CONTRATO

DE
FRANQUICIA
Dr. César Alfredo Barrera
Torres
CONTRATO DE FRANQUICIA o
FRANCHISING
Hoy en día, nada resulta más cotidiano que
comer una hamburguesa del Bembos o Burger
King, las pizzas de Pizza Hut o el pollo de KFC.

Si observamos cada uno de estos
establecimientos podemos advertir que la
decoración, distribución, productos y servicios
ofrecidos son muy parecidos, tanto aquí como
en el extranjero.
Esta exitosa multiplicación de cadenas
empresarial, ha sido posible gracias al desarrollo
de un moderno sistema de distribución comercial
denominado: FRANQUICIA.
El Contrato de Franquicia es una
estrategia de desarrollo empresarial
que viene ganando gran difusión,
especialmente en el mercado de bienes
y servicios de consumo masivo.
Es una manifestación del ingenio empresarial destinado a cubrir las
necesidades de expansión que tienen las empresas productores
de bienes y servicios, a través de la actividad desarrollada por
empresarios inversionistas; asimismo; permite a estos últimos,
beneficiarse con la explotación de un negocio probado y exitoso,
amparándose en la imagen que la empresa franquiciante ha
logrado.
Origen Histórico
El termino Franquicia o Franchise tiene su origen en Francia con
la antigua palabra “Franc”, que significaba “estar libre” de
sujeción en la Edad Media, en sus orígenes este termino
expresaba una suerte de privilegio o libertad concedido por el
señor de la tierra a sus vasallo, frente al pago de impuesto y
derechos territoriales.

Sin embargo el contrato de Franquicia como una relación entre
dos particulares aparece por primera vez en las costumbres
negociables de Norteamérica y a la fecha tiene un auge singular
en el mundo y también en nuestro país.

Se ha expresado que esta modalidad contractual existe desde
hace más de cien años.

Singer Sewing Machine
En USA antes de la Guerra
Civil de (1850)
Este contrato surge,
como Franquicia
comercial, en los EE.UU. de
Norteamérica, en el año 1850
aproximadamente, cuando la
compañía SINGER & CO o
Singer Sewing Machine
Company , crea una
novedosa forma de
distribución y venta, que
continua hasta nuestros días,
para sus maquinas de coser,
producto base de dicha
empresa.
General Motors
Utiliza la
franquicia como
estrategia para
expandir su red y
vender sus
vehículos (1898)
Inversionistas
Convencen al
Presidente de la
compañía para que les
otorge el derecho a
vender Coca Cola en
todo el país. Se crea la
primera embotelladora
del mundo (1899)
Coca Cola Company
Las compañías
gasolineras
otorgaban
franquicias a
operadores
locales (1930)
Estándar Oil Co.
Se expandió grandemente para la
distribución de sus productos (Comida
Rápida) (1954)
CONTRATO DE FRANQUICIA o
FRANCHISING
DEFINICIÓN
En la actualidad no existe un concepto de franquicia
mundialmente aceptado. Sin embargo podemos
destacar algunas definiciones:

Para el Jurista Marcelo Cherto:

“Es un contrato por el cual el poseedor de un nombre
o marca, de una idea, de un método o tecnología,
secreto o proceso, propietario o fabricante de un
cierto producto o equipo y, un Know How a él
relacionado; otorga a alguien jurídica y
económicamente independiente; licencia para
explotar ese nombre o marca; en concesión con
tal idea, proceso; método; tecnología; producto
y/o equipamiento”.
Por su parte Jean Gouyenot, define a la
franquicia como:

“La concesión de una marca de
producto o servicios, a la que se añade
la concesión del conjunto de medios
propios para permitir a la empresa
concesionaria asegurar la explotación
racional de la concesión y administrar la
empresa en las mejores condiciones de
rentabilidad para él mismo y para el
concesionario”

Oswaldo Hundskopf Exebio, define a la
franquicia como:

“Un contrato de naturaleza mercantil;
por el cual una parte llamada
Franquiciante le otorga a la otra
denominada Franquiciado el derecho
exclusivo para usar su marca de fabrica
o servicio, nombre comercial, la
asistencia técnica y el sistema
desarrollado por el franquiciante (know
how), para la operación de un negocio
en un área geográfica determinada.
Todo ello a cambio del pago de un
derecho de entrada y/o regalía, así
como también el estricto cumplimiento
de todos y cada uno de los estándares
y requisitos impuestos
contractualmente”

NATURALEZA JURÍDICA
La doctrina no ha establecido con claridad cual es la
naturaleza jurídica del contrato de franquicia, infiere
que se trata de una aglutinación de modalidades de
diversos contratos sobre la marca, suministro, como un
contrato preliminar normativo, de representación,
concesión, distribución, contrato de management, contrato
de adhesión.

Se le puede describir también como un contrato completo
que involucra en sus múltiples normas legales de derecho
entre otras el derecho comercial, industrial, constitucional y
de competencia.

Un elemento esencial y característico dentro de la
naturaleza jurídica del contrato de franquicia es el
Know How cuyos elementos serán aportados por el
Franquiciante a favor del Franquiciado con la
finalidad de operar la empresa de franquicia.

Podemos definir al Know How como el conocimiento
técnico, procedimiento, conjunto de informaciones
necesarias para la reproducción industrial, que
proceden de la experiencia en el proceso de la
producción, y que su autor desea guardar en secreto,
para su uso personal, o para transferirlos
confidencialmente a un terceros.

ASPECTOS DE LA FRANQUICIA
- En su concepción restringida y originaria, es un contrato que
permite la distribución continua y permanente de la producción de un
fabricante.
- En su concepción dinámica y evolucionada, es un contrato de
empresa, por el que se transfiere un método para administrar y
manejar un negocio, al que se le concede un monopolio territorial de
distribución de un productos o de un servicio identificado con la marca
comercial del otorgante y sujeto a su estricto control y asistencia
técnica en forma continua.





RASGOS GENERALES
Se pueden citar los siguientes:
a) Independencia de las partes (jurídica financiera)
b) La cooperación (uso de marca y adecuación a las instrucciones dadas
por el franchiser por parte del franchisee.
c) La permanencia de la relación en cuanto a la distribución y explotación
del sistema de comercialización de bienes.
d) Formato uniforme (condiciones generales de contratación)
FRANQUICIANTE
FRANQUICIADO
Marca
Know how
Nombre comercial
Canon o Regalía
CARACTERÍSTICAS:

a) Conservación de la personalidad jurídica
de las partes contratantes.
b) Autorización al franquiciado para utilizar
el nombre comercial marcas de las
cuales es titular el franquiciante.
c) Suministro al franquiciado del know how,
tecnología y experiencia y
asesoramiento permanente por parte del
franquiciante.
d) Prohibición al franquiciado por parte del
franquiciante de operar fuera del área de
competencia adjudicada
e) Otorgamiento al franquiciante
de facultades plenas de
controlar la evolución del
negocio del franquiciado.
f) Régimen de pago del
franquiciante al franquiciado.
g) Régimen de responsabilidades
que regirá las relaciones
contractuales.
h) Confidencialidad en cuanto al
contenido del contrato.
i) Duración.
j) Cláusulas penales
ELEMENTOS ESTRUCTURALES

 Licencia de marca
 Transferencia de Know How
 Regalías o Pago Períodico
 Área Geográfica
 Método Operativo
 Compromiso de Asistencia
Financiera
 Calidad de Suministro
 Publicidad
 Cláusula de no competencia
 Confidencialidad

ELEMENTOS DEL CONTRATO

El elemento personal del contrato está
dado por las partes contratantes, en
ambos casos, se trata de personas
naturales o jurídicas.

El franquiciante es la persona que
otorga la licencia a un comerciante
independiente para que venda
productos o preste servicios de los
cuales el primero es títular.

El franquiciado es un comerciante
independiente que vende los productos
o presta los servicios de los que es
tItular el franquiciante.

Como elemento real del contrato
tenemos el objeto del contrato, que es la
transmisión de derechos en usufructo,
como son la marca, el secreto comercial,
el nombre comercial y la transmisión de
conocimientos sobre la política de ventas.

Otro elemento real es el área de
actividad y exclusividad. Es usual que se
determine una zona geográfica de
ubicación en la cual operará el
franquiciado no pudiéndose extender de
los límites señalados por el franquiciante.

Tipos o modalidades de franquicia
a) Franquicia de Producción o de Fabricación Industrial:
Es la modalidad contractual por la cual el Franquiciante
autoriza al Franquiciado, la fabricación y venta de productos,
con las marcas de propiedad del primero y cumpliendo con
los requisitos exigidos por éste y sus condiciones; además,
tendrá acceso a sus secretos comerciales, recibirá formación
e información referida a la venta, distribución y servicio del
producto.
En éste tipo de franquicias es muy adecuado para actividades
de confección de zapatos y muebles, entre otros. Ejem.:
Levi´s center, camper, Benetton, Roche, General Motors, etc.
b) Franquicia de Distribución:
Por ella el franquiciante o su representante fabrica un
determinado producto y lo vende a sus Franquiciados, y estos a
su vez los comercializan con la marca o rótulo del primero,
dentro de una determinada región. En esta clase de contratos
no se otorga o transfiere el Know How del franquiciante, para
operar el negocio, lo máximo que se hace, es la entrega del
manual de operación.
c) Franquicia de Servicios:
Figura por la cual el franquiciante desarrolla servicios, usando el
nombre comercial o la marca del franquiciante, que son
prestados por el Franquiciado, basándose en lo estipulado en el
Contrato de Franquicia, a sus clientes. Ejemplo: VISA: Tarjetas
de Crédito, BURGER KING: Comida Rápida, y otros.

d) Franquicia Regional:
Se presenta cuando se cede el derecho de implantar y operar el
número de unidades que determinada región pueda soportar.

e) Franquicia Asociativa :
Persigue la máxima integración del Franquiciado en la red
comercial del franquiciante, generalmente exige al Franquiciado
que lleve a cabo personalmente la unidad franquiciada,
administrándola y tomando decisiones propias. El Franquiciado
suele asociarse al capital del franquiciante llegando a tener una
participación minoritaria (no filial).

f) Franquicia Principal:
Supone la cesión de una marca por parte del Franquiciante al
Franquiciado maestro, con el derecho exclusivo para explotar la
marca en un determinado territorio a través de terceros que
contratan al Franquiciado maestro.
g) Franquicia de Desarrollo
EL Franquiciante otorga al comerciante independiente
Franquiciado el derecho exclusivo de cubrir un determinado
territorio.

h) Franquicia Corner o Parciales
Se presenta cuando una parte de local esta bajo esta
modalidad.

i) La Plurifranquicia
Se presenta cuando un mismo Franquiciado compra varias
franquicias que no sean competitivas entre si.

Derechos y Obligaciones de las
partes
Derechos del Franquiciante:
1. Exigir el pago de la contraprestación, canon o regalía pactada.
2. Vigilar que no se perjudique la imagen del producto o del servicio
que le proporciona al Franquiciado.
3. Hacer que se respeten sus derechos de propiedad industrial
representados por las marcas o logotipos.
4. Exigir que el Franquiciado se sujete a las disposiciones
contempladas en los manuales de operación.
Obligaciones del Franquiciante:
1. Proporcionar al Franquiciado los productos, marcas, nombres y
en general el know how del negocio.
2. Darle al Franquiciado el conocimiento, entrenamiento y
mantenimiento actualizado para su adecuada actividad.
3. Respetar el derecho de exclusividad asegurado al Franquiciado.
4. No inferir en el manejo de la empresa del Franquiciado, pues
este mantiene su administración propia.
Derechos del Franquiciado:
1. Que el franquiciante le proporcione regularmente los productos que va
a comercializar.
2. Exigir al franquiciante que le brinde la preparación inicial convenida, así
como el entrenamiento a que se ha comprometido.
3. Asegurarse de que el franquiciante no opere en la misma plaza o
mercado, sea directamente, a través de una agencia o filial (derechos
de exclusividad).
Obligaciones del Franquiciado:
1. Efectuar el pago inicial por obtener la franquicia y las regalías que
hayan sido establecidas a favor del franquiciante.
2. Guardar la debida reserva, preservando el know-how y toda la
información suministrada por el franquiciante.
3. Correr con el riesgo de la empresa y con todos sus costos de
personal y diversos.
4. Mantener un estrecho y frecuente contacto con el franquiciante.
5. No hacer uso indebido de las marcas y nombres a las que tiene
acceso en virtud del contrato.
Culminación del Contrato
Se extingue la relación
contractual por el cumplimiento
del plazo pactado, obligándose
las partes a cumplir con las
obligaciones posteriores al
término del contrato:
devolución de signos
distintivos, etc.

En caso de que no se estipule
plazo en el contrato, siempre
se estipulará una cláusula de
resolución unilateral del mismo,
el cual tiene que ser notificado
previamente a la otra parte.
Existen casos excepcionales
para que el contrato de franquicia
concluya, estos son los
siguientes:

a) Por acuerdo o
consentimiento de ambas
partes, sea directa (cuando
en cualquier momento ambas
partes dan por terminada la
relación contractual) o
indirecta cuando las partes
contratantes establecen una
cláusula en la que se dispone,
que si una de las partes
desea dar por culminado el
contrato, ésta deberá notificar
previamente a la otra parte y
pagar la indemnización
pactada.
b) Por incumplimiento de una
de las partes, en este caso
será exigible la ejecución
forzada de la prestación o
contraprestación, según sea el
caso, y por supuesto, la
indemnización respectiva.

c) Por causas sobrevinientes,
sean estas por muerte o
incapacidad de una de las
partes (excepto en el caso del
franquiciante, pues puede ser
representado por sus
herederos o curador, salvo que
sea intuito personae la
responsabilidad asignada), por
quiebra, etc.