EXPOSITOR: JAIRO CASANOVA MUOZ

Contador Publico Titulado Universidad del Valle,

5 ao de derecho Unilibre, Posgrados en
gerencia tributaria, derecho constitucional,
revisora fiscal y seguros. Consultor tributario.
Docente en posgrados y maestras.
Conferencista. Experto en SAS.
Correo electronico: moltopositivo@gmail.com
Fijo oficina en Cali: 331 1389. Cel. 320 6835971.

Partidas salariales y no
salariales:
Tratamiento tributario y
laboral

Definicin del salario en el sector privado

Art. 127 CST: Constituye salario no slo la
remuneracin ordinaria, fija o variable, sino todo lo que
recibe el trabajador en dinero o en especie como
contraprestacin directa del servicio, sea cualquiera la
forma o denominacin que se adopte, como primas,
sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del
trabajo suplementario o de las horas extras, valor del
trabajo en das de descanso obligatorio, porcentajes
sobre ventas y comisiones.

Docentes.
En el caso de los docentes que por ejemplo dictan ctedra en la
maana ordinariamente y en la tarde o en la noche lo hacen en otras
actividades docentes, al estar subordinados, el total de la
remuneracin deben ser salarios.
Al amparo de una sentencia emitida por la Corte Constitucional, La
DIAN lo corrobora as:
Concepto 13205, feb. 29/2012:Cuando los ingresos se perciben en desarrollo
de un contrato de prestacin de servicios, pero se configuran los elementos
de un contrato de trabajo, como en el caso de los docentes, se debe realizar
retencin por salarios. La remuneracin que se recibe por la prestacin de
servicios personales, bajo continuada dependencia y subordinacin,
cualquiera que sea la forma o denominacin que se adopte, es salario.
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Se presume subordinacin, si se envan comunicados sobre

irregularidades en la ejecucin de labores
Corte Suprema de Justicia. Sentencia 41579, 10/23/2012
La asignacin de tareas y responsabilidades especficas con el mandato
perentorio de ser de obligatorio cumplimiento, los constantes
comunicados que se envan sobre las irregularidades en la ejecucin de las
labores y las calificaciones de desempeo, son caractersticas que resultan
ajenas a la autonoma e independencia y encuadran en el sometimiento
que le es propio a la prestacin de servicios subordinados, en los que el
empleador ejerce el poder o facultad de impartir rdenes, dar
instrucciones y asignar tareas, que identifican al asalariado y reconocer
indemnizacin por despido injusto.
5

Vendo taxi a cualquier precio (aviso clasificado)

Art. 24 CST. Presuncin. Se presume que toda relacin de trabajo
personal est regida por un contrato de trabajo.
Una aplicacin practica de esto la dio la Corte Suprema de Justicia cuando
declar que haba contrato de trabajo entre un taxista fallecido y los
solidariamente responsables como son el propietario y la empresa de taxis,
segn Sentencia 39259 de 2013. La parte del dinero con la que se queda el
taxista es salario a destajo segn art. 132 C.S.T., por mas que se haya firmado
un contrato de alquiler de mueble.
Comentario.
La consecuencia de esta sentencia trascendental es que la DIAN cuando se
tienen ingresos por un taxi, podra exigir que el pago a los taxistas este
amparado por los aportes a la seguridad social y parafiscales.
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10/01/2015

Nocin de trabajador independiente

DIAN. Concepto 4086 de 24 de enero de 2012. A quienes se les
considera trabajadores independientes?
Aunque para el caso especfico de la retencin en la fuente para
"trabajadores independientes el legislador no defini esta
categora, al acudir al Cdigo Sustantivo del Trabajo, se infiere que
cuando no se presentan los elementos constitutivos de un
contrato de trabajo, o no se est vinculado a una institucin de
manera legal o reglamentaria, sino que se prestan servicios a
ttulo de honorarios, comisiones o servicios, de manera
independiente y por cuenta propia, estamos en presencia de un
trabajador independiente.
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Pagos que no constituyen salarios.

Art. 128 C.S.T. (Art. 15 Ley 50/90). No constituyen salario las sumas que
ocasionalmente y por mera liberalidad recibe el trabajador del empleador,
como primas, bonificaciones o gratificaciones ocasionales, participacin de
utilidades, excedentes de las empresas de economa solidaria y lo que

recibe en dinero o en especie no para su beneficio, ni para

enriquecer su patrimonio, sino para desempear a cabalidad sus
funciones, como gastos de representacin, medios de transporte,
elementos de trabajo y otros semejantes.
Tampoco las prestaciones sociales de que tratan los ttulos VIII y IX, ni los
beneficios o auxilios habituales u ocasionales acordados convencional o
contractualmente u otorgados en forma extralegal por el empleador, cuando
las partes hayan dispuesto expresamente que no constituyen salario en
dinero o en especie, tales como la alimentacin, habitacin o vestuario, las
primas extralegales, de vacaciones, de servicios o de navidad.
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El articulo anterior fue complementado por el

Art. 17 Ley 344 de 1996, as:
Por efecto de lo dispuesto en el artculo 128 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo, modificado por el artculo 15 de
la Ley 50 de 1990, se entiende que los acuerdos entre
empleadores y trabajadores sobre los pagos que no
constituyen salario y los pagos por auxilio de
transporte no hacen parte de la base para liquidar los
aportes con destino al SENA, ICBF, Escuela Superior
de Administracin Pblica, ESAP, Rgimen del
Subsidio Familiar y contribuciones a la seguridad
social establecidas por la Ley 100 de 1993.
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Herramientas de trabajo.
Son las que se utilizan estrictamente para el
cumplimiento de las obligaciones laborales,
de all que los suministros que le haga la
empresa para uso personal dejan de ser
herramientas de trabajo como por ejemplo
el vehculo, los computadores, etc.

Definicin de algunos conceptos.

1) Gastos de Representacin.

Tambin denominados por

algunos como Gastos para relaciones pblicas son aquellos
valores que se le entregan al trabajador para que pueda
desarrollar ciertas labores de protocolo comercial, por ejemplo,
para invitar al posible cliente a un caf, una cena, etc. No se
pueden utilizar para remunerar a todos los trabajadores, puesto
que slo aplica a los que actan a nombre de la empresa. En
consecuencia, la prueba para que los mismos sean aceptados es
el manual de funciones del asalariado. Por ejemplo, no se puede
suponer que un trabajador cuyas labores son netamente
operativas pueda ser considerado como un representante de la
empresa y en consecuencia asignarle una remuneracin bajo el
concepto de gastos de representacin.

Art. 32 CST. Representante del empleador. Son representantes del

patrono y como tales lo obligan frente a sus trabajadores adems de
quienes tienen ese carcter segn la ley, la convencin o el reglamento
de trabajo, las siguientes personas:
a) Las que ejerzan funciones de direccin o administracin, tales como
directores, gerentes, administradores, sndicos o liquidadores,
mayordomos y capitanes de barco, y quienes ejercitan actos de
representacin con la aquiescencia expresa o tcita del patrono;
b) Los intermediarios.

2) Viticos.
Del latn viaticum, gastos del camino. Implica en consecuencia,
comida, dormida y transporte. Eventualmente puede incluir otros
rubros con ocasin del encargo.

Comparativo de los viticos

Derecho Tributario
D.R. 535/87.Art. 10. No est sometido a
retefuente por ingresos laborales, el
reembolso de gastos por concepto de
manutencin, alojamiento y transporte en
que haya incurrido el trabajador para el
desempeo de sus funciones fuera de la
sede habitual de su trabajo, siempre y
cuando el trabajador entregue al pagador
las pruebas documentales que sustenten
el reembolso, las cuales debern ser
conservadas por el pagador y
contabilizadas como un gasto propio de la
empresa.
Lo dispuesto en este artculo no se
aplicar cuando los gastos de
manutencin o alojamiento correspondan
a retribucin ordinaria del servicio.

Derecho Laboral
Articulo 130 CST. 1. Los viticos permanentes
constituyen salario en aquella parte destinada
a proporcionar al trabajador manutencin y
alojamiento; pero no en lo que slo tenga por
finalidad proporcionar los medios de
transporte o los gastos de representacin.
2. Siempre que se paguen debe especificarse
el valor de cada uno de estos conceptos.
3. Los viticos accidentales no constituyen
salario en ningn caso. Son viticos
accidentales aquellos que slo se dan con
motivo de un requerimiento extraordinario, no
habitual o poco frecuente.
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est ligada a los servicios prestados por el

trabajador.
CSJ. Sala Laboral, Sentencia 37416 (SL3622013), 5/22/2013 .

Constituye factor salarial todo lo que perciba el trabajador

que implique retribucin de servicios, sea cualquiera la
forma o denominacin que se le d. Con estos argumentos,
confirm la decisin que concluy que la prima de
vacaciones es constitutiva de salario, ms aun si la
convencin colectiva establece que para tener derecho a
ella el trabajador debe reunir el tiempo de servicios exigido,
porque bien puede entenderse que en verdad est ligada a
los servicios prestados por el trabajador, ya que se dise
para que su reconocimiento y pago solo se otorgara a partir
de un nmero no inferior a un ao de servicios.

deducciones e impuestos descontables.

Para la procedencia de costos y deducciones en el impuesto sobre la
renta, as como de los impuestos descontables en el IVA, se requerir de
facturas con el cumplimiento de los requisitos establecidos en los
literales b), c), d), e), f) y g) de los artculos 617 y 618 del Estatuto
Tributario.

Tratndose de documentos equivalentes se debern cumplir los

requisitos contenidos en los literales b), d), e) y g) del artculo 617 del
Estatuto Tributario.
Cuando no exista la obligacin de expedir factura o documento
equivalente, el documento que pruebe la respectiva transaccin que da
lugar a costos, deducciones o impuestos descontables, deber cumplir
los requisitos mnimos que el Gobierno Nacional establezca.

Es deducible el gasto en que incurre una compaa al

adquirir un vehculo para ser entregado como incentivo al
vendedor que efecte las mayores ventas?
Consultorio Tributario. KPMG. Publicado en Portafolio el da 17 de Octubre de 2011.

En razn de las condiciones fijadas para la obtencin del premio, por

parte del vendedor, como es precisamente el cumplimiento de las metas
establecidas relacionadas como las mayores ventas, ello podra
determinar su condicin de expensa necesaria, pero la partida debe
someterse a retencin por tratarse de un ingreso para el asalariado.
La DIAN en Concepto 011104 de Feb. 25/04, concluye que por el hecho
de que las bonificaciones sean ocasionales y de otorgarse por mera
liberalidad, no desvirtan el hecho de ser normales dentro la prctica
comercial y laboral.
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Para establecer si un pago es constitutivo de

salario debe examinarse su finalidad.
Corte Suprema de Justicia Sala Laboral, Sentencia 36355. Mayo 24 2011.
Para establecer si un pago es o no constitutivo de salario debe examinarse su
finalidad, mas no su fuente o causa, pues es a partir de ese anlisis que se
puede determinar si se renen las caractersticas del pago salarial, como

la

retribucin directa del servicio. De esta forma, en el caso

concreto, sentenci que la prima de vacaciones consagrada en una convencin
colectiva no poda ser constitutiva de salario, dado que la prestacin se
causaba cuando el trabajador sala a disfrutar las vacaciones. De la
misma forma, seal que aunque la prima dependiera de la antigedad del
trabajador, ello no implicaba que retribuyera los servicios personales

prestados.

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Factores que no son salario: Beneficios o

auxilios habituales u ocasionales
1. El acuerdo debe ser expreso bien sea en el contrato, de manera verbal,
convencin colectiva o de manera unilateral por parte del empleador.
La forma verbal no es la mas segura.
2. Debe estar dentro del rango del 40% (Ley 1393/10), salvo aportes
correspondientes.
3. Pueden ser primas extralegales, habitacin, vestuario, prima de
vacaciones, prima de navidad. Para que sea prima se requiere que se
hija de un to, es decir que deben ser parecidas a las primas
semestrales o anuales, de all que sean dudosas las primas mensuales.
4. Puede ser en dinero o en especie
5. No pueden corresponder a valores que sean retribucin del servicio
personal directo del asalariado.
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Anlisis de partidas salariales y no salariales

1) Sentencia Consejo de Estado. Julio 8/10. Deducibles bonificaciones pactadas como no
salariales, habituales u ocasionales.
Fundamento del rechazo por parte de la DIAN.
a) Est demostrada la habitualidad de las bonificaciones, porque se
contabilizan mensualmente y se pagan trimestralmente.
Art. 128 C.S.T. Pagos que no constituyen salarios. (Art. 15 Ley 50/90).
No constituyen salario las sumas que ocasionalmente y por mera
liberalidad recibe el trabajador del empleador, como primas,
bonificaciones o gratificaciones ocasionales, participacin de utilidades,
excedentes de las empresas de economa solidaria y lo que recibe en
dinero o en especie no para su beneficio, ni para enriquecer su patrimonio,
sino para desempear a cabalidad sus funciones, como gastos de
representacin, medios de transporte, elementos de trabajo y otros
semejantes.
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b) La mera liberalidad en las bonificaciones desvirta que

sean necesarias para la produccin de la renta,
presupuesto que impide tenerlas como una expensa
deducible, no obstante que la DIAN las acept.
c) Se viol el Art. 108 E.T., porque no se hicieron los
aportes a la seguridad social y a la parafiscalidad.
d) Las bonificaciones habituales tampoco se encuentran
en la siguiente norma no se encuentran en el texto del Art.
128 CST que resume las partidas no salariales.

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Interpretacin del Consejo de Estado normas salariales:

Esta Corporacin advierte, que tanto la Administracin Tributaria
como el Tribunal, no interpretan el artculo 128 C.S.T. conforme lo
establecido en el art. 17 de la Ley 344 de 1996. En efecto, el artculo
128 C.S.T. establece las caractersticas de diferentes pagos que
realiza el empleador que no son constitutivos de salarios, as:
Las sumas que ocasionalmente y por mera liberalidad recibe el
trabajador del empleador.
Lo que recibe en dinero o en especie, no para su beneficio sino para
desempear sus funciones.
Los beneficios o auxilios habituales u ocasionales acordados
convencional o contractualmente y otorgados en forma extralegal,
cuando las partes as lo hayan dispuesto expresamente.

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Consejo de Estado (continuacin)

Las bonificaciones corresponden a aquellas que la empresa pact
expresamente en los contratos laborales que seran reconocidas a sus
trabajadores y que no seran factor salarial. Sin embargo, la DIAN
encuadr tales pagos en la primera parte del Art. 128 C.S.T., porque
fueron denominadas contractualmente como bonificaciones
habituales y respecto de ellas la norma exige que para que no
constituyan salario deben ser pagadas ocasionalmente y por mera
liberalidad del empleador. La DIAN concluy que eran salario, segn el
artculo 127 CST.
Para la Sala, el anlisis jurdico y probatorio que realiza la
Administracin carece de sustento fctico y legal porque la
empresa prob que las bonificaciones haban sido expresamente
acordadas en los contratos laborales como factores no constitutivos
de salario.
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Consejo de Estado (continuacin)

Adems, el artculo 128 C.S.T. debe interpretarse segn lo
establecido en el artculo 17 de la Ley 344 de 1996, que permite a
los empleadores acordar con sus trabajadores los pagos que no
constituyen salario dentro de la relacin laboral, sin que all se
hayan sealado o indicado taxativamente los beneficios que
podan o no excluirse del factor salarial.
Entonces, con la interpretacin propuesta por el artculo 17 de
la Ley 344 de 1996, es suficiente con que se demuestre la
existencia de un acuerdo, bien sea convencional o contractual,
en el que las partes hayan estipulado expresamente que
determinados pagos no constituyen salario, para que puedan
ser excluidos vlidamente de la base para liquidar los aportes y
ello no sea requisito para solicitar su deduccin.
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Consejo de Estado (continuacin)

La DIAN ha sostenido que no existe necesidad ni relacin de causalidad
entre las bonificaciones que reconoce un empleador por mera liberalidad
y la actividad productora de renta, por lo que no son deducibles.
Esta Sala ha sealado que no se puede negar de manera general el
carcter de deducibles de los pagos efectuados al trabajador, a
ttulo de participaciones de utilidades y bonificaciones ocasionales,
porque al provenir de una relacin laboral entre la empresa y sus
empleados como forma de remuneracin por el servicio prestado,
independientemente de que no sean salario ni factor prestacional,
constituyen pagos laborales que necesariamente inciden en la
generacin del ingreso y por ende son gastos que aminoran la base
gravable de imposicin, ().

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Competencia de la DIAN en la Sentencia Consejo de

Estado. Julio 8/10.
Un aspecto importante a resaltar de la sentencia anterior es que la
empresa solicit la nulidad de lo actuado por parte de la DIAN por la
falta de competencia para pronunciarse de fondo sobre aspectos
que corresponden a la jurisdiccin laboral.
La mayora de las demandas contra la Administracin de Impuestos
cuando han pretendido convertir en salario, un valor que las partes han
determinado como no salariales, es que se declare nula su actuacin
porque no es juez laboral sino juez fiscal.
Al no resolver esta solicitud a favor del contribuyente en este caso,
sencillamente el Consejo de Estado acepta que si tengan competencia
para pronunciarse sobre este aspecto del derecho laboral.

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2) Consejo de Estado. Sentencia de Agosto 19/10.

a) Bonificaciones por retiro y por mera liberalidad ante renuncia voluntaria
no son deducibles porque en el acuerdo conciliatorio que se hicieron ante el
Ministerio de la Proteccin Social o ante los juzgados laborales se cubrieron
salarios.
La Sala verific algunas los acuerdos celebrados entre los ex trabajadores y la
sociedad, y observ que tales bonificaciones tenan por naturaleza y finalidad la
siguiente (se tom aleatoriamente el Acta de Conciliacin 79):
Como consecuencia del mutuo acuerdo y dada la antigedad y el buen comportamiento
del trabajador, ste solicit un reconocimiento econmico por los servicios prestados
durante estos aos que cubriera cualquier concepto laboral, o sea, salarial, prestacional
legal y extralegal e indemnizatorio. La Empresa manifiesta que le concede la bonificacin
solicitada, la cual no es constitutiva de salario, por la suma de [], como concesin
especial y nica, la que compensar cualquier concepto laboral, o sea, salarial,
prestacional legal y extralegal e indemnizatorio, que el trabajador declara recibir a
satisfaccin
26

2) Consejo de Estado. Sentencia de Agosto 19/10.

La bonificacin tiene una parte proyectada a cubrir cualquier posible
concepto salarial que hubiere quedado pendiente al declarar el ex
trabajador que la compaa est a paz y salvo por prestaciones sociales
de origen, legal y extralegal, primas, vacaciones, horas extras, salarios,
incapacidades, indemnizaciones y dems conceptos.
Para la Sala an cuando se hubiera estipulado en el Acuerdo Conciliatorio
que esa bonificacin no era constitutiva de salario, lo cierto es que su
finalidad s era cobijar todos aquellos pagos laborales, incluidos los
salarios, que por alguna eventualidad pudieran causarse a favor del
trabajador. En consecuencia, como parte de la bonificacin por retiro s
tena carcter salarial, no tiene efectos la manifestacin que hizo la
empresa en el acuerdo conciliatorio de que la bonificacin no es
constitutiva de salario y, por lo tanto, para tener derecho a la deduccin por
salarios debi acreditar el pago de los aportes parafiscales(Art. 108 E.T.)
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2) Consejo de Estado. Sentencia de Agosto 19/10.

b) Las bonificaciones por mera liberalidad pactadas en la Convencin
Colectiva, al no probarse como no salariales , han debido ser base del
aporte parafiscal y seguridad social.
En la respuesta al requerimiento especial, la empresa explic que segn las
clausulas convencionales, las partidas correspondan a indemnizacin por retiro sin
justa causa, mesada adicional pagada a trabajadores que se jubilaron y
bonificacin pagada a personal pensionado por el ISS. Segn el requerimiento
especial, la DIAN le seal que las mencionadas bonificaciones estaban descritas
en el captulo IV- Estabilidad de la Convencin Colectiva de Trabajo 1999-2000 y en
ella no se mencionaba que esas bonificaciones no constituyeran salario.
Como en este caso, el argumento de la sociedad es que sobre tales erogaciones no
se poda exigir el pago de los aportes parafiscales porque convencionalmente se
pactaron como de no carcter salarial, para la Sala no puede accederse al cargo
porque no est demostrada esa estipulacin, conforme con el 128 del C.S.T.,
en concordancia con el artculo 108 del Estatuto Tributario.
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3) Consejo de Estado. Sentencia de Octubre 7/10.

Las partidas que remuneran directamente la prestacin
del servicio, son salario. Nmero interno: 16951
El argumento de que sobre los pagos ocasionales que resultaban de
la consecucin de unos logros para que el trabajador accediera a unas
bonificaciones, auxilios o primas extralegales una vez al ao, cuya
causa era el mrito y rendimiento durante el ao, como estimulo para
que prestara un excelente servicio pactados verbalmente como no
salariales, no es de recibo para la Sala porque no es suficiente que los
comprobantes de pago estn firmados por los empleados para que
proceda su deduccin. Analizados los soportes se desprende que esos
pagos se hicieron como contraprestacin directa del servicio, cuya
nocin encaja en la de salarios. Se rechazan por violacin del 108 E.T.

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Consejo de Estado. Sentencia de Octubre 7/10.

La Alta Corporacin acept el rechaz que hizo la DIAN de los gastos
mdicos y drogas, bonificacin por muerte a la esposa de un trabajador,
gastos de fiesta de navidad, afiliaciones y sostenimiento, libros y
suscripciones y msica ambiental, porque no son erogaciones que se
incorporan directamente a la actividad productora de renta ni pueden ser
considerados como costos necesarios para la produccin del ingreso del
contribuyente. Los pagos que realice el contribuyente a favor de terceros,
para la prestacin de servicios o adquisicin de bienes destinados a sus
empleados y la familia de stos ltimos, constituyen pagos que debe
asumir la empresa dado que no son necesarios dentro de la actividad
productora de renta. En este caso debe mantenerse el rechazo por
cuanto el requisito principal es no haberse probado la calidad de gasto
necesario dentro de la actividad productora de renta y que el gasto
corresponda a lo normalmente acostumbrado dentro de la actividad propia de
la contribuyente generadora de los ingresos.
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Contrato accesorio al laboral principal, tiene el

tratamiento de contrato de trabajo.
Consejo de Estado. Sent. 14583 Sep. 8/05. Club Deportivo Los
Millonarios. Los jugadores eran vinculados mediante dos clases de
contratos, uno laboral y otro denominado "cesin de derechos de
publicidad. En este ultimo contrato se pacta la existencia del mismo
amarrada a la existencia del contrato laboral. La DIAN adicion los
ingresos por servicios que los jugadores perciban por derechos de
publicidad, a los salarios y sobre el total recalcul el valor de la
retencin mensual. El Consejo de Estado sostuvo: Lo anterior permite
concluir que el denominado "contrato de cesin de derechos de
publicidad", no es independiente del contrato principal, sino accesorio
del mismo, puesto que su existencia depende de aqul. S el jugador no
est vinculado laboralmente al club, no recibe remuneracin adicional
por los derechos de publicidad. Todo el pago era realmente por salarios.
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Sumas que remuneran el servicio prestado no pueden

asimilarse a gastos de representacin.
Corte Suprema de Justicia. Sent. 35771. Feb. 1 2011. Corporacin
Deportiva Once Caldas. Los gastos de representacin consisten en las
sumas que la persona jurdica le entrega al jugador para que acte en
su nombre ante clientes, proveedores o el publico y no buscan
enriquecer el patrimonio del trabajador, al no disponer libremente de
ellos. En caso contrario son salarios. El salario estipulado para el
trabajador era de un milln de pesos y los gastos de representacin de
seis y nunca los utiliz para representar a la Corporacin ni a
operaciones de venta ni a afianzar negocios o concertar actividades a
favor de ella. Este gasto se utiliz para desnaturalizar el salario y
rebajar cargas fiscales y parafiscales. Prevaleci la teora del contrato
realidad que narra el articulo 53 de la Constitucin Nacional.

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Servicios que realmente son salarios.

Corte Suprema de Justicia. Sentencia 37037. Mar.25.2011. Centauros
Villavicencio Corporacin Deportiva. El art. 128 CST regula los acuerdos de

exclusin salarial de determinados pagos habituales y ocasionales que hace

el empleador al trabajador en el contrato de trabajo. Esta disposicin no es
aplicable a los acuerdos que se hacen cuando se aparenta un contrato de
prestacin de servicios con el propsito de evadir el laboral. En otras
palabras, una vez declarado el contrato realidad no es posible darle validez
al pacto consistente en que la remuneracin fijada a cambio de la prestacin
personal del servicio no es salario. Es el caso de un futbolista que suscribi
un contrato de trabajo por $ 500.000 pesos por mes y otro de prestacin de
servicios por $ 4.000.000 pesos mensuales para encubrir la verdadera
remuneracin. Luego de probada la prestacin personal del servicio, la
remuneracin acordada adquira la connotacin salarial, con independencia
de las clusulas convenidas para encubrir el contrato de trabajo.
33

Sumas que remuneran el servicio prestado no pueden

asimilarse a gastos de representacin.
Corte Suprema de Justicia. Sent. 35771. Feb. 1 2011. Corporacin
Deportiva Once Caldas. Caso Jorge Agudelo. Al ser mala fe del
empleador proceden salarios cados. El hecho de que el trabajador
acepte una practica de la a empresa tendiente a desvirtuar la
naturaleza salarial o a afectar los derechos prestacionales no conduce
a que las clausulas produzcan efectos.
La Corte record la Sentencia C-250 de la Corte Constitucional en
relacin a los gastos de representacin del sector privado cuando
sostuvo: No pueden emplearse como instrumento para mejorar el
ingreso real de los empleados, porque tal mejora se hara con cargo a
las finanzas publicas por la reduccin en el producido de los
impuestos.

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Qu sucede cuando una empresa otorga una bonificacin por

mera liberalidad no constitutiva de salario a un grupo de 20
trabajadores, por su actividad directa y por las utilidades de la
empresa?
Se presenta una contingencia a raz de la posibilidad de
cuestionamiento por parte de la DIAN ya que al ser retributiva del
servicio directo del trabajador se configura un salario. En consecuencia,
lo recomendable es que se separe la remuneracin por las utilidades o
bonificaciones por productividad que no son salariales, de las que
correspondan al pago directo por los servicios del asalariado.
Ejemplo: Una empresa de servicios pblicos entrega bonificacin anual
por disminucin de costos en cabeza de los que prestan el servicios al
usuario final, cuando reportan en sus informes practicas indebidas.

No son deducibles los pagos gravables que no sean

sometidos a retencin.
Art. 87-1. E. T. Adic. L. 788/2002, Art. 15. Otros gastos originados en la
relacin laboral no deducibles. Los contribuyentes no podrn
solicitar como costo o deduccin, los pagos cuya finalidad sea
remunerar de alguna forma y que no hayan formado parte de la base
de retencin en la fuente por ingresos laborales
Comentarios. 1) Diccionario de la Lengua Espaola: Recompensar,
premiar, galardonar, retribuir , recompensar o pagar.
Cabanellas distingue entre salario y remuneracin, sealando que
por esta ultima se entender todo cuanto el empleado percibe por el
ejercicio de su trabajo provenga del empresario o de otra persona, a
su vez el salario se refiere solamente a la retribucin abonada
directamente por el empleador.
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No son deducibles los pagos gravables que no sean

sometidos a retencin.
2) Esta disposicin obliga a incorporar a la base de retefuente
los pagos que beneficien a los asalariados, como por ejemplo
los gastos personales del club social, la telefona celular
personal pagada por la empresa (lo recomendable es que la
empresa asuma un porcentual), gastos personales del
trabajador con tarjeta de crdito empresarial, viticos sin
soportes, pagos a terceros que beneficien al asalariado,
vehculo de propiedad de la empresa que se asigna al
asalariado quien lo utiliza para las actividades propias de la
organizacin y lo utiliza de manera personal los fines de
semana, los das festivos y en vacaciones, etc.
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No son deducibles los pagos gravables que no sean

sometidos a retencin.
3) Que sucede con el contrato de leasing tomado a nombre de
la empresa y le asigna el carro al asalariado para uso personal?
Es viable tomar la partida como no salarial y en consecuencia
es gasto aceptable en la declaracin de renta. No obstante, el
Consejo de Estado lo rechaz en Sentencia de Nov. 25 de 2010,
impuesto de renta 2003, porque fue una suma no acreditada
como no salarial, y adicionalmente no se incluy dentro de la
base de retencin en la fuente como lo ordena el 87-1 E.T.
Tambin rechaz la depreciacin porque la empresa cedi la
opcin de compra.
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Las bonificaciones por mera liberalidad vinculadas a la

produccin de la renta son deducibles.
DIAN, Concepto 11104 Febrero 25 2004. Son deducibles del
impuesto sobre la renta los pagos efectuados a los trabajadores
calificados laboralmente como de mera liberalidad que tenga por
objeto el reconocimiento a la participacin en actividades
vinculadas a la produccin de la renta de la empresa de acuerdo a
criterios generales y objetivos, siempre y cuando cumplan con los
requisitos de causalidad, necesidad y proporcionalidad previstos
en el art. 107 del estatuto tributario, y los mismos hayan formado
parte de la base de retencin en la fuente por ingresos laborales.
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Cuando el trabajador es contratado con su vehculo, el

canon es ingreso gravable.
DIAN, Conc. 26662, oct. 27/90, 30392 mayo 30/2003, 64440,
sep. 12/2005.
Si el trabajador se le contrata con su vehculo para el desempeo de sus
funciones en la empresa, el pago que se efecta por el uso del mismo,
independientemente de que se le denomina auxilio de transporte o de
cualquiera otra manera, constituye un pago laboral indirecto por originarse
en la relacin laboral. En consecuencia, debe sumarse a los dems ingresos
laborales gravables para conformar la base de retencin por salarios.
NOTA: Este planteamiento admite prueba en contrario ya que si el transporte
es para funciones propias de la organizacin y se aporta el documento del
pago al proveedor, no es ingreso en cabeza del asalariado.
40

El suministro de vivienda se somete a retencin laboral. El

canon del vehculo se le retiene por alquiler de muebles y el
trabajador se convierte en responsable del IVA e ICA.
DIAN, Conc. 30392, May.30/03. El pago de arrendamiento que se realice
para suministrarle habitacin al trabajador en razn de su vinculacin
laboral con la empresa, est sometido a retefuente por pagos
laborales. Cuando la empresa requiere del vehculo para sus
actividades propias y para el efecto suscribe un contrato de
arrendamiento con el trabajador, independientemente de la vinculacin
laboral que este tenga con la empresa, se configura el arrendamiento
de bienes muebles. (Hoy 4%)
41

Impacto en el asalariado por el alquiler de vehculos.

1)
2)

3)
4)
5)
6)
7)

El canon se grava con el ICA.

Al ser acto de comercio, debe matricularse en cmara de comercio
y llevar libros de contabilidad.
Requiere los servicios de un contador.
Se convierte en responsable del rgimen del IVA.
Debe soportar con documentos que cumplan con la legislacin
tributaria, los gastos derivados del alquiler del vehculo.
Podran aplicarse las NIIF.
Las rentas de capital no aportan a la PILA.

42

El pacto no salarial puede ser verbal.

CSJ, Cas. Laboral, Sent. jul. 28/2009. Rad: 35579.

La pretensin angular de la demanda es que se debe la prima proporcional

extralegal por no haberse tenido en cuenta en la liquidacin final de salarios y
prestaciones sociales. El art. 128 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, modificado por
el art.15 Ley 50/90, consagra los pactos de desalarizacin, estableciendo que no
componen el salario los beneficios, cuando las partes hayan dispuesto
expresamente que no constituyen salario lo que no quiere decir que se
requiere frmula sacramental o escrita, porque nada impide que el pacto
expreso pueda ser verbal. En consecuencia, no solo el medio probatorio escrito
sirve para acreditar la voluntad patente de los contratantes, sino tambin otras
formas como los testigos o la confesin, siempre y cuando de ellas se derive que
existi el convenio por el cual se pretende derivar su carcter de no salarial.
43

El pacto no salarial puede ser verbal.

CSJ, Cas. Laboral, Sent. jul. 28/2009. Rad: 35579. El accionante reconoce
que en su calidad de gerente y representante legal orden para todos
los trabajadores, incluido l mismo, el pago de la prima extralegal sin
incluirla como factor salarial, con lo cual resulta claro que el
demandante era consciente y por dems acept, el carcter no salarial
del beneficio, como para que hoy pretenda convertirlo en salario. Tal
proceder solo puede interpretarse como la implementacin o ejecucin de las
medidas pertinentes para cumplir a cabalidad con la instruccin del consejo
de administracin de la entidad, de los pactos expresos de desalarizacin .
En consecuencia, no es viable el reclamo que solo se sustenta en su propio
error en detrimento de su empleador. Situacin diferente sera si
estuviramos hablando de pagos o compensaciones directas del
servicio prestado, sobre los que no resulta viable celebrar este tipo de
pactos, como por ejemplo las comisiones que por ley son salario.
44

Para que una partida sea no salarial se requieren

varios aspectos fundamentales:
1) Parte formal: que se pacte expresamente
2) Parte sustancial: que corresponda a un auxilio o beneficio, es
decir que satisfaga una necesidad bsica o no, pactada en el
contrato, en la convencin o en el pacto colectivo.

3) Que no sea remuneracin directa del servicio prestado

4) Que sea ingreso, es decir que potencialmente pueda incrementar
el patrimonio del asalariado
5) Que se destine a satisfacer las necesidades personales y
familiares del asalariado.
45

Pagos que no constituyen salario

Prima de vacaciones. Su naturaleza salarial no se deriva
automticamente. Este beneficio extra legal de los trabajadores, si bien
en ocasiones puede llegar a ser factor de salario, atendidos los
elementos fcticos que demuestren en un momento dado que su
finalidad s fue la retribucin de servicios, per se, no es factor de salario.
Su simple convenio en un acuerdo colectivo sin que exista precisin
acerca de su naturaleza, no faculta al juzgador para derivar
automticamente su naturaleza salarial. Si en la propia convencin
colectiva o an en el contrato individual de trabajo se le despoja de ese
carcter o se pacta simple y claramente como un beneficio accesorio a
los descansos o a las vacaciones, no es salario. (CSJ, Sent. 11.539 mar.
11/99).
46

Las comisiones siempre son salario.

1. Cuando a travs de ellas se remuneran los servicios prestados por los
trabajadores, siempre que enriquezcan su patrimonio. CSJ, Cas. Laboral,
Sent. de jun. 3/70).
2. A pesar de que se cambien de denominacin. EL demandante percibi
en los primeros aos de su vinculacin laboral unos pagos denominados
comisiones, y que luego los recibi bajo el concepto de premios. De
all que no poda, sin transgredirse la ley, darle validez al pacto o escrito
por medio del cual se desfiguraba la naturaleza salarial de las
comisiones. El artculo 43 C.S.T., prev la ineficacia de las estipulaciones
o condiciones que sean contrarias a la ley" (CSJ, Cas. Laboral., Sent.
sep. 27/2004. Rad 22069).
47

Comisiones son salarios, aun despus de

finalizado el contrato de trabajo.
CSJ. Sentencia de junio 16 de 1986: Si se ha prestado un servicio y este ha permitido
que se alcance el resultado, debe necesariamente ser remunerado, aunque la concrecin de
la venta y el recaudo, operen con posterioridad al momento en que ha concluido la relacin
laboral, pues ello no quiere decir que su trabajo no se haya prestado o que no haya
permitido la obtencin del fin-condicin que se ha sealado en el contrato como generante
de la remuneracin, sino que su efecto se ha producido posteriormente como consecuencia
de tratarse de una actividad cuyos resultados no son inmediatos sino que operan en
circunstancias muy diferentes, diferidas en el tiempo, que no por ello, hacen inexistente el
servicio ni la eficacia del mismo. Es decir la venta y el recaudo han sido posibles gracias a
la prestacin del servicio del trabajador que se ha retirado anteriormente y por ello se
consolida el derecho a la retribucin.
48

Las comisiones pactadas sobre recaudos se pierden si el

trabajador que efectu la venta no hizo los recaudos
personalmente.
Distinto es el caso de las comisiones sobre las ventas. Si el recaudo del
valor de las mercancas vendidas por el trabajador no se efectan
personalmente por ste como consecuencia de la terminacin, justa o
injusta del contrato de trabajo bien sea por decisin patronal o del
trabajador, no hay lugar a comisin alguna porque, se repite, stas como
elemento integrante del salario constituyen retribucin del servicio personal
que, en el caso contemplado, no prest el trabajador. (CSJ, Cas. Laboral,
Sec. Primera, Sent. jun. 16/89).
49

Ingresos por honorarios de los trabajadores socios

que la Dian ha pretendido convertirlas en salarios.
En visitas que la DIAN ha efectuado, ha encontrado pagos de
honorarios a favor de los SOCIOS, cuyos montos los ha pretendido
convertir en salarios. Sobre este punto es conveniente resaltar que el
Consejo de Estado y la Corte Suprema de Justicia han realizado
planteamientos diferentes pues han aceptado que sean jurdicamente
viables los convenios por honorarios y que no sean viables ya que
deben ser salarios. Lo adecuado es que en el contrato se introduzcan
clusulas de seguridad que desvirten la presuncin de salario como
por ejemplo: a) Que el trabajador no cumple horario ni es subordinado
b) Que debe pagar su propia seguridad social c) Que puede ser
desarrollado por el o por asistentes d) Que presente el RUT como
independiente y no como asalariado.
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10/01/2015

Partidas no salariales del

40% que aportan a la
seguridad social

51

10/01/2015

Ley 1393/10. Art. 30. Limitante del 40% de pagos

no salariales
Sin perjuicio de lo previsto para otros fines, para los
efectos relacionados con los artculos 18 y 204 de la ley
100/93, los pagos laborales no constitutivos de salario de
los trabajadores particulares no podrn ser superiores al
40% del total de la remuneracin.
Comentarios.
a) Sin perjuicio de lo previsto para otros fines: Esta
redaccin previ que en la legislacin vigente hay
partidas que no son base de aportes parafiscales pero
sin son base del aporte a la seguridad social.
52

CSJ. Sent. Feb. 12/93, C-710

/96, C-510/95
Salario

Indemnizacione
s

Prestaciones
Sociales

Total de
pagos
laborales

Descansos
remunerados

Pagos no
salariales

Ley 1393/10

53

10/01/2015

Ley 1393/10. Art. 30. Limitante del 40% de pagos no salariales

b) Art. 18 y 204 Ley 100/93: Base de aportes a la seguridad social, es decir
que no incluy a los parafiscales. La Ley 1393/10, art. 33 dice que Las
cotizaciones en salud deben hacerse sobre la misma base de las
cotizaciones efectuadas en riesgos profesionales y en pensiones.
c) Art. 1626. Cdigo Civil: El pago efectivo es la prestacin de lo que se
debe
d) Es uno de los modos de extinguir las obligaciones de dar, de hacer o de
no hacer. La prestacin es la cosa o servicio que alguien recibe o debe
recibir de otra persona en virtud de un contrato o de una obligacin
legal.
e) total de la remuneracin: Incluye salarios y el resto de pagos. La
norma no dijo que el 40% era en con relacin a los salarios.
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10/01/2015

Remuneracin segn el Ministerio de la Proteccin Social. Concepto

208115. Jul. 15/11:
Frente al concepto de Remuneracin, siguiendo el principio de interpretacin
segn el cual las palabras de la ley deben entenderse en su sentido natural y
obvio, segn el uso natural de las mismas (Art. 28 Cdigo Civil) segn el Diccionario
de la Real Academia de la Lengua "Remunerar", significa Recompensar, normalmente
con dinero, [un servicio o trabajo, o a la persona que lo realiza]. Por lo tanto, acorde
con la acepcin de "remunerar", para los efectos de la aplicacin del artculo 30 de la
Ley 1393 de 2010, en nuestro concepto el mismo comprende todo pago que recibe el
trabajador como contraprestacin retributiva de su trabajo independientemente de su
naturaleza.
Acorde con lo anterior y teniendo en cuenta que las prestaciones sociales de que
tratan los Ttulos VIII y IX del CST, no tiene carcter retributivo del trabajo, sino que se
trata de un beneficio y derecho que se otorga al trabajador, por lo cual stas para los
efectos del artculo 30 de la Ley 1393 de 2010, no se entenderan incluidas dentro del
concepto de remuneracin.
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10/01/2015

Ley 1393/10. Art. 30. Limitante del 40% de pagos no salariales

f) En el 40% no se incluyen las cesantas, las primas ni el resto de
prestaciones normales que existan antes de la Ley 1393. Este 40%
es el que corresponde a lo pactado entre el asalariado y la empresa.
g) Como quiera que la norma habla de pagos, deben aclararse
muchos aspectos prcticos derivados de esta acepcin, ya que se
encuentra ligada al tema de la realizacin del ingreso en cabeza de
los asalariados. En efecto, el principio bsico del articulo 27 del
estatuto tributario nacional menciona como realizacin del ingreso del
trabajador, el pago; el mas comn de los casos es cuando se trabaja
y se recibe el devengo en el mismo mes en cuyo evento no habra
dificultad interpretativa porque es fcil aplicar el articulo 30 Ley 1393
a lo pagado.

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10/01/2015

Ley 1393/10. Art. 30. Limitante del 40% de pagos no salariales

h) Pero qu sucede cuando en desarrollo del siguiente aparte del
articulo 27 E.T: Por consiguiente, los ingresos recibidos por
anticipado, que correspondan a rentas no causadas, solo se gravan
en el ao o perodo gravable en que se causen, se paga en
diciembre una bonificacin trimestral anticipada si el derecho del
trabajador, se causa en el prximo ao?.
i) O qu pasa cuando se dan vacaciones por anticipado?
j) Cmo se deben tratar las bonificaciones quinquenales ya que como
partida no salarial, deben hacer base en el mes en que se le pagan al
trabajador o deben tenerse en cuenta cada uno de los meses que
integran el quinquenio? Hay lugar a retroactividad en este caso, o a
reliquidacin de los aportes a la PILA?
k) l) No se incluyen en el 40% los viticos ocasionales.
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10/01/2015

r) El fundamento de la norma radic en el querer eliminar salarios

de 1 milln de pesos y partidas no salariales de 3 millones
mensuales o una bonificacin anual no salarial de 50 millones.
s) Ministerio de la Proteccin Social. Concepto 208115. Jul.
15/11. El art. 30 est ubicado en el captulo de la Ley 1393,
denominado "Medidas en materia de control a la evasin y
elusin de cotizaciones y aportes", lo cual implica que su
propsito no es el de modificar o redefinir ni el concepto de
salario ni el de ingreso base de cotizacin, sino el de evitar
algunas conductas o actuaciones de los empleadores y/o
trabajadores que puedan llegar a tener por efecto reducir la base
de sus aportes al Sistema Integral de Seguridad Social.

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