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La discriminación laboral en la legislación chilena

Luis Lizama Portal

La discriminación laboral
• Es toda distinción, exclusión o preferencia de trato que, ocurrida con motivo u ocasión de una relación de trabajo, se base en un criterio de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicación, religión, opinión política o cualquier otro que se considere injustificado, y que tenga por objeto alterar o anular, la igualdad de trato en el empleo y la ocupación
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Las etapas de la discriminación laboral
• Durante el desarrollo de la relación laboral • Fuera de la relación laboral: • Discriminación pre-ocupacional • Discriminación post-ocupacional

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Las formas de discriminación laboral
• La admisión en el empleo • El acceso a los medios de formación profesional y a las condiciones de trabajo

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La prohibición de discriminación laboral en la Constitución chilena
• El artículo 19 Nº16 de la Constitución chilena prohíbe cualquier discriminación que no se funde en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o límites de edad para determinados casos
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Las categorías de modelos antidiscriminatorios
• Modelo puro de clasificación razonable: artículo 19 Nº2 de la Constitución • Modelo puro de clasificación sospechosa: Convenio 111 de la OIT y el artículo 2 del Código del Trabajo • Modelo mixto: se incorpora el principio general de prohibición de distinciones arbitrarias y a la vez se elabora una lista de criterios sospechosos
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• Los derechos fundamentales no sólo constituyen un límite frente al poder político. • Es la posibilidad de que los particulares esgriman, en contra de otros particulares y en el ámbito de sus relaciones privadas, los derechos fundamentales, tales como, el derecho de propiedad, el derecho a no ser discriminado

La eficacia horizontal de los derechos fundamentales

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La eficacia horizontal y la relación laboral
• La vigencia de los derechos fundamentales en la relación laboral tiene como elemento particular la existencia del vínculo de dependencia o subordinación • La potestad jurídica de mando y el deber de obediencia rompen la relación de coordinación propia de los contratos • La existencia de dos ciudadanías: dentro y fuera de la empresa

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La discriminación laboral y la libertad de trabajo
• La discriminación laboral afecta la libertad de trabajo, al condicionar ilegítimamente la contratación de determinadas personas, que quedarían marginadas del mercado laboral y obligadas a contratar empleos mal remunerados y de baja demanda • El recurso de protección como vía para amparar a la víctima de actos antidiscriminatorios

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Discriminación preocupacional
• En la etapa previa a la celebración del contrato de trabajo las conductas discriminatorias se producirán a través de: • La publicación de ofertas de empleo • La exigencia de exámenes exigidos a los candidatos a una posición
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Las ofertas de empleo
• La ley Nº20.005, de 18 de marzo de 2005, modificó el artículo 2º del Código del Trabajo prohibiendo expresamente ofertas de empleo, en las cuales se estableciera como requisito para postular a ellas, alguna de las condiciones previstas en la ley • La infracción se sanciona con una multa

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Las anotaciones en bancos de datos
• La ley N°19.812, de 13 de junio de 2002, prohibió a los empleadores condicionar la contratación de trabajadores a la ausencia de obligaciones económicas, financieras, bancarias o comerciales, que puedan ser comunicadas por los responsables de registros de registros o bancos de datos
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Problemas con la regulación de las ofertas
• La inclusión de nuevos criterios sospechosos de discriminación, que son la edad y el sexo • La ausencia de medios que permitan a la persona objeto de una discriminación arbitraria obtener una compensación pecuniaria por tal circunstancia.
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Los exámenes preocupacionales
• El artículo 194 del Código del Trabajo prohíbe expresamente que los empleadores exijan certificados o exámenes a las postulantes a un empleo o a las trabajadoras para verificar si se encuentran o no en estado de gravidez • La sanción es una multa de 14 a 70 U.T.M.
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Los exámenes preocupacionales
• El artículo 67 de la ley Nº16.744 sobre accidentes del trabajo y enfermedades profesionales permiten a las empresas incluir en su Reglamento Interno de Higiene y Seguridad, “los procedimientos para exámenes médicos o sicotécnicos del personal, sean preocupacionales o posteriores”.
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• La confidencialidad del resultado del examen le impone un deber de secreto al empleador • El consentimiento del examinado, esto es, la voluntad expresa del postulante de someterse a un examen determinado • El no uso discriminatorio de los exámenes sino para establecer la capacidad o idoneidad para el cargo del postulante
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Los exámenes preocupacionales

Discriminación postocupacional
• En el término de la relación laboral también se pueden producir conductas discriminatorias, como por ejemplo, a raíz de la decisión del empleador de despedir a un trabajador pudo haber estado motivada por un criterio no justificado desde la perspectiva de la igualdad de trato.
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La discriminación en el despido
• La ley Nº19.010, de 1990, pretendió vincular el término de la relación laboral a una causa justificada, eliminando la posibilidad de que el trabajador fuese despedido sin expresión de causa mediante la institución del desahucio: • La causal de necesidades de la empresa • Los contratos temporales
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La discriminación en el despido
• El despido nulo • La teoría del wrongful discharge

La reforma laboral
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Discriminación durante la relación laboral
• Las conductas discriminatorias se producen, entre otras: • Respecto de la ausencia de igualdad de trato en el pago de remuneración por igual función entre hombres y mujeres, y • En ciertas medidas compensadoras de la protección de la maternidad
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Igualdad de trato en la remuneración
• Según la Dirección del Trabajo, las mujeres reciben el 75% de las remuneraciones percibidas por los hombres • Según el PET, en el nivel ejecutivo el salario femenino sólo representa el 55% de lo que perciben los hombres

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Protección del trabajo femenino
• En nuestra legislación no existen normas protectoras del trabajo femenino en sí y todas las normas particulares y específicas están referidas a la protección de la maternidad  Los permisos para el cuidado de los hijos gravemente enfermos para madres y padres  El fuero laboral y el subsidio de maternidad para los padres

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