You are on page 1of 82

El Financiamiento no crediticio de las empresas

I. Las operaciones de Financiamiento y las Operaciones de Crédito de dinero

II. Las Operaciones de Leasing

III. Las Operaciones de Factoring

Profesor:
Alvaro Ignacio Parra Vergara
alvaro.parra@parraabogados.cl
I. Operaciones de
Financiamiento y de Crédito
El Financiamiento de las
Empresas
1. Financiamiento Interno:
a. Aportes de Capital,
b. Préstamos Socios,
2. Financiamiento Externo:
a. Créditos Bancarios,
b. Crédito de Proveedores,
c. Leasing para la adquisición de activos,
d. Factoring para hacer líquidas Cuentas por cobrar
Análisis y Estructura Jurídica de
la Operación de Crédito de Dinero
Concepto:
Art. 1 Ley 18.010
Qué operaciones se asimilan a una operación de crédito
- El descuento de documentos representativos de dinero,
LA FACTURA NO LO ES
- Se asimilan al dinero los documentos de obligaciones de dinero
pagaderos a la vista, a un plazo desde la vista o a un plazo
determinado

Las Operaciones de Crédito de dinero son onerosas por naturaleza.


Conclusiones
La Operación de Crédito de dinero tiene por objeto dinero, la
prestación es de dar una suma de dinero.
Ni el Factoring ni el Leasing son operaciones de crédito de dinero
Análisis y estructura jurídica de
la Operación de Financiamiento
Es operación de financiamiento aquella que
permite al cliente el uso de un bien para su
adquisición final o la liquidez de sus cuentas por
cobrar.
El elemento que caracteriza la operación de
financiación es la asignación de los recursos a
un objeto, v.gr. El Leasing
En el Factoring dado que la operación usa la
cesión de derechos, lo que hay es una venta de
una cuenta por cobrar, basada en dos principios
fundamentales Globalidad y Exclusividad.
Consideraciones sobre la
Contratación Comercial Moderna
• El Contrato o la Operación Mercantil
• El Carácter Normativo de las Operaciones
• La Naturaleza Mercantil de los actos de
financiación.
Diferencias entre Operaciones de Crédito y
Operaciones de Financiamiento
1. La Operación de Financiamiento es un
mecanismo que permite adquirir un bien,
obtener capital sin obligación de pago exigible u
obtener liquidez.
2. El Leasing o el Factoring son Operaciones de
Financiamiento
3. La Operación de Crédito es la entrega o
promesa de entrega de una suma de dinero con
obligación de pago en dinero en un momento
distinto a la convención.
4. La más característica Operación de Crédito es
el mutuo de dinero.
Características de las Operaciones de
Financiamiento
1. Son modales, hay una asignación específica de
la financiación.
2. El uso de dinero es para un fin determinado, los
fondos se entregan a un tercero, v.gr. Leasing
3. La Op de Factoring da liquidez por la venta de
un Activo Circulante.
4. Su documentación no está afecta a Impuesto de
Timbres y Estampillas.
5. No están afectas a leyes especiales,
6. No están afectas a normas sobre intereses.
Características de las Operaciones de
Crédito
1. Son sólo de dinero,
2. Hay un plazo mínimo legal para el pago
en dinero,
3. Están afectas a ley especial ( 18.010),
4. Los Intereses y los Reajustes están
regulados,
5. La gratuidad no se presume,
6. Su documentación queda afecta al pago
de Impuesto de Timbres y Estampillas.
La Documentación de las
Operaciones Mercantiles
1. El Acto de Comercio y sus efectos en los
Contratos de Leasing y Factoring.
2. La escrituración de una Operación de Crédito o
de una Operación Financiamiento.
3. La Prueba de las Obligaciones.
4. La Operación de Leasing y su documentación.
5. La Operación de Factoring y su documentación.
La Factura
1.Concepto
2.Requisitos
3.Características
4.Naturaleza Jurídica
5.Operaciones sobre facturas
1. Concepto:
“Por factura se entiende la lista de mercaderías objeto de un
contrato mercantil con la mención de sus características, su
precio y su cantidad” ( Joaquín Garrigues Curso de Derecho
mercantil).

