You are on page 1of 54

Comercio Exterior

Semana N3 y Semana N4

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

Objetivos de la Semana N3 y N4
1. Entender las disposiciones generales y la Formacin de un contrato de compraventa internacional 2. Definir las obligaciones y derechos de las partes. 3. Conocer la soluciones de controversia internacional en el caso de un contrato de compraventa internacional. 4. Conocer las disposiciones de la Convencin de las Naciones Unidad sobre los contratos de compra venta internacional.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

Introduccin
A continuacin vamos a realizar un juego de roles, los alumnos conformaran grupos de dos personas, donde uno ser el exportador y el otro el importador. Se les pide realizar un contrato de compra venta internacional. El producto es libre. Tienen 20 minutos para la elaboracin del mismo.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

CONTRATO DE COMPRAVENTA [O SUMINISTRO] QUE CELEBRAN POR UNA PARTE POR LA EMPRESA ABC, INC., EN LO SUCESIVO EL VENDEDOR, Y POR OTRA PARTE LA EMPRESA XYZ, S.A., EN LO SUCESIVO EL COMPRADOR, AL TENOR DE LAS SIGUIENTES DECLARACIONES Y CLUSULAS.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

I PARTE DECLARACIONES

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

Declara el Vendedor Que es una [sociedad, corporacin, etc.], con su establecimiento comercial ubicado en la Ciudad de [nombre], Estado [Provincia, u otra subdivisin territorial], en la Calle [nombre de la calle y nmero] cuya acta constitutiva [u otro documento de incorporacin] se encuentra inscrita en el Registro Pblico de Comercio de la Ciudad de [Nombre], en el pas A [nombre del pas].

Que entre sus actividades se encuentra la [fabricacin, comercializacin, etc.] de [maquinaria, aparatos, cultivo de hortalizas, etc.], incluyendo las solicitadas por el comprador.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 6

DECLARA EL COMPRADOR Que es una [sociedad, corporacin, etc.], con su establecimiento comercial ubicado en la Ciudad de [nombre], Estado [Provincia, u otra subdivisin territorial], en la Calle [nombre de la calle y nmero] cuya acta constitutiva [u otro documento de incorporacin] se encuentra inscrita en el Registro Pblico de Comercio de la Ciudad de [Nombre], en el pas A [nombre del pas]. Que desea adquirir del Vendedor [maquinaria, aparatos, cultivo de hortalizas, gas, petrleo, madera, etc.], segn se describe en la clusula Primera de Este Contrato.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 7

DECLARAN AMBAS PARTES, Que se reconocen de manera recproca la capacidad con la que comparecen a la firma del presente contrato, y que la autoridad para celebrar el presente contrato no les ha sido limitada, revocada de cualquier forma. Que desean obligarse conforme a las siguientes Clusulas.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 8

Comentario. Es de suma importancia que las partes en un contrato obtengan toda la informacin que sea posible sobre la otra con la que se est contratando. Se recomienda que obtengan datos que acrediten la existencia de la empresa (copias de acta constitutiva, u otro documento de incorporacin; domicilios; nombre los representantes de la empresa; referencias comerciales y bancarias, las que darn una mejor visin al comerciante sobre los posibles riesgos que implica contratar con una parte ubicada en un pas distante. En muchos de los contratos internacionales, estamos ante operaciones donde los contratantes saben muy poco el uno del otro.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 9

II PARTE CLAUSULAS

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

10

PRIMERA

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

11

1. Opcin A. De la Compraventa. El Vendedor vende y el Comprador compra la mercadera identificada como [descripcin de la o las mercaderas vendidas]. Opcin B. Del Suministro. El Vendedor suministrar al Comprador de las mercaderas identificadas como[embarques de madera, gas natural, petrleo, etc.], en los siguientes trminos ...
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 12

Comentario. La CISG tiene una aplicacin amplsima para toda clase de mercaderas, salvo las limitaciones que prev su art. 2, y que son las compraventas para uso personal o domstico, compraventas en subastas, judiciales, de electricidad, aeronaves, embarcaciones, ttulos valor. (CISG art. 2).

