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Y LA FUSIÓN EN LAS

SOCIEDADES POR
ACCIONES
SIMPLIFICADAS
Elaborado por:
Sergio Aroca Beltran
Julian Mateus
 Introducción
En Colombia se maneja un ámbito del derecho muy importante el cual es el derecho
de sociedades, teniendo así, que se dan diferentes posibilidades para las personas
naturales o jurídicas de conformar una sociedad, en la cual están buscando un mismo
interés común, que por lo general suele ser de tipo económico.

Son varios los tipos de sociedades que la Ley Colombiana, y sus diferentes códigos
abarcan, entre estas se puede encontrar las Sociedades Anónimas (S.A.), Sociedades
por Acciones Simplificadas (S.A.S.), Sociedad de Responsabilidad Limitada (LTDA),
Sociedad Comanditaria (Simple y por Acciones) y la Sociedad Colectiva. En cada una
de estos tipos de sociedades se reconocen diferencias y similitudes, y cada una de
ellas tiene sus características especiales las cuales serán especificadas en esta
investigación.

Por lo anterior, la estrategia metodológica se basara en la normatividad existente, la


jurisprudencia y la doctrina especializada en el tema objeto de estudio, se tomaran en
cuenta aquellas características propias de la transformación y fusión a las que pueden
acceder las sociedades comerciales, y así mismo obtener criterios sobre los efectos que
causan en las mismas, el tipo de investigación será descriptivo destacando los
conceptos y características de estas figuras y los efectos tanto positivos o negativos
que recaen en las sociedades comerciales.
 Descripción del problema
La transformación y fusión de las sociedades, el acreedor se obliga a tomar una actitud
activa en la defensa de su crédito, esto la falta de acuerdo sobre la suficiencia de la
garantía o de prestación de fianza por entidad de crédito, el conflicto generado entre
los acreedores y las sociedades involucradas en la transformación y fusión, hay una
preocupación vendible del legislador por garantizar los derechos de los acreedores,
pudiendo estos demandar judicialmente con la consecuente obligación para la
sociedad absorbente de prestar garantía suficiente o cancelar los créditos.
La delimitación espacial de la investigación abordada se realizó en bases de datos
como la superintendencia de sociedades, diferentes autores, revistas jurídicas,
jurisprudencias y doctrina. Los lugares que analizar comprenden Bogotá D.C. Mientras
que la delimitación cronológica se obtuvo de los pronunciamientos que se han
realizado por parte de la Superintendencia de Sociedades, para así tener información
clara sobre el tema abordado.
 Pregunta de Investigación.

¿Cuáles son los efectos de la transformación y fusión de sociedades comerciales, en


especial la sociedad por acciones simplificadas (S.A.S.) en Bogotá, frente al pago de
los acreedores, respecto a pronunciamientos de la Superintendencia de Sociedades?
Objetivos
Objetivo General

Evaluar las respuestas dadas por la Superintendencia de Sociedades frente a


controversias que derivan del pago a los acreedores en la transformación y fusión de
las sociedades por acciones simplificadas (S.A.S.) en Bogotá.

Objetivos Específicos
* Enunciar los diferentes pronunciamientos que ha tenido la Superintendencia de
Sociedades con respecto a efectos frente al pago de los acreedores en la
transformación y fusión de las sociedades por acciones Simplificadas (S.A.S.).
* Mencionar y analizar las diferentes normas que regulan la transformación y fusión de
las sociedades por acciones Simplificadas (S.A.S.).
* Identificar los criterios que valora la Superintendencia de Sociedades respecto a los
efectos de la transformación y fusión de las sociedades por acciones Simplificadas
(S.A.S.).
La Sociedad por Acciones Simplificadas

Surge debido a los intereses individuales de diversidad e comerciantes esto con el fin
de satisfacer la necesidad de una sociedad que convive, así como en la evolución del
tiempo las personas se han visto en la necesidad de crear asociaciones entre ellas.
Como primer pilar del estudio y origen de la sociedad comercial en la antigüedad se
caracterizaba por utilizar el tradicional truque, esto dependiendo de las necesidades
de cada familia en sí, en la antigua Roma las actividades mercantiles estuvieron
ejercidas por los artesanos y ciudadanos de la época en donde al gobierno se le debía
atribuir un determinado pago de impuesto al rey por ejercer dicha actividad mercantil.
La idea del comerciante y la organización de empresa, debido a que los empresarios
generaban gran riqueza para el Estado, se consolidaban de esta manera las relaciones
entre Naciones siendo este un medio para que lo regímenes de la época fueran más
sólidos.

Así los comerciantes empiezan afijar reglas de juego frente a las actividades
comerciales, como la libre competencia del mercado, surgiendo de esta manera
determinados comportamientos de las sociedades mercantiles, de este modo nacen
figuras societarias nuevas como las llamadas sociedades capitales, sociedad
comandita, sociedad colectiva y sociedad anónima.
Creación de la sociedad por acciones simplificada

La sociedad por Acciones Simplificadas se creará mediante contrato o acto unilateral


que conste en documento privado, inscrito en el Registro Mercantil de la cámara de
comercio del lugar en que la sociedad establezca su domicilio principal, manifestando
lo siguiente:

Nombre, documento de identidad y domicilio de los accionistas.

Razón social o denominación de la sociedad, seguida de las palabras “sociedad por


acciones simplificada”, o de las letras S.A.S.

El domicilio principal de la sociedad y el de las distintas sucursales que se establezcan


en el mismo acto de constitución.

El término de duración, si éste no fuere indefinido. Si nada se expresa en el acto de


constitución, se entenderá que la sociedad se ha constituido por término indefinido.
Reglas sobre el capital y las acciones de la S.A.S:

Todas las suscripciones y pago de capital, podrán hacerse bajo los mismos
parámetros establecidos en el Código de Comercio de las Sociedades Anónimas,
para el pago de acciones, los asociados no podrán excederse de (2) dos años
para realizarlos. Todo tipo de porcentajes mínimos o máximos de las acciones
deberán establecerse en los estatutos de la sociedad, porcentajes que podrán ser
controlados por uno o más accionistas así mismos los estatutos de la S.A.S podrán
controlar el límite de dicho control.

En los estatutos se expresarán los derechos de votación que le correspondan a


cada clase de acciones, con indicación expresa sobre la atribución de voto
singular o múltiple, si a ello hubiere lugar. Podrán crearse diversas clases y series de
acciones, incluidas las siguientes, según los términos y condiciones previstos en las
normas legales respectivas: 1) acciones privilegiadas; 2) acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto; 3) acciones con dividendo fijo anual y 4)
acciones de pago.
Transformación y fusión de las de sociedades por acciones simplificada

La transformación de sociedades comerciales

Según la Real Academia Española, la transformación quiere decir acción o efecto


de transformar, en las sociedades mercantiles el tiempo de su existencia puede
llegar a sufrir modificaciones dependiendo de las necesidades que esta tenga
para su existencia, es un medio que utilizan los asociados para no liquidar la
empresa. Ocurre que las sociedades pueden llegar a transformase en una
sociedad totalmente distinta, sedan este tipo de hechos por que cambian las
condiciones económicas o porque la sociedad actual no cumple con los requisitos
establecidos por la ley y es obligada a transformarse para que tenga validez esta
misma.
Transformación: Cualquier tipo de sociedad podrá transformas a S.A.S antes de la
disolución, siempre que así lo decida su asamblea o junta de socios, mediante
determinación unánime de los asociados titulares de la totalidad de las acciones
suscritas. Decisión que deberá constar en documento privado inscrito en el Registro
Mercantil.

Así mismo la S.A.S podrá transformarse en la sociedad que quiera de los tipos previstos
en el Libro Segundo del Código de Comercio, siempre y cuando esté aprobado por la
asamblea de accionistas o junta directiva. Por virtud de un proceso de fusión o de
escisión o mediante cualquier otro negocio jurídico, El requisito de unanimidad de las
acciones suscritas también será requerido, siempre que se proponga el tránsito de una
sociedad por acciones simplificada a otro tipo societario o viceversa.

Se entenderá que existe enajenación global de activos cuando la sociedad por


acciones simplificada se proponga enajenar activos y pasivos que representen el
cincuenta (50%) o más del patrimonio líquido de la compañía en la fecha de
enajenación. Dicha enajenación requerirá de la aprobación de la asamblea de
accionistas, si lo que se quiere es la enajenación global de la sociedad este debe estar
sujeta a la inscripción en el Registro Mercantil.
La fusión de sociedades comerciales

Para el tema que nos incumbe el de fusión de sociedades, (Rodríguez


J, s.f.), autor el cual indica que “para aludir a un fenómeno de mezcla
de empresas sociales, económicamente la fusión induce o supone la
reunión de varias empresas bajo una sola voluntad desde un punto de
vista jurídico.
 Fusión: Podrá realizarse por documento privado inscrito en el Registro Mercantil,
excepto en el caso que dentro los activos transferidos se encuentren bienes
cuya enajenación requiera escritura pública, la fusión de la S.A.S dará lugar al
derecho de retiro de los accionistas ausentes y disidentes en los términos de la
Ley 222 de 1995, así como a la acción de oposición judicial prevista en el
artículo 175 del Código de Comercio.
En los casos en los que una sociedad detente más del noventa (90%) de las
acciones de una S.A.S, aquella podrá absorber a esta, si asilo determinan los
representantes legales o las juntas directivas de las sociedades participantes de la
fusión. La fusión abreviada tendrá que ser publicado en un diario de amplia
circulación según lo establece la Ley 222 de 1995, dentro de ese mismo término
habrá lugar a la oposición por parte terceros interesados quienes podrán exigir
garantías necesarias y suficientes.
Derechos y obligaciones de la sociedad absorbente:

En virtud del acuerdo de fusión, una vez formalizado, la sociedad absorbente


adquiere los bienes y derechos de las sociedades absorbidas, y se hace cargo de
pagar el pasivo interno y externo de las mismas.

La tradición de los inmuebles se hará por la misma escritura de fusión o por


escritura separada, registrada conforme a la ley. La entrega de los bienes muebles
se hará por inventario y se cumplirán las solemnidades que la ley exija para su
validez o para que surtan efectos contra terceros. (Artículo 178. Código de
comercio).
Pronunciamientos de la Superintendencia de Sociedades respecto de los
acreedores en la transformación y fusión.

Primer pronunciamiento. Circular externa No. 07 de 2001


(diciembre 19)

En este pronunciamiento se observa que además de los documentos que se


relacionan en el numeral 2 de la presente circular, es necesario que a la solicitud
para la solemnización de una fusión se acompañen los documentos que se
señalan a continuación, siempre y cuando los mismos no reposen ya en los
archivos de la Superintendencia de Sociedades, circunstancia ésta que puede
indicarse el oficio de solicitud. Es de advertir que la superintendencia puede
solicitar para su análisis y evaluación cualquier información adicional que
considere pertinente para cada caso en particular, con el fin de garantizar la
transparencia de la operación y la protección de los derechos de acreedores y
socios minoritarios.
Los representantes legales de las sociedades resultantes de la fusión y/o escisión,
enviarán a la Superintendencia copia de la escritura pública respectiva, con la
constancia de su inscripción, adjuntando los siguientes documentos:
 El permiso de la Superintendencia de Industria y Comercio para llevar a cabo la
operación, en los casos en que fuere necesario.
 Copia de las actas de las reuniones de los órganos sociales competentes en las
cuales conste la aprobación del acuerdo o proyecto.
 Los estados financieros de las sociedades fusionadas, debidamente certificados
y dictaminados, así como el consolidado de la absorbente o de la nueva
sociedad. En el caso de las escisiones, los estados financieros certificados y
dictaminados de cada una de las sociedades participantes en el proceso.
Segundo pronunciamiento. Superintendencia de Industria y Comercio Radicados
000005 del O7/01/2O15; 100000409 del 09/01/2015 y 000250 del 23/01/2015

De conformidad con lo expuesto, se observa que constituye requisito sine qua non
para que proceda la exención contenida en el numeral 20 del artículo 879 del
Estatuto Tributario, el que los traslados entre cuentas corrientes se realicen entre
cuentas qué pertenezcan a un mismo y único titular, que sea una sola persona, y
para la exención contenida en el numeral 14 ibidem, que los traslados se efectúen
entre las cuentas o los instrumentos indicados en la norma, a favor de un mismo
beneficiario, o que pertenezcan a un mismo y único titular, según sea el caso,
razón por la que se considera que al realizarse un traslado de activos - recursos
depositados en cuentas bancarias- para la creación de las nuevas sociedades
que se convierten en nuevas titulares del patrimonio, no se cumplen las
condiciones exigidas en la norma para que proceden las mencionadas
exenciones del Gravamen a los Movimientos Financieros - GMF.
Tercer pronunciamiento. Superintendencia de Industria y Comercio Radicados
000005 del O7/01/2O15; 100000409 del 09/01/2015 y 000250 del 23/01/2015

La transformación debe proteger a los socios o terceros sin desconocer aquellos


derechos y obligaciones que fueron aceptados por voluntad de las partes en los
estatutos anteriores, sí que se pueda adecuar alguna conducta fraudulenta o
ilícita, por ello es que este tipo de transformaciones deben ser vigilados por las
autoridades competentes reflejando los principios de transparencia, igualdad y
seguridad en los actos propios de la empresa. Estos aspectos son para adecuar de
mejor manera el nuevo tipo de sociedad, deben ser para los socios y los nuevos.
Argumentos que se pueden evidenciar en los pronunciamientos de la Superintendencia de
Sociedades a lo largo del tiempo
Los criterios que se evalúan a continuación fueron sometidos a una identificación detallada en la
cual se dieron los siguientes resultados:

Disolución por imposibilidad de desarrollar el objeto social en la demanda sometida a


consideración de este Despacho está orientada a que, por virtud de lo previsto en el artículo 218
del Código de Comercio, se reconozca la configuración de una causal de disolución respecto
de Pradera Group S.A.S. Para tales efectos, se afirma que la sociedad no cumple con el objeto
social para el cual fue constituida, ya que se ha convertido en una sociedad a conveniencia…
del señor representante legal y del socio Omar Dionisio Cárdenas.
los casos identificados se observa que el proceso sometido a consideración de este Despacho
busca que se reconozca el acaecimiento de la causal de disolución consagrada en el artículo
370 del Código de Comercio, respecto de la sociedad Anclajes Cassions y Pilotajes Ltda. Para el
efecto, el apoderado de la demandante ha señalado que los accionistas entraron en conflictos
de carácter económico y, no ha funcionado, arrojando pérdidas totales.

Según se expuso en durante la etapa de fijación del objeto del litigio, la causal de disolución por
pérdidas se configuró en Anclajes Cassions y Pilotajes Ltda; por cuanto las deudas son mayores a
las ganancias, el pasivo es superior a un 60%. Finalmente, el demandante ha puesto de presente
que, a pesar de las citaciones que se le han hecho al señor Jairo Patiño Álzate para que concurra
a la junta para liquidar formalmente la sociedad, no ha sido posible.
Regulación normativa sobre transformación y fusión de sociedades por acciones
simplificada

De forma general, la normatividad que rige lo relativo a sociedades mercantiles en


Colombia, así como en otros ordenamientos jurídicos latinoamericanos tales como
Argentina, Bolivia, Chile, Panamá y Brasil, la podemos encontrar tanto en sus
respectivos Códigos de Comercio como en leyes especiales. (Régimen Comparado de
Constitución de Sociedades., s.f.).

La iniciativa privada, actividad económica y derecho de asociación está plasmado en


la Constitución Política de 1991. Siempre que se persigan fines lícitos, y no se vulneren
derechos de terceros se desarrollan actividades en forma asociativa y con distintos
fines, tal y como lo establece el numeral primero del artículo 95 de la Constitución
Política Colombiana (Peña, 2014).

El Código de Comercio Colombiano es entonces la norma rectora que regula y orienta


en primera medida todo lo concerniente a aquellas sociedades que se constituyen
para ejecutar actos mercantiles. Es éste el elemento que diferencia las sociedades
comerciales de las civiles, ya que estas últimas no contemplan en su objeto social actos
de comercio.
¡Gracias !