Para nosotros la factura es un instrumento que, cumpliendo


los requisitos legales para su emisión, da cuenta de un contrato
por el cual se ha vendido o arrendado un bien o se ha prestado
un servicio; y que debidamente recepcionada por su destinatario
constituye un documento, que da base a un principio de prueba
por escrito.
El Mensaje de la ley 19.983 pone:
Es un documento que sirve de comprobante
de las ventas realizadas y de los servicios prestados;
de los objetos, artículos, productos o servicios
incluidos en la operación; de las personas que
participan en ella; del hecho de haberse adquirido
los bienes o servicios y
de la forma de pago pactada.
2. Requisitos:

2.1. DL 825 y su Reglamento,

2.2. Ley 19.983.


- Vigencia de la factura,
- Cuarta Copia,
- Condiciones de Venta
3. Características

3.1. Es un documento de Control Tributario

3.2. Es un recibo de las mercaderías vendidas o del servicio prestado


o del precio pagado o de las condiciones de pago.

3.3. No es un título de Crédito,

3.4. No es la FACTURA un título ejecutivo.


4. La Naturaleza Jurídica de la Factura.

4.1. La Factura propiamente tal:


Es un recibo y un documento de control tributario

4.2. La Cuarta Copia Cesible:


Es un título ejecutivo imperfecto
Requisitos de la Factura en la Ley 19.983

Artículo 1º.- En toda operación de compraventa, de


prestación de servicios, o en aquellas que la ley asimile a
tales operaciones, en que el vendedor o prestador del
servicio esté sujeto a la obligación de emitir factura,
deberá emitir una copia, sin valor tributario, de la
factura original, para los efectos de su transferencia a
terceros o cobro ejecutivo, según lo dispuesto en esta
ley.
Qué reguló finalmente la ley 19.983

- Nueva Copia ( 4ª Copia Cesible )

- No tiene valor tributario

- Objetivo: i) Transferencia
ii) Cobro ejecutivo

- Nueva obligación: Factura original y nueva copia


constancia de la forma de pago de
la factura:
Vencimiento de la factura en la Ley 19.983

→ Contado

→ A plazo: 1. A 30 días de la recepción de la factura;


2. A un plazo desde la recepción
de la mercadería o prestación
del servicio, pudiendo establecerse
vencimientos parciales y sucesivos; y
3. A un día fijo y determinado.
Si nada se dijo respecto al plazo de pago, la factura
debe ser pagada dentro de los 30 días
siguientes a su recepción.
Art. 1 Inciso 2º → “El vendedor o prestador del
servicio deberá dejar constancia en el original de
la factura y en la copia indicada en el inciso
anterior, del estado de pago del precio o
remuneración y, en su caso, de las modalidades de
solución del saldo insoluto”.
RECHAZO DE LA FACTURA

1.- Devolución de la factura con sus guías de


despacho, al momento de la entrega.

2.- Reclamo contra el contenido de la factura


→ Plazo : i) 8 días corridos desde su recepción
ii) Plazo acordado → no superior a
30 días corridos.
Notificación del Reclamo

- Carta certificada

- Cualquier otro modo fehaciente


Requisitos para la Cesión de la
Factura
1.- Que haya sido emitida de conformidad a las
normas que rijan la emisión de la factura original,
incluyendo en su cuerpo en forma destacada la
mención “cesible” ;

2.- Que en la misma conste el recibo de las


mercaderías entregadas o del servicio prestado;

3.- Indicación del recinto y fecha de la entrega o


de la prestación del servicio;
4.- Nombre completo, rol único tributario y domicilio
del comprador o beneficiario del servicio;

5.- Identificación de la persona que recibe, más la


firma de éste último → Se presume que
representa al comprador
o beneficiario del servicio
la persona adulta que
reciba a su nombre los
bienes adquiridos o los
servicios prestados.
Libre Circulación

Toda estipulación que limite, restrinja o prohíba la


libre circulación de un crédito que conste en una factura
se tendrá por no escrita.