Como lo dice la CISG, dicho instrumento aplica incluso para contratos de suministro, cuando las mercaderas son entregadas de manera continua, o con periodos de reabastecimiento intermitentes. (Vase CISG. Art. 3).
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 13

SEGUNDA

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

14

2. Trminos de Precio y Entrega. Las mercaderas sern entregadas [ex works, F.O.B., CIF, CFR, etc.], segn los Incoterms 2000 publicadas por la Cmara Internacional de Comercio.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

15

Comentario. Los Incoterms (International Commerce Terms), son una especie de clusulas abreviadas que nos dicen como se integra el precio de la compraventa (v.gr. C.I.F. coste, seguro y flete), es decir que es lo que se incluye en el precio a pagarse por las mercaderas. En el ejemplo de un contrato CIF, el precio incluye el valor de la mercadera, un seguro, as como el flete (contratado por el vendedor) hasta el puerto de destino acordado. Otra cuestin importante que nos resuelve es el momento en que el riesgo de la prdida de la cosa es transmitido al vendedor. Por ejemplo, en los contratos CIF y FOB (Free on Board), el riesgo se transmite como regla general cuando las mercaderas pasan la borda de la embarcacin. Dado que la avera en trnsito es un acontecimiento comn en la compraventa internacional, es recomendable que las partes tomen las consideraciones adecuadas al respecto.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 16

TERCERA

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

17

3. Monto, Forma de Pago del Precio, Intereses. El precio a pagarse por las mercaderas ser el de [xxxx] moneda del pas [XXXX]. El pago se realizar mediante carta de crdito, sealando al vendedor como beneficiario, y especificando que el pago se har contra la presentacin de la factura comercial, certificado de origen, copia del conocimiento de embarque, pliza de seguro martimo, y una letra de cambio.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

18

Si por cualquier razn la carta de crdito fuera incobrable por causa imputable al Comprador, se le aplicar un inters moratorio del 1.5% mensual sobre saldos insolutos por el tiempo que dura el retraso en el pago. El mismo inters aplicara para aquellos casos en que cualquier de las partes tenga la obligacin de hacer un pago en dinero por concepto de indemnizacin por cualquier otra razn a la otra parte.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

19

Comentario. La obligacin la prev el artculo 54 de la CISG, e incluye tomar todas las medidas tendientes a realizarlo, como bien podra ser adquirir divisas extranjeras, abrir una carta de crdito, etc. Otras obligaciones que tiene el comprador es precisamente tomar las mercaderas una vez que queden a su disposicin en los trminos del contrato, pues su retraso en tomarlas puede causar gastos adicionales de almacenaje, que su caso, correspondera cubrir finalmente al mismos comprador. (Vase CISG arts. 53 a 60).

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

20

En la clusula se propone el uso de una carta de crdito (letter of credit, documentary letter of credit). Haciendo uso de los canales bancarios, las partes pueden quedar ms o menos protegidas ya que el temor ms grande que tiene un comprador es enviar dinero y no recibir mercaderas; mientras que el vendedor teme enviar mercaderas y no recibir el precio por ellas. Para evitar estas complicaciones, a travs de la carta de crdito se establece que el vendedor slo recibir su pago al exhibir ciertos documentos que amparen el despacho de las mercaderas ante el banco avisador. El vendedor no despacha las mercaderas en tanto el banco no le avise que ya se ha abierto esta carta de crdito. Para mayor informacin sobre Crditos Documentarios, consltese las Reglas y Usos Uniformes 500 o UCP 500 publicados por la International Chamber of Commerce. Igualmente, un banco en su calidad podra tener experiencia en el manejo de estos mecanismos de pago.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 21

Toda vez que la CISG no incluye una tasa de inters no obstante permite su cobro (CISG art. 78), se recomienda a las partes que incluyan una tasa de inters para evitar las complicaciones de determinar la tasa aplicable en caso de surgir una controversia.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

22

CUARTA

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

23

4. Garantas del Vendedor al Comprador. Opcin A. El vendedor garantiza por un plazo de [xxx das, meses, aos] que las mercaderas son aptas para el uso tpico que se le da a mercaderas de esta categora. Opcin B. El vendedor garantiza por un plazo de [xxx das, meses, aos] que las mercaderas se adecuan a las especificaciones sealadas por el Comprador, y que las mismas se encuentran libres de defectos. Opcin C. El Vendedor no hace garanta alguna en cuanto a la adecuacin de las mercaderas para un uso determinado, no obstante cualquier indicacin que hubiera hecho el Comprador al Vendedor al respecto..
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 24

Comentario. La obligacin del Vendedor es entregar mercaderas en la cantidad, calidad y tipo conforme al contrato, y que estn envasadas o embaladas como se hubierda acordado. Dicha obligacin viene establecida en la CISG art. 35. Otra obligacin es entregar los documentos, como bien pueden ser facturas, certificados de origen, conocimientos de embarque, etc. (CISG art. 34), dejando en claro estas obligaciones pues no todas las legislaciones nacionales le contemplan expresamente. Atento al principio de libertad contractual, las partes pueden modificar el alcance de la misma CISG, haciendo uso de una opcin como la Opcin C que pone a consideracin en este apartado
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 25

QUINTA

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

26

5. Reclamaciones de Terceros. El Vendedor garantiza que las mercaderas se encuentran libres de cualesquier reclamaciones de terceros, incluyendo reclamaciones derivadas de un reclamo sobre la propiedad de las mismas, de que se encuentra sujetas a un gravamen, o de que un tercero es el titular de algn derecho de propiedad intelectual, incluyendo derechos de la propiedad industrial, o de derechos de autor en el Pas del Vendedor.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

27

Previo a la celebracin del contrato el Comprador se ha cerciorado que las mercaderas del Vendedor son importables a su pas o al pas de destino final de las mercaderas sin infringir ningn derecho de propiedad intelectual, por lo que exonera al Vendedor de cualquier reclamo por terceros relativos a los derechos de propiedad intelectual descritos en esta clusula.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

28

Comentario. La mayora de las legislaciones nacionales prevn la obligacin de indemnizar al comprador cuando surge un reclamo de un tercero que se dice dueo, o titular de un derecho de garanta sobre un bien particular. Esta garanta queda a salvo en el art. 41 de la CISG. Donde muchas legislaciones son omisas, es en dejar en claro que la obligacin del Vendedor debe incluir la de dejar a salvo al Comprador cuando surgen reclamos de terceros por cuestiones de propiedad intelectual, cuando alguien se dice dueo o licenciatario de las marcas, patentes o derechos autor que portan, que han sido incorporadas, o con las que ha sido fabricado un producto. La CISG prev esta proteccin en el art. 42.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 29

SEXTA

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

30

6. Modificaciones del Contrato. El presente contrato solo podr modificarse por escrito firmado por ambas partes. Cualquier propuesta para su modificacin deber enviarse a los domicilios [nmero de fax, correo electrnico] indicados en las Declaraciones indicadas al principio de este contrato. El silencio a cualquier propuesta para la modificacin no tendr el efecto de una aceptacin.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

31

Comentario. An y cuando la regla general de la CISG es la informalidad para la formacin del contrato, as como para su modificacin o extincin (CSG arts. 11 29), se puede establecer una limitacin de acuerdo con el artculo 29(2), para que las modificaciones solo puedan realizarse por escrito.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

32

SEPTIMA

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

33

7. Periodo para Inspeccionar y Notificar al Comprador Reclamaciones Relacionadas al Contrato. A partir de que el Comprador tenga oportunidad de inspeccionar las mercaderas, deber examinarlas dentro de un plazo no mayor de 10 das [u otro plazo que acuerden las partes dependiendo si se tratan de perecederos o no perecederos]. En caso de cualquier falta de conformidad deber dentro de los 10 das siguientes [u otro plazo] a su descubrimiento notificar al Vendedor de tal falta de conformidad por escrito, o por cualquier otro medio, incluyendo los electrnicos especificando en que consiste la falta de conformidad alegada.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 34

Comentario. Una vez que el comprador tenga la oportunidad para hacerlo, deber inspeccionar las mercaderas para cerciorarse de que stas han sido enviadas en la cantidad, calidad y tipo acordadas en el contrato. (CSIG arts. 35 y 38). La CISG establece que deber hacerse esta inspeccin en el plazo ms breve posible atendidas las circunstancias. Este plazo breve depender (i) de la forma de transporte, o si las mismas son reexpedidas hacia otro destino; (ii) aun y cuando no lo expresa la CISG, del tipo de mercaderas (perecederos o no), aunque la jurisprudencia se ha inclinado por sealar un lmite de 30 das. Este artculo va ntimamente ligado con el art. 39 de la CISG, pues este se refiere a la obligacin del
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 35

Comprador en notificar al Vendedor dentro plazo razonable despus de descubierta la falta de conformidad. La consecuencia de no realizar dicho aviso, puede ser que el Comprador pierda sus derechos de hacer valer tal reclamacin con posterioridad. Es comn que el Comprador intente hacer valer como defensa en un juicio donde el Vendedor le demanda el precio, que las mercaderas no venan en la cantidad, o no eran de calidad y tipo acordadas, y comnmente son desechadas por falta del aviso oportuno, pues existe una presuncin de que se trata de una defensa carente de sustento.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

36

OCTAVA

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

37

8. Fuerza Mayor. En caso de que el vendedor se encuentre impedido de cumplir con cualquier obligacin derivada del contrato por acontecimientos que estn fuera de su contrato incluyendo sin limitarse, a huelgas, incendios, guerra civil, expropiacin, conflicto internacional, bloqueo, o catstrofe natural, deber notificar al Comprador tan pronto como tenga conocimiento de lo acontecido sobre su posibilidad de cumplir con el contrato, o en su caso de que lo dar por terminado sin su responsabilidad.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

38

Comentario. Un aspecto con el que los propios autores de la CISG no estuvieron del todo satisfechos es el que se refiere a la fuerza mayor, ya que el artculo 79 que lo prev no enumera ninguna de las circunstancias sino que se refiere simplemente a un impedimento imprevisto al momento de contratar. Para darle mayor certeza sobre cual circunstancia ser un impedimento que pudiera exonerar a la parte impedida, se recomienda utilizar lenguaje como el que se propone en la clusula anterior, incluyendo un pequeo catlogo de circunstancias exonerantes.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 39

NOVENA

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

40

9. Jurisdiccin y Derecho Aplicable. Las partes estn de acuerdo en que no obstante el domicilio actual o futuro de las partes, cualquier controversia que se suscite entre con relacin a, o derivada del presente contrato sern resueltas por ... Opcin A. los tribunales en la ciudad de [nombre] Opcin B. Arbitraje Comercial, por [un] [ tres] rbitro(s) que en su caso designar [incluir organizacin u otra forma de designacin]. Los rbitros llevarn el procedimiento en el idioma X, y su laudo podr ejecutarse en cualquier sitio en que la parte que pierda tenga bienes.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 41

Opcin A (Derecho Aplicable). El derecho aplicable ser la Convencin de Naciones Unidas sobre la Compraventa Internacional de Mercaderas, [con exclusin del artculo XXX]. Opcin B (Derecho Aplicable). El Derecho Aplicable lo ser el Cdigo de Comercio del pas X, excluyendo la aplicacin de cualquier otro derecho, en particular con exclusin de la Convencin de Naciones Unidas sobre la Compraventa Internacional de Mercaderas.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 42

Comentario. El tema de la Jurisdiccin si bien queda fuera del mbito de la CISG, no deja de tener singular importancia. Establecerla desde antes de que surja una controversia nos dar la certeza desde un inicio sobre el foro en que habr de resolverse una controversia que pueda surgir entre las partes. La mayor parte de los pases reconocen las clusulas de seleccin del foro. Tambin puede utilizarse una clusula que haga referencia al arbitraje comercial como medio para resolver las desavenencias entre los contratantes.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 43

Gracias a la Convencin de Nueva York sobre el Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Arbitrales de 1958, el Arbitraje Comercial se ha convertido en el medio utilizado por comerciantes y abogados internacionales experimentados en el comercio internacional, ya que por medio del arbitraje jueces privados son quienes resuelven la controversia de los particulares. En muchas ocasiones los rbitros gozan de un mayor conocimiento y experiencia en cuestiones de derecho mercantil internacional, que los propios jueces oficiales.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

44

Finalmente, la Opcin B Derecho Aplicable deja abierta la posibilidad que las partes opten por excluir la CISG totalmente, para lo que se sugiere que se haga en los trminos ms precisos posibles para no causar que esta aplique por error. Por ejemplo, una mencin de que el Derecho de Mxico regir este contrato de compraventa (claro, tratndose de partes con establecimientos en Estados distintos), podra llevar a la aplicacin de la CISG, pues el Derecho de Mxico para compraventas internacionales es la CISG, y da la jerarqua de los tratados internacionales sobre la legislacin propiamente domstica, los jueces se podran ver obligados a aplicarla.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 45

La Convencin de Naciones Unidas Sobre la Compraventa Internacional de Mercaderas

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

46

1.- Qu es la Convencin de Naciones sobre la Compraventa Internacional de Mercaderas? La Convencin de Viena de 1980 como tambin se le conoce, o (CISG por sus siglas en Ingls) es un tratado internacional que regula el contrato de compraventa entre partes siempre que tengan sus establecimientos en distintos Estados Contratantes, es decir, en distinto pases que la hayan ratificado. Otro requisito para su aplicacin es que las partes tengan conocimiento de que las partes celebrando el contrato tengan conocimiento de que tienen sus establecimientos en distintos pases

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

47

2.- Por qu es importante conocer la CISG? Si su negocio o su cliente es una empresa establecida en Mxico que trata frecuentemente con empresas establecidas en los EEUU, Canad, China, Sudamrica o Europa, lo ms probable es que esas operaciones de importacin y exportacin (compraventas internacionales) se encuentren regidas por esta Convencin. Desconocer su contenido y alcance puede poner a los comerciantes en desventaja frente a otros comerciantes de otros pases que si la conozcan. La CISG establece regula los aspectos de la formacin del contrato, as como los derechos y obligaciones dimanados del mismo.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

48

3.- Qu aspectos del contrato regula la CISG? La Convencin regula las cuestiones relativas a la formacin del contrato, y los derechos y obligaciones dimanantes del mismo. No se ocupa de cuestiones de validez (error, fraude, dolo, etc.), ni de cuestiones relativas a la transmisin de la propiedad de las mercaderas, no obstante es una obligacin del vendedor. Tampoco se ocupa de las lesiones corporales o muerte que puedan acontecer como consecuencia del uso de las mercaderas, pues estas continuarn siendo materia de cada derecho nacional.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

49

4.- Aplica para cualquier contrato de compraventa? En trminos generales, las CISG aplica para toda clase de mercaderas, salvo las expresamente descritas en la misma convencin. (Vase art. 2). Excluye las compraventas para uso personal o domstico, las ventas hechas en subasta, ventas judiciales, y la venta de ttulos de crdito, valores, moneda. Tambin se excluyen de su mbito los contratos de compraventa de aeronaves, embarcaciones, aerodeslizadores. La compraventa de electricidad tambin queda excluida de su mbito.

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

50

5.- Debe de constar el contrato de compraventa internacional en un escrito para que sea vlido? No. De acuerdo con el artculos 11 de la CISG, el contrato puede probarse incluso con testigos para que este sea exigible. No obstante, lo ms recomendable es que las empresas interesadas en incursionar en operaciones de compraventa internacional lo hagan utilizando un contrato por escrito. De esta manera se facilitar probar la existencia del contrato, y por que pueden incluirse clusulas de designacin del foro (el juez que habr de conocer de la controversia) desde el principio. Tambin puede optarse por el arbitraje comercial, ya que en muchos casos puede resultar ms factible ejecutar una sentencia de arbitraje (tcnicamente, "laudo"), que una sentencia judicial, debido al importante nmero de Estados Contratantes de la Convencin de Nueva York sobre el Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Arbitrales (Convencin de Nueva York de 1958).
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 51

6.- Qu debo hacer si recibo mercaderas distintas a las solicitadas en un contrato? Primero, es de suma importancia proceder a realizar una inspeccin dentro del plazo ms breve posible una vez que estas mercaderas son recibidas. (CISG art. 38). De existir alguna falta de conformidad es necesario describirla detalladamente y hacer una notificacin al vendedor. Aun y cuando esta notificacin no tiene que ser por escrito, para efectos prcticos se recomienda que se enve una notificacin por fax, correo certificado con acuse de recibo, o incluso correo electrnico y que se conserve copia del mismo. Incluso, si la notificacin se hace por telfono recomendamos enviar una carta confirmando los puntos que se pudieron haber tratado para que obre alguna constancia de la conversacin y que pueda servir como referencia futura.
01/12/2013 Dra. Ena Cecilia Obando Peralta 52

Ahora bien, esta notificacin debe hacerse dentro de un plazo razonable una vez conocida la falta de conformidad. Esta notificacin puede hacerse hasta en un plazo de dos aos, a menos que sea inconsistente con un plazo de garanta, pues en ocasiones el fabricante o vendedor puede ofrecer plazos mayores. (Artculo 39).

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

53

Conclusiones: (sern elaboradas por los alumnos en clase).

01/12/2013

Dra. Ena Cecilia Obando Peralta

54