABORAL. DOUTRINA. OS INSTRUMENTOS JURDICOS DE CARTER LEGAL E DE NATUREZA CONSTITUCIONAL OBJETIVAM VIABILIZAR A TUTELA EFETIVA DO MEIO AMBIENTE, PARA QUE NO SE ALTEREM AS PROPRIEDADES E OS ATRIBUTOS QUE LHE SO INERENTES, O QUE PROVOCARIA INACEITVEL COMPROMETIMENTO DA SADE, SEGURANA, CULTURA, TRABALHO E BEMESTAR DA POPULAO, ALM DE CAUSAR GRAVES DANOS ECOLGICOS AO PATRIMNIO AMBIENTAL, CONSIDERADO ESTE EM SEU ASPECTO FSICO OU NATURAL. (ADI 3.540-MC, REL. MIN. CELSO DE MELLO, DJ 03/02/06);

5.3) REDUO DAS DESIGUALDADES SOCIAIS: OBJETIVO DA RFB ART. 3, III;

REGIONAIS

- STF: "EM FACE DA ATUAL CONSTITUIO, PARA CONCILIAR O FUNDAMENTO DA LIVRE INICIATIVA E DO PRINCPIO DA LIVRE CONCORRNCIA COM OS DA DEFESA DO CONSUMIDOR E DA REDUO DAS DESIGUALDADES SOCIAIS, EM CONFORMIDADE COM OS DITAMES DA JUSTIA SOCIAL, PODE O ESTADO, POR VIA LEGISLATIVA, REGULAR A POLTICA DE PREOS DE BENS E DE SERVIOS, ABUSIVO QUE O PODER ECONMICO QUE VISA AO AUMENTO ARBITRRIO DOS LUCROS." (ADI 319-QO, REL. MIN. MOREIRA ALVES, DJ 30/04/93)

6) BUSCA DO PLENO EMPREGO


- STF: "A BUSCA DO PLENO EMPREGO UM PRINCPIO DIRETIVO DA ECONOMIA QUE SE OPE S POLTICAS RECESSIVAS. PLENO EMPREGO EXPRESSO ABRANGENTE DA UTILIZAO, AO MXIMO GRAU, DE TODOS OS RECURSOS PRODUTIVOS. MAS APARECE, NO ART.170, VIII, ESPECIALMENTE NO SENTIDO DE PROPICIAR TRABALHO A TODOS QUANTOS ESTEJAM EM CONDIES DE EXERCER UMA ATIVIDADE PRODUTIVA....ELE SE HARMONIZA, ASSIM, COM A REGRA DE QUE A ORDEM ECONMICA SE FUNDA NA VALORIZAO DO TRABALHO HUMANO...QUER-SE QUE O TRABALHO SEJA A BASE DO SISTEMA ECONMICO, RECEBA O TRATAMENTO DE PRINCIPAL FATOR DE PRODUO E PARTICIPE DO PRODUTO DA RIQUEZA E DA RENDA EM PROPORO DE SUA POSIO NA ORDEM ECONMICA."(JOS A. DA SILVA)

7) TRATAMENTO FAVORECIDO PARA AS EMPRESAS DE PEQUENO PORTE CONSTITUDAS SOB AS LEIS BRASILEIRAS QUE TENHAM SUA SEDE OU ADMINISTRAO NO PAS
- E.C. N 6 DE 1995: REVOGOU O ART. 171 QUE DIFERENCIAVA AS EMPRESAS BRASILEIRAS DAS EMPRESAS BRASILEIRAS DE CAPITAL NACIONAL (CONTROLE EFETIVO SOB A TITULARIDADE DIREITA OU INDIRETA DE P.F. OU P.J. DOMICILIADAS NO BRASIL). - HOJE, BASTA QUE A EMPRESA TENHA SEUS ATOS CONSTITUTIVOS ARQUIVADOS NO BRASIL E QUE AQUI TENHA SUA SEDE E ADMINISTRAO PARA QUE SEJA EMPRESA BRASILEIRA (ART. 11 DA LICC)

- LEI 9841/99 (TRATAMENTO PRIVILEGIADO EM QUESTES DOCUMENTAIS, ADMINISTRATIVAS, TRABALHISTAS E ETC., VISANDO FACILITAR A CONSTITUIO E O FUNCIONAMENTO DA MICROEMPRESA E DA EMPRESA DE PEQUENO PORTE, DE MODO A ASSEGURAR O FORTALECIMENTO DE SUA PARTICIPAO NO PROCESSO DE DESENVOLVIMENTO ECONMICO E SOCIAL); - LEI 9317/96: SIMPLES: TRATAMENTO TRIBUTRIO; . QUESTO: ISONOMIA TRIBUTRIA

8) LIVRE EXERCCIO DE QUALQUER ATIVIDADE E ECONMICA


- ART. 170, P.U. - FUNO SOCIAL COMO PRINCPIO DA ORDEM ECONMICA . ART. 170, III . PRODUTIVIDADE: ART. 185, II E P.U; - IMPRODUTIVIDADE AFERIDA DE ACORDO COM O GRAU DE UTILIZAO DA TERRA (GUT) E GRAU DE EFICINCIA NA EXPLORAO (GEE) LEI 8629 DE 93 . GUT MNIMO DE 80% - ART. 6, I DA LEI 8629/93 . GEE MNIMO DE 100% - ART. 6, II DA LEI 8629/93 . REQUISITOS NECESSRIOS AO CUMPRIMENTO DA FUNO SOCIAL ART. 186 DA CRFB .

A) APROVEITAMENTO RACIONAL E ADEQUADO: B) UTILIZAO ADEQUADA DOS RECURSOS NATURAIS DISPONVEIS; C) PRESERVAO DO MEIO AMBIENTE; D) OBSERVNCIA DAS DISPOSIES QUE REGULAM AS RELAES DE TRABALHO; E) EXPLORAO QUE FAVOREA O BEM-ESTAR DOS PROPRIETRIOS E TRABALHADORES. . DESCUMPRIMENTO: DESAPROPRIAO POR INTERESSE SOCIAL PARA FINS DE REFORMA AGRRIA ART. 184 DA CRFB E ART. 5, XXIV

Semana 9 Garantias dos direitos fundamentais

DIREITO

GARANTIA

GARANTIAS DE DIREITOS FUNDAMENTAIS


DEFINEM E DELIMITAM OS DIREITOS FUNDAMENTAIS NORMAS JURDICAS ESTABELECEM OBRIGAES DE FAZER OU DE NO FAZER OPONVEIS POR QUALQUER UM A TODOS (INCLUSIVE AO ESTADO); INDICAM AS AES ADEQUADAS PARA CASOS DE RESISTNCIA S PRETENSES DECORRENTES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS.

Tipos de garantias

Passivas os prprios enunciados dos direitos fundamentais.


Ativas Aes adequadas para casos de resistncia. O processo.

ESTADO NO DESEMPENHO DE SUA FUNO JURDICA DUAS ATIVIDADES: 1 LEGISLAO: NORMAS QUE DEVEM REGER AS RELAES SOCIAIS
(GENRICAS, ABSTRATAS E APRIORSTICAS) DIREITO MATERIAL

2- JURISDIO: REALIZAAO PRTICA DAS NORMAS EM CASO DE CONFLITO


DIREITO PROCESSUAL

O QUE DISTINGUE FUNDAMENTALMENTE DIREITO MATERIAL E DIREITO PROCESSUAL QUE ESTE CUIDA DAS RELAES DOS SUJEITOS PROCESSUAIS, DA POSIO DE CADA UM DELES NO PROCESSO, DA FORMA DE SE PROCEDER AOS ATOS DESTES SEM NADA A DIZER QUANTO AO BEM DA VIDA QUE OBJETO DO INTERESSE PRIMRIO DAS PESSOAS. DIREITO PROCESSUAL INSTRUMENTO SERVIO DO DIREITO MATERIAL P. INTRUMENTALIDADE DO PROCESSO
LIGA O SISTEMA PROCESSUAL AO MUNDO DAS PESSOAS (ASPECTO +) NO FIM EM SI MESMO (ASPECTO -)

ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO -DIREITO E JUSTIA SOCIAL OBJETIVO DO ESTADO PROMOVER A PLENA REALIZAO DOS VALORES HUMANOS FUNO JURISDICIONAL PACIFICADORA (ELIMINAO DOS CONFLITOS) PROCESSO COMO MEIO EFETIVO PARA A REALIZAO DA JUSTIA

DIANTE DA INSATISFAO EM RAZO DE UMA PRETENSO (DIREITO MATERIAL) QUE NO PODE OU NO FOI SATISFEITA

AO DO ESTADO EM SUA FUNO JURISDICIONAL

LEVAR JUSTIA NO CASO CONCRETO ATRAVS DO PROCESSO

CONSTITUCIONALIZAO DIREITO

DO

CIVIL, PENAL, ADMINISTRATIVO E...

PROCESSUAL (DIREITO CONSTITUCIONAL PROCESSUAL)

DIREITO PROCESSUAL

CONSTITUCIONAL
E PRINCPIOS DE INSERIDOS NA

CONJUNTO DE NORMAS DIREITO PROCESSUAL CONSTITUIO.

DIREITO CONSTITUCIONAL
-

PROCESSUAL

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

TUTELA CONSTITUCIONAL DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA ORGANIZAO JUDICIRIA ORGOS DA JURISDIO, COMPETNCIAS E GARANTIAS
TUTELA CONSTITUCIONAL DOS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO (T. GERAL DO PROCESSO) - JURISDIO CONSTITUCIONAL . CONSTITUCIONALIDADE DAS NORMAS) . DAS LIBERDADES (H.C, M.S, M.I....)

SEMANA 10 MANDADO DE SEGURANA


DIREITO FUNDAMENTAL DE PRIMEIRA DIMENSO

Evoluo histrica do mandado de segurana


Sculo XI writ (remdio) adequado a determinada

situao jurdica levada pelos particulares ao


conhecimento dos juzes. . Instituto do commom law

O mandado de segurana do direito brasileiro se aproxima mais do mandamus ingls, institudo para proteger os funcionrios demitidos ou removidos ilegalmente. O mandamus visa atos administrativos.

O mandado de segurana tambm, criado pela


constituio brasileira, se dirige contra atos de autoridades. O writ, ao contrrio disso, medida

geral de proteo contra atos pblicos e particulares.


O mandado de segurana poder equivaler a certo e determinado writ...(Melchiades picano)

- CONSTITUIO DE 1891 H.C. COM MAIOR ABRANGNCIA Art. 72, 22: Sofrer violncia ou coao por ilegalidade ou abuso de poder Com a reviso de 1926 liberdade de locomoo - CONSTITUIO DE 1934 Art. 113, 33: direito certo e incontestvelpor ato manifestamente inconstitucional ou ilegal de qualquer autoridade Lei 191/36: regulava o M.S.

- Constituio de 1937 (polaca) Sem previso expressa


Jurisprudncia processo do M.S. Lei 191/36 que regulava o

- Constituio de 1946
Art. 141, 24: direito lquido e certo..seja qual for a autoridadeilegalidade ou abuso de poder. Lei 1533 de 1951

- Constituio de 1967 e e.C. 1 de 69


Art. 150, 21: direito lquido e certo individual seja qual for a autoridadeilegalidade ou abuso de poder.

- CONSTITUIO DE 1988 ART. 5, LXIX. Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data,

quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de


poder for autoridade ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico.

_______, LXX M.S. Coletivo

PROCEDIMENTO
LEI 1533/51, 4348 DE 1964 E 5021 DE 1966.

LEI 12.016/09

NATUREZA JURDICA DIFICULDADE PECULIARIDADES DE DEFINIO -

MS

tem

algumas

caractersticas

que

distinguem das demais, especialmente no que tange ao objeto, ao procedimento sumrio e ao

requisito do direito lquido e certo, violado por ato


abusivo (comissivo ou omissivo) da autoridade pblica.

NATUREZA JURDICA . Gilmar Mendes constitucional : instrumento processual-

. .

Alexandre de Moraes: ao constitucional Salvio de figueiredo: ao mandamental*

. Celso Barbi: ao de conhecimento, que se exerce atravs de um procedimento especial, de carter documental, caracterizado ainda pela forma peculiar da execuo do julgado.
O juiz no se limita a condenar (convidar o autor a pagar), ele ordena o cumprimento da deciso utilizando mecanismos coercitivos.

. Paulo Bonavides: remdio constitucional. Garantia constitucional de natureza processual de proteo dos direitos subjetivos.

CABIMENTO
DECORRE ESTADO DE OBRIGATIVAS DO

JOS AFONSO DA SILVA

Um remdio constitucional, com natureza de ao civil, posto disposio de titulares de direito lquido e certo, lesado ou ameaado de leso, por ato ou omisso de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuio do poder pblico.

HELY LOPES MEIRELLES Meio constitucional posto disposio de toda pessoa fsica ou jurdica, rgo com capacidade processual, ou universalidade reconhecida por lei, para proteo de direito

individual ou coletivo, lquido e certo, no


amparado por habeas corpus ou habeas data, lesado ou ameaado, por ato de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.

SALVIO DE FIGUEIREDO

O mandado de segurana apresenta-se como ao civil, de natureza contenciosa, subordinando-se disciplina do processo civil quanto aos pressupostos e condies.

REQUISITOS CONSTITUCIONAIS ESPECFICOS

Direito lquido e certo No amparado por habeas corpus

Ilegalidade e abuso de poder


Autoridade pblica / agente de pessoa

jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico

CONDIES DA AO
LEGITIMIDADE DAS PARTES ART. 6 CPC Legitimado ativo titular do alegado direito Legitimado passivo sujeito da alegada obrigao Legitimao extraordinria (pode ser substituio processual) INTERESSE DE AGIR ART. 3 CPC Necessidade + adequao A prestao jurisdicional deve ser adequada e necessria. Deve haver a necessidade da tutela que deve pleiteada de forma adequada.

ser

POSSIBILIDADE JURDICA O ordenamento jurdico pretendida pelo autor.

deve

prever

providncia

CONDIES DA AO NO MANDADO DE SEGURANA


LEGITIMIDADE DAS PARTES * Adiante INTERESSE DE AGIR
Necessidade de acesso pela via especfica Se a ilegalidade pode ser coibida atravs dos meios processuais ordinrios, a estes deve recorrer o prejudicado antes de ingressar na via estreita e herica do mandado de segurana"

CONDIES DA AO NO MANDADO DE SEGURANA


POSSIBILIDADE JURDICA
No basta que o ordenamento jurdico preveja a

providncia pretendida pelo autor, necessrio que o

DIREITO SEJA LQUIDO E CERTO

Inovaes trazidas pela LEI 12.016 /2009

IMPETRAO POR MEIO ELETRNICO


Art. 4o Em caso de urgncia, permitido, observados os requisitos legais, impetrar mandado de segurana por telegrama, radiograma, fax ou outro meio eletrnico de autenticidade comprovada.

AUTORIDADE COATORA
Art. 6, 3 Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica.

AUTORIDADE COATORA
COATOR a autoridade superior que pratica ou

ordena concreta e especificamente a execuo ou a inexecuo do ato impugnado e responde pelas suas consequncias administrativa (Hely I. Meirelles)

EXECUTOR o agente subordinado que cumpre

a ordem por dever hierrquico, sem se responsabilizar por ela. (H. Meirelles) . Se tem possibilidade de cumprir a ordem ento deve ser notificado

AUTORIDADE COATORA
Autoridade privada: agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico. . Exemplo: diretor de estabelecimento de ensino Autoridade pblica: funcionrio, servidor ou agente pblico investido de poder de deciso para anular o ato praticado ou para suprir a omisso lesiva de direito lquido e certo do impetrante. No mero executor

Art. 1 1o Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas*, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies. * Entidades da administrao descentralizada e delegada, mas exclui

2o No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico. * * Incabvel contra atos comerciais de empresas pblicas, S.E.M. e concessionrias de servios pblicos (ADI 4296)

Atos de imprio
Prerrogativa de autoridade e na defesa de interesses primrios

# atos de gesto
Praticados sem nenhum carter cogente e na defesa de interesses secundrios (atos de administrao e gerenciamento da mquina administrativa)

TRS CRITRIOS PARA SOLUCIONAR OS CASOS DE DVIDA (KILDARE)


1 - Coatora autoridade que tem a competncia para corrigir a ilegalidade 2 - A precisa indicao da autoridade coatora relevante, fundamentalmente para a definio do

juiz natural. A falta de uma das autidades (no caso


de haver) no leva a nulidade se no afetar a regra de competncia. 3 Princpio da celeridade. Deve se evitar

notificaes repetitivas e superfluas.

Art. 6o A petio inicial, que dever preencher os requisitos estabelecidos pela lei processual, ser apresentada em 2 (duas) vias com os documentos que instrurem a primeira reproduzidos na segunda e indicar, alm da autoridade coatora, a pessoa jurdica que esta integra, qual se acha vinculada ou da qual exerce atribuies.

Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:


I - que se notifique o coator do contedo da petio inicial, enviando-lhe a segunda via apresentada com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de 10 (dez) dias, preste as informaes; II - que se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada, enviando-lhe cpia da inicial sem documentos, para que, querendo, ingresse no feito;

AUTORIDADE COATORA
ENTENDIMENTOS:

1 - A pessoa jurdica de direito pblico o sujeito passivo j


que a autoridade coatora constitui apenas seu rgo (TJ/RJ MS 246/00)

2 - Litisconsrcio necessrio: autoridade coatora e pessoa


jurdica de direito pblico so os sujeitos passivos. 3 - Hely lopes: sujeito passivo a autoridade coatora,

podendo a P.J.D.P figurar com assistente.


4 - A autoridade coatora to somente presta as informaes a P.J.D.P. que praticar todos os outros atos.

LEGITIMIDADE ATIVA
- TITULAR DO DIREITO LQUIDO E CERTO Individual: pessoas fsicas ou jurdicas, privadas ou pblicas em defesa de direito individuais. (MS 20936) Coletivo: direito coletivo (de uma categoria Hely Lopes)

LEGITIMIDADE ATIVA
DOUTRINA E JURISPRUDNCIA
- TAMBM ENTIDADES PBLICAS (direta e indireta) DESPERSONALIZADAS, DOTADAS DE CAPACIDADE PROCESSUAL (ASSEMBLIAS, CMARAS, CHEFIAS DE EXECUTIVOS, TRIBUNAIS DE CONTAS, SUPERINTENDNCIAS DE SERVIOS E OUTROS RGOS DA ADMINISTRAO, CENTRALIZADA OU DESCENTRALIZADA, DESDE QUE OFENDIDOS EM SEUS DIREITOS, ASSIM COMO OS AGENTES POLTICOS (GOVERNANTES, MAGISTRADOS, PARLAMENTARES, MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO, ETC).

LEGITIMIDADE ATIVA

HELY LOPES MEIRELLES


PESSOAS FSICAS OU JURDICAS, RGOS PBLICOS OU

UNIVERSALIDADES

LEGAIS

(ESPLIO,

MASSA

FALIDA,

CONDOMNIO), DESDE QUE TENHAM "PRERROGATIVA OU DIREITO PRPRIO E INDIVIDUAL A DEFENDER."

POSSIBILIDADE DE IMPETRAO POR TITULAR DE DIREITO LQUIDO QUE DEPENDA DE DIREITO DE 3,DESDE QUE ESTE NO O FAA.

Art. 3o O titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em condies idnticas, de terceiro poder impetrar mandado de segurana a favor do direito originrio, se o seu titular no o fizer, no prazo de 30 (trinta) dias, quando notificado judicialmente.

Legitimao subsidiria Exemplo

Candidato aprovado em concurso pblico quando, existindo concorrente melhor classificado, nomeado quem est mais atrs na lista de classificao. O direito subjetivo nomeao para a vaga existente do candidato melhor classificado, mas, se este no o defende em juzo, ser notificado pelo que tem o interesse legtimo observncia da ordem classificatria.

Legitimao subsidiria Exemplo

Empreiteira de obra pblica que contrata servio de terceira subempreiteira tem seu direito lquido e certo violado por ato ilegal ou abusivo da Administrao Pblica. A relao jurdica afetada diretamente a que se estabeleceu entre a empreiteira e a Administrao, mas, diante da inrcia da primeira, a subempreiteira poder, aps decorridos 30 dias da notificao, impetrar mandado de segurana em defesa do direito originrio.

POSSIBILIDADE DE IMPETRAO POR TITULAR DE DIREITO LQUIDO QUE DEPENDA DE DIREITO DE 3,DESDE QUE ESTE NO O FAA.

- Direitos decorrente

lquidos

certos:

originrio

- A derivao conseqncia de relao jurdica de direito material mantida pelos titulares. - Substituto processual.

1) O direito do substituto deve decorrer ou derivar do direito do substitudo, sendo que o exerccio daquele depende da existncia e manuteno deste; 2) ambos devem se apresentar como lquidos e certos e, 3) diante do ato coator, o titular do direito originrio se mantm inerte, apesar de devidamente notificado* para agir, em prazo razovel, na defesa de seus interesses.
* Notificao judicial (art. 867 e seguintes do CPC), mas no se pode recusar a impetrao se a comunicao foi feita pode outro meio eficaz (eletrnico, por exemplo)

Art. 5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar:


I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo; II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
Modificao Smula 267 do STF / Manteve RE 76.909 (Ato judicial sujeito a recurso sem efeito suspensivo e ensejador de dano de difcil ou incerta reparao.)

III - de deciso judicial transitada em julgado. EXCLUDA a vedao a impetrao contra decises disciplinares

Pargrafo nico. (VETADO*)


...O mandado de segurana poder ser impetrado, independentemente de recurso hierrquico, contra omisses da autoridade, no prazo de 120 (cento e vinte) dias, aps sua notificao judicial ou extrajudicial. Razo do veto: A exigncia de notificao prvia como condio para a propositura do Mandado de Segurana pode gerar questionamentos quanto ao incio da contagem do prazo de 120 dias em vista da ausncia de perodo razovel para a prtica do ato pela autoridade e, em especial, pela possibilidade da autoridade notificada no ser competente para suprir a omisso.

Art. 23. O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado. (ADI 4296 )

STF
O ajuizamento do mandado de segurana, ainda que perante rgo judicirio absolutamente incompetente,

e desde que impetrado dentro do prazo de 120 (cento


e vinte) dias a que alude o art. 18 DA LEI n 1.533/51, impede que se consume a decadncia do direito de

requerer o "writ" mandamental. que este, bem ou


mal, consoante reconhece a jurisprudncia dos tribunais (rt 494/164), notadamente a desta suprema corte (rtj 52/208 - rtj 60/865 - rtj 138/110 - rtj 140/345, v.G.), ter sido ajuizado "opportuno tempore". MS-Agr 26006

STF
A jurisprudncia desta corte firme no sentido de que, em se tratando de relao jurdica de carter continuado, o prazo para impetrar mandado de

segurana

renova-se
pblica. partir

cada

omisso
de em

da
ato que

administrao conta-se a

Tratando-se momento

comissivo, o prazo de 120 dias para a impetrao do consumado. MS-Agr 26733

STJ A decadncia do direito de postular pretenso

lquida e certa pelo impetrante, a teor do art. 18 da


lei n. 1.533/51, opera-se decorridos mais de 120 (cento e vinte) dias da cincia do ato impugnado, em sede de mandado de segurana. Precedentes do STJ: RMS 22.092/SP, DJ 08.11.2007; Agr no RESP 779938/GO, DJ 11.06.2007; RMS 21597/BA, DJ de 19.10.2006; RMS 20209/RS, DJ de 23.10.2006 e RMS 19529/SP, DJ de 25.05.2006.

RMS 205

O DIREITO LQUIDO E CERTO


CONDIO PRIMRIA E ESSENCIAL GILMAR MENDES: Utilizao ampla
...Todo e qualquer direito subjetivo sem proteo especfica desde que logre caracterizar a liquidez e a certeza do direito, materializada na inquestionabilidade de sua existncia, na precisa definio de sua extenso e aptido para ser exercido no momento de sua impetrao.

O DIREITO LQUIDO E CERTO


CONDIO PRIMRIA E ESSENCIAL
HELY LOPES MEIRELLES
Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua

extenso e apto a ser exercitado no momento da


impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua

aplicao ao impetrante.

Demonstrao de plano do alegado direito e a inexistncia de incerteza a respeito dos fatos.


Se a regra jurdica que incidir sobre os fatos incontestveis configurar um direito da parte haver direito lquido e certo. Direito cuja existncia pode ser demonstrada de forma documental. - No h dilao probatria em m.S. Art. 12 da lei 12.016/09 - Os documentos devem instruir a inicial - Exceo: art. 6 1 da lei 12.016

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
Requisitos necessrios constituio e

desenvolvimento vlido e regular do processo: Juiz competente Partes capazes Pedido vlido. NO M.S. NO APRESENTA PECULIARIDADES

ATO COMISSIVO OU OMISSIVO INQUINADO DE ILEGALIDADE OUDE ABUSO DE PODER ILEGALIDADE: ATO VINCULADO Verificao das hipteses vinculadoras da expedio do ato

ABUSO DE PODER: ATO DISCRICIONRIO


No se examina o mrito, pressupostos

AUTORIZADORES DE SUA EDIO

LIMINAR
Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:

III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica. (ADI 4296) CAUO CRITICAS

Art. 7 2

No ser concedida medida

liminar que tenha por objeto a compensao de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao

ou equiparao de servidores pblicos e a


concesso vantagens de ou aumento ou a extenso de de pagamento qualquer

natureza. (ADI 4296)

RECURSO
Art. 7 1 primeiro Da deciso do juiz de que conceder ou

grau

denegar a liminar caber agravo de instrumento, observado o disposto na Lei 5869 de 11/01/73
. J era praticado por alguns Tribunais.

EFEITOS DA LIMINAR

Art. 7 , 3 liminar, sentena. salvo

Os efeitos da medida se revogada ou

cassada, persistiro at a prolao da

GARANTIA DE DEFESA ADEQUADA DA ADMINISTRAO PBLICA


Art. 9 As autoridades administrativas, no prazo de 48

(quarenta e oito) horas da notificao da medida


liminar, remetero ao Ministrio ou rgo a que se acham subordinadas e ao Advogado-Geral da Unio ou

a quem tiver a representao judicial da Unio, do


Estado, do Municpio ou da entidade apontada como coatora cpia autenticada do mandado notificatrio,

assim como indicaes e elementos outros necessrios


s providncias a serem tomadas para a eventual suspenso da medida e defesa do ato apontado como

ilegal ou abusivo de poder.

Art. 12. Findo o prazo a que se refere o inciso I do caput do art. 7o desta lei, o juiz ouvir o representante do ministrio pblico, que opinar, dentro do prazo improrrogvel de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. juiz, para a Com ou sem o parecer do deciso, a qual dever ser

ministrio pblico, os autos sero conclusos ao

necessariamente proferida em 30 (trinta) dias.

Art. 17. Nas decises proferidas em mandado de segurana e nos respectivos recursos, quando no publicado, no prazo de 30 (trinta) dias, contado da data do julgamento, o acrdo ser substitudo pelas respectivas notas taquigrficas, independentemente de reviso. TOTAL 60 dias ??

Art. 26. Constitui crime de desobedincia, nos termos do art. 330 do Decreto-Lei n 2848 de7/12/40, o no cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana, sem prejuzo das sanes administrativas e da aplicao da Lei 1079 de 10/04/50, quando cabveis.

SENTENA
De carncia art. 267, VI do CPC

De mrito apreciar sobre o direito invocado (liquidez e certeza)

Mandamental ordem para que a autoridade coatora pratique, no pratique ou permita que se pratique o ato de cuja realizao, omisso ou impedimento resultou a ofensa ao direito.

APELAO
Art. 14. Da sentena, denegando ou concedendo o mandado, cabe apelao. 1o Concedida a segurana, a sentena estar sujeita obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio. (crtica violam a igualdade) Art. 10, 1o Do indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber apelao e, quando a competncia para o julgamento do mandado de segurana couber originariamente a um dos tribunais, do ato do relator caber agravo para o rgo competente do tribunal que integre.

Art. 19. A sentena ou o acrdo que denegar mandado de segurana, sem decidir o mrito, no impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais.

QUANDO INCABVEL O M.S.


- Ato normativo em tese sumula 266 do STF no tem como lesar direito subjetivo.

Exceo:

Ato

normativo

de

efeito

concreto

(resultado especfico criao de municpio...)

Mandado de Segurana Coletivo

LEGITIMIDADE ATIVA Art. 21. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial (vide smula 629 do STF)

- Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo podem ser: I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica bsica; II individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem comum (CDC) e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante.

EFEITOS DA COISA JULGADA E NO INDUO DE LITISPENDNCIA


Art. 22. No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante. 1o O mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu mandado de segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada da impetrao da segurana coletiva. (e se o MS coletivo for julgado

improcedente?)

2o No mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser concedida aps a audincia do representante judicial da

pessoa jurdica de direito pblico, que


dever se pronunciar no prazo de 72

(setenta e duas) horas.(ADI 4296 )

Semana 11
- MANDADO DE INJUNOINSTRUMENTO DE GARANTIA DE DIREITOS -

MANDADO DE INJUNO

OMISSO INCONSTITUCIONAL DO LEGISLADOR ORDINRIO

A.I.P.O.

Hoje est assentado na doutrina o cunho normativo, at mesmo, das manifestaes preambulares dos textos constitucionais e das normas ditas programticas - que no sendo operantes relativamente aos interesses que lhe constituem objeto especfico e essencial, produzem importantes efeitos jurdicos, at por serem geradores, no mnimo, de um direito subjetivo negativo de exigir do Poder Pblico que se abstenha de praticar atos que contravenham seus ditames e de eficcia contida, dependentes de lei regulamentadora. (Reale, A. da Silva e L.R. Barroso)

Injuno do latim injunctionem

que significa imposio, obrigao imposta.

ANTECEDENTES
Origem anglo-saxnica, em sentido bem mais amplo que em nosso sistema.
. Sculo XVII . Provimento judicial cujo objeto e propsito preservar e manter as coisas no mesmo estado e condio, e restringir aqueles atos (no-fazer) que, se praticados seriam contrrios equidade e boaconscincia; e que a proteo apropriada, quando o remdio legal for subsequente ao ilcito e os efeitos no se possam adequadamente compensar. (writ of injuction) . Feio cautelar e suprimento da insuficincia legal Fundamento do writ na CRFB brasileira: insuficincia legislativa . Baseado na equidade

O Mandado de Injuno no Brasil FUNDAMENTO


Art. 5. Todos so iguais perante a lei... LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;

AUTO- APLICVEL?

AUTO-APLICABILIDADE ART. 5 Controvrsia

DO

LXXI

DO

- Necessria a regulamentao quanto aos aspectos processuais (Teixeira Filho)


Se o instituto tem por fim superar inrcia legislativa diante de normas no auto-aplicveis, seria ilgico que o writ em si fosse tambm autoaplicvel. (L.R. Barroso).

- auto-aplicvel por fora do art. 5, 1 CRFB. (L. R. Barroso, J.A. da Silva,


Clemerson Clve)

NATUREZA
Instrumento de tutela efetiva de direitos que, por no terem sido suficientemente adequadamente regulamentados, carecem de um tratamento excepcional. (Barroso) - Remdio ou ao constitucional posta disposio de quem se considere titular de qualquer daqueles direitos,liberdades ou prerrogativas, inviveis por falta de norma regulamentadora exigida ou suposta pela Constituio. (J.A. da Silva) - H ao mandamental e no simplesmente declaratria de omisso (STF)

PRESSUPOSTOS
- Ausncia de norma regulamentadora A norma regulamentadora toda medida apta a tornar efetiva norma constitucional

- Norma de qualquer hierarquia, desde que sua ausncia inviabilize um direito constitucional. - Norma no auto-aplicvel.

ALCANCE DO WRIT
Inicialmente: Art. 5 e 12 a 16 da CRFB Atualmente: Todos os direitos constitucionais - Direitos subjetivos constitucionais . . . . . Direitos individuais Direitos sociais Coletivos Difusos Polticos

NO PODEM SER OBJETO DO WRIT


Normas constitucionais de organizao . Organizam o exerccio do Poder Pblico . Destinam-se aos rgos pblicos

Normas programticas
. Indicam fins pblicos . No especificam condutas

CONTEDO deciso)

DA

DECISO

(Objeto

da

Controvrsia Violao do Art. 2 da C.R.F.B.?


1) Mesmo da AIPO: comunicar ao Poder Competente para legislar, ou fixao de prazo para rgo administrativo, se for o caso. STF MI 107, 168

CONTEDO DA DECISO (Objeto da deciso)


2) Deciso judicial que contenha regra concreta destinada a possibilitar o exerccio do direito subjetivo em questo.
Compete ao juiz definir as condies para a satisfao direta do direito reclamado e determin-lo imperativamente. No foi esta lamentavelmente a deciso do STF, que vem dando ao instituto a funo de uma ao pessoal de declarao de inconstitucionalidade por omisso, com o que praticamente o torna sem sentido ou, pelo menos, muitssimo esvaziado (J.A .da Silva) ...que o Judicirio supra a falta de regulamentao, criando a norma para o caso concreto, com efeitos limitados s partes do processo (L.R. Barroso) e... Nagib Slaibi, Barbosa Moreira...

3) Congregas as duas posies


Na apreciao do writ poder o julgador determinar autoridade ou rgo competente que expea a norma regulamentadora ou julgar o caso concreto, decidindo sobre o direito postulado e suprindo a lacuna legal (Hely Lopes Meirelles)

4) Restringe a terceira corrente.


Se o direito subjetivo sobre o qual se pleiteia a eficcia depender da organizao de determinada atividade ou de determinado servio pblico ou, ainda, da disposio de recursos pblicos, ento dever ser reconhecida a inadmissibilidade do M.I. (JJ Calmom de Passos) - Seguro desemprego: insuscetvel de atribuio individual, sem todo um sistema (tcnico) instalado e funcionando devidamente.

conceber o Mandado de Injuno como simples meio de apurar a inexistncia da norma regulamentadora e comunic-la ao rgo competente para a edio (o qual, diga-se entre parnteses, presumivelmente conhece mais do que ningum suas prprias omisses) reduzir a inovao a um sino sem badalo (Barbosa Moreira)

LEGITIMIDADE ATIVA
Titular do direito cujo obstado por falta regulamentadora. exerccio est de norma

S tem legitimidade ad causam quem pertena a categoria a que a Constituio Federal haja outorgado abstratamente um direito, cujo exerccio esteja obstado por omisso com mora na regulamentao daquele (STF)

Entidades de classe, associaes ou sindicatos como substituto processual ~ M.S. Coletivo . STF: analogia ao art. 5, LXX MI 361 . Fundamentos: art. 5, XX e XXI da CRFB . Desnecessidade de que a P. J tenha se constitudo a pelo menos 1 ano.

O mandado de injuno coletivo, bem como a ao direta de inconstitucionalidade, no pode ser utilizado como meio de presso sobre o Poder Judicirio ou qualquer entidade. Sindicato que, na relao processual, legitimado extraordinrio para figurar na causa; sindicato que postula em nome prprio, na defesa de direito alheio. Os substitutos processuais no detm a titularidade dessas aes.(MI 712)

jurisprudncia

do

Supremo

Tribunal

Federal admite legitimidade ativa ad causam aos sindicatos para a instaurao, em favor de seus membros ou associados, do mandado de injuno coletivo. (MI 102)

. necessria autorizao expressa para a representao pelo substituto? Por analogia Smula 629 do STF
A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da autorizao destes. Interesses difusos e coletivos M.P. Lei complementar 75 de 93

LEGITIMIDADE PASSIVA
1) L.R. Barroso Autoridade ou rgo pblico a quem se imputa a omisso. A quem compete a edio da norma regulamentadora. Litisconsrcio: a parte privada ou pblica que suportar os nus do writ.
. O objeto do writ o suprimento da norma faltante na soluo do caso concreto

2) Sergio Bermudes e Barbosa Moreira Quem suportar a obrigao oriunda da norma que dever ser editada. 3) STF Autoridade ou rgo pblico a quem se imputa a

omisso. A quem compete a edio da norma regulamentadora. (MI 323-8) . R.G.: descabimento de litisconsrcio . Exceo em favor na 1 corrente: MI 305-0, Min. Marco Aurelio. Art. 193, 3 CRFB (C.N. e Bancos)

LEGITIMIDADE PASSIVA COMPETNCIA ORIGINRIA

COMPETNCIA RECURSAL

ORIGINRIA

Dos Tribunais: para manter uniformidade de critrio na integrao das lacunas

STF . Art. 102, I, q . Art. 102, II, a STJ . Art. 105, I, h

A DECISO
1. Constitutiva (Calmon de Passos, Barbosa Moreira, L.R. Barroso e outros)

Cria a norma com eficcia inter partes e a aplica O mesmo rgo que supre a lacuna deve proferir deciso no caso concreto

2. Mandamental (STF, Hely Lopes Meirelles)


Dar cincia ao P. Legislativo No enseja direito novo Dar cincia concedendo prazo para purgao da mora e em caso de subsistirem as lacunas, facultado s partes pleitearem em juzo. Norma de eficcia limitada auto-aplicvel (MI 283) Supervenincia da lei no prejudica a coisa julgada.(MI

O M.I. e o Mandado de Segurana


O M.I. tem carter substancial, ao contrrio do
mandado de segurana que mais instrumento processual de realizao de direito lquido e certo, isto , direito subjetivo que decorre de uma relao ftico-jurdica, fato-direito objetivo, em que os fatos devem estar comprovados de plano. O mandado de injuno, por ter carter substantivo, faz as vezes de norma infraconstitucional ausente e integra o direito ineficaz, em razo da ausncia desta norma infraconstitucional, ordem jurdica.(MI 107 Min. Carlos Velloso)

O M.I. e a A.I.P.O.
A diferena entre mandado de injuno e ao direta de inconstitucionalidade por omisso est justamente nisso: na ao de inconstitucionalidade por omisso, que se inscreve no contenciosos jurisdicional abstrato, de competncia exclusiva do STF, a matria versada apenas em abstrato e, declarada a inconstitucionalidade por omisso, ser dada cincia ao poder competente para adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo no prazo de 30 dias. No mandado de injuno, reconhecendo o juiz ou tribunal que o direito que a Constituio concede ineficaz ou invivel em razo da ausncia de norma infraconstitucional, far ele, o juz ou tribunal, por fora do prprio mandado de injuno, a integrao do direito ordem jurdica, assim tornando-o eficaz e exercitvel (Carlos Velloso)

O M.I. e controle incidenter tantum


No o mandado de injuno a sede adequada para controle de constitucionalidade, sequer incidenter tantum. At porque, sendo a ausncia de norma seu pressuposto maior, nem mesmo se pode cogitar dessa indagao (MI 81-DF, Celso Mello) - Isonomia salarial com base no art. 39, 1 CRFB. H norma preexistente a Constituio. No cabe impetrao do M.I. visando a alterao de legislao j existente sob pretexto de inconstitucionalidade. Refoge ao mbito de sua finalidade corrigir eventual inconstitucionalidade que infirme a validade de ato estatal (Min. Marco Aurelio, MI 314-9)

Representao de inconstitucionalidade por omisso

Art. 125, 2 CRFB art. 162, 2 CERJ


Se o Constituinte Estadual pode o mais (declarar a inconstitucionalidade em tese de lei municipal ou estadual em face da Constituio Estadual), por que no poderiam os mesmos declarar a inconstitucionalidade de medida normativa exigida na Constituio Estadual? (Clemerson Cleve)

OBJETO COMUM ENTRE A AO DIRETA E A AO DIRETA POR OMISSO OMISSO PARCIAL PODE-SE QUESTIONAR AMBAS EM NVEL ESTADUAL

Omisso parcial: atuao insuficiente ou deficiente.


O ato normativo que no atende integralmente o disposto em preceito constitucional para lhe dar efetividade plena (stf adin 2162). Omisso parcial propriamente dita: a norma existe, mas no satisfaz plenamente o mandamento constitucional por insuficiente ou deficiente seu texto. (Lei que institui salrio mnimo, mas que no satisfaz o disposto no art. 7, IV)

Omisso relativa:
A norma outorgar a alguma categoria de pessoas determinado benefcio com excluso de outras (violao ao p. Da isonomia).

A POSIO DO STF

MI 107

Afastou a possibilidade de expedio da norma concreta


. Coisa julgada e lei posterior (art. 5, XXXVI) . Art. 2 CRFB . Art. 5, II (reserva legal): s a lei pode criar obrigaes a terceiros e no por deciso. Assentou o entendimento de que a finalidade de MI garantir direitos constitucionalmente garantidos, desde que o impetrante estivesse sendo impedido de exerc-los em virtude da omisso do rgo legiferante. Dar cincia do comportamento omissivo . Omisso total ou parcial

MI 168
O mandado de injuno nem autoriza o judicirio a suprir a omisso legislativa ou regulamentar, editando o ato normativo omitido, nem, menos ainda, lhe permite ordenar de imediato, ato concreto de satisfao do direito reclamado: mas, no pedido, posto que de atendimento impossvel para que o Tribunal o faa, se contm o pedido de atendimento possvel com a cincia ao rgo competente para que a supra

A POSIO DO STF
MI 283, 284 e 232
-

Mora legislativa: fixa prazo para purgao satisfazendo a prestao legislativa. Subsistindo a lacuna facultado s partes o ajuizamento de ao reparatria. (sentena aditiva)

Mora legislativa: exigncia e caracterizao: critrio de razoabilidade. A mora que pressuposto da declarao de inconstitucionalidade da omisso legislativa de ser reconhecida, em cada caso, quando, dado o tempo corrido da promulgao da norma constitucional invocada e o relevo da matria, se deva considerar superado o prazo razovel para a edio do ato legislativo necessrio efetividade da Lei Fundamental; vencido o tempo razovel, nem a inexistncia de prazo constitucional para o adimplemento do dever de legislar, nem a pendncia de projetos de lei tendentes a cumpri-lo podem descaracterizar a evidncia da inconstitucionalidade da persistente omisso de legislar. (...) Mandado de injuno: natureza mandamental (MI 107-QO, M. Alves, RTJ 133/11): descabimento de fixao de prazo para o suprimento da omisso constitucional, quando, por no ser o Estado o sujeito passivo do direito constitucional de exerccio obstado pela ausncia da norma regulamentadora (v.g., MI 283, Pertence, RTJ 135/882) , no seja possvel cominar conseqncias sua continuidade aps o termo final da dilao assinada. (MI 361)

A POSIO DO STF
MI 20 Direito pblicos

de

Greve

dos

servidores

O art. 37, VII da CRFB teria eficcia limitada (MI 485 e 585)
- EC 19: lei ordinria

A Corte limitou-se a declarar a existncia da mora legislativa. No MI 631 sugeriu-se a aplicao da lei de greve relativa aos trabalhadores em geral (lei 7783/ 89) legislador positivo?

MI 670 e 712

Protagonismo judicial ao invs de omisso judicial. Sentena aditiva (ou modificativa). Alargamento dos poderes normativos do Tribunal Constitucional. (Rui Medeiros) As sentenas aditivas (modificativas) so aceitas, em geral, quando integram ou completam um regime adotado previamente pelo legislador ou quando a soluo adotada pelo Tribunal incorpora soluo constitucionalmente obrigatria.

A configurao actual das constituies no permite qualquer veleidade aos tribunais constitucionais em actuarem de forma meramente negativa, antes lhe exige uma esforada actividade que muitas vezes se pode confundir com um indirizzo (discurso) poltico na efectiva concretizao e desenvolvimento do programa constitucional. (Rui Medeiros)

Soluo diferenciada

Sentena modificativas:
Constituio com forte carga programtica; Ordenamento legal com fortes resqucios autoritrios; Simultnea ineficcia do parlamento.
(A. Matin de la Vega)

A prtica dos tribunais constitucionais no tem feito seno avanar na direo da superao da idia dos mesmos como legisladores negativos, certificando assim a quebra do modelo kelseniano do legislador negativo.

No se pode, no entanto, superar o critrio da vontade hipottica do legislador (G. Mendes);

MI 670, 708 e 712

Aplicao da lei 7783/89 to somente enquanto a omisso no esteja devidamente regulamentada por lei especfica para os servidores pblicos, facultando-se ao juzo competente impor a observncia a regime mais severo em razo de tratar-se de servios ou atividades essenciais... Regulao provisria da matria pelo judicirio. (moderada sentena de perfil aditivo)

ATIVISMO JUDICIAL

(...) prevalncia do tema do Executivo,


instncia da qual dependia a reconstruo de um mundo arrasado pela guerra, (...) seguiu-se a do Legislativo, quando uma sociedade civil transformada pelas novas condies de democracia poltica imps a agenda de questes que diziam respeito sua representao, para se inclinar, agora, para o chamado Terceiro Poder e a questo substantiva nele contida Justia. (Luiz Werneck Vianna)

MUTAO CONSTITUCIONAL

"Considerar-se- como transio constitucional ou mutao constitucional a reviso informal do compromisso poltico formalmente plasmado na constituio sem alterao do texto constitucional. Mudana de texto ou de contedo? Rcl 4335-5

No se pode negar que as Constituies das democracias contemporneas exigem uma interpretao construtivista das normas e dos princpios que as integram, e, neste sentido, as decises dos tribunais especialmente em face de conflitos entre direitos fundamentais tm necessariamente o carter de decises de princpio. No entanto, a despeito do fato da dimenso inevitavelmente criativa da interpretao constitucional dimenso presente em qualquer processo hermenutico, o que, por isso mesmo, no coloca em risco, a lgica da separao dos poderes , os tribunais constitucionais, ainda que recorram a argumentos que ultrapassem o direito escrito, devem proferir decises corretas e no se envolver na tarefa de criao do direito, a partir de valores preferencialmente aceitos... Gisele Cittadino

A.I.P.O.
ORIGEM NA CONSTITUIO BRASILEIRA OMISSES NORMATIVAS ART. 103, 2 QUALQUER NORMA DE EFICCIA LIMITADA INSTITUTIVA LEGITIMADOS ATIVOS: ART. 103, I A IX SISTEMA CONCENTRADO LEGITIMADOS PASSIVO: ENTIDADE OU RGO RESPONSVEL PELA EDIO DA NORMA REGULAMENTADORA AUSENTE. EFEITOS: OMISSO TOTAL -> CINCIA AO PODER COMPETENTE. VALIA POLTICA OMISSO PARCIAL -> 30 DIAS PARA ADOO DAS MEDIDAS NECESSRIAS

MANDADO DE INJUNO
TIPICAMENTE BRASILEIRO OMISSES NORMATIVAS ART. 5, LXXI NORMA DE EFICCIA LIMITADA INSTITUTIVA QUE TRATE DE DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS O TITULAR DO DIREITO NO REGULAMENTADO SISTEMA DIFUSO: ART. 102, I, Q E ART. 105, I, H IDEM.

INTER PARTES. CINCIA AO LEGISLADOR

LEGITIMADOS PASSIVO: ENTIDADE OU RGO RESPONSVEL PELA EDIO DA NORMA REGULAMENTADORA AUSENTE.

IDEM.

Semana 12 Ao civil pblica - Instrumento de garantia de direitos difusos e coletivos -

TRS ONDAS RENOVATRIAS DO DIREITO PROCESSUAL COMO GARANTIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS ACESSO JUSTIA - CAPPELETTI ASSISTNCIA JURDICA INTEGRAL E GRATUITA AOS CARENTES DE RECURSOS...

2- LESES MASSIVAS ... A TUTELA DOS DIREITOS DIFUSOS.


LEI 7.347/85 , LEI 8.090/90 , ART. 5, INC. LXX E ART. 129,III DA CRFB/88. O APERFEIOAMENTO TCNICO DOS INSTRUMENTOS PROCESSUAIS PARA A GARANTIA DA EFICCIA SOCIAL DA PRESTAO JURISDICIONAL..

FUNDAMENTOS
. CRIADA PELA LEI COMPLEMENTAR 40 DE 13/12/1981 . DISCIPLINADA PELA LEI 7347 DE 24 DE JULHO DE 1985

. NA CONSTITUIO DE 1988
ART. 129, III DA CRFB (FUNO DO M.P.)
ART. 129. SO FUNES INSTITUCIONAIS DO MINISTRIO PBLICO: ... III PROMOVER O INQURITO CIVIL E A AO CIVIL PBLICA, PARA A PROTEO DO PATRIMNIO PBLICO E SOCIAL, DO MEIO AMBIENTE E DE OUTROS INTERESSES DIFUSOS E COLETIVOS

- INTERESSES DIFUSOS E COLETIVOS INTERESSES MLTIPLAS ASPECTO GRAMATICAL CONCEPES -

ACEPO JURDICA: "intimidade de relaes entre a pessoa e coisas, de modo que aquela tem sobre estas poderes, direitos, vantagens, faculdades ou prerrogativas". (Vocabulrio Jurdico Plcido e Silva) ... cada movimento ou mutao trazida coisa provoca uma percusso ou repercusso naqueles mesmos poderes, direitos, vantagens, faculdades ou prerrogativas, gerada da intimidade existente entre ambas, para melhor-los, modific-los, garanti-los, ampar-los, ou prejudiclos(Plcido e Silva)

O interesse jurdico tem uma forte vinculao de efeito concreto com uma utilidade econmica buscada pelo agente como tambm, ele pode atuar para criar uma vantagem de ordem moral.

- INTERESSE JURDICO - Formal: interesse de agir - Substancial:ncleo ou contedo de um direito subjetivo

Os interesses e os direitos situam-se nos planos diversos: aqueles surgem, se desenvolvem e interagem livremente, porque esto no plano ftico (o da mera 'existnciautilidade', na terminologia de Gervais); ao passo que os direitos se situam no plano ticonormativo, de modo que eles surgem a partir dos valores escolhidos pela Autoridade e condensados na norma, ficando sua eficcia restrita aos limites e vigncia dessa norma.(Rodolfo de Camargo Mancuso)
H interesses sobre os quais no recaiu a escolha da autoridade...

- INTERESSE DIFUSO TRS CARACTERSTICAS:

- TRANSINDIVIDUALIDADE

- A INDIVISIBILIDADE
INDETERMINAO QUANTO A SUA

TITULARIDADE. (SUJEITO INDETERMINVEL)

EXEMPLOS:

MEIO

AMBIENTE,

PATRIMNIO

ARTISTICO,

ESTTICO,

PAISAGSTICO E TURSTICO, CONSUMIDOR

...tais interesses caracterizam-se , em primeiro lugar, por uma pluralidade de titulares, em nmero indeterminado e, ao mesmo tempo prticos, indeterminvel: em segundo lugar, pela indivisibilidade do objeto do interesse, cuja satisfao necessariamente aproveita em conjunto, e cuja postergao todos em conjunto prejudica. (Jos Carlos Barbosa Moreira)

a indeterminao dos titulares seria a caracterstica bsica dos interesses difusos. (Ada Pellegrini Grinover)
Tem por titular cada um dos participantes da comunidade

Interesses difusos, tendo-se como parmetro as caractersticas arroladas no subitem precedente, so os titularizados por uma cadeia abstrata de pessoas, ligadas por vnculos fticos exsurgidos de alguma circunstancial identidade de situao, passvel de leses disseminadas entre todos os titulares, de forma pouco circunscrita e num quadro de abrangente conflituosidade. (Pricles Prade)
ART. 81, P.U., I DO CDC:
... Interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;

- INTERESSES COLETIVOS
ART. 81, P.U. DO CDC ... II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos para efeitos deste Cdigo, os transindividuais de natureza indivisvel, de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica-base;

- A.C.P. PREVISTA NO ART. 25, IV DA LEI 8625/93


(MP)

INTERESSES DIFUSOS E COLETIVOS DIFERENAS NA DOUTRINA

Difusos so interesses ou direitos 'transindividuais', de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato. Compreendem grupos menos determinados de pessoas, entre as quais inexiste vnculo jurdico ou ftico preciso. So como um conjunto de interesses individuais, de pessoas indeterminveis, unidas por pontos conexos. (Hugo Mazzili) ...Neles, o objeto do interesse indivisvel. Assim, por exemplo, a pretenso ao meio ambiente hgido, posto compartilhada por nmero indeterminvel de pessoas, no pode ser quantificada ou dividida entre os membros da coletividade.(Hugo Mazzili) ...o interesse coletivo afasta-se do 'difuso' porquanto este reflete necessidades de grupos de difcil identificao e de inexistente organizao. (Ronaldo C. Campos) O interesse difuso encontra-se em uma fase de privao de organizao.

INTERESSES COLETIVOS E DIFUSOS DIFERENAS NA JURISPRUDNCIA

- STF
...Hoje as fronteiras dos dois interesses esto definitivamente delimitadas, sendo difuso o interesse que abrange nmero indeterminado de pessoas unidas pelo mesmo fato, enquanto interesses coletivos seriam aqueles pertencentes a grupos ou categorias de pessoas determinveis, possuindo uma s base jurdica. Portanto, a indeterminidade seria a caracterstica fundamental dos interesses difusos, e a determinidade aqueles interesses que envolvem os coletivos. (R.Ext.
163.231-3 Min. Mauricio Correia)

- INTERESSE INDIVIDUAL HOMOGNEO


. subespcie dos direitos coletivos. . No terceiro gnero, mas modalidade peculiar que tanto pode se encaixar nos interesses difusos, como nos coletivos. . aquele que tem origem comum. Se coletivo o direito, ento relativo a grupos, categorias ou classes de pessoas e no indivduos, sobre uma mesma base jurdica.
ART. 81, P.U. DO CDC
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os de correntes de origem comum

- OBJETO
REPARAO DE DANOS CAUSADOS CONDENAO E DINHEIRO OBRIGAO DE FAZER OU NO FAZER

E/OU

. DEFESA DO MEIO AMBIENTE (ART. 225 DA CRFB) . DEFESA DO CONSUMIDOR (LEI ESPECFICA: 8078/90) . PATRIMNIO HISTRICO OU CULTURAL . OUTROS INTERESSES DIFUSOS E COLETIVOS

L.

- LEI 7853/89 (DEFESA DE PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIAS) - LEI 7913/89 (DEFESA DE INTERESSES DE INVESTIDORES NO MERCADO DE VALORES MOBILIARIOS) LEI 8069/90 (CRIANA E ADOLESCENTE)

- LEGITIMIDADE ATIVA CONCORRENTE

M.P ART. 129, III DA CRFB E LEI 8625/93 (AUTOR E CUSTOS LEGIS)
7347/85)

M.P. FEDERAL E ESTADUAL (ART 5, 5 DA LEI

E ART. 129, 1 DA CRFB

A LEGITIMAO DO MINISTRIO PBLICO PARA AS AES PREVISTAS NESTE ARTIGO NO IMPEDE A DE TERCEIROS, NAS MESMAS HIPTESES, SEGUNDO O DISPOSTO NA CONSTITUIO E NA LEI.

. DEFENSORIA PBLICA . UNIO, ESTADOS, MUNICPIOS E D.F. . ADM. PBLICA INDIRETA

. ASSOCIAES - CONSTITUDA A PELO MENOS 1 ANO

+
- COM FINALIDADE DE PROTEO AO M.A. AO CONSUMIDOR, ORDEM ECONMICA... (ART. 5, V)

- A LEGITIMIDADE DO M.P. INDIVIDUAIS HOMOGNEOS

OS INTERESSES

. STF: OS INTERESSES INDIVIDUAIS HOMOGNEOS SO SUBESPCIE DOS COLETIVOS E ASSIM RETIRAM SEU FUNDAMENTO DO MESMO ART. 129, III DA CRFB
MENSALIDADES ESCOLARES...QUER SE AFIRME INTERESSES COLETIVOS OU PARTICULARMENTE INTERESSES HOMOGNEOS, STRICTO SENSU, AMBOS ESTO CINGIDOS A UMA MESMA BASE JURDICA, SENDO COLETIVOS, EXPLICITAMENTE DIZENDO, PORQUE SO RELATIVOS A GRUPOS, CATEGORIAS OU CLASSES DE PESSOAS, QUE CONQUANTO DIGAM RESPEITO S PESSOAS ISOLADAMENTE, NO SE CLASSIFICAM COMO DIREITOS INDIVIDUAIS PARA O FIM DE SER VEDADE A SUA DEFESA EM AO CIVIL PBLICA, PORQUE SUA CONCEPO FINALSTICA DESTINA-SE A PROTEO DESDES GRUPOS, CATEGORIAS OU CLASSES DE PESSOAS...AS CHAMADAS MENSALIDADES ESCOLARES, QUANDO ABUSIVAS OU ILEGAIS, PODEM SER IMPUGNADAS POR VIA DE AO CIVIL PBLICA,A REQUERIMENTO DO RGO DO M.P., POIS AINDA QUE SEJAM INTERESSES HOMOGNEOS DE ORIGEM COMUM, SO SUBESPCIE DE INTERESSES COLETIVOS, TUTELADOS PELO ESTADO POR ESSE MEIO PROCESSUAL COMO DISPE O ART. 129, III DA CRFB...(RE 163.231/SP MIN. MAURICIO CORREIA)

- LEGITIMIDADE PASSIVA . QUALQUER PESSOA, NATURAL OU JURDICA, RESPONSVEL PELO DANO AO INTERESSE TUTELADO.

- PROCEDIMENTO .
LEI 7347/85

- AO CAUTELAR PREVENTIVA DO DANO - LIMINAR E ANTECIPAO DE TUTELA - O INQURITO CIVIL FACULTATIVO (ART. 8, 1) - SUSPENSO DA LIMINAR EM CASO DE GRAVE LESO ORDEM PBLICA (PRESIDENTE DO TRIBUNAL A QUEM COMPETE O RECURSO) - APLICAO SUBSIDIRIA DO CDC.

- COMPETNCIA
. LOCAL DO DANO
ART. 2 DA LEI 7347/85 TORNA PREVENTO O JUZO PARA TODAS AS AES QUE SE REFIRAM MESMA CAUSA. COMPETNCIA ABSOLUTA (FUNCIONAL ESTABELECIDA PELO ARTIGO) - JUSTIA ESTADUAL, QUANDO NO HOUVER FEDERAL. PORM O RECURSO TRF (ART. 109, 3 E 4 DA CRFB)

- COISA JULGADA
7347/85 .LEI Art. 16 A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da

competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendose de novas provas.
C.D.C Art. 103 Nas aes coletivas de que trata este Cdigo, a sentena far coisa julgada: I erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hipteses em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento, valendo-se de nova prova, na hiptese do inciso I do pargrafo nico do art. 81;(grifo nosso)

- ERGA OMNES (INOVAO)


- SECUNDUM EVENTUM LITIS (INOVAO)
de PROCEDNCIA DO PEDIDO, ter efeito ERGA OMNES, podendo cada indivduo da coletividade dela aproveitar-se em benefcio prprio.

A sentena proferida sobre interesses e direitos difusos, quando

Na IMPROCEDNCIA MERITRIA do pedido, esto os legitimados do art. 82 do CPDC sob os efeitos ERGA OMNES do decisum. No entanto, torna-se precluso o direito de ser ajuizada nova ao coletiva Idntica ao (qualquer dos titulares) individualmente. Na IMPROCEDNCIA POR INSUFICINCIA DE PROVAS no se forma a coisa julgada formal ou material, podendo ser a ao novamente intentada, mesmo por quem tenha sido o autor na primeira demanda.

AO CIVIL CONSTITUCIONALIDADE

CONTROLE

DE

USURPAO DE COMPETNCIA DO STF, EFICCIA DA DECISO (LIMITE TERRITORIAL), SECUNDUM EVENTUM LIDE (DECISES CONTRADITRIAS), EFEITO ERGA OMNES DA SENTENA-> VIA DIRETA.
CERTO, ADEMAIS, QUE, AINDA QUE SE DESENVOLVAM ESFOROS NO SENTIDO DE FORMULAR PRETENSO DIVERSA, TODA VEZ QUE NA AO CIVIL PBLICA FICAR EVIDENTE QUE A MEDIDA OU PROVIDNCIA QUE SE PRETENDE QUESTIONAR A PRPRIA LEI OU ATO NORMATIVO, RESTAR INEQUVOCO QUE SE TRATA MESMO DE UMA IMPUGNAO DIRETA DE LEI. NESSAS CONDIES, PARA QUE SE NO CHEGUE A RESULTADO QUE SUBVERTA TODO O SISTEMA DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE ADOTADO NO BRASIL, TEM-SE DE ADMITIR A COMPLETA INIDONEIDADE DA AO CIVIL PBLICA COMO INSTRUMENTO DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE, SEJA PORQUE ELA ACABARIA POR INSTAURAR UM CONTROLE DIRETO E ABSTRATO NO PLANO DA JURISDIO DE PRIMEIRO GRAU, SEJA PORQUE A DECISO HAVERIA DE TER, NECESSARIAMENTE, EFICCIA TRANSCENDENTE DAS PARTES FORMAIS.

CERTO, ADEMAIS, QUE, AINDA QUE SE DESENVOLVAM ESFOROS NO SENTIDO DE FORMULAR PRETENSO DIVERSA, TODA VEZ QUE NA AO CIVIL PBLICA FICAR EVIDENTE QUE A MEDIDA OU PROVIDNCIA QUE SE PRETENDE QUESTIONAR A PRPRIA LEI OU ATO NORMATIVO, RESTAR INEQUVOCO QUE SE TRATA MESMO DE UMA IMPUGNAO DIRETA DE LEI. NESSAS CONDIES, PARA QUE SE NO CHEGUE A RESULTADO QUE SUBVERTA TODO O SISTEMA DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE ADOTADO NO BRASIL, TEM-SE DE ADMITIR A COMPLETA INIDONEIDADE DA AO CIVIL PBLICA COMO INSTRUMENTO DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE, SEJA PORQUE ELA ACABARIA POR INSTAURAR UM CONTROLE DIRETO E ABSTRATO NO PLANO DA JURISDIO DE PRIMEIRO GRAU, SEJA PORQUE A DECISO HAVERIA DE TER, NECESSARIAMENTE, EFICCIA TRANSCENDENTE DAS PARTES FORMAIS. (GILMAR MENDES)

- COMPETNCIA TERRITORIAL E EFEITOS DA SENTENAArt. 16 A sentena civil far coisa julgada erga omnes , nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova (Redao dada pela lei 9494/97)
O CRITRIO PROCESSUAL DE COMPETNCIA TERRITORIAL TEM POSSIBILIDADE DE LIMITAR OS EFEITOS DA SENTENA?
- Os limites da coisa julgada so dados pelo pedido e no pela competncia (Ada Pellegrine) - No se pode admitir coisa julgada erga omnes (para todos) que no atinja a todos, mas somente queles que se encontram em determinados limites territoriais. Esta limitao tem como conseqncia a irrazoabilidade da norma. (A. Cmara)

...a competncia territorial nas aes coletivas regulada expressamente pelo art. 93 do CDC...E a regra expressa da lex specialis no sentido da competncia da Capital do Estado ou do Distrito Federal nas causas em que o dano ou perigo de dano for de mbito regional ou nacional...Assim, afirmar que a coisa julgada se restringe aos `limites da competncia do rgo prolator' nada mais indica do que a necessidade de buscar a especificao dos limites legais da competncia, ou seja, os parmetros do art. 93 do CDC, que regula a competncia territorial nacional e regional para os processos coletivos. (Ada Pellegrine)

Tudo assim reflui para que a resposta judiciria, no mbito da jurisdio coletiva, desde que promanada de juiz competente, deve ter eficcia at onde se revele a incidncia do interesse objetivado... Por exemplo, se o pedido numa ao civil pblica em curso perante juiz competente (Lei 7.347/85, art. 2, c/c CDC, art. 93) que se interdite a fabricao de medicamento tido como nocivo sade humana, a resposta judiciria (inclusive como liminar) no pode, a nosso ver, sofrer condicionamento geogrfico, seja porque no caberia falar numa `sade paulista', distinta de uma `sade gacha', seja porque, de outro modo, se teria que admitir a virtualidade de ao coletiva concomitante, em outra sede, ao risco da prolao de julgados porventura contraditrios, gerando caos e perplexidade. Ou, ainda, suponha-se uma ao civil pblica ambiental onde se pede a interdio do uso de mercrio no garimpo de ouro, atividade realizada ao longo de um rio que atravessa vrios Estados: como a deciso judicial que acolhe a ao poderia ser realmente eficaz, se os seus efeitos prticos ficassem circunscritos em termos dos limites territoriais do Juzo prolator da deciso?( Nem por outro motivo, alis, o art. 93 do CDC distingue entre `dano nacional, regional e local..(Rodolfo de Camargo Mancuso)

AULA 13
AO POPULAR - INSTRUMENTO DE GARANTIA DE DIREITOS -

EVOLUO HISTRICA
ORIGEM NO DIREITO ROMANO actione populares
INSTRUMENTO DE EFETIVAO DO POSTULADOS DA DEMOCRACIA PARTICIPATIVA REMDIO CONSTITUCIONAL NASCIDO DA NECESSIDADE DE SE MELHORAR A DEFESA DO INTERESSE PBLICO E DA MORAL ADMINISTRATIVA, TORNANDO TODO CIDADO FISCAL DO BEM COMUM. (M. G. FERREIRA FILHO)

NO BRASIL

CONSTITUIO DE 1824

DIFERENTE DA CONCEPO ATUAL. NDOLE PENAL JUIZES DE DIREITO E OFICIAS DE JUSTIA SO RESPONSVEIS PELOS ABUSOS DE PODER E PREVARICAES QUE COMETEREM NO EXERCCIO DE SEUS EMPREGOS; POR SUBORNO...AO POPULAR ...INTENTADA PELO PRPRIO QUEIXOSO OU POR QUALQUER DO POVO.

CONSTITUIO DE 1934

ART. 113, 38: CIDADO / ATOS LESIVOS

CONSTITUIO DE 1937

SEM PREVISO

CONSTITUIO DE 1946

NO MENCIONA O NOME AO POPULAR ART. 141, 38: CIDADO / ATOS LESIVOS /ENTIDADAS AUTRQUICAS E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA POR QUASE 20 ANOS SEM SER REGULAMENTADA

STF NO ADMITIA O PROCEDIMENTO DO M.S. RITO ORDINRIO

LEI 4717/65 REGULAMENTOU A A.P.


- PRIMEIRO INSTRUMENTO DE TUTELA DOS DIREITOS DIFUSOS. - AMPLIOU O CONCEITO DE PATRIMNIO PARA ALM DE LESO MERAMENTE PECUNIRIAS E TB DE ENTIDADE

CONSTITUIO DE 1967

ART. 150, 31: CIDADO / ATOS LESIVOS /ENTIDADES PBLICAS

A PARTIR DA DCADA DE 70
BUSCAVA-SE INSTRUMENTOS MAIS EFICAZES PARA A TUTELA DOS INTERESSES DIFUSOS OU COLETIVOS. EXEMPLO : LEI 7347/85

CONSTITUIO DE 1988
QUALQUER CIDADO (1) PARTE LEGTIMA PARA PROPOR AO POPULAR QUE VISE A ANULAR ATO LESIVO (2) AO PATRIMNIO PBLICO OU DE ENTIDADE DE QUE O ESTADO PARTICIPE, MORALIDADE ADMINISTRATIVA, AO MEIO AMBIENTE E AO PATRIMNIO HISTRICO E CULTURAL (3), FICANDO O AUTOR, SALVO COMPROVADA M-F, ISENTO DE CUSTS JUDICIAIS E DO NUS DA SUCUMBNCIA

UM INSTRUMENTO DE DEFESA DOS INTERESSES DA COLETIVIDADE, UTILIZVEL POR QUALQUER DE SEUS MEMBROS. POR ELA N]AO SE AMPARAM DIREITOS INDIVIDUAIS PRPRIOS, MAS SIM INTERESSES DA COMUNIDADE. O BENEFICIRIO DIREITO E IMEDIATO DESTA AO NO O AUTOR; O POVO, TITULAR DO DIREITO SUBJETIVO AO GOVERNO HONESTO. (H.l. MEIRELLES) MEIO CONSTITUCIONAL POSTO DISPOSIO DE QUALQUER CIDADO PARA OBTER A INVALIDAO DE ATOS OU DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS OU A ESTES EQUIPARADOS ILEGAIS E LESIVOS AO PATRIMNIO FEDERAL, ESTADUAL E MUNICIPAL, OU DE SUAS AUTARQUIAS, ENTIDADES PARAESTATAIS E PESSOAS JURDICAS SUBVENCIONADAS COM DINHEIROS PBLICOS. (H.L. MEIRELLES)

INSTRUMENTO DE DEFESA DE INTERESSE PBLICO E TPICO DE CIDADANIA. (GILMAR MENDES)


A AO POPULAR GARANTE, EM LTIMA ANLISE, O DIREITO DEMOCRTICO DE PARTICIPAO DO CIDADO NA VIDA PBLICA, BASEANDO-SE NO PRINCPIO DA LEGALIDADE DOS ATOS ADMINISTRATIVOS E NO CONCEITO DE QUE A COISA PBLICA PATRIMNIO DO POVO... (ADA P. GRINOVER)

OBJETO
ANULAO DE ATOS* LESIVOS AO PATRIMNIO PBLICO, MORALIDADE PBLICA, AO MEIO AMBIENTE E AO PATRIMNIO HISTRICO E CULTURAL.

A AO POPULAR DESTINADA A PRESERVAR, EM FUNO DE SEU AMPLO ESPECTRO DE ATUAO JURDICO-PROCESSUAL, A INTANGIBILIDADE DO PATRIMNIO PBLICO E A INTEGRIDADE DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA (ADIN 769/MA - STF)
ATO: EXTENSO QUE O DIREITO ADMINISTRATIVO D PALAVRA, NO IMPORTANDO SE APROVADO POR AUTORIDADE SUPERIOR DE QUALQUER GRAU, OU EM APRECIAO OU APRECIADO POR RGO FISCALIZADOR DE QUALQUER NATUREZA. (J.M. OTHON SIDOU)

REQUISITOS
1) OBJETIVOS
A ILEGALIDADE HELY LOPES MEIRELLES

CONTRRIO AO DIREITO (H.L. MEIRELLES) QUE RESULTE LESO AO PATRIMNIO PBLICO LEI 4717/65 : VCIO FORMAL, SUBSTANCIAL E DESVIO DE FINALIDADE. A OFENSA MORALIDADE ADMINISTRATIVA NO EXCLUI A ILEGALIDADE, A QUAL J INCLUI O DESVIO DE PODER.

B - LESIVIDADE
ATO OU OMISSO ADMINISTRATIVA QUE DESFALCA O ERRIO OU PREJUDICA A ADMINISTRAO, ASSIM COMO OFENDE BENS OU VALORES ARTSTICOS, CULTURAIS, AMBIENTIAS OU HISTRICOS DA COMUNIDADE (H.L.MEIRELLES) . PODE SER EFETIVA OU PRESUMIDA
PRESUNO DE LESIVIDADE: BASTA A PRTICA DO ATO NAQUELAS CIRCUNSTNCIAS - ART. 4 DA LEI 4717/65 PRESUNO LEGAL. ADMITE PROVA EM CONTRRIO (RESP 400.075 NO BASTAM MERAS SUPOSIES)

TODO

A LESIVIDADE NO SE CARACTERIZA APENAS LESO AO PATRIMNIO MATERIAL, MAS TAMBM O MORAL, ESTTICO, HISTRICO... VALORES NO ECONMICOS ... BENS CORPREOS OU VALORES TICOS DAS ENTIDADES... (ELY LOPES MEIRELLES) O PREJUZO NO EST RESTRITO AOS COFRES PBLICOS (RE 170.768 STF)

ELY LOPES MEIRELLES


BASTA A ILEGALIDADE PARA A ANULAO DO ATO, POIS A LESIVIDADES PRESUMIDA, NOS DEMAIS CASOS NECESSRIA A DEMONSTRAO DA ILEGALIDADE E DA LESO EFETIVA (LESIVIDADE) EXIGE-SE O BINMIO ILEGALIDADE-LESIVIDADE PARA A PROPOSITURA DA AO, DANDO-SE TO SOMENTE SENTIDO MAIS AMPLO LESIVIDADE, QUE PODE NO IMPORTAR EM PREJUZO MATERIAL, MAS LESO A OUTROS VALORES PROTEGIDOS.

MICHEL TEMER
IMPOSSVEL A EXISTNCIA DE UM ATO LESIVO, MAS LEGAL.

OUTROS ENTENDIMENTOS APS A CRFB


CADA UM DOS VCIOS (ILEGALIDADE IMORALIDADE /LESIVIDADE) LEGITIMA PROPOSITURA DA AO. OU A

ALARGAMENTO DA INTERPRETAO DO ART. 5, LXII DA CRFB DISPENSA DA ILEGALIDADE DESDE QUE ATENTASSE CONTRA A MORALIDADE PBLICA. JOS AFONSO DA SILVA: QUANDO A EXECUO DE UMA LEI TEM INTUITO DE PREJUDICAR ALGUEM DELIBERADAMENTE, OU COM O INTUITO DE FAVORECER ALGUEM, POR CERTO QUE SE EST PRODUZINDO UM ATO FORMALMENTE LEGAL, MAS MATERIALMENTE COMPROMETIDO COM A MORALIDADE ADMINISTRATIVA.

STJ: O DESVIO DE PODER PODE SER AFERIDO PELA ILEGALIDADE EXPLCITA (FRONTAL AFRONTA AO TEXTO DA LEI) OU POR CENSURVEL COMPORTAMENTE DO AGENTE, VALENDO-SE DE COMPETNCIA PRPRIA PARA ATINGIR FINALIDADE ALHEIA QUELA ABONADA PELO INTERESSE PBLICO, EM SEU MAIOR GRAU DE COMPREENSO E AMPLITUDE. A ANLISE DA MOTIVAO DO ATO ADMINISTRATIVO, REVELANDO MAU USO DA COMPETNCIA E FINALIDADE DESPOJADA DE SUPERIOR INTERESSE PBLICO, DEFLUINDO O VCIO CONSTITUTIVO, O ATO AFLIGE A MORALIDADE ADMINISTRATIVA, MERECENDO INAFASTVEL DESFAZIMENTO (RESP 21.156-SP) MORALIDADE E LESIVIDADE: REQUISITOS AUTNOMOS A AUTORIZADORES DA PROPOSITURA DA AO NA MAIORIA DAS VEZES, A LESIVIDADE AO ERRIO PBLICO DECORRE DA PRPRIA ILEGALIDADE DO ATO PRATICADO...(RE 160381)

INADMISSVEL A.P. CONTRA LEI EM TESE (ATOS NORMATIVOS GENRICOS E ABSTRATOS)


A LEI DEVE LEVAR A ALGUM ATO CONCRETO EXECUO PARA QUE POSSA SER OBJETO DA A.P. DE

LEI DE EFEITOS CONCRETOS QUE SE EQUIPARAM MATERIALMENTE A ATOS ADMINISTRATIVOS


A AO POPULAR PRESSUPE A EXISTNCIA DE UM ATO ADMINISTRATIVO. NO BASTA A PERSPECTIVA DE QUE VENHA A OCORRER ESTE ATO, MESMO FRENTE A LEI DETERMINANDO A SUA PRTICA. (RESP 97610-MS) HOJE PONTO PACFICO NA DOUTRINA E NA JURISPRUDNCIA QUE NO CABE AO POPULAR PARA INVALIDAR LEI EM TESE, OU SEJA, A NORMA GERAL, ABSTRATA QUE APENAS ESTABELECE REGRAS DE CONDUTA PARA SUA APLICAO. EM TAIS CASOS, NECESSRIO QUE A LEI RENDA ENSEJO A ALGUM ATO CONCRETO DE EXECUO, PARA SER ATACADO PELA VIA POPULAR E DECLARADO ILEGTIMO E LESIVO AO PATROMNIO PBLICO, SE ASSIM O FOR.(H.L. MEIRELLES)

ADMISSVEL CONTRA OMISSES DE AUTORIDADES QUE ACARRETEM LESIVIDADE JOSE AFONSO: A AO POPULAR FOI INSTITUDA ESSENCIALMENTE COM A FINALIDADE DE PR FIM A ATOS DANOSOS DE ADMINISTRADORES INESCRUPULOSOS, QUER CONSISTAM EM ORDENAES POSITIVAS, QUER REPRESENTEM CULPOSA OMISSO ALEXANDRE DE MORAES: ...REFERE-SE ATO OU OMISSO DO PODER PBLICO...

INADMISSVEL CONTRA DECISO JUDICIAL DA QUAL CAIBA RECURSO

ATOS DE CONTEDO JURISDICIONAL PRECISAMENTE POR NOS E REVESTIREM DE CARTER ADMINISTRATIVO ESTO EXCLUDOS DO MBITO DE INCIDNCIA DA AO POPULAR, NOTADAMENTE PORQUE SE ACHAM SUJEITOS A UM SISTEMA ESPECFICO DE IMPUGAO, QUER POR VIA RECURSAL, QUER MEDIANTE UTILIZAO DE AO RESCISRIA..PODENDO SER CONTESTADO MEDIANTE A UTILIZAO DOS RECURSOS PREVISTOS NA LEGISLAO...(Pet. 2018-AGr)

PARTES
-LEGITIMADO ATIVO CIDADO (PARTICIPAO NA VIDA POLTICA DO ESTADO)
BRASILEIRO NATO OU O PORTUGUS EQUIPARADO ART. 1, 3 DA CRFB NACIONAL NO GOZO DOS DIREITOS POLTICOS . DIREITOS POLTICOS SUSPENSOS: NO IMPEDE O PROSSEGUIMENTO SE OCORREU APS A PROPOSITURA DA AO. TTULO DE ELEITOR OU DOCUMENTO QUE A ELE CORRESPONDA (CERTIFICADO DE EQUIPARAO) MENOR: ENTRE 16 E 18 ANOS REPRESENTAO CONTRA: ALEXANDRE DE MORAES SMULA 365 STF: PESSOA JURDICA NO TEM LEGITIMIDADE AMPLITUDE DA LEGITIMAO: O CIDADO PODE AJUIZAR A A.P. INCLUSIVE EM COMARCA DIVERSA DE SEU DOMICLIO ELEITORAL.

SUBSTITUTO PROCESSUAL? DEFENDE EM NOME PRPRIO UM INTERESSE DIFUSO QUE PERTENCE TODA A COLETIVIDADE.

A FAVOR: HELY LOPES NO AMPARA PRPRIOS

DIREITOS

INDIVIDUAIS

CONTRA: ALEXANDRE DE MORAES EXERCCIO DA SOBERANIA A AO POPULAR TRADUZ-SE POR DEFINIO, NUM ALARGAMENTO DA LEGITIMIDADE PROCESSUAL ATIVA DE TODO CIDADO, INDEPENDENTE DE SEU INTERESSE INDIVIDUAL OU DA SUA RELAO ESPECFICA COM OS BENS OU INTERESSES EM CAUSA.(CANOTILHO) DIREITO PRPRIO QUE O DA PARTICIPAO NA VIDA POLTICA DO ESTADO, FISCALIZANDO A GESTO DO PATRIMNIO PBLICO, A FIM DE QUE SE CONFORME COM OS PRINCPIOS DA LEGALIDADE E DA MORALIDADE (J.A.DA SILVA)

- LEGITIMADOS PASSIVOS ART. 6 DA LEI 4717/65 LITISCONSRCIO NECESSRIO. PESSOAS JURDICAS PBLICAS DA ADM DIRETA E INDIRETA OU EMPRESAS PRIVADAS EM NOME DAS QUAIS TENHA SIDO PRATICADO O ATO E AINDA DAS AUTORIDADES, FUNCIONRIOS OU ADMINISTRADORES (PESSOAS FSICAS) QUE TIVEREM AUTORIZADO O ATO. STJ: MANIFESTA A ILEGITIMIDADE PASSIVA DE PESSOAS QUE MESMO EM SENDO COMPETENTES NO PRATICARAM, AUTORIZARAM, APROVARAM E NEM RATIFICARAM QUALQUER ATO SEMELHANTE QUELES IMPUGANADOS NA AO POPULAR (RESP 97610) A PESSOA JURDICA QUE TENHA SOFRIDO LESO E SEU PATRIMNIO EM VIRTUDE DO ATO IMPUGNADO,PODE NO CONTESTAR E AINDA FIGURAR COMO ASSISTENTO DO AUTOR. (ART. 6, 3 DA LEIN 4717/65)

COMPETNCIA
DETERMINADA SEGUNDO A ORIGEM DO ATO A SER IMPUGNADO ART. 5 DA LEI 4717 DE 65

1- JUSTIA FEDERAL ART. 109, I


RGO DA UNIO, ENTIDADE AUTRQUICA OU PARAESTATAL DA UNIO OU POR ELA SUBVENCIONADA . PESSOAS CRIADAS OU MANTIDAS PELA UNIO, DA SOCIEDADES EM QUE SEJA ACIONISTA, COM RELAO S QUAIS TENHA INTERESSE PATRIMONIAL. . AUTARQUIAS E EMPRESAS PBLICAS FEDERAIS. . CAUSAS EM QUE FOREM RUS A UNIO E QUALQUER ENTIDADE NO FEDERAL.

MESMO QUE AJUIZADA CONTRA O PRESIDENTE DA REBLICA, DO SENADO, DA CAMARA, GOVERNADOR OU PREFEITO, MEMBRO DO C.N.J. JUSTIA FEDERAL ...TRATANDO-SE DA AO POPULAR, O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL COM AS NICAS RESSALVAS DA INCIDNCIA DA ELINEA N DO ART. 102, I, DA CONSTITUIO OU DE A LIDE SUBSTANTIVAR CONFLITO ENTRE A UNIO E ESTADO-MEMBRO -, JAMAIS ADMITIU A PRPRIA COMPETNCIA ORIGINRIA: AO CONTRRIO, A INCOMPETNCIA DO TRIBUNAL PARA PROCESSAR E JULGAR A AO POPULAR TEM SIDO INVARIAVELMENTE REAFIRMADA, AINDA QUANDO SE IRROGUE A REPONSABILIDADE PELO ATO QUESTIONADO A DIGNATRIO INDIVIDUAL A EXEMPLO DO PRESIDENTE DA REPBLICA OU A MEMBRO OU MEMBROS DE RGO COLEGIADO DE QUALQUER DOS PODERES DO ESTADO CUJOS ATOS, NA ESFERA CVEL COMO SUCEDE NO MANDADO DE SEGURANA...ESTEJAM SUJEITOS DIRETAMENTE SUA JURISDIO. (Pet. 3674-QO)

EXCEO: JUSTIA ELEITORAL (COMPETNCIA EM FUNO DA FINALIDADE QUE PRETENDE A DEMANDA AO POPULAR CONTRA OS MEMBRO DO TER AOrQO 772.SP )
2 JUSTIA ESTADUAL CODIGO DE ORG. JUD. . RGO, REPARTIO, SERVIO OU ENTIDADE DE MINICPIO OU POR ELE SUBVENCIONADA (LEI 4717/65 E LEI 5010/66)

LIMINAR
ART. 5, 4 DA LEI 4717/65 NO APRESENTA REQUISITOS MNIMOS OU PRAZO DE VIGNCIA. ATOS QUE LEVEM A SITUAO CONSUMADA E IRREPARVEL. . LEI 8437/92: ART. 1, 3 NO SER CABVEL MEDIDA LIMINAR QUE ESGOTE, NO TODO OU EM PARTE, O OBJETO DA AO. STJ: RESTRIO DO ART. 2 ( PROIBIO DE CONCESSA DE LIMINARES ANTES DA AUDINCIA DA P.J. DE D. PBLICO...) NO SE APLICA AS A.P.(RESP 73083, RESP 147.869) . APLICAO SUBSIDIRIA DO CPC . ANALOGIA AO M.S.: CONCESSO, FUNDAMENTOS, PRAZO DE VIGNCIA E RECURSOS (PEDIDO DE SUSPENSO DA LIMINAR AO TRIBUNAL- AGRAVO DE INSTRUMENTO/ AGRAVO REGIMENTAL SE CASSADA).

DECISO
NATUREZA JURDICA ART. 11 DA LEI 4717/65 ANTES: DECLARATRIA HOJE: DESCONSTITUTIVA E CONDENATRIA (ALEXANDRE DE MORAES, J.C. BARBOSA MOREIRA, R. MANCUSO, J.A. DA SILVA) - DECLARAO DA NULIDADE E CONDENAO NA
PERDAS E DANOS

L.R. BARROSO: . DECLARATRIA: ATO NULO (ART. 2 E 4 DA LEI 4717/65 . CONSTITUTIVA: ATO ANULVEL (ART. 3 DA LEI 4717/65 E CONDENATRIA (INCLUSIVE SE NO HOUVER PEDIDO DO AUTOR)

O PRONUNCIAMENTO JUDICIAL DEVE SE ATER AOS REQUISITOS ILEGALIDADE E LESIVIDADE E NO A CONVENINCIA E OPORTUNIDADE DO ATO.

COISA JULGADA
EFEITOS: ART. 18

REGRA GERAL PROCEDNCIA: ERGA OMNES TORNA-SE PRECLUSO O DIREITO DE SER AJUIZADA NOVA AO COLETIVA, PELO MESMO FUNDAMENTO . CADA INDIVDUO DA COLETIVIDADE DELA APROVEITAR-SE EM BENEFCIO PRPRIO. EXCEO IMPROCEDNCIA POR INSUFICINCIA DE PROVAS NO SE FORMA A COISA JULGADA FORMAL OU MATERIAL, PODENDO SER A AO NOVAMENTE INTENTADA, MESMO POR QUEM TENHA SIDO O AUTOR NA PRIMEIRA DEMANDA. NOVAS PROVAS

CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE E AO POPULAR


ENTENDIMENTO ANLOGO AO DA AO CIVIL PBLICA > USURPAO DE COMPETNCIA DO STF, EFICCIA DA DECISO (LIMITE TERRITORIAL), SECUNDUM EVETUM LIDE (DECISES CONTRADITRIAS), EFEITO ERGA OMNES DA SENTENA> VIA DIRETA. > VALIDADE DE LEI EM TESE CONTROLE NO STF > A A.P. NO SE PRESTA PARA SUBSTITUIR A ADIN. > LEGITIMADO PARA A A.P. O CIDADO.

COISA JULGADA EFEITOS: ART. 18

REGRA GERAL PROCEDNCIA: ERGA OMNES

EXCEO IMPROCEDNCIA PROVAS

TORNA-SE PRECLUSO O DIREITO DE SER AJUIZADA NOVA AO COLETIVA, PELO MESMO FUNDAMENTO . CADA INDIVDUO DA COLETIVIDADE DELA APROVEITARSE EM BENEFCIO PRPRIO.

POR

INSUFICINCIA

DE

NO SE FORMA A COISA JULGADA FORMAL OU MATERIAL, PODENDO SER A AO NOVAMENTE INTENTADA, MESMO POR QUEM TENHA SIDO O AUTOR NA PRIMEIRA DEMANDA. NOVAS PROVAS

Semana 13
AO POPULAR - INSTRUMENTO DE GARANTIA DE DIREITOS -

EVOLUO HISTRICA
ORIGEM NO DIREITO ROMANO actione populares
INSTRUMENTO DE EFETIVAO DO POSTULADOS DA DEMOCRACIA PARTICIPATIVA REMDIO CONSTITUCIONAL NASCIDO DA NECESSIDADE DE SE MELHORAR A DEFESA DO INTERESSE PBLICO E DA MORAL ADMINISTRATIVA, TORNANDO TODO CIDADO FISCAL DO BEM COMUM. (M. G. FERREIRA FILHO)

NO BRASIL

CONSTITUIO DE 1824

DIFERENTE DA CONCEPO ATUAL. NDOLE PENAL JUIZES DE DIREITO E OFICIAS DE JUSTIA SO RESPONSVEIS PELOS ABUSOS DE PODER E PREVARICAES QUE COMETEREM NO EXERCCIO DE SEUS EMPREGOS; POR SUBORNO...AO POPULAR ...INTENTADA PELO PRPRIO QUEIXOSO OU POR QUALQUER DO POVO.

CONSTITUIO DE 1934

ART. 113, 38: CIDADO / ATOS LESIVOS

CONSTITUIO DE 1937

SEM PREVISO

CONSTITUIO DE 1946

NO MENCIONA O NOME AO POPULAR ART. 141, 38: CIDADO / ATOS LESIVOS /ENTIDADAS AUTRQUICAS E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA POR QUASE 20 ANOS SEM SER REGULAMENTADA

STF NO ADMITIA O PROCEDIMENTO DO M.S. RITO ORDINRIO

LEI 4717/65 REGULAMENTOU A A.P.


- PRIMEIRO INSTRUMENTO DE TUTELA DOS DIREITOS DIFUSOS. - AMPLIOU O CONCEITO DE PATRIMNIO PARA ALM DE LESO MERAMENTE PECUNIRIAS E TB DE ENTIDADE

CONSTITUIO DE 1967

ART. 150, 31: CIDADO / ATOS LESIVOS /ENTIDADES PBLICAS

A PARTIR DA DCADA DE 70
BUSCAVA-SE INSTRUMENTOS MAIS EFICAZES PARA A TUTELA DOS INTERESSES DIFUSOS OU COLETIVOS. EXEMPLO : LEI 7347/85

CONSTITUIO DE 1988
QUALQUER CIDADO (1) PARTE LEGTIMA PARA PROPOR AO POPULAR QUE VISE A ANULAR ATO LESIVO (2) AO PATRIMNIO PBLICO OU DE ENTIDADE DE QUE O ESTADO PARTICIPE, MORALIDADE ADMINISTRATIVA, AO MEIO AMBIENTE E AO PATRIMNIO HISTRICO E CULTURAL (3), FICANDO O AUTOR, SALVO COMPROVADA M-F, ISENTO DE CUSTS JUDICIAIS E DO NUS DA SUCUMBNCIA

UM INSTRUMENTO DE DEFESA DOS INTERESSES DA COLETIVIDADE, UTILIZVEL POR QUALQUER DE SEUS MEMBROS. POR ELA N]AO SE AMPARAM DIREITOS INDIVIDUAIS PRPRIOS, MAS SIM INTERESSES DA COMUNIDADE. O BENEFICIRIO DIREITO E IMEDIATO DESTA AO NO O AUTOR; O POVO, TITULAR DO DIREITO SUBJETIVO AO GOVERNO HONESTO. (H.l. MEIRELLES) MEIO CONSTITUCIONAL POSTO DISPOSIO DE QUALQUER CIDADO PARA OBTER A INVALIDAO DE ATOS OU DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS OU A ESTES EQUIPARADOS ILEGAIS E LESIVOS AO PATRIMNIO FEDERAL, ESTADUAL E MUNICIPAL, OU DE SUAS AUTARQUIAS, ENTIDADES PARAESTATAIS E PESSOAS JURDICAS SUBVENCIONADAS COM DINHEIROS PBLICOS. (H.L. MEIRELLES)

INSTRUMENTO DE DEFESA DE INTERESSE PBLICO E TPICO DE CIDADANIA. (GILMAR MENDES)


A AO POPULAR GARANTE, EM LTIMA ANLISE, O DIREITO DEMOCRTICO DE PARTICIPAO DO CIDADO NA VIDA PBLICA, BASEANDO-SE NO PRINCPIO DA LEGALIDADE DOS ATOS ADMINISTRATIVOS E NO CONCEITO DE QUE A COISA PBLICA PATRIMNIO DO POVO... (ADA P. GRINOVER)

OBJETO
ANULAO DE ATOS* LESIVOS AO PATRIMNIO PBLICO, MORALIDADE PBLICA, AO MEIO AMBIENTE E AO PATRIMNIO HISTRICO E CULTURAL.

A AO POPULAR DESTINADA A PRESERVAR, EM FUNO DE SEU AMPLO ESPECTRO DE ATUAO JURDICO-PROCESSUAL, A INTANGIBILIDADE DO PATRIMNIO PBLICO E A INTEGRIDADE DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA (ADIN 769/MA - STF)
ATO: EXTENSO QUE O DIREITO ADMINISTRATIVO D PALAVRA, NO IMPORTANDO SE APROVADO POR AUTORIDADE SUPERIOR DE QUALQUER GRAU, OU EM APRECIAO OU APRECIADO POR RGO FISCALIZADOR DE QUALQUER NATUREZA. (J.M. OTHON SIDOU)

REQUISITOS
1) OBJETIVOS
A ILEGALIDADE HELY LOPES MEIRELLES

CONTRRIO AO DIREITO (H.L. MEIRELLES) QUE RESULTE LESO AO PATRIMNIO PBLICO LEI 4717/65 : VCIO FORMAL, SUBSTANCIAL E DESVIO DE FINALIDADE. A OFENSA MORALIDADE ADMINISTRATIVA NO EXCLUI A ILEGALIDADE, A QUAL J INCLUI O DESVIO DE PODER.

B - LESIVIDADE
ATO OU OMISSO ADMINISTRATIVA QUE DESFALCA O ERRIO OU PREJUDICA A ADMINISTRAO, ASSIM COMO OFENDE BENS OU VALORES ARTSTICOS, CULTURAIS, AMBIENTIAS OU HISTRICOS DA COMUNIDADE (H.L.MEIRELLES) . PODE SER EFETIVA OU PRESUMIDA
PRESUNO DE LESIVIDADE: BASTA A PRTICA DO ATO NAQUELAS CIRCUNSTNCIAS - ART. 4 DA LEI 4717/65 PRESUNO LEGAL. ADMITE PROVA EM CONTRRIO (RESP 400.075 NO BASTAM MERAS SUPOSIES)

TODO

A LESIVIDADE NO SE CARACTERIZA APENAS LESO AO PATRIMNIO MATERIAL, MAS TAMBM O MORAL, ESTTICO, HISTRICO... VALORES NO ECONMICOS ... BENS CORPREOS OU VALORES TICOS DAS ENTIDADES... (ELY LOPES MEIRELLES) O PREJUZO NO EST RESTRITO AOS COFRES PBLICOS (RE 170.768 STF)

ELY LOPES MEIRELLES


BASTA A ILEGALIDADE PARA A ANULAO DO ATO, POIS A LESIVIDADES PRESUMIDA, NOS DEMAIS CASOS NECESSRIA A DEMONSTRAO DA ILEGALIDADE E DA LESO EFETIVA (LESIVIDADE) EXIGE-SE O BINMIO ILEGALIDADE-LESIVIDADE PARA A PROPOSITURA DA AO, DANDO-SE TO SOMENTE SENTIDO MAIS AMPLO LESIVIDADE, QUE PODE NO IMPORTAR EM PREJUZO MATERIAL, MAS LESO A OUTROS VALORES PROTEGIDOS.

MICHEL TEMER
IMPOSSVEL A EXISTNCIA DE UM ATO LESIVO, MAS LEGAL.

OUTROS ENTENDIMENTOS APS A CRFB


CADA UM DOS VCIOS (ILEGALIDADE IMORALIDADE /LESIVIDADE) LEGITIMA PROPOSITURA DA AO. OU A

ALARGAMENTO DA INTERPRETAO DO ART. 5, LXII DA CRFB DISPENSA DA ILEGALIDADE DESDE QUE ATENTASSE CONTRA A MORALIDADE PBLICA. JOS AFONSO DA SILVA: QUANDO A EXECUO DE UMA LEI TEM INTUITO DE PREJUDICAR ALGUEM DELIBERADAMENTE, OU COM O INTUITO DE FAVORECER ALGUEM, POR CERTO QUE SE EST PRODUZINDO UM ATO FORMALMENTE LEGAL, MAS MATERIALMENTE COMPROMETIDO COM A MORALIDADE ADMINISTRATIVA.

STJ: O DESVIO DE PODER PODE SER AFERIDO PELA ILEGALIDADE EXPLCITA (FRONTAL AFRONTA AO TEXTO DA LEI) OU POR CENSURVEL COMPORTAMENTE DO AGENTE, VALENDO-SE DE COMPETNCIA PRPRIA PARA ATINGIR FINALIDADE ALHEIA QUELA ABONADA PELO INTERESSE PBLICO, EM SEU MAIOR GRAU DE COMPREENSO E AMPLITUDE. A ANLISE DA MOTIVAO DO ATO ADMINISTRATIVO, REVELANDO MAU USO DA COMPETNCIA E FINALIDADE DESPOJADA DE SUPERIOR INTERESSE PBLICO, DEFLUINDO O VCIO CONSTITUTIVO, O ATO AFLIGE A MORALIDADE ADMINISTRATIVA, MERECENDO INAFASTVEL DESFAZIMENTO (RESP 21.156-SP) MORALIDADE E LESIVIDADE: REQUISITOS AUTNOMOS A AUTORIZADORES DA PROPOSITURA DA AO NA MAIORIA DAS VEZES, A LESIVIDADE AO ERRIO PBLICO DECORRE DA PRPRIA ILEGALIDADE DO ATO PRATICADO...(RE 160381)

INADMISSVEL A.P. CONTRA LEI EM TESE (ATOS NORMATIVOS GENRICOS E ABSTRATOS)


A LEI DEVE LEVAR A ALGUM ATO CONCRETO EXECUO PARA QUE POSSA SER OBJETO DA A.P. DE

LEI DE EFEITOS CONCRETOS QUE SE EQUIPARAM MATERIALMENTE A ATOS ADMINISTRATIVOS


A AO POPULAR PRESSUPE A EXISTNCIA DE UM ATO ADMINISTRATIVO. NO BASTA A PERSPECTIVA DE QUE VENHA A OCORRER ESTE ATO, MESMO FRENTE A LEI DETERMINANDO A SUA PRTICA. (RESP 97610-MS) HOJE PONTO PACFICO NA DOUTRINA E NA JURISPRUDNCIA QUE NO CABE AO POPULAR PARA INVALIDAR LEI EM TESE, OU SEJA, A NORMA GERAL, ABSTRATA QUE APENAS ESTABELECE REGRAS DE CONDUTA PARA SUA APLICAO. EM TAIS CASOS, NECESSRIO QUE A LEI RENDA ENSEJO A ALGUM ATO CONCRETO DE EXECUO, PARA SER ATACADO PELA VIA POPULAR E DECLARADO ILEGTIMO E LESIVO AO PATROMNIO PBLICO, SE ASSIM O FOR.(H.L. MEIRELLES)

ADMISSVEL CONTRA OMISSES DE AUTORIDADES QUE ACARRETEM LESIVIDADE JOSE AFONSO: A AO POPULAR FOI INSTITUDA ESSENCIALMENTE COM A FINALIDADE DE PR FIM A ATOS DANOSOS DE ADMINISTRADORES INESCRUPULOSOS, QUER CONSISTAM EM ORDENAES POSITIVAS, QUER REPRESENTEM CULPOSA OMISSO ALEXANDRE DE MORAES: ...REFERE-SE ATO OU OMISSO DO PODER PBLICO...

INADMISSVEL CONTRA DECISO JUDICIAL DA QUAL CAIBA RECURSO

ATOS DE CONTEDO JURISDICIONAL PRECISAMENTE POR NOS E REVESTIREM DE CARTER ADMINISTRATIVO ESTO EXCLUDOS DO MBITO DE INCIDNCIA DA AO POPULAR, NOTADAMENTE PORQUE SE ACHAM SUJEITOS A UM SISTEMA ESPECFICO DE IMPUGAO, QUER POR VIA RECURSAL, QUER MEDIANTE UTILIZAO DE AO RESCISRIA..PODENDO SER CONTESTADO MEDIANTE A UTILIZAO DOS RECURSOS PREVISTOS NA LEGISLAO...(Pet. 2018-AGr)

PARTES
-LEGITIMADO ATIVO CIDADO (PARTICIPAO NA VIDA POLTICA DO ESTADO)
BRASILEIRO NATO OU O PORTUGUS EQUIPARADO ART. 1, 3 DA CRFB NACIONAL NO GOZO DOS DIREITOS POLTICOS . DIREITOS POLTICOS SUSPENSOS: NO IMPEDE O PROSSEGUIMENTO SE OCORREU APS A PROPOSITURA DA AO. TTULO DE ELEITOR OU DOCUMENTO QUE A ELE CORRESPONDA (CERTIFICADO DE EQUIPARAO) MENOR: ENTRE 16 E 18 ANOS REPRESENTAO CONTRA: ALEXANDRE DE MORAES SMULA 365 STF: PESSOA JURDICA NO TEM LEGITIMIDADE AMPLITUDE DA LEGITIMAO: O CIDADO PODE AJUIZAR A A.P. INCLUSIVE EM COMARCA DIVERSA DE SEU DOMICLIO ELEITORAL.

SUBSTITUTO PROCESSUAL? DEFENDE EM NOME PRPRIO UM INTERESSE DIFUSO QUE PERTENCE TODA A COLETIVIDADE.

A FAVOR: HELY LOPES NO AMPARA PRPRIOS

DIREITOS

INDIVIDUAIS

CONTRA: ALEXANDRE DE MORAES EXERCCIO DA SOBERANIA A AO POPULAR TRADUZ-SE POR DEFINIO, NUM ALARGAMENTO DA LEGITIMIDADE PROCESSUAL ATIVA DE TODO CIDADO, INDEPENDENTE DE SEU INTERESSE INDIVIDUAL OU DA SUA RELAO ESPECFICA COM OS BENS OU INTERESSES EM CAUSA.(CANOTILHO) DIREITO PRPRIO QUE O DA PARTICIPAO NA VIDA POLTICA DO ESTADO, FISCALIZANDO A GESTO DO PATRIMNIO PBLICO, A FIM DE QUE SE CONFORME COM OS PRINCPIOS DA LEGALIDADE E DA MORALIDADE (J.A.DA SILVA)

- LEGITIMADOS PASSIVOS ART. 6 DA LEI 4717/65 LITISCONSRCIO NECESSRIO. PESSOAS JURDICAS PBLICAS DA ADM DIRETA E INDIRETA OU EMPRESAS PRIVADAS EM NOME DAS QUAIS TENHA SIDO PRATICADO O ATO E AINDA DAS AUTORIDADES, FUNCIONRIOS OU ADMINISTRADORES (PESSOAS FSICAS) QUE TIVEREM AUTORIZADO O ATO. STJ: MANIFESTA A ILEGITIMIDADE PASSIVA DE PESSOAS QUE MESMO EM SENDO COMPETENTES NO PRATICARAM, AUTORIZARAM, APROVARAM E NEM RATIFICARAM QUALQUER ATO SEMELHANTE QUELES IMPUGANADOS NA AO POPULAR (RESP 97610) A PESSOA JURDICA QUE TENHA SOFRIDO LESO E SEU PATRIMNIO EM VIRTUDE DO ATO IMPUGNADO,PODE NO CONTESTAR E AINDA FIGURAR COMO ASSISTENTO DO AUTOR. (ART. 6, 3 DA LEIN 4717/65)

COMPETNCIA
DETERMINADA SEGUNDO A ORIGEM DO ATO A SER IMPUGNADO ART. 5 DA LEI 4717 DE 65

1- JUSTIA FEDERAL ART. 109, I


RGO DA UNIO, ENTIDADE AUTRQUICA OU PARAESTATAL DA UNIO OU POR ELA SUBVENCIONADA . PESSOAS CRIADAS OU MANTIDAS PELA UNIO, DA SOCIEDADES EM QUE SEJA ACIONISTA, COM RELAO S QUAIS TENHA INTERESSE PATRIMONIAL. . AUTARQUIAS E EMPRESAS PBLICAS FEDERAIS. . CAUSAS EM QUE FOREM RUS A UNIO E QUALQUER ENTIDADE NO FEDERAL.

MESMO QUE AJUIZADA CONTRA O PRESIDENTE DA REBLICA, DO SENADO, DA CAMARA, GOVERNADOR OU PREFEITO, MEMBRO DO C.N.J. JUSTIA FEDERAL ...TRATANDO-SE DA AO POPULAR, O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL COM AS NICAS RESSALVAS DA INCIDNCIA DA ELINEA N DO ART. 102, I, DA CONSTITUIO OU DE A LIDE SUBSTANTIVAR CONFLITO ENTRE A UNIO E ESTADO-MEMBRO -, JAMAIS ADMITIU A PRPRIA COMPETNCIA ORIGINRIA: AO CONTRRIO, A INCOMPETNCIA DO TRIBUNAL PARA PROCESSAR E JULGAR A AO POPULAR TEM SIDO INVARIAVELMENTE REAFIRMADA, AINDA QUANDO SE IRROGUE A REPONSABILIDADE PELO ATO QUESTIONADO A DIGNATRIO INDIVIDUAL A EXEMPLO DO PRESIDENTE DA REPBLICA OU A MEMBRO OU MEMBROS DE RGO COLEGIADO DE QUALQUER DOS PODERES DO ESTADO CUJOS ATOS, NA ESFERA CVEL COMO SUCEDE NO MANDADO DE SEGURANA...ESTEJAM SUJEITOS DIRETAMENTE SUA JURISDIO. (Pet. 3674-QO)

EXCEO: JUSTIA ELEITORAL (COMPETNCIA EM FUNO DA FINALIDADE QUE PRETENDE A DEMANDA AO POPULAR CONTRA OS MEMBRO DO TER AOrQO 772.SP )
2 JUSTIA ESTADUAL CODIGO DE ORG. JUD. . RGO, REPARTIO, SERVIO OU ENTIDADE DE MINICPIO OU POR ELE SUBVENCIONADA (LEI 4717/65 E LEI 5010/66)

LIMINAR
ART. 5, 4 DA LEI 4717/65 NO APRESENTA REQUISITOS MNIMOS OU PRAZO DE VIGNCIA. ATOS QUE LEVEM A SITUAO CONSUMADA E IRREPARVEL. . LEI 8437/92: ART. 1, 3 NO SER CABVEL MEDIDA LIMINAR QUE ESGOTE, NO TODO OU EM PARTE, O OBJETO DA AO. STJ: RESTRIO DO ART. 2 ( PROIBIO DE CONCESSA DE LIMINARES ANTES DA AUDINCIA DA P.J. DE D. PBLICO...) NO SE APLICA AS A.P.(RESP 73083, RESP 147.869) . APLICAO SUBSIDIRIA DO CPC . ANALOGIA AO M.S.: CONCESSO, FUNDAMENTOS, PRAZO DE VIGNCIA E RECURSOS (PEDIDO DE SUSPENSO DA LIMINAR AO TRIBUNAL- AGRAVO DE INSTRUMENTO/ AGRAVO REGIMENTAL SE CASSADA).

DECISO
NATUREZA JURDICA ART. 11 DA LEI 4717/65 ANTES: DECLARATRIA HOJE: DESCONSTITUTIVA E CONDENATRIA (ALEXANDRE DE MORAES, J.C. BARBOSA MOREIRA, R. MANCUSO, J.A. DA SILVA) - DECLARAO DA NULIDADE E CONDENAO NA
PERDAS E DANOS

L.R. BARROSO: . DECLARATRIA: ATO NULO (ART. 2 E 4 DA LEI 4717/65 . CONSTITUTIVA: ATO ANULVEL (ART. 3 DA LEI 4717/65 E CONDENATRIA (INCLUSIVE SE NO HOUVER PEDIDO DO AUTOR)

O PRONUNCIAMENTO JUDICIAL DEVE SE ATER AOS REQUISITOS ILEGALIDADE E LESIVIDADE E NO A CONVENINCIA E OPORTUNIDADE DO ATO.

COISA JULGADA
EFEITOS: ART. 18

REGRA GERAL PROCEDNCIA: ERGA OMNES TORNA-SE PRECLUSO O DIREITO DE SER AJUIZADA NOVA AO COLETIVA, PELO MESMO FUNDAMENTO . CADA INDIVDUO DA COLETIVIDADE DELA APROVEITAR-SE EM BENEFCIO PRPRIO. EXCEO IMPROCEDNCIA POR INSUFICINCIA DE PROVAS NO SE FORMA A COISA JULGADA FORMAL OU MATERIAL, PODENDO SER A AO NOVAMENTE INTENTADA, MESMO POR QUEM TENHA SIDO O AUTOR NA PRIMEIRA DEMANDA. NOVAS PROVAS

CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE E AO POPULAR


ENTENDIMENTO ANLOGO AO DA AO CIVIL PBLICA > USURPAO DE COMPETNCIA DO STF, EFICCIA DA DECISO (LIMITE TERRITORIAL), SECUNDUM EVETUM LIDE (DECISES CONTRADITRIAS), EFEITO ERGA OMNES DA SENTENA> VIA DIRETA. > VALIDADE DE LEI EM TESE CONTROLE NO STF > A A.P. NO SE PRESTA PARA SUBSTITUIR A ADIN. > LEGITIMADO PARA A A.P. O CIDADO.

COISA JULGADA EFEITOS: ART. 18

REGRA GERAL PROCEDNCIA: ERGA OMNES

EXCEO IMPROCEDNCIA PROVAS

TORNA-SE PRECLUSO O DIREITO DE SER AJUIZADA NOVA AO COLETIVA, PELO MESMO FUNDAMENTO . CADA INDIVDUO DA COLETIVIDADE DELA APROVEITARSE EM BENEFCIO PRPRIO.

POR

INSUFICINCIA

DE

NO SE FORMA A COISA JULGADA FORMAL OU MATERIAL, PODENDO SER A AO NOVAMENTE INTENTADA, MESMO POR QUEM TENHA SIDO O AUTOR NA PRIMEIRA DEMANDA. NOVAS PROVAS