Es también cesible la factura extendida por el comprador


o beneficiario que cumpla con los requisitos antes
señalados.
Cesión del Crédito Contenido en la
Factura
Traslaticio de Dominio – En Cobranza

A) Traslaticio de Dominio
- Firma del Cedente en el anverso de la copia
cesible de la factura.
- Nombre completo, Rut, domicilio cesionario.
- Entrega del título.
Notificación Deudor Cedido
Notario Público – Oficial Registro Civil

i) Personalmente → Exhibiendo copia de la factura


cedida.
ii) Carta certificada → por cuenta del cesionario de la
factura, adjuntando copias del mismo, certificadas
por el ministro de fe.
Cesión produce efecto → A los 6 días siguientes a la
fecha del envío al domicilio indicado en la factura.
B) En Cobranza
- Firma del cedente en el anverso de la copia
cesible de la factura.
- Expresión “en cobranza” o “valor en cobro”
- Entrega
- Mandatario Judicial → Amplias facultades
Requisitos para que la factura
tenga mérito ejecutivo
a) Que la factura correspondiente no haya sido
reclamada de conformidad al artículo 3º de esta
ley;

b) Que su pago sea actualmente exigible y la acción


para su cobro no esté prescrita;

c) Que en la misma conste el recibo de las


mercaderías entregadas o del servicio prestado
con indicación del recinto y fecha de la entrega
de las mercaderías o de la prestación del servicio
d) Nombre completo, RUT y domicilio del
comprador o beneficiario del servicio;

e) Identificación de la persona que recibe las


mercaderías o el servicio, más la firma de este
último.
Obligación del Comprador o Beneficiario:

Otorgar recibo en el momento de la entrega real o


simbólica de las mercaderías o, tratándose de servicios,
al momento de recibir la factura.
FISCALIZACION

SII
↓ MULTA 50% monto
factura
DENUNCIA con tope de 40 UTA
↓ ↑
JUEZ POLICIA LOCAL → SANCION
Gestión Preparatoria Mérito
Ejecutivo
A) Notificación Judicial al Deudor
B) Oposición: → Acto Notificación
→ Dentro de tercero día
C) Alegaciones o Defensa:
i) Falsificación material factura o guía de despacho
o del recibo del comprador o beneficiario.
ii) Falta entrega mercadería o prestación de servicio
Tramitación → Incidental → Resolución que deniegue
→ Apelación sólo efecto devolutivo.
Art. 5º Inciso final → “El que dolosamente impugne de
falsedad cualquiera de los documentos mencionados
en la letra c) y sea vencido totalmente en el incidente
respectivo, será condenado al pago del saldo insoluto
y, a título de indemnización de perjuicios, al que una
suma igual al referido saldo, más el interés máximo
convencional calculado sobre dicha suma, por el
tiempo que corra entre la fecha de la notificación y la
del pago”.
Conclusiones

- Valor de la Factura
→ Contable
→ Tributario
→ Ejecutivo o Forzoso.

- Capacitación Personal
La Factura NO ES UN TITULO DE
CRÉDITO

-Porque no representa dinero, ni mercaderías,

-Los títulos de crédito los crea la ley y la ley no le ha dado ese carácter,

-La factura no se desvincula del negocio causal, no es autónoma, no es una


factura de crédito, como la Argentina.
5. Operaciones sobre Facturas:

5.1. La Cesión de Créditos


O SOBRE LA 4ª COPIA
5.2. La Comisión para el cobro

5.3. El aporte del Crédito

5.4. Su uso como título para preparar una ejecución

5.5. Su uso para formar las causales de quiebra del Art. 43 Nº 1 y 2 / Ley 18.175

5.6. El embargo del crédito

5.7. La prenda del crédito

5.8. Las medidas precautorias y las medidas conservativas

5.9. La Incautación
II. El Leasing
¿Qué es el Leasing?

• El leasing es una operación de


financiamiento para disponer de un
bien por parte de una empresa, sin que
sea de su propiedad, mediante el pago
de una renta periódica, pudiendo este
ser traspasado después de un plazo
convenido, en un monto
sustancialmente menor al valor de
dicho bien.
Tipos de Leasing
• Leasing Operacional:
• Consiste en que un proveedor destina un bien de su
propiedad para darlo en arrendamiento, garantizado
su calidad y funcionamiento. Ejemplo renta car
• Leasing Financiero:
• Es una operación de financiamiento de bienes de
capital, mediante el cual una sociedad financiera,
proporciona al usuario, a través de un contrato, la
utilización de los bienes durante un cierto periodo
mediante el pago de una renta determinada, y que al
cabo de éste puede ser comprado, arrendado
nuevamente o devuelto ( opción de compra).
¿Cuando es leasing financiero?
• Según el boletín técnico N°22 del Colegio de
Contadores, se configura un leasing financiero
cuando se da una o más de la siguientes
condiciones:
–Cuando se transfiera la propiedad del bien al final del contrato.
–Cuando la O/C es significativamente inferior al valor de M° del bien.
–Cuando el VP de las cuotas es una proporción significativa del valor
del bien (90% o más), al inicio del contrato.
–Cuando el contrato cubre un 75% o más de la vida útil del bien.
– Si ninguna de estas condiciones existe, se
considera leasing operativo, a no ser que:
1.Él arrendatario asume, el riesgo inherente al
mantenimiento, seguros, impuestos y patentes.
2.Los bienes son comprados a petición expresa del
arrendatario.
EVOLUCION Y DESARROLLO DEL LEASING

• El Leasing es el negocio que ha obtenido


el más espectacular crecimiento en el
mundo capitalista, iniciando a partir de la
década del cincuenta y alcanza su mayor
esplendor en la década del 70 y 80. Los
años siguientes le han servido para
expandirse, con singular éxito, por todo el
mundo.
• En los Estados Unidos
El desarrollo alcanzado por el leasing en los
Estados Unidos tuvo como cercanos aliados a:
1) Normas fiscales de amortización poco
liberales; 2) créditos bancarios a mediano plazo
poco desarrollados; 3) una etapa de economía
próspera con márgenes de beneficios
apreciables pero con empresas comprometidas
con una renovación acelerada de bienes de
capital. En suma, una época de fuerte demanda
de capitales frente a una rigidez de la oferta de
los mismos.
En Europa y Asia:
• Las empresas de leasing están agrupadas en la Federación Europea de compañías
de Equipamiento de Leasing (LEASEUROPE)

• Gran Bretaña fue el país europeo donde se practicó por primera vez el leasing.

• Francia país que tiene el mérito de haber sido el primero en dar un estatuto legal ex
professo para las operaciones y las empresas de leasing.
• Bélgica es otro de los países que cuenta con un estatuto legal para el leasing.

• En Italia a pesar de no tener aún una legislación orgánica en materia de leasing, su


crecimiento es considerable, tal como lo demuestran los datos que siempre con
mayor frecuencia se brindan con relación a los contratos en general, y al leasing en
especial.

• Este significativo crecimiento del leasing se presenta en otros países de este


continente y de otras partes del mundo: España, República Popular China, La India,
Indonesia, Corea.

• Sin embargo fue Japón el país pionero del Leasing que en poco tiempo, se convirtió
en uno de los países líderes en Leasing, al grado de adoptar un subtipo: El samuray
leasing.
En Latinoamérica
• Latinoamérica también tiene su Federación de Empresas de Leasing
(FELELEASE), que agrupa a diversas empresas del arrea con el objeto de
promover la actividad del leasing y dar a conocer la experiencia obtenida en
diversos países.
• En Brasil el Leasing tiene un ordenamiento jurídico en donde la ley define al
leasing o arrendamiento mercantil, para ellos como la operación realizada
entre personas jurídicas, que tengan por objeto el arrendamiento de bienes
adquiridos a terceros por la arrendadora, para fines de uso propio de la
arrendadora y que atiendan a las especificaciones de esta.
• Ecuador es otro de los primeros países que se preocupó de darle una
regulación especial e leasing.
• En Chile existe la asociación Chilena de Empresas de Leasing, la cual ha
tenido a su cargo la difusión de la importancia económica del leasing y sus
bondades en el financiamiento de las empresas en estos últimos años, no
hay una ley especial y se rige por las normas generales de los contratos.
• En Colombia se aplican a las operaciones de leasing las disposiciones del
Código Civil y del Código de comercio relativas al mandato, arrendamiento,
compraventa etc.
• En Uruguay, la carencia de regulación especial fue superada por
una ley conocida como "Crédito de uso", en la que se define como
un contrato de crédito en virtud de la cual la institución acreditante
coloca un dinero para aplicar los fondos a la adquisición de un bien
por parte del tomador.
• En Argentina el leasing ingresa a inicios de la década del 60, siendo
adoptado no solamente por empresas privadas sino también por
empresas estatales, en el 2000 se dicta la ley 25.248 .

• En Perú El leasing fue regulado por diferentes Decretos Supremos,


Decretos Legislativos, Resoluciones Ministeriales y resoluciones de
las diferentes instituciones reguladoras. Las operaciones de leasing
en el Perú inician su despegue en los primeros años de la década
del 80. El leasing que obtuvo utilidades por el doble de su capital
social y alcanza su mas alto índice de crecimiento entre los años de
1984-1986, siendo el mayor beneficiado el sector industrial con un
34% del total de sus transacciones efectuadas, seguido por el
sector comercio con un 28%, servicios con 20%. El crecimiento se
detuvo en los años siguientes por un efecto de la economía.
Definición del Leasing
• DEFINICION DEL LEASING
• ETIMOLOGIA Y DENOMINACION
• La palabra leasing, de origen anglosajón, deriva del verbo inglés "to lease",
que significa arrendar o dar en arriendo, y del sustantivo "lease" que se
traduce como arriendo, escritura de arriendo, locación, etc.
• En Estados Unidos "Leasing"
• Francia "credit-bail", "equipement-bail", "location financiere avec promesse
de vente"
• Bélgica "location-financement"
• Italia "locazione finanziaria"
• España "Arrendamiento financiero"
• Brasil "Arrendamiento Mercantil"
• Argentina "locación de bienes de capital o locación financiera"
• Uruguay "Arrendamiento Financiero" y "crédito de uso"
• Perú "Arrendamiento financiero"
• La denominación de arrendamiento financiero fue acogida favorablemente
por los países de América.
Apoyados en la mejor doctrina comparada, el profesor Trellers, dice que la
denominación arrendamiento financiero es una traducción inexacta e
incompleta del término inglés leasing; de allí como se ha dicho, ella resulte
inaceptable para la técnica jurídica.
Definición Jurídica del Leasing
• Se define como un negocio jurídico, el leasing es un
contrato complejo de arrendamiento por el cual una
parte, en lugar de adquirir un bien de capital que
necesita solicita de la otra parte que lo adquiera y le
concede su uso y goce por un periodo determinado,
vencido el cual podrá el locatario dar por terminado el
contrato, restituir la maquinaria obsoleta y celebrar un
nuevo contrato sobre un bien de capital al DIA con el
progreso tecnológico, o adquirir el bien objeto del
contrato por un precio equivalente a su valor residual.
Como contraprestación el locatario se obliga a pagar al
locador una suma periódica de dinero que se fija de
manera de permitir la amortización del valor del bien
durante el periodo de duración del contrato.
Definición para Gustavo Trelles
• El leasing es una operación de financiamiento
en virtud del cual una de las partes, la empresa
de leasing se obliga a adquirir y luego dar en
uso un bien de capital elegido, previamente por
la otra parte, la empresa usuaria, a cambio del
pago de un canon como contraprestación por
esta, durante un determinado plazo contractual
que generalmente coincide con la vida útil del
bien financiado el cual puede ejercer la opción
de compra, pagando el valor residual pactado,
prorrogar o firmar un nuevo contrato o, en su
defecto devolver el bien.
Naturaleza Jurídica del Leasing
1. Teoría del Arrendamiento:
Esta tesis ha recibido singular respaldo tanto de la doctrina como de la
legislación comparadas. Las leyes francesas y la belga califican al leasing
como "alquiler con promesa unilateral de venta" . En el Perú, la ley anterior
(Dec. Leg. 212) y la actual (Dec. Leg. 259).
Igualmente, hablan de "arrendamiento con opción de compra.“
En opinión de los propulsores de la tesis del arrendamiento, se debe huir de las
ficciones y examinar el leasing tal como se desarrolla en la realidad; y, en
ella , dicen, se observa que la esencia de la relación jurídica entre la
empresa de leasing y la usuaria está en el cambio entre la atribución
temporaria del goce de un bien y el pago de contraprestación, la cual
constituye, pues la causa típica del contrato de arrendamiento.
Atendiendo más a la función o finalidad perseguida por las partes, que a la
estructura o elementos concurrentes en el leasing. La mejor doctrina ha
formulado serias objeciones a la citada tesis y, con argumentos puntuales,
ha diferenciado ambas instituciones, las cuales podemos resumirlos en los
siguientes :
En primer lugar debemos formular las siguiente pregunta ¿qué propósito
práctico anima a la empresa usuaria a adquirir bienes en leasing?. Como
norma general, podemos decir que la usuaria, al adquirir bienes en régimen
de leasing, pretende utilizarlos y extraer el máximo de utilidad económica
posible, pero con la posibilidad latente, de adquirirlos a su sola decisión y
por un precio residual que es menor al precio del mercado.
• En segundo lugar podemos advertir otras diferencia en el significado que
tienen el canon en ambos negocios. Así, mientras en la relación
arrendaticia el pago de las rentas periódicas significa la contraprestación
por la cesión del uso del bien, en el leasing el uso es solo uno de los
elementos componentes del canon, el cual supone el pago de conjunto de
prestaciones a las que se obliga la empresa del leasing, entre las que se
incluyen además de la cesión del uso, la adquisición del bien y la eventual
transferencia de la propiedad por el valor residual pactado para la opción
de compra.

• En tercer lugar, que los derechos y obligaciones nacidos de la firma del


contrato del leasing se apartan sustancialmente del esquema típico del
arrendamiento.

• Rojo Ajuria dice que la dificultad para regular el leasing como


arrendamiento radica en la llamada función financiera del mismo, por
cuanto el arrendamiento solo tiene tal función cuando encubre una relación
de crédito y de garantía.

• Concluyendo, debemos convenir que el leasing y el arrendamiento tienen,


efectivamente, un punto de encuentro, un punto común: la puesta a
disposición de bienes en calidad de uso. Sin embargo, si nos atenemos a la
finalidad, función y efectos de cada una de estas instituciones
contractuales, tal como hemos visto, los puntos que lo distancian son muy
evidentes.
TEORIA DE LA COMPRAVENTA
• Los gestores de esta doctrina disconformes con los argumentos
esgrimidos por la teoría del arrendamiento, que en su opinión pretende
deliberadamente sustraer el contrato al régimen jurídico de la
compraventa, decidieron dirigir sus investigaciones hacía la función
económica que desempeña este negocio jurídico. El leasing, escribe
CUESTA RUTE, es una operación de crédito y el ánimo del empresario
es el mismo que le lleva a convenir una compraventa; la diferencia está
únicamente en el modo de financiarlo.
• El jurista italiano DE NOVA, a su turno señala que el leasing operativo se
acerca más a la normatividad del arrendamiento ; en tanto que , el
leasing financiero , tiende a acercarse más a la compraventa, sobre todo
a la compraventa con reserva de propiedad.
• Antes de referirnos a las observaciones formuladas a esta tesis debemos
de poner de manifiesto, como lo hacen FERRI, la proximidad de ambas
instituciones jurídicas.
• Un primer dato diferenciador es que la compraventa a plazos el
financiamiento se realiza a través de una prorrateización del precio del
bien hecha por el mismo vendedor; en cambio, en el leasing interviene
como financiador un sujeto diferente al vendedor del bien: la empresa de
leasing . Además, la relación jurídica nacida entra la empresa financiera
y la financiada, no puede ser calificada, en paridad, como la de un
contrato de compraventa a plazos con reserva de propiedad: ella es, y
así debe entenderse, una relación de financiamiento especial.
• La segunda observación, se centra en el diferente mecanismo de transferencia de
propiedad. En la compraventa con reserva de propiedad el comprador adquiere
automáticamente la propiedad del bien, con el pago de la última cuota del previo
pactado. En este caso, el comprador al que el vendedor ha trasmitido la propiedad
mediante entrega sometida a condición suspensiva, ha obtenido una posición jurídica
independiente de la voluntad del vendedor, una expectativa de propiedad , que es
considerada por la doctrina como un derecho patrimonial actual. Con el cumplimiento
de la condición suspensiva aquél derecho se transforma en pleno, es decir, en
propiedad absoluta. El leasing, por contrario, vencido el plazo contractual en el cual
la usuaria tiene el uso del bien, hace necesaria la emisión de una nueva declaración
de voluntad, de parte de la usuaria, para ejercer, pues, la opción de compra que le
confiere el contrato.
• La tercera, ligada a la libertad de elección.
• La cuarta, relacionada con el canon a pagar como contraprestación el monto del
canon no puede ser tomado como argumento decisivo en pro de la calificación del
contrato, ya que al coincidir la duración de la vida económica del bien y la duración
del contrato, el interés de la empresa usuaria de convertirse en propietaria se
desvanece; en cambio, cuando existe una diferencia entre ambos elementos resurge
el interés de ella por transformar el derecho personal en derecho real, el que se
verificará previo pago del valor residual establecido.
• El intento, tanto de la doctrina como de la jurisprudencia de asimilar el leasing a la
compraventa con reserva de propiedad, especialmente en el plano funcional, no es el
más atinado, pues el leasing no es una operación de financiamiento cualquiera, sino
una de la realización de esta finalidad asume un calificación precisa y una
estructuración particular.
• Según lo analizado no es posible pensar en la identidad de naturaleza entre ambos
negocios jurídicos, aunque aparezcan sujetos a un mismo régimen toda vez que la
finalidad económica perseguida por una y otra institución contractual es distinta por
ende, se puede decir, que "la identidad funcional entre la compraventa con reserva
de propiedad y el leasing es más aparente que real ".
• TEORIA DEL CONTRATO ATIPICO
• Corresponde ahora detenerse en la sede de aquella doctrina que, no encontrando
solución a la naturaleza jurídica del leasing en ninguno de los contratos típicos
regulados en el ordenamiento jurídico, ni en una conjunción o combinación de los
mismos, recurren a la categoría de los contratos atípicos .
• Cabe entonces una interrogante: ¿qué es un contrato atípico? Algunos
responderían, inmediatamente, aquel contrato que no es típico, es decir, que no
es reconocido legislativamente; pero, esto no dice mucho Atípico, pensamos, es
aquel contrato que, no obstante tener identificación propia, y reunir los requisitos
necesarios para ser típico, no ha merecido aun recepción legislativa a través de
una disciplina particular. Cuando hablamos de disciplina particular, nos estamos
refiriendo a que ella venga contenida en algún Código o en una Ley especial.
• La atipicidad, vale recordar, no choca con ningún problema de validez, de licitud o
de admisibilidad, pues tales contratos pueden perfectamente celebrarse,
amparándose en el principio general de autonomía privada y de la libertad
contractual (art.1354 del C.c.). Tampoco son contrarios a la ley, a la moral o al
orden público: en materia de contratos atípicos, falta un régimen legal.
• La doctrina , ha intentado superar este impasse elaborando algunos criterios para
la interpretación e integración de estos contratos, los cuales son esencialmente
dos: el de la absorción que pretende asimilar el contrato atípico al contrato típico
más próximo o semejante: y el de la combinación, propuesta por los alemanes
que busca coordinar los posible elementos típicos del contrato atípico.
• La tesis de la atipicidad goza de aceptación, tanto de la doctrina como de la
jurisprudencia, en los países que no tienen legislación del leasing.
• En opinión de RUEDA, la reglamentación de la Disposición Adicional Séptima de
la Ley de 29 de julio de 1988 ha determinado el desvanecimiento del carácter
atípico del leasing financiero. Si contamos con una regulación positiva contenida
en una disposición normativa con rango de Ley, no se puede seguir afirmando
con tanta claridad, como hasta ahora, que el leasing es un contrato atípico. Lo
que ocurre es que el tipo es incompleto, pues se limita a establecer los elementos
necesarios o requisitos imprescindibles que deben concurrir para admitir como
arrendamiento financiero a un contrato.
• TEORIA DEL CONTRATO MIXTO
• Sin alejarse del centro estructural del negocio, algunos autores han
calificado al leasing como un contrato mixto, resultante de la fusión de
varios esquemas negociales, a saber: compraventa, arrendamiento y
opción de compra, dicen unos; mandato, compraventa, arrendamiento y
venta eventual, opinan otros.
• ¿Qué es un contrato mixto}}}’ La doctrina y la jurisprudencia no entregan
un definición clara de esta institución. Podemos decir que es aquel
contrato que se caracteriza por la fusión o mescolanza de elementos
pertenecientes a tipos de contratos diferentes, los cuales no es posible
separarlos, ni siquiera conceptualmente, por haber formado un totum. Si
fuera posible la separación, se ha dicho, no habría contrato mixto, pues
faltaría su presupