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• 4ta.

JORNADA DE DERECHO
PRIVADO DEL SUDESTE
BONAERENSE
Homenaje al Dr. JULIO CÉSAR RIVERA

NECOCHEA

Protección de la vivienda
familiar
Valor de la vivienda
para la persona
humana
patrimonial y
extrapatrimonial
Derecho a vivir en

En el plano material, le da amparo a su
integridad física, pues lo protege de los
peligros de la naturaleza y de las amenazas
de los malvivientes
Jurídicamente, es el espacio que garantiza la
efectividad de los derechos de la
personalidad
En el plano moral, es el centro de la esfera
de su intimidad, 'el santuario de su vida
privada’
(Aída Kemelmajer de Carlucci)

ÓRGANOS DE SUPERVISIÓN DE LOS TRATADOS (ONU-OEA) JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL .

• LA AFECTACIÓN AL DERECHO A LA VIVIENDA AFECTA OTROS DERECHOS DE IGUAL JERARQUIA NORMATIVA QUE HACEN ESENCIALMENTE A TENER UN PROYECTO DE VIDA EN CONDICIONES DE SER VIVIDA .

• Sino • EL DERECHO A QUE NO SE LE IMPIDA EL ACCESO A CONDICIONES QUE LE GARANTICEN • EXISTENCIA DIGNA (Villagrán CIDH) .• EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA VIDA • COMPRENDE NO SOLAMENTE EL DERECHO A NO SER PRIVADO ARBITRARIAMENTE DE ELLA.

• Derecho a la vivienda es un derecho fundamental que integra la nómina de los llamados derechos económicos. sociales y culturales • Estado debe asegurar a toda persona la protección de la vivienda • Protección que se materializa en dos momentos fundamentales: .

posesión— Graciela Medina: “la garantía constitucional de protección a la vivienda familiar ampara no sólo el derecho de los dueños sobre la vivienda.Distinción Derecho a la vivienda • Acceso equitativo a una vivienda digna= • un hábitat adecuado para sí o su familia de modo tal que satisfaga sus necesidades mínimas y las de su núcleo familiar Derecho sobre la vivienda • Amparo de la vivienda digna ya alcanzada u obtenida • en propiedad o por cualquier otro medio legítimo — locación. . usufructo. sino también el derecho a la vivienda que gozan legítimamente quienes no lo son”.

REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES y otros s. accediendo a la propiedad u otro derecho personal o real de disfrute. suficiente para desarrollar su personalidad . • Ahora bien.Graciela Medina) . aún contra la voluntad del titular registral.” • “KIPPERBAND. la importancia social que la familia impone . hace prevalecer el derecho a la vivienda por encima del derecho sobre la vivienda¨” • por eso la doctrina propicia que.a veces.amparo”.• “El derecho a la vivienda es un derecho fundamental del hombre nacido de vital necesidad de poder disfrutar de un espacio habitable. Jacobo c. (Voto Dra. esa facultad se materializa en un derecho sobre la vivienda. el cónyuge puede afectar como bien de familia el inmueble ganancial de titularidad del otro cuando existan hijos menores.

Irlanda" (26/05/1994) • "Kroon c.S. Coster. caracterizadas por el pluralismo. Lee y Jane Smith c. porque a la altura contemporánea del constitucionalismo social. . sería inicuo desamparar núcleos familiares no surgidos del matrimonio C. Reino Unido" (18/01/2001). Reino Unido" (25/09/1996) • "Beard. sino que puede englobar otros lazos familiares de facto respecto de personas que cohabitan fuera del matrimonio" y que la noción de familia debe ser interpretada "conforme las concepciones prevalecientes en las sociedades democráticas. “Missart.J. Chapman.” Causas: • "Keegan c.N.Protección de la “familia” CSJN • La protección constitucional de la familia no se limita a la surgida del matrimonio legítimo. la tolerancia y el espíritu de apertura. 8 del Convenio de Roma “ NO se limita a las relaciones fundadas ren el matrimonio. de su domicilio y de su correspondencia“ Caso "Marckx c. Países Bajos" (27/10/1994) • "Buckley c. 8 del Convenio de Roma: • "Toda persona tiene derecho al respeto de su vida privada y familiar. Miguel Ángel s/haberes (prenatal)” 8/3/1990  TEDH At.. Bélgica" (13/07/1979) determinó con claridad que la expresión "vida familiar" contenida el art.

Coster.” Causas: • "Keegan c. la tolerancia y el espíritu de apertura. de su domicilio y de su correspondencia“ Caso "Marckx c. sino que puede englobar otros lazos familiares de facto respecto de personas que cohabitan fuera del matrimonio" y que la noción de familia debe ser interpretada "conforme las concepciones prevalecientes en las sociedades democráticas. 8 del Convenio de Roma: • "Toda persona tiene derecho al respeto de su vida privada y familiar. Bélgica" (13/07/1979) determinó con claridad que la expresión "vida familiar" contenida el art. Países Bajos" (27/10/1994) • "Buckley c. Reino Unido" (25/09/1996) • "Beard. caracterizadas por el pluralismo. Irlanda" (26/05/1994) • "Kroon c. Reino Unido" (18/01/2001). Chapman. .TEDH At. 8 del Convenio de Roma “ NO se limita a las relaciones fundadas en el matrimonio. Lee y Jane Smith c.

Tutela preferente • Principio protectorio del Art. la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna.14 bis CN: hito enriquecedor del texto establecido en 1853-1860 • la protección integral de la familia. la defensa del bien de familia. .

75 inc.14 bis CN se fortalece y agiganta por la singular protección reconocida en textos internacionales • desde 1994. en la primera mitad del siglo XX • El art. .DDHH • Constitucionalismo social desplegado. tienen jerarquía constitucional en virtud art. a escala universal. 22.

22.PIDESC y OG/OF de su Comité “por cuanto constituye el intérprete autorizado del PIDESC en el plano internacional y actúa. en las condiciones de vigencia de éste.” • Observación General N° 4 Derecho a una vivienda adecuada . bueno es acentuarlo. de la Constitución Nacional.PIDESC – Comité • Esp. por recordar los términos del art. 75 inc.

que siempre ha de suponerse que • incluye el respeto de las obligaciones internacionales en materia de derechos humanos . los tribunales deben tener en cuenta los derechos reconocidos en el Pacto cuando sea necesario para garantizar que el comportamiento del Estado está en consonancia con las obligaciones dimanantes del Pacto. • La omisión por los tribunales de esta responsabilidad es incompatible con el principio del imperio del derecho.OG 9 CDESC • Dentro de los límites del ejercicio adecuado de sus funciones de examen judicial.

• Generalmente se acepta que la legislación interna debe ser interpretada en la medida de lo posible de forma que se respeten las obligaciones jurídicas internacionales del Estado. cuando un responsable de las decisiones internas se encuentre ante la alternativa de una interpretación de la legislación interna que pondría al Estado en conflicto con el Pacto y otra que permitiría a ese Estado dar cumplimiento al mismo. . el derecho internacional exige que se opte por esta última. • Por eso.

27 de la Convención de Viena sobre el derecho de los tratados: "Una parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado". • En otras palabras. los Estados deben modificar el ordenamiento jurídico interno en la medida necesaria para dar efectividad a las obligaciones dimanantes de los tratados en los que sean Parte .• Las cuestiones relacionadas con la aplicación interna del Pacto deben considerarse teniendo en cuenta dos principios del derecho internacional: • Art.

el derecho a la vivienda está vinculado por entero a otros derechos humanos y a los principios fundamentales que sirven de premisas al Pacto. Y así debe ser por lo menos por dos razones. con el cobijo que resulta del mero hecho de tener un tejado por encima de la cabeza o lo considere exclusivamente como una comodidad. paz y dignidad en alguna parte.OG 4 CDESC “El Derecho a una vivienda adecuada” • “el derecho a la vivienda no se debe interpretar en un sentido estricto o restrictivo que lo equipare. • En primer lugar. • Debe considerarse más bien como el derecho a vivir en seguridad. . por ejemplo.

sean cuales fueren sus ingresos o su acceso a recursos económicos. exige que el término "vivienda" se interprete en un sentido que tenga en cuenta otras diversas consideraciones. de la que se dice que se derivan los derechos del Pacto. y principalmente que el derecho a la vivienda se debe garantizar a todos. "la dignidad inherente a la persona humana".Dignidad inherente • Así pues. .

.• La referencia que figura en el párrafo 1 del artículo 11 no se debe entender en sentido de vivienda a secas. sino de vivienda adecuada.

significa disponer de un lugar donde poderse aislarse si se desea. . espacio adecuado..Vivivienda ADECUADA • Comisión de Asentamientos Humanos y la Estrategia Mundial de Vivienda hasta el Año 2000 en su párrafo 5:   • "el concepto de "vivienda adecuada". seguridad adecuada. iluminación y ventilación adecuadas. todo ello a un costo razonable". una infraestructura básica adecuada y una situación adecuada en relación con el trabajo y los servicios básicos..

Todos los beneficiarios del derecho a una vivienda adecuada deberían tener acceso permanente a recursos naturales y comunes. . la calefacción y el alumbrado. a instalaciones sanitarias y de aseo. de eliminación de desechos.• OG 4/1991 asegura • “una vivienda adecuada debe contener ciertos servicios indispensables para la salud. de drenaje y a servicios de emergencia”. la comodidad y la nutrición. a agua potable. la seguridad. a energía para la cocina. de almacenamiento de alimentos.

considerando 8°) • art. 22 de la Declaración Universal de Derechos Humanos: toda persona tiene derecho a la satisfacción de los derechos económicos y sociales "indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad". incluso en perjuicio del querer del interesado. 441/442. el valor de la persona humana en el control de los pactos privados. • Reivindicación de los valores de la persona humana en el derecho privado: esp.Dignidad inherente • CSJN precedente "Campodónico de Beviacqua” • La dignidad de la persona humana constituye el centro sobre el que gira la organización de los derechos fundamentales del orden constitucional (Fallos: • 314:424. la dignidad humana no puede ser amenazada ni envilecida .

1) • CEDAW (art.Instrumentos internacionales de DDHH • Declaración de los Derechos del Hombre (art.3) • Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial (art. 18 . 25) • PIDESC (art.2) • CDN (art. inc. e. 5. 14.iii). • OC – Informes – OG – OF Organos de supervisión de los tratados (OEA-ONU) .27. 11.

JURISPRUDENCIA LOCAL .

del ciéntífico del derecho. RESIGNIFICACIÓN DE LAS INSTITUCIONES PROTECTORIAS CONCEPCION UNIVERSAL DEL . del juez. y corresponde al intérprete darles vida.EL HORIZONTE PRINCIPAL DEL DERECHO PRIVADO CONTEMPORÁNEO ES EL RESGUARDO DE LOS BIENES PRIMARIOS DE LA PERSONA HUMANA En realidad esto depende de la voluntad del legislador. las reglas son mudas e inertes.

jerarquizados constitucionalmente en algunos casos . económicos.Instituciones protectorias • Políticas actuales: integrales de corresponsabilidad • Responsabilidad del poder judicial: – Resignificación de las instituciones relativas a derechos humanos (civiles y políticos. sociales y culturales) – Tutela judicial EFECTIVA • Afectación a la dignidad humana • Indivisibilidad e interdependencia de los derechos humanos • Marco normativo: Constitución e instrumentos de derechos humanos ratificados por el Estado.

394 bien de familia • Art.) • Ley 14.1277 C.3573 bis C.Civil • Arts.Civil (2° párr.6 .Civil • Ley 26167 art.211 y 231 C.Instituciones protectorias • Art.

JURISPRUDENCIA SOBRE EL ART.1277 2ª.parte CÓDIGO
CIVIL

RELECTURA DE LAS
NORMAS DEL CODIGO
CIVIL

“…También será necesario el consentimiento de ambos
cónyuges para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en
que está radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o
incapaces. Esta disposición se aplica aun después de disuelta la
sociedad conyugal, trátase en el caso de bien propio o
ganancial. El juez podrá autorizar la disposición del bien si fuere
prescindible y el interés familiar no resulte comprometido".

ART.1277 2ª-PARTE CCIVIL

PROTECCIÓN DE LA VIVIENDA DURANTE LA CONVIVENCIA
FRENTE A OPERACIONES QUE PRETENDA REALIZAR EL
TITULAR que pudieran resultar perjudiciales para los
cónyuges
RESTRICCIÓN AL PODER DISPOSITIVO SOBRE EL BIEN PROPIO
HOGAR CONYUGAL + HIJOS MENORES O INCAPACES
Aplicable aun luego de disuelta la sociedad conyugal, sea el
bien propio o ganancial.
Autorización judicial si el bien fuera prescindible y el interés
familiar no se resultase comprometido.

¿APLICABLE A LA FAMILIA
NO MATRIMONIAL?

.Escasa protección legal Pese a esta consagración constitucional del marco protectorio de la vivienda familiar. nuestra normativa civil carece de un sistema de amparo efectivo tendiente a la protección de la vivienda familiar en el caso de las convivencias de pareja.

• Sólo dos normas regulan esta problemática.

• Ley 23.091 (Art.9) sobre Locaciones Urbanas.
CASOS EN QUE EL INQUILINO PRINCIPAL
ABANDONÓ LA LOCACÍÓN COMO SI FALLECIÓ Admite la continuación de la locación hasta el
vencimiento contractual "por quienes acrediten
haber convivido y recibido del mismo
ostensible trato familiar".
• Origen de la norma: Fallo Plenario de las Salas de
la Cámara Nacional de Paz

• La ley 24.374 de regularización dominial,
permitió a aquellas personas propietarias u
ocupantes de inmuebles destinados a vivienda única
y permanente que no tuvieran título, sanearlo con el
fin de regularizar su situación dominial.
• Art. 2: "Podrán acogerse al régimen, procedimientos
y beneficios de esta ley, (...) c) Las personas, que sin
ser sucesores, hubiesen convivido con el
ocupante originario, recibiendo trato familiar,
por un lapso no menor a dos años...".

• Jurisprudencia local ha comenzado a
transitar un camino hacia la
posibilidad de aplicar
analógicamente la norma del art.
1277 al caso de ruptura de la
convivencia de hecho cuando la
vivienda es de propiedad común

S. Raquel Gladys s/división de condominio” • Juz.Jurisprudencia • Cámara Civil y Comercial de SAN NICOLÁS. L. S. c.. N. s/división de condominio“ • CNCiv.25/7/2005 . P. Marta Cristina s/ División de condominio • Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial N° 2 de ZÁRATE: Expediente N° 7842. A.Civ. A. . c. Sala I. S.V. S. 30/4/1996. del V.yCo LA PLATA – SALA III .3. Sec. MAR DEL PLATA. 15/3/05. 18/11/1982 • Juz. Luis Raúl c/Rodríguez. G. Nac.. sala K – 31/5/2006 .. s/división de condominio” • Cámara de Apelaciones de CONCEPCIÓN DEL URUGUAY. sala civil y comercial ... F. S. y su acumulado • Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. D.. de G. Guillermo Francisco c/ Eschemberg. causa 85543/93 • Cámara Civ. "M. C.R. c. M. "A. M.yCo. 26/4/05. 30/12/1998.4-2-1997 “Scalabrini. c. G. “Guzmán.N°7. Civ. M. H. N° 33.

INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA AUN EN EL ÁMBITO CÓNYUGAL PERSONA POR NACER .

18/11/1982 • MAYORIA • ”[p]ara que exista el derecho a oponerse a la libre disposición del bien propio del marido. lo que la ley. cuya realidad se cuenta a partir del nacimiento” . al carecer de existencia propia. en forma restrictiva exige es la presencia física de un hijo en el hogar conyugal • no la expectativa del hijo por nacer. pues esta circunstancia no puede crear derecho alguno a favor de la madre.Persona por nacer • Cámara Civil y Comercial de San Nicolás.

MINORÍA 1277 de protección de la vivienda familiar debe extenderse a la persona por nacer Si la ratio legis del art. sino que lo es la protección de la vivienda del núcleo familiar.Civil) . debe extenderse aquel beneficio a la persona pro nacer” (Dr. los derechos o la protección del cónyuge no disponente.Vallilengua) La persona por nacer no está sujeta a una condición suspensiva sino a una condición resolutoria conforme a la ficción legal del CC a fin de otorgar capacidad de derecho a la persona por nacer y considerarla persona física o humana que ha comenzado su existencia desde su concepción en el seno materno (art.1277 del Código Civil no es el interés.70 C.

1277 Ccivil • Vivienda: parte integrativa del concepto alimentario • ATENCIÓN: • No habiendo participado los verdaderos interesados + • Oposición de La madre condómina . causa 85543/93 • Inmueble habitado por la exconcubina y 3 hijos de ambos • “por ahora”: suspensión provisoria de la indivisión • Interés familiar: hijos extramatrimoniales no tienen menos derechos que los matrimoniales • Aplicación analógica del art. 30/4/1996.3.N°7. Sec.Civ. MAR DEL PLATA.yCo.Indivisión de condominio • Juz.

Raquel Gladys s/división de condominio” • Demanda de división de condominio (deuda hipotecaria) • Duración de la relación: 1980-1994 • Dos hijos menores de edad nacidos durante la relación de convivencia – Dos hijos de una relación anterior de la mujer . Luis Raúl c/Rodríguez. 30/12/1998.Indivisión forzosa del condominio hasta la mayoría de edad de los hijos extramatrimoniales • Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial N° 2 de Zárate: Expediente N° 7842. “Guzmán.

situación de indigencia del grupo familiar) • Alimentos: Changas de albañil 200$ . el saldo resultaria insuficiente para adquirir algun inmueble (alquilar o pedir prestado.Pidio disminución $100 • Incumplimiento: embargo sobre parte indivisa del inmueble (unica) • Padre de los niños vive con sus padres • Bajo valor del inmueble .• Deuda hipotecaria que gravaba el inmueble • De procederse a la división de condominio y pagado el saldo de la deuda.

1277. es aplicable al caso.Razonamiento • La norma del art. concebida en el marco de la sociedad conyugal. • Requisito del vínculo familiar tiene una importancia relativa porque la protección se extiende luego de disuelta la sociedad conyugal y aunque alguno de los progenitores vuelva a contraer nupcias • ESPÍRITU DE LA NORMA: Protección del hogar familiar – necesidad de los hijos menores de edad o incapaces de contar con una vivienda que no puede quedar sometida a la frustración de la relación matrimonial o de la relación de comunidad de vida .

sería inicuo desamparar núcleos familiares no surgidos del matrimonio (08.• Cita fallo de la CSJN la protección constitucional de la familia no se limita a la surgida del matrimonio legítimo. Miguel Ángel s/haberes (prenatal)”). “Missart. porque a la altura contemporánea del constitucionalismo social.90.03. .

Guillermo Francisco c/ Eschemberg. 1277 se embreta dentro de la norma del art. . 2692 del CC en la medida que la restricción aplicada genera una indivisión forzosa. llegue a la mayoría de edad por aplicación analógica del art. • También debe desestimarse la compensación que el actor pretende por el uso exclusivo de la propiedad por parte de la demandada y su hijo. Marta Cristina s/ División de condominio” • La demora impuesta en la división del condominio hasta que el menor. parte. del Código Civil por analogía. 1277. porque establecerla importaría privar de efectos o desnaturalizar la previsión tuitiva del art. hijo de los concubinos. 2da.4-2-1997 “Scalabrini.• Cita fallo de la Cámara Platense – SALA III .

• Equiparación del Status legal hijos matrimoniales y extramatrimoniales : idéntica protección ante ruptura de los padres .

• Finalmente. y declara la indivisión forzosa temporaria (hasta la mayoría de edad de sus hijos) del inmueble común en el que habitan su exconcubina. . dos hijos habido durante la relación de conviviencia. y dos hijos de la demandada. rechaza demanda de división de condominio y por aplicación analógica del art. y que si se dividiera el único inmueble –una vez desinteresado el actor-el producido no sería suficiente para solucionar dicha necesidad.• Además el actor no aseguró ni está en condiciones de asegurar por ahora otro lugar como vivienda.1277 Código Civil.

211 Indisponibilidad del inmueble si prueba que se le atribuyó el uso o que lo siguió ocupando. . Parte Marco de la Sociedad Conyugal • Ley 23515 modificó el regimen matrimonial : – art. que no dio causa a la separación o al divorcio y que su partición le ocasiona un perjuicio.1277 2ª.• Postura contraria: Exclusión de las relaciones de hecho del texto del art.2 CADH) • Art. (art.211 protege exclusivamente el derecho de habitación del cónyuge – art.2 CDN y 17.1277 protege derecho de habitación de los hijos menores e incapaces.

G. c. M.. razón por la cual subrayó la necesidad de equiparar el supuesto de autos al caso previsto en el artículo 1277. • El magistrado consideró que las partes habían constituido una familia. S. s/división de condominio". F. .• 15/03/2005 Juzgado Nacional en lo Civil n° 33. • hizo lugar a la oposición planteada por la mujer que contaba con la tenencia de los hijos frente a la acción de división del condominio del inmueble que fuera asiento del hogar familiar. C. "M..

ya que ésta es la relación que mantuvieron las partes durante el tiempo que vivieron juntos en el inmueble. es decir formalizaron una familia".. o aparente matrimonio.) proteger al menor o incapaz. como el matrimonio. o sociedad conyugal. el mismo debe seguirse con el concubinato. . y con tal espíritu engendraron una hija.. el hogar familiar. aun una vez roto el vínculo por lo cual requiere el consentimiento de los cónyuges. Si tal temperamento se ha de seguir con la conclusión de una institución. conforme se desprende del espíritu de la norma ha pretendido (.• "El legislador.

.98 metros cuadrados • Art. cuya superficie era de 191. se hizo lugar a la demanda tras considerarse que la división de la cosa común no comprometía realmente la vivienda del núcleo familiar ni el interés del niño = • La demandada no había aportado prueba alguna tendiente a demostrar la aducida imposibilidad de adquirir otra vivienda con la mitad del producido del inmueble. G.1277 3°párr. L. la SALA I de la Cámara Nacional en lo Civil "A. M..El juez podrá autorizar la disposición del bien si fuera prescindible y el interés familiar no resultase comprometido .PRESCINDIBILIDAD –INTERÉS FAMILIAR • 29/03/2005. H. 1277 ante la ruptura de la convivencia • En el caso concreto. c. s/división de condominio“ • Comparte el criterio al resaltar la posibilidad de aplicar analógicamente el art. S.

por ejemplo.• Finalidad de la norma: protección de la vivienda del núcleo familiar • La salvedad contenida en el último párrafo se justifica plenamente: • si. la madre que ha quedado con los hijos en la casa común. tiene bienes suficientes como para alquilar o comprar otra sin poner en peligro el standard de vida de la familia. no hay razón para mantener esta restricción excepcional al derecho de los cónyuges para disponer de sus bienes propios” .

el juez debe apreciar si el bien es prescindible y si el interés familiar resulta comprometido“ . Se defiere al juez. el control de mérito del acto de disposición • ".• El juez "podrá autorizar la disposición si fuere prescindible y el interés familiar no resultare comprometido. en estos casos...

S.25/07/2005 .Desalojo + Alimentos • Concepción del Uruguay Cámara de Apelaciones de Concepción del Uruguay. M. . D.1277 CCivil • La Cámara de Apelaciones de Concepción del Uruguay rechaza la demanda de desalojo promovida por el ex concubino titular del inmueble contra su pareja e hijos menores por considerar que el interés de los hijos en satisfacer su necesidad de vivienda debe prevalecer por sobre los derechos de propiedad del demandante.. y su acumulado • Aplicación analógica del art.. P. c. A. de G. sala civil y comercial .R.

. toda vez que cuando se encuentra comprometido el interés de los menores de satisfacer su necesidad de vivienda. Civil y hacer prevalecer el interés de los hijos por sobre los derechos de propiedad del progenitor. se debe aplicar analógicamente el art.• Es improcedente el desalojo promovido por el ex concubino titular del inmueble contra su pareja e hijos menores. no obstando a ello el hecho de que la demandada haya contraído matrimonio -y tenido otros hijos con su marido-. porque el cónyuge que habita el inmueble sigue ostentando la tenencia de los menores. 1277 del Cód.

368 del CC.Alimentos • Hizo lugar al pedido de reducción de la cuota alimentaria promovida por el alimentante de edad avanzada (mayores gastos para la atención de su salud y menores posibilidades de procurarse otros ingresos) + • Algunos de los hijos. autorizada doctrina que compartimos … debe computarse en favor del pedido de reducción. la contribución que es dable exigir al nuevo cónyuge de la madre. Lo contrario sostienen. particularmente si se tiene en cuenta que el mismo habita en el inmueble propio del padre de los menores. han dejado de convivir con la madre y • No coincide la Cámara con que “el nuevo marido sólo tiene un deber alimentario "moral" y no "legal" respecto de los hijos de su cónyuge. aunque menores. o que dicha circunstancia no resulta "relevante". frente al texto del art. .

• RECORDAR: Ley 23264 modificó el art. por una extensión del derecho al primer grado de parentesco por afinidad. padre afín e hijos afines tendrán derecho recíproco a la prestación alimentaria asistencial . ya que reemplaza la designación explícita del suegro. En consecuencia. De modo que todos los hijos de un anterior matrimonio o pareja de uno de los cónyuges van a tener un parentesco de afinidad en primer grado con el actual esposo o esposa de aquel progenitor. 368 estableciendo un alcance más amplio de la obligación alimentaria en caso de afinidad. suegra. yerno y nuera.

23 de junio de 1998. la demandada con los menores y su nuevo esposo se encuentra viviendo en el inmueble de su propiedad mientras él lo hace en uno prestado.13). la demandada no restituyó el inmueble en el tiempo convenido. Y que de dicha unión nacieron cuatro hijos. Gastan el 4 de febrero de 2000. P. quedando encuadrado en la figura del comodato" (sic fs.13 vta. R. habiendo vencido el plazo determinado en el comodato. D.• • • • • • • • • • • Recordar Presupuestos fácticos: el 16 de noviembre de 2000. S.). A. y/o contra todo otro ocupante del inmueble de su propiedad. por desavenencias. decidieron por acta de común acuerdo realizada ante la Defensoría Oficial. debe admitirse la demanda. El "desalojo" de haber resultado una familia matrimonial habría caído -inexcusablementedentro de la competencia del Juzgado de Familia. El Juzgado (no de familia) imprime a la demanda el trámite sumario del desalojo. . promovió demanda de desalojo contra M. Sólo denuncia como subinquilino u ocupante al cónyuge de la demandada. pero que obviamente se referían al del año "si bien no quedó especificado en el acuerdo. sin especificar el año. hasta enero. siendo sede de nuestro hogar conyugal el inmueble cuyo desalojo interesa" (sic fs. que la demandada quedaría viviendo en el inmueble. el uso del inmueble fue otorgado por el suscripto en forma gratuita. no logrando captar la esencia de la interpretación que imposibilita que ésta actúe desde los primeros momentos del conflicto para los casos de familia en las que no existe vínculo matrimonial. contrayendo matrimonio con el Sr. de cuya unión nació un hijo el 13/9/99. con los hijos menores. …vivió con la demandada "en aparente matrimonio.

sin perjuicio de advertir que fue consentida por ambas partes. en el campo del derecho de familia. en búsqueda de su solución armónica e integral. Chamorro Margarita Victoria s/Tenencia de hijos" del 16/5/05 donde sostuvimos que frente a pretensiones diversas. que este Tribunal dispuso resolver. en Sentencia única. de ordinario. adhieren al tratamiento sistémico del mismo.Sentencia única • • • • Derecho Procesal de Familia y Derecho de Familia de fondo: Cámara dicta una Sentencia Única (expediente de reducción de cuota alimentaria recurrido en el que el Juzgado de Familia había hecho lugar a la reducción de la cuota y expediente en el que se había ordenado el desalojo) “Nos adentramos al tratamiento de las dos cuestiones de fondo. ello es aconsejado hoy por quienes. difícil escindir su Juicio de desalojo: custodiar el orden público familiar."Gerard Gustavo Daniel c. se enrola en una postura mantenida en casos análogos . . Esta medida. integrativamente. como integrativas de un mismo y único conflicto familiar. donde resulta. por sobre normas que tutelarían el uso y goce del derecho de propiedad del bien por su titular.

Desalojo • La demanda de desalojo: • El conflicto a resolver no puede quedar atrapado en el reducido marco de las relaciones jurídicas estrictamente patrimoniales. ya que el mismo desborda los confines de la locación. el comodato y la intrusión. prescindiendo de la causa fuente de los derechos-deberes derivados del estatuto legal que regula el vínculo familiar que liga a las partes. calificaciones estas que han entretenido a la actora y tenido lamentable recepción en la Sentencia de 1ra Instancia. contra su pareja e hijos menores . titular del inmueble. • Jurisprudencia y doctrina mayoritaria excluyen de dichas figuras a la demanda de desalojo. promovida por un concubino.

sin violar por ello el principio de congruencia.atento a la expresa prohibición de contratar. el Tribunal se ve en el deber. contenida en el art. ocupantes del inmueble -invocado convenio. de pronunciarse por encima de las deficiencias de fundamentación jurídica de las partes o del a quo. evitando que el rigorismo de las formas pueda conducir a la frustración de los derechos en juego. . ya que la misma es absoluta. 279 del Código Civil.• absurdo admitir validez a cualquier tipo de pretensión del actor. tutelado por disposiciones que conforman el orden público constitucional. fundada en un negocio jurídico patrimonial con sus hijos menores. buscando soluciones que se avengan con la naturaleza de las pretensiones. y no puede ser salvada por la intervención del Juez en la citada audiencia • Doctrina de la Suprema Corte nacional: • Cuando se encuentra comprometido el interés superior de los menores.

sino la madre quien acompaña y cuidaba a su hijo” • "Es analógicamente aplicable el art. ya "que no es el menor quien acompaña a la madre.• "Lo que no alcanza a comprender el actor es que en el inmueble del que era copropietario.. con mayor carga en el padre.. pues uno de los deberes derivados de la patria potestad es la satisfacción de las necesidades de los hijos en cuanto a habitación (conf. se encuentra reconocida por la jurisprudencia y la doctrina con apoyo suficiente en la legislación vigente . circunstancia que resulta determinante del derecho aplicable.. es parte integrativa del concepto de alimentos y la obligación alimentaria de ambos progenitores. no sólo vivía su ex-concubina. Es que la vivienda. se agregó. 1277 del Código Civil en virtud de lo normado en los arts.art. sino también su hijo menor de edad. 267 CC) • . 21 y concordantes del mismo texto legal. 16.

Por consiguiente. fuese concubino.. éste podría disponer del inmueble y dejar en la calle a la mujer. Constitución Nacional) son de aplicación inmediata. por ejemplo. inc. los jueces podrían ordenar las medidas protectoras necesarias para proteger la vivienda de los menores". 75. a los hijos propios de ésta y a los comunes de la pareja. 22.. hasta tanto se produzca el ajuste legal. . La persona afectada puede invocar tales normas sin que se requiera una específica regulación normativa.DDHH • "En el caso de que el titular de la vivienda. Los tratados de derechos humanos que integran nuestro sistema legal y se hallan en la cúspide del ordenamiento (art.

teniendo en cuenta las normas de jerarquía constitucional contenidas en la Convención de los Derechos del Niño. 2° y 3°). = no discriminación entre hijos dentro o fuera del matrimonio e imponen la pauta del interés superior del niño como consideración primordial en las decisiones judiciales (arts. .• • En el caso de la ruptura de una unión de hecho el juez puede atribuir la vivienda al conviviente a quien se le otorgue la guarda de los hijos de acuerdo con las circunstancias del caso.

solicitar la indisponibilidad del inmueble propio del otro que fuere hogar del grupo familiar y en el caso de condominio oponerse a la división del inmueble donde reside con los niños. sin perjuicio de que el juez pueda autorizar la disposición del bien si se modificaren las condiciones fácticas y. si ello fuere necesario para proteger el derecho a la vivienda de los menores o incapaces (art. CC)" . 18 y 27 de la Convención sobre los derechos del Niño)" .... el interés familiar no resulta afectado". con la consiguiente indisponibilidad del inmueble o su indivisión en caso de condominio deber ordenarse hasta que los menores alcancen la mayoría de edad. art. 14 bis CN y Constituciones concordantes de las provincias. . "El progenitor que ejerza la guarda de los hijos menores o incapaces podría.. igualmente. "La atribución de vivienda. consiguientemente.• • • Carácter operativo en el marco de la obligación alimentaria a la cual son acreedores los hijos menores o incapaces (arts. 2715.

si la adjudicación no tuvo por fundamento la tenencia de los hijos".Tenencia de los niños • … en el caso de autos la concubina ha contraído matrimonio y tenido hijos con su marido. . lo que habilitaría suponer que así como se extendió analógicamente el beneficio. puede prevalecer el interés familiar representado por la necesidad de vivienda de los menores • En igual sentido afirma Enrico Quadri: "resulta casi impensable que la atribución pueda sobrevivir frente al nuevo matrimonio. • Kemelmajer de Carlucci aclara que esta causal de extinción del beneficio "opera en tanto y en cuanto el cónyuge que habita el inmueble no ostente la tenencia de los hijos menores o incapaces. también correspondería aplicarle la causal de extinción del mismo contenida en el art. pues de titularizarla. 211 del Código Civil.

S. A. . c. del V.• Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. "no corresponde formular distinciones desde la perspectiva del derecho de los hijos". • ARGUMENTOS • igualdad entre los hijos • deber alimentario derivado de la responsabilidad parental • aplicación analógica del art. S. N. sala K – 31/5/2006 .V. 1277 • pues "más allá de las diferencias entre una familia matrimonial y una extramatrimonial".

1277. cuando la división afecta el derecho a la vivienda del grupo familiar constituido por la madre y su hija. la vaguedad de la expresión propuesta por la norma difiere necesariamente a la apreciación judicial la determinación de la nocividad de la partición. • prescindiendo de la aplicación analógica del art. • Evidentemente. en cuyo caso debe ser demorada cuanto sea necesaria para que no haya perjuicio a los condóminos". • De hecho. • art. 2715 en su última parte (norma precisamente invocada por la demandada en autos) dispone que habrá indivisión forzosa del condominio "cuando la división fuere nociva por cualquier motivo. destacándose a cargo del progenitor el deber alimentario. lo que podría perfectamente estimarse en un caso como el de autos. éste ha sido el criterio utilizado por la jurisprudencia con anterioridad a la reforma del art. 1277 para mantener la indivisión forzada del inmueble hasta la mayoría de edad del hijo matrimonial de las partes . "integrado por el rubro 'vivienda'".• Se rechazó la fijación del canon locativo reclamado a título de compensación por el uso del 50 % del inmueble. no resulta disparatado pensar en la posibilidad de resolver el caso de idéntico modo utilizando la normativa del Código en materia de derechos reales.

• Es así que. por lo que no le son aplicables las disposiciones que rigen la sociedad conyugal sino los art. 2. del 50% del inmueble correspondiente al Sr. y no hallándose comprometido el orden público. pero nunca contrajeron matrimonio. 2684 del ordenamiento. con más un interés del 6% desde la fecha en que cada una de las obligaciones debió cumplirse . V.) si estamos a lo previsto por el art. 2710 y sig. como compensación por el uso por parte de la Sra.. no encontrándose a su criterio sometida la cosa a una indivisión forzosa (art. en el ámbito correspondiente. • debiendo debatirse los problemas familiares que se denuncian y los temas correspondientes a los alimentos y cuidados de los hijos. del Cód. conforme lo dispuesto por el art.C. • Asimismo. 2673 y siguientes del Código Civil. Civil. declara disuelto el condominio existente entre las partes. dispone fijar un canon locativo mensual de $150 desde el 20/12/99 — fecha de la tercera audiencia de mediación— hasta la efectiva disolución.1277 ámbito conyugal • Sentencia de primera instancia • Las partes convivieron en el inmueble y tuvieron una hija en común.692 C. A.

de procurar solución a la necesidad de vivienda de su hija. disponiéndose la indivisión del condominio en cuestión. toda vez que refiere haber vendido su otra propiedad por el ahogo económico a que se vio sometida.• Agravios: • Afectación del Interés superior del niño: habitación – concepto alimentario • En consecuencia. . como padre. atento no tener otro inmueble donde poder vivir con la menor.C. correspondiendo por otro lado sea condenado al pago de los gastos de conservación y reparación de la cosa común. en virtud de la responsabilidad y obligación del Sr. V. hasta que ésta alcance la mayoría de edad • se revoque también la sentencia en cuanto al canon locativo reclamado. 1277 del C. — precepto que protege el hogar conyugal— . solicita se aplique en forma analógica lo establecido en el art.

1 y 27 inc. Civil y ley 23. 1 y 2). resguardando así los derechos de la hija . 2.849 (art. 3 inc. 2715 última parte del Cód.• En la contestación de demanda: peticiona el rechazo de la demanda aludiendo a lo dispuesto en el art. 18 inc.

1277. por lo que no podríamos hablar de la existencia de una mera relación esporádica. la protección de los hijos menores que habitan el hogar familiar para el caso de divorcio de las partes (art. que autoriza la división de condominio o. C. 2692 del C. hacer prevalecer sobre dicha norma — analógicamente— . La relación que mantuvieron las partes. equiparando la unión concubinaria al matrimonio disuelto. de lo contrario. 2° parr.• TEMA FUNDAMENTAL DE LA DISCUSIÓN • Determinar si corresponde en el caso la aplicación lisa y llana del art.C.). • Hechos probados: las partes conformaron en el inmueble la sede de su hogar familiar. . en los cuales tuvieron una hija (1996) y adquirieron en condominio un inmueble. cuanto menos tuvo una duración de cuatro años 1995-1999).C.

2715 de dicho ordenamiento (nocividad de la división).• Es improcedente decretar la división del inmueble que fuera adquirido conjuntamente por los concubinos. . Civil. se ubica dentro de la norma del art. en la medida que la restricción aplicada genera una indivisión forzosa en los términos del art. Civil. habitando la niña en el hogar. 1277 del Cód. en tanto no deben formularse distinciones desde la perspectiva del derecho de los hijos. 2692 del Cód. más allá de las diferencias entre una familia matrimonial y una extramatrimonial. Civil. resulta aplicable analógicamente lo dispuesto por el art. • La demora impuesta en la división del condominio hasta que la menor hija de los concubinos alcance la mayoría de edad. hasta tanto su hija menor alcance la mayoría de edad. 1277 del Cód. pues. fundada en la aplicación analógica del art.

más allá de las diferencias entre una familia matrimonial y una extramatrimonial .". No puede decirse una cosa es el condominio y otra es la protección de los niños.. la proyección que avanza sobre los menores habidos de dichas uniones”. no corresponde formular distinciones desde la perspectiva del derecho de los hijos.• Criterio de la Sala "in re" "Cersósimo. • Así. Guillermo Juan c. se dijo que: ".. porque precisamente la protección de los niños está íntimamente vinculada con esa situación de condominio...no se puede desprender el tema del condominio cuya división aquí se pide de la guarda de los menores. Martínez Bedini Adriana s/división de condominio“ : • “las proyecciones que las uniones de hecho tienen en la vida del hombre. • En virtud de tales argumentos. y en especial.

• EXCESIVO RIGORISMO FORMAL: • Las circunstancias particulares llevan a considerar que la aplicación literal de la ley al supuesto de que se trata. conduce a un excesivo rigorismo legal que no se compadece ni justifica en relación a las constancias obrantes en autos. • Sin duda. los amparados por aquella norma son los hijos menores y no el cónyuge .

.• Cita a Zannoni: ".. particularmente. cuanto al interés familiar comprometido.la restricción al poder dispositivo no atiende tanto al interés patrimonial del cónyuge. el de los hijos menores o incapaces que conviven en el inmueble que constituye el hogar conyugal" .

“ . no es tanto la situación de un cónyuge u otro la que vivencia la norma... es por sobre todo la de los hijos menores o incapaces que. 1277 interesa. patrimoniales. allende todas las secuelas del divorcio de sus padres.por sobre los intereses materiales. se hacen presentes los intereses familiares cuyo fortalecimiento también es misión del legislador.• . exige el sacrificio — en la medida adecuada y justa en cada caso— individual de los atributos patrimoniales que se retrovierten en beneficio de la familia. En lo que a los fines del art.

la hija menor de las partes. aun no habiendo estado las partes unidas en matrimonio conformando una "sociedad conyugal".• Por tanto. aparece de toda justicia no discriminar a los destinatarios finales de la norma. . en este caso.

se embreta dentro de la norma del art.Derecho de familia – derechos reales • "es igualmente necesaria la demostración de que puede prescindirse del bien y que la disposición no compromete el interés del niño". por lo que "no corresponde la autorización en cuanto no permite una reorganización de la familia en condiciones de igualdad y equidad que no perjudique a la menor M. en el normal desenvolvimiento de sus tareas habituales y fundamentalmente ponga en crisis el derecho a la vivienda. V. que debe ser cumplido por los padres como deber alimentario respecto a sus hijos menores. en el caso. no lo es menos que éste. de derecho de familia. 1277. 2692 del C. tiene supremacía sobre aquél . 2715 de dicho ordenamiento.. A.C. en la medida que la restricción aplicada genera una indivisión forzosa en los términos del art.. la demora impuesta en la división del condominio hasta que la menor hija de los concubinos. L. llegue a la mayoría de edad por extensión analógica del citado art." • En este marco. • Si bien es cierto que se trata por un lado de derechos reales y por otro.

.Prescindibilidad • Por otro lado. el interés de la menor. toda vez que la superficie total del inmueble y sus características (peritación y fotografías) sugieren que la mitad del producido de su venta. • En función de lo expuesto. aun cuando la misma norma señala que podrá el juez autorizar la disposición del bien si fuere prescindible y el interés familiar no estuviere comprometido. resultaría insuficiente para que la emplazada adquiera otro departamento donde habitar con aquella. la división de la cosa común compromete la vivienda del núcleo familiar (madre-hija) y así. entiendo no corresponde decretar la división del inmueble objeto de autos hasta que la menor hija de las partes alcance la mayoría de edad. • en el caso.

• Por idénticas razones • rechazo del canon locativo reclamado por el actor a título de compensación por el uso del 50 % del inmueble a la condómino ocupante. . que ésta solvente el 50% del valor que representa el uso y goce exclusivo del bien.). integrado por el rubro "vivienda" (art. no puede igualmente pretenderse. • Si bien es cierto que la madre conviviente resulta así beneficiada. 267 C.C. bajo dichas circunstancias. en virtud de habitar ésta con la menor. hija del Sr. V. y para con quien éste tiene deber alimentario.

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SUBROGACIÓN DEL BIEN DE FAMILIA CON OPONIBILIDAD RETROACTIVA LAGUNA NORMATIVA NECESIDAD DE REFORMA LEGISLATIVA BIEN DE FAMILIA .

394 de bien de familia crea una protección consistente en la inembargabilidad del bien por la ejecución de las obligaciones nacidas con posterioridad a la afectación .• Ley 14.

• Sustitución de un bien inmueble constituido como bien de familia por otro. con efecto retroactivo de la nueva inscripción a la fecha de la constitución originaria • Vacío legal: • Principio de subrogación se considera un principio general del derecho o Aplicación analógica • Protección constitucional .

• Desplazamiento de la intangibilidad del bien de familia de un inmueble a otro • La protección del primer inmueble se extiende ultra activamente al segundo desde la toma de razón del primero • Posibilidad de mantener la protección legal en casos de mudanza. expropiación (invertir el dinero recibido como consecuencia de la expropiación del bien constituido como bien de familia en un nuevo en un nuevo inmueble que mantiene el status de bien de familia). reinversión del remanente del producto de una subasta manteniendo el status jurídico .

Principio general que debe iluminar en forma primordial y profunda el instituto del bien de familia: principio constitucional de protección de la vivienda familiar FALLO KIPPERBAND .

la Convención Americana de Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Económicos. "Kipperband. Registro de la Propiedad Inmueble de la provincia de Buenos Aires MARCO CONSTITUCIONAL DONDE SE DEBE ENMARCAR EL TEMA DE LA SUSTITUCIÓN DEL BIEN DE FAMILIA. sala I. la reforma constitucional de 1994 recepta a múltiples tratados que establecen la defensa de la vivienda familiar (art. la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. 22) enumerándose. 75 inc. San Isidro. De ello surge que ante el vacío en la regulación legal acudirse a los principios generales del derecho tanto a nivel positivo nacional. Jacobo c. como en el examen del ordenamiento supranacional constituido por declaraciones y tratados como las ya expuestos -aunque incorporados al ordenamiento interno-. al establecer la "defensa del bien de familia". 3/2/97. Todos ellos brindan una fuerte protección a la familia y la vivienda familiar. entre otros. . Además del art. 14 bis de la Constitución Nacional. una interpretación que brinde la mayor protección posible al bien de familia resulta ineludible.Marco constitucional • • • • CCivil y Com. Sociales y Culturales. la Declaración Universal de los Derechos del Hombre.

que debe completarse con el derecho a cambiar libremente de domicilio familiar sin temores a eventuales deudas. por encima de la subrogación real. una aplicación estricta del principio de subrogación real . sin dudas.394 sobre sustitución de bien de familia ciertamente debe acudirse a este principio de protección de la vivienda familiar que. dado que supera las dudas que puede dejar. y que se tornarían plenamente ejecutables ante la falta de retroactividad de la nueva inscripción. como muchos de los primordiales del ordenamiento jurídico. ante la falta de previsión legal expresa. aparece formulado como presupuesto del sistema positivo en la Constitución y los tratados internacionales a ella incorporada. en algunos casos. es el principio de defensa de la vivienda familiar el que debe latir detrás de las soluciones que debe brindar el pretorio. preservar de la forma más completa posible una vivienda digna para la familia protege ese derecho natural. que incluso pueden ser ignoradas. • Nos parece por ende que. que existe en la ley 14. • Ante la laguna.• En especial esta interpretación también responde a un principio general jusnatural porque.

Jorge A” • Fallo que consagra la posibilidad de que el constituyente de un bien de familia. • Marco Normativo: protección de la vivienda • Principio de subrogación: principio general de derecho o aplicación analógica • Vacío legal: Protección de la familia y de la vivienda . por otro.11/06/2003 “Gil. • La Cámara revocó la decisión apelada e hizo lugar a la sustitución solicitada con retroactividad de la nueva inscripción a la fecha de constitución originaria. • La autoridad administrativa había rechazado el pedido de sustitución con efecto retroactivo de un bien de familia. conservando la fecha de vigencia del bien de familia en forma retroactiva a la primera inscripción. sala I . pueda reemplazar el inmueble afectado por otro.Fallos • Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Rosario.

.• Corresponde hacer lugar al pedido de sustitución del bien de familia por otro inmueble con efecto retroactivo a la fecha de constitución originaria • dicho proceder no perjudica los derechos de los acreedores ya que a quienes les era oponible el primer bien de familia les será oponible el segundo • una interpretación contraria a la sustitución implicaría una solución axiológicamente disvaliosa al priorizar el interés económico sobre la protección de la vivienda familia • ANTECEDENTES: CCiv. Rosario."Botto. 8/8/2000 "Mercado. sala I.15/10/2002 "Botto. “Mercado” 2000 . 15/10/2002 • CCiv. y Com. Dardo S. y ot. s/ recurso registral“ . y Com. y otra s/ recurso de recalificación bien de familia” • Registro General de Rosario: Por Instrucción de Servicio N° 1/2003 decidió adecuarse a la doctrina judicial imperante. y otra". Dardo S. Rosario Sala 1ª. Carlos A.

cancele el mismo y lo traslade a otro inmueble de su propiedad con efectos retroactivos a la inscripción del primero? • El interrogante es decisivo: – NO: De no proceder la retroactividad las deudas que el titular del inmueble contrajo con anterioridad a la inscripción del segundo serán oponibles y por ende ejecutables respecto de la nueva finca afectada al régimen. .• La cuestión a resolver: • ¿Es posible que el titular de un bien de familia. – SI: De lo contrario la protección del primero se extiende ultra activamente al segundo desde la toma de razón de aquella primera inscripción.

• Dos principios generales en aparente contradicción: • el patrimonio como garantía de los acreedores • la subrogación real .

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3573 BIS CÓDIGO CIVIL (Ley DERECHO REAL DE HABITACIÓN VIUDAL .ART.

Derecho de habitación del cónyuge supérsitite • Derecho de habitación del cónyuge supérstite : • FINALIDAD: – preservar a la viuda del eventual riesgo de la privación de su vivienda única que habría sido sede del hogar conyugal. • Algunos aspectos del art. 3573 bis dan lugar a resoluciones judiciales contradictorias al momento de su aplicación. sobre el mismo patrimonio relicto. razón por lo cual es aconsejable proyectar una reforma en la que se recoja la experiencia acumulada desde la vigencia de la norma para completar su regulación. . en caso de concurrencia con el interés de otros herederos.

3275 bis C.Civil • “Frente a la acción de desalojo promovida por el heredero forzoso contra la concubina del causante.• CCivil y Com San Isidro Sala I 26/5/1998. para repelar la misma no procede la invocación del hogar que fuere sede de la familia de hecho” . • La conviviente sólo podría mantenerse en el uso del inmueble en su calidad de progenitora de los hijos. pues por carecer de vocación hereditaria le está vedado invocar el derecho real de habitación previsto en el art.

• Cámara de Apelación en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial de Junín .17/2/2009 - causa Nº 43127 "Amor Sergio Gustavo s/ Sucesión ab intestato"  .

dejó sin efecto la compensación económica fijada en la sentencia de primera instancia a favor de los coherederos no ocupantes del inmueble. . • Por tratarse de un derecho gratuito.• Revocó la sentencia de grado y reconoció a la viuda el derecho real de habitación sobre la vivienda que fuera asiento del hogar conyugal formado con el causante. debiendo inscribirse registralmente el mismo.

• Igual derecho de los coherederos no ocupantes .• • • • Requisitos (art. 3573 bis del Código Civil). • Aceptación de la tasación y renuncia tácita. Finalidad de la institución Ejercicio abusivo del derecho de habitación viudal. Determinación del valor del inmueble.

Civil). 2948 y 2953 C.” . según su condición social (arts.Bs As: remisión a las normas generales del derecho real de habitación: la habitación debe cubrir las necesidades personales del habitador y su familia. según su condición social (voto Castro Durán)  • Prov.Requisitos • El valor del inmueble no ha de superar el límite máximo fijado para constituir a las viviendas como bien de familia: la habitación debe cubrir las necesidades personales del habitador y su familia.

conforme a las tasaciones presentadas y a las fotografías agregadas al expediente. ni podía “ser calificado de lujoso. el inmueble en cuestión no era una “construcción suntuaria”.” .• En la especie.

adquirir una vivienda acorde a sus necesidades.Ejercicio abusivo • Esta solución se ajusta a la finalidad de la norma en examen. le posibilitara. tuviese un valor que. pese a la realización de la partición. tal petición implicaría un ejercicio antifuncional del derecho (1071CC)   . con la parte que le corresponda. • Si el inmueble sobre el que aquel pretende ejercer el derecho real de habitación. que es evitar que el viudo quede sin vivienda luego del fallecimiento de su consorte.

• En el caso. la Alzada estimó que la suma que correspondería a la parte alícuota de la peticionante no era “suficiente para adquirir un inmueble que satisfaga razonablemente su necesidad de vivienda en compañía de su hijo menor. el acervo hereditario se hallaba conformado por tres inmuebles propios del causante. •   . también coheredero”. por lo que la cónyuge supérstite concurría en partes iguales con los tres hijos del causante • A partir de la tasación más elevada de los bienes.

Tasación •  Aceptar la tasación de los inmuebles no implica renuncia al beneficio •  La propuesta conjunta de la viuda peticionante y de los coherederos de tasar el inmueble había sido interpretada por la jueza de grado como una exteriorización de la voluntad de vender el inmueble. •   . 3573 bis del Código Civil implicaba una contradicción con sus propios actos anteriores. • La jueza onsideró que la posterior solicitud de la cónyuge supérstite de acogerse al beneficio establecido por el art.

” .• La Alzada entendió que la propuesta conjunta de tasación “no refleja tácitamente una voluntad inequívoca de renuncia al derecho real de habitación sobre la vivienda que fuera la sede del hogar conyugal.

el hecho de aceptar la tasación no tipifica una voluntad suficientemente clara de renuncia.• Kemelmajer de Carlucci sostiene que ". puede ocurrir que el cónyuge necesite saber si los fondos serán o no suficientes para solucionar su problema habitacional. la respuesta negativa a este interrogante implicar  que insista en su derecho real y no acepte la partición.. sin que su conducta implique contrariar la conducta de los actos propios" . aún cuando haya admitido la existencia de tasaciones privadas..

6/2/2008 . A. Natalia Buira en representación de A. M. AMPAROS . N° 216/2007) 1/6/2009 -Juzgado Correccional y de Garantías N° 5 de Salta .Acción de amparo presentado por la Dra.Juzgado de Primera Instancia de Familia N° 3 de Rawson “Asesora de Familia e Incapaces s/ Amparo” (Expte.

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. además. que solicita una protección absoluta de su derecho a la restitución de moneda extranjera entregada como modo de perfeccionamiento del contrato – deudor. y postulando. el acceso al sistema de refinanciación hipotecaria dispuesto por ley. – La disputa se extiende.Fallo Rinaldi • Controversia: – pretensión del acreedor. inevitablemente a otros sujetos que están en situación similar. que sostiene que esa tutela debe ser atenuada por razones de emergencia económica y por la defensa de la vivienda familiar.

• adecuada consideración de las consecuencias económicas y sociales de la decisión que debe tomarse.• Resolución: • ponderación de los principios constitucionales en juego. ya que la finalidad esencial apunta a contribuir con la paz social .

mientras que los deudores sostuvieron su validez. Al contestar la requisitoria del Tribunal. dispuso que la diferencia de cotización entre el peso y el dólar debía ser soportada por el deudor sólo en un treinta por ciento (artículo 6°).167 que introdujo nuevas pautas para la determinación judicial de la deuda y. se dictó la ley 26. la parte actora se opuso a la aplicación de la nueva ley por reputarla inconstitucional.• Cuando la causa se encontraba ya en esta Corte. . en particular.

no supera el test de constitucionalidad • 2) resulta inoficioso efectuar esta declaración si se llega a una solución similar por la aplicación de otros principios constitucionales en las actuales circunstancias.• ponderación de principios • análisis de las consecuencias • regla de la prescindencia de la declaración de inconstitucionalidad cuando es innecesaria • prevalencia de la regla estable por sobre la excepcional • 1) la legislación de emergencia. . en este caso.

al tutelar a los consumidores. La Constitución. al problema del "sobreendeudamiento". La conexión con el estatuto de la persona es evidente. que esta Corte debe proteger. estableciendo una suerte de concurso civil. Si bien la lógica económica de los contratos admite que el incumplidor sea excluido del mercado. que contemplan aquellos supuestos en los que el deudor está afectado por alguna circunstancia inesperada. Los derechos vinculados al acceso a bienes primarios entran en esta categoría y deben ser tutelados. tal como un cambio desfavorable en su salud. ello encuentra una barrera cuando se trata de las personas. obliga a sostener una interpretación coherente del principio protectorio. que constituyen la base de la dignidad humana. en su trabajo o en su contexto familiar que incide en su capacidad de pago. o bien promoviendo refinanciación a través de terceros. Por ello se autorizan medidas vinculadas con la intervención en el contrato.• • • • • Que el presente caso trata de un contrato caracterizado por la vinculación con derechos fundamentales vinculados al estatuto de protección de la persona y la vivienda familiar. que en el caso se refiere. En muchos países se han dictado leyes especiales destinadas a regular el problema del sobreendeudamiento de los consumidores. . Todos los individuos tienen derechos fundamentales con un contenido mínimo para desplegar plenamente su valor eminente como agentes morales autónomos. concretamente. El sobreendeudamiento es la manifiesta imposibilidad para el consumidor de buena fe de hacer frente al conjunto de deudas exigibles. ya que una ejecución sin límites de lo pactado afectaría gravemente la existencia de la persona del deudor y su grupo familiar y los conduciría a la exclusión social. otorgando plazos de gracia.

inc. poseen rango constitucional (arts. 16. 17 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos -Pacto de San José de Costa Rica-. de la Declaración Universal de Derechos Humanos. y no resulta admisible que por obtener un crédito comprometa todo su patrimonio. La incorporación de la vivienda. .• • • 20) Que en este caso. en el territorio del contrato de mutuo. Debe aplicarse. moral y buenas costumbres (art. En tales casos. que ha sido dada en garantía y que no puede ser desconocida por el acreedor. es necesario considerar. que la finalidad perseguida por las partes mediante esta contratación. 10 y 11 del Pacto Internacional de Derechos Económicos. sino exclusivamente la vivienda. el instituto de la "frustración del fin del contrato". Ello es coherente con el art. De ello se deriva que la vivienda en sí misma constituye un límite al compromiso asumido por el mutuario. aun como objetivo mediato. inc. que permite su revisión cuando existieron motivos. según la reforma de 1994. de modo complementario. puede disponerse de oficio y autoriza la revisión. 3 y 25. 1. derechos que también son tutelados por diversos instrumentos internacionales de derechos humanos que. 14 bis de la Constitución Nacional que contempla la protección de la familia y el acceso a una vivienda digna. comunicados o reconocibles por la otra parte. VI de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. Este instituto. el juez está autorizado a revisar el contrato para lograr que el acreedor obtenga la natural satisfacción de su crédito con el límite del razonable cumplimiento de la finalidad. Sociales y Culturales y 23 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos). Código Civil). 1071. que los llevaron a contratar y cuya preservación no puede ser dejada de lado. procede incluso frente a la mora. está estrechamente vinculada a la vivienda familiar. Tampoco cabe eludir la aplicación del abuso de derecho como un límite al ejercicio regular de los derechos cuando estos contrarían los fines que la ley tuvo en miras al reconocerlos o la buena fe. permite establecer un cerco en la buena fe con la que deben juzgarse las prestaciones.

cabe considerar que estas personas. y con la protección del consumidor endeudado en un grado que afecta sus derechos fundamentales y el acceso a la vivienda. La igualdad no se ve afectada cuando el legislador elige a un grupo de sujetos para protegerlos especialmente. por lo que no puede sostenerse que.• 21) Que conforme a los criterios establecidos en los considerandos anteriores. . Asimismo. lo que permite sostener su legitimidad. respecto de ellos haya desaparecido el contexto condicionante. por su vulnerabilidad y con fundamento en la tutela de los consumidores y la vivienda familiar. que presentan una clara insuficiencia económica. la legislación que se examina es consistente con una recomposición del contrato basada en la excesiva onerosidad sobreviviente. son las que más dificultad han tenido para recomponer sus ingresos luego de la crisis.

que se encuentra firme y pasada en autoridad de cosa juzgada. interpreta que el art. haya sido de hasta U$S 100. la cual mandaba llevar adelante la ejecución por el capital reclamado en dólares. dado el status constitucional de la cosa juzgada. declarado admisible el crédito en litigio por el agente fiduciario. . su refinanciación en los términos de la ley 26. 7° y 15 de la ley 26. el Máximo Tribunal resuelve que la doctrina "Rinaldi" resulta inaplicable. En el leading case "Rinaldi". Atento dicha circunstancia.167. el resto. más un interés del 2. la posibilidad de que el deudor opte por cancelar con fondos propios la diferencia entre la liquidación resultante de la sentencia firme y. destinado a la compra. su dictado había tenido lugar con anterioridad a la legislación de emergencia. el rasgo distintivo es la existencia de una sentencia firme. en cuanto dispuso no modificar situaciones ya resueltas por acuerdos privados o sentencias judiciales.561 y las sucesivas normas dictadas en consecuencia resultaban aplicables. Por tal motivo.167. No obstante. Esto es. pero. decide que resulta aplicable la doctrina "Rinaldi". en el caso "Souto de Adler". pero que no se encontraba firme. construcción o mejora de esa vivienda. En consecuencia. tanto con relación al reajuste de las prestaciones como al régimen de refinanciación hipotecaria.000. ésta no había sido objeto de consideración por los jueces de la causa. pasada en autoridad de cosa juzgada. mutuos hipotecarios celebrados entre particulares. la Corte resuelve que la ley 25. y que la mora hubiera acaecido entre el 1 de enero de 2001 y el 11 de septiembre de 2003. mediante la utilización del fondo fiduciario. ya que no habían contemplado como excecpión el supuesto en debate. se aplica el esfuerzo compartido según los límites previstos en la ley de referencia: el 30% de la diferencia entre el valor del dólar a la fecha de liquidación y el 1 x 1 vigente al celebrarse el contrato. pero. los pronunciamientos recaídos en los casos "Rinaldi". "Grillo y "Souto de Adler". estando vigentes las leyes en cuestión.890. En este sentido. se cuestiona la aplicación de la ley mencionada a una sentencia que dispuso la transformación del capital adeudado por aplicación del principio del esfuerzo compartido.5% anual. En este caso. en los que se encuentra comprometida la vivienda única y familiar del deudor. en cuanto el mutuo base de la ejecución encuadraba dentro de las previsiones de la ley 26. dado que el crédito había sido declarado elegible. asimismo. por aplicación de los arts. por sus específicas diferencias. pero. pactados originariamente en moneda extranjera. Finalmente. y. se refiere a aquellas concluidas en virtud de la autonomía contractual de las partes o por decisiones jurisdiccionales. En "Grillo".• Cabe señalar. en el contexto de fallos dictados por la Corte Suprema en los cuales se pronuncia afirmativamente sobre la constitucionalidad de la pesificación de mutuos con garantía hipotecaria. de acuerdo con las normativa de emergencia. se trató de una sentencia que establecía el monto del crédito. Por ende.167. 3° de la ley 25. admite. cuyo monto inicial.