Contrato de

Underwriting
Dr. César Alfredo Barrera
Torres
UNDERWRITING
EMPRESARIO
underwriter
TÍTULOS
EMITE
COLOCA
Antecedentes
Tiene su origen en el derecho
anglosajón. Proviene del verbo
inglés “to underwrite” que
significa escribir, firma; sin
embargo esta modalidad
contractual posee connotaciones
más complejas .
Es una operación que se lleva a cabo dentro del mercado
primero de valores interviniendo una institución especializada
en dichos valores, cuya labor esencial consiste en colocar la
emisión y a prefinanciar al emisor con una cantidad
previamente convenida

Definición
Es conocido también como el
contrato de emisión y colocación de
títulos valores.

Bravo Melgar señala que es un
contrato atípico, en virtud del cual
una empresa financiera y una
sociedad emisora de valores
mobiliarios contratan a fin de que la
primera citada se obliga a financiar,
prefinanciar y vender los valores
emitidos por la segunda traída a
colación.

Definición
Por su parte Arias-Schreiber señala
que es un contrato de naturaleza
financiera, en virtud del cual una
empresa que asume la condición de
emisora de títulos valores encarga a
otra, generalmente un banco o una
entidad financiera, su colocación en el
mercado, actuando como intermediaria
y pudiendo hasta garantizar la
operación, de ser el caso.

Lo fundamental es que se prefinancia
en forma total o parcial a una empresa
que requiere recursos, procurando la
colocación de títulos valores en el
mercado de capitales, pudiendo o no
garantizar esa emisión, asumiendo el
compromiso de colocarlos entre los
inversionistas.

Importancia
Generalmente las empresas recurren a sus
recursos propios para llevar adelante sus
operaciones; sin embargo hay circunstancias
en que carecen de recursos y los socios o
accionistas no pueden o no están dispuestos a
efectuar nuevos aportes, ni solicitar préstamos
al sistema financiero, pues su carga es ya muy
elevada. Esto explica el desarrollo de éste
contrato, operación financiera que permite el
acceso de las empresas al mercado de
capitales.

De este modo se hace posible financiar el
proceso productivo, sobre todo en aquellos
casos en que se proyectan reformas
destinadas a la ampliación o modernización de
las instalaciones o equipos

Importancia
La operación de underwriting otorga a la sociedad emisora, la
obtención del capital, sin esperar la colocación paulatina de los
valores, y la utilidad para el tomador de las emisiones el diferencial
que resulte entre la suma pactada con la sociedad emisora y el precio
de colocación de los valores o la comisión que pacte por la colocación.





Los beneficios de al operación de underwriting son recíprocos para las
partes intervinientes, toda vez que la sociedad emisora tiene la
posibilidad de lograr un aporte inmediato de capital que no le resulta
fácil obtener entre sus accionistas y el underwriting la posibilidad de
obtener un lucro derivado de la diferencia entre el valor de la
suscripción y el precio de posterior venta de las acciones

Caracteres Jurídicos
Es un contrato principal: no depende para
su existencia de otros contratos,

Esta ubicado dentro de la clasificación de los
contratos como uno de colaboración.

Es un contrato financiero, pues tal como se
ha expresado, es una nueva forma de
otorgamiento de crédito enmarcado dentro
del mercado de capitales

Es un contrato atípico, pues cuando hay
ciertas normas que lo señalan, no existe
legislación específica que lo regule, lo cual
llegará a ser necesario.

Es un contrato de Derecho Mercantil, de
naturaleza mixta, dentro de su complejidad, se
presentan varios contratos que lo
complementan o encausan, sin que por ello
pierda su autonomía.

Es un contrato consensual, ya que no reviste
forma alguna, desde el momento que no está
debidamente regulado; sin embargo la
prudencia aconseja que cuando menos se
celebre por escrito, de fecha cierta.

Es de prestaciones recíprocas o
correlativas, dado que cada una de las partes
asume prestaciones respecto a la otra.

Es un contrato de cambio, en la medida que
está destinado a promover la circulación de la
riqueza

Es oneroso, dado que las partes se enriquecen y empobrecen
recíprocamente.

Es conmutativo, dado que desde el inicio se tiene conciencia de
los riesgos que comporta y por ello se realizan previamente
estudios de tipo jurídico, financiero y económico y en suma un
estudio de factibilidad.

Es un contrato de tracto sucesivo, pues su misma naturaleza lo
proyecta en el tiempo; su ejecución se da en forma escalonada,
empezando por la etapa preliminar de los estudios de factibilidad,
luego el tiempo que demora la colocación de los valores, la
retribución al underwriter, la aceptación de los inversionistas y el
correspondiente pago, así como el otorgamiento de garantías,
cuando así ha sido estipulado.

Es un contrato a plazo, que puede ser fijo o indeterminado,
según propuesta del emisor.

Empresa emisora o empresa que
encarga la emisión. Es la que requiere
de los fondos, que no puede o no quiere
obtener a base de créditos bancarios o
financieros, ni tampoco encuentra eco
en sus accionistas para un aumento de
capital. Se le denomina usualmente la
emisora.

El underwriter o la colocadora. Es la
empresa especializada, que se hace
cargo del servicio de colocación de
títulos valores. Lo usual es que sea una
persona jurídica con solvencia
económica y pleno conocimiento del
mercado. Bancos o entidades
financieras.
Los inversionistas si bien están fuera
del núcleo del contrato, se encuentran
en la periferia del mismo
Sujetos
• COLOCACIÓN EN FIRME
Underwriter adquiere la emisión de
títulos (total o parcial) y asume el
riesgo de la colocación.

• COLOCACIÓN GARANTIZADA
El Underwriter se compromete a
colocar la emisión dentro de un
plazo determinado garantizando la
adquisición del saldo no colocado
dentro de dicho plazo. La emisora,
contará sí o sí con el dinero
deseado.

CLASES O TIPOS
• COLOCACIÓN AL MEJOR ESFUERZO
El Underwriter se obliga a desplegar
“sus mejores esfuerzos” para colocar la
emisión, sin asumir riesgos. No hay
financiamiento inmediato. No tendrá la
obligación de quedarse con ningún
título.

• COLOCACIÓN DE TODO O NADA
El Underwriter busca promesas de
suscripción de posibles clientes. Si
consigue la colocación TOTAL se lanza
la emisión al mercado o, de ser el caso,
se devuelve el dinero a los compradores
parciales así como los títulos a la
emisora. En esta variante se buscará
menor precio para que los títulos se
coloquen fácilmente y disminuir el
riesgo de no colocación.

CLASES O TIPOS
• Derechos de la emisora:
• Exigir de la colocadora o underwriter una efectiva acción para obtener la
autorización administrativa necesaria para llevar a cabo la operación.
• Solicitar de la colocadora la información relacionada con su especialidad, su
experiencia, los contratos en que haya intervenido, su solvencia, etc.
• Hacer que se respete el precio estipulado en la oferta y exigirle a la
colocadora el pago de lo convenido.

• Obligaciones de la emisora:
• Informar a la colocadora todo lo que de un modo esté relacionado con la
emisión, entendiéndose que esta obligación existe en todas las modalidades
del contrato.
• No efectuar su oferta a ninguna otra colocadora (exclusividad) salvo que en
la oferta se haya reservado esa facultad.
• Abstenerse de vender ninguno de los títulos valores que se hayan ofertado
para su colocación, en tanto dure dicha oferta.
• Dar a conocer a la colocadora cualquier modificación que se haya producido
desde que se hizo la oferta
• Pagarle a la locadora la comisión convenida.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
• Derechos de la locadora o underwriter:
• Obtener del tentativo emisor toda la información y documentación que
sea necesaria para cumplir su función de intermediaria.
• Hacer respetar el precio y las demás condiciones estipuladas.
• Exigir a la emisora la entrega de los títulos valores una vez que se haya
perfeccionado la colocación, a fin de entregarlos, a su vez a los
inversores que han adquirido tales títulos.
• Requerir a la emisora el pago de la comisión o comisiones pactadas.

• Obligaciones de la locadora o underwriter:
• Efectuar todas las gestiones propias de su función ante la autoridad
competente, a fin de obtener la autorización para la emisión de los títulos
valores.
• Adquirir la totalidad de la emisión. Esto sucede cuando el compromiso es
firme.
• Respetar el precio y todas las condiciones acordadas con la emisora.
• Hacer todos los esfuerzos necesarios para colocar los títulos valores.


• EXTINCIÓN DEL CONTRATO
• El contrato se extingue de forma natural y
anormal.

• Sabemos que las formas de extinción
normal son aquellas que contempla el
propio contrato, tales como el vencimiento
del plazo, el ejercicio de una condición
resolutoria y el acuerdo entre las partes,
siempre que no se haya empezado la
ejecución del contrato y se haya efectuado
el contacto con los posbles inversionistas.

• La extinción anormal, se produce cuando
existe incumplimiento de las prestaciones
asumidas por alguna de las partes, y
supone que haya habido dolo o
negligencia, caso fortuito o fuerza mayor.