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Fundamentos de Derecho

Administrativo

Diplomado de Alta Especialización en Contrataciones del
Estado

Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad
Inca Garcilaso de la Vega

Alejandro Moscol Salinas

20 de mayo de 2013



Derecho Administrativo: ideas iniciales

 Estado Peruano: República democrática y social.

 Gobierno unitario, representativo y descentralizado.

 Separación de Poderes.

 Sustentado en los principios esenciales de libertad,
seguridad, propiedad privada, separación de poderes,
respecto de los derechos fundamentales.


Derecho Administrativo: ideas iniciales
(2)
 La separación de poderes. No es separación tajante y sin
vinculación entre ellos.

 La defensa de la constitución y de los derechos
fundamentales exige que existe control y balance entre los
poderes del Estado.

 Además la coordinación y cooperación entre poderes.
Derecho Administrativo: ideas iniciales
(3)


 Limitaciones y responsabilidades para el ejercicio del poder
del Estado (Artículo 45º de la Constitución base para el
principio de legalidad de la Administración).




Concepto de derecho administrativo
El estudio del derecho administrativo implica:

- El reconocimiento de que el poder instituido (organizado –
organización del Estado) se encuentra sometido al derecho.
- Se le considera un derecho de la administración y de las
relaciones que establece, sometida al principio de legalidad.
- No se le debe considerar como un derecho formal o simple
defensor de los intereses subjetivos.
- Es un derecho garante del ejercicio adecuado de los
derechos, de los principios del Estado de Derecho y de los
fines propios del Estado para la sociedad (Santofimio, 2007,
p.26-27)


Concepto de derecho administrativo (2)

“Entender el derecho administrativo en estricto sentido
formal, esto es, meramente normativo y tan solo estructural,
sería negarles a quienes ejercen las funciones
administrativas del Estado el papel estelar que según la
Constitución deben protagonizar en la permanente búsqueda
de la satisfacción de los intereses generales y colectivos.
Sería tanto como pretender una Administración estática,
poseedora tan solo de la virtud del cumplimiento exegético
de la legalidad con escasos criterios interpretativos y
definidores de una acción decisiva en los destinos estatales”
(Santofimio, 2007, p.27)

Concepto de derecho administrativo (3)

“Pues bien, algo semejante sucede con el Derecho
Administrativo, que no es el Derecho propio de unos órganos
o de un poder, ni tampoco el Derecho propio de una función,
sino un Derecho de Naturaleza estatutaria, en cuanto se
dirige a la regulación de las singulares especies de sujetos
que se agrupan bajo el nombre de Administraciones
Públicas, sustrayendo a estos sujetos singulares del Derecho
común”.
(García Enterría, Curso de Derecho Administrativo, Tomo I,
Civitas Ediciones,1999, p.40)
Concepto de derecho administrativo (4)
 El Derecho Administrativo es un derecho público, es una
rama de este derecho.
 Todas las instituciones del Derecho Administrativo están
marcadas por la regulación básica del poder y la libertad que
se contienen en la Constitución.
 Derecho Administrativo tiende a cubrir todas las áreas en las
que actúan las administraciones públicas, incluso las que
están reguladas por otros Derechos.
 Casos: proceso, imposición de sanciones, contratos,
propiedad, responsabilidad, servidumbres, empleo público.
(García Enterria, 1999)
Concepto de derecho administrativo (5)
 La presencia de una Administración Pública como requisito
necesario para que exista una relación jurídico –
administrativa. Casos especiales (v.g. concesiones)
(García Enterria, 1999)
 La relación Administración – Administrado es la más cómún.
 Existen las relaciones:

o Inter – Administrativas. (no jerarquía, sino principios de
separación y competencia).
o Relaciones de Organización: la relación de jerarquía, la del
régimen de los funcionarios y servidores del Estado).
Concepto de derecho administrativo (6)
 La Administración Pública personifica el Poder del Estado.

 Posee poderes exorbitantes de los que no poseen los sujetos
privados.

 Se requiere un equilibrio entre los privilegios y la garantías de
los ciudadanos ante el ejercicio de este poder.

 Administración Pública puede crear, modificar o extinguir
derechos mediante actos unilaterales, ejecutar de oficio sus
propias decisiones (principio de privilegio de decisión
ejecutoria y acción de oficio, y de autotutela).

 Control jurisdiccional es a posteriori, ex post facto.

Concepto de derecho administrativo (7)
 Los bienes de la Administración tienen un status privilegiado:
bienes de dominio público y bienes patrimoniales del Estado.

 Sin embargo, también tiene ciertas restricciones:

o No puede contratar como lo hacen los privados. Seguir un procedimiento
particular para la selección y contratación.

o No puede ser arbitraria o parcial respecto de su patrimonio.

Estos privilegios, tienen además garantías.
- De carácter económico (v.g. responsabilidad patrimonial)
- De carácter jurídico (necesidad de observar un
procedimiento, sistemas de recursos administrativos y
jurisdiccionales para controlar la legalidad de su actuación)


Concepto de derecho administrativo (8)

“El Derecho Administrativo, como Derecho propio y
específico de las Administraciones Públicas, está hecho,
pues, de un equilibrio (por supuesto, difícil, pero posible)
entre privilegios y garantías. En último término todos los
problemas jurídico–administrativos consisten –y esto
conviene tenerlo bien presente- en buscar ese equilibrio,
asegurarlo cuando se ha encontrado y reconstruirlo
cuando se ha perdido. En definitiva, de lo que se trata es
de perseguir y obtener el eficaz servicio del interés
general, sin mengua de las situaciones jurídicas,
igualmente respetables, de los ciudadanos”. (subrayado
agregrado)

García Enterría, 1999, p. 48.
Principio de legalidad

El principio de legalidad es el límite de la actuación de la
Administración Pública.

En el artículo 45° de la Constitución Política se precisa que
quienes ejerzan actos del estado – entre ellos los que
realizan actuaciones administrativas – los realizan con las
limitaciones y responsabilidades que la misma
Constitución y las leyes establecen

Este artículo está referido al principio de legalidad y de allí
podría derivar, aunque no existe una constitucionalización
propia de éste.


Principio de legalidad (2)



La Ley del Procedimiento Administrativo General sí lo
denomina como principio de legalidad señalando
expresamente que “las autoridades administrativas deben
actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho,
dentro de las facultades que le estén atribuidas y de
acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas”.

Principio de legalidad (3)

◦ García de Enterría señala que la legalidad atribuye
potestades a la administración: “la Legalidad otorga
facultades de actuación, definiendo cuidadosamente sus
límites, apodera, habilita a la Administración para su
acción confiriéndola al efecto poderes jurídicos”

◦ Precisa que “toda acción administrativa se nos presenta
como ejercicio de un poder atribuido previamente por la
Ley y por ella delimitado y construido. Sin una atribución
legal previa de potestades la Administración no puede
actuar simplemente


Principio de legalidad (4)

 El principio de legalidad implica una limitación a la libre
actuación del estado, es una eliminación a la discrecionalidad
de su actuación. Morón Urbina considera que este principio
de legalidad se desdobla en tres elementos esenciales:

 La legalidad formal que exige el sometimiento al
procedimiento y a las formas legales.
 La legalidad sustantiva está referida al contenido de las
materias que le son atribuidas a la Administración Pública.
 La legalidad teleológica que implica obligar al cumplimiento
de los fines que el legislador estableció.

MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo
General, Lima, Editorial Gaceta Jurídica, 2003. p. 26.


Principio de legalidad (5)

Dos modalidades respecto del alcance del principio de
legalidad:

 La vinculación positiva implica que la Administración Pública
sólo podrá realizar válidamente actos en la medida que la
norma la habilite para ello. En ausencia de habilitación
normativa, la actuación debe considerarse prohibida. La
doctrina de la vinculación positiva de la Administración
Pública a la Ley reivindica un antiguo principio de la
Revolución Francesa y que somete el Poder Ejecutivo a la
Ley y al Derecho (Ariño, Ochoa Cardich).



Principio de legalidad (6)

 La vinculación negativa implica que la Administración Pública
podrá realizar válidamente cualquier conducta sin necesidad
de una previa habilitación, con la única condición de que no
se contradiga la norma.

 Ariño considera que hay quienes sostienen la vigencia, sin
excepciones del régimen de vinculación positiva; sin
embargo, se inclina por una posición intermedia, en la
medida que podrían existir situaciones jurídicas – como la
actividad autoorganizativa de la propia Administración
Pública – que ameriten una vinculación negativa.



Formas de Acción o Actividades de la
Administración Pública

 Es necesario identificar aquellos asuntos de los cuales puede
ocuparse la Administración Pública.

 El contenido funcional de la Administración Pública está dado
por el conjunto de sus responsabilidades para con la
comunidad y la sociedad derivadas de los principios, valores
y normas existentes. (Santofimio, 2007)


Formas de Acción o Actividades de la
Administración Pública (2)

◦ Actividad de Policía o limitación de la libertad (concepto
tradicional, evolutivo y que incorpora nuevos valores).

Sujeta a:

- Legalidad.
- No indemnización
- Igualdad de trato
- Proporcionalidad

Formas de Acción o Actividades de la
Administración Pública (3)

◦ Actividad de Fomento

◦ Actividad de Prestación de Servicios Públicos

◦ Actividad de intervención, control y vigilancia

◦ Actividad normativa y reguladora

◦ Actividad planificadora y programara

◦ Actividad económica (principio de subsidiariedad)


amoscol@pucp.edu.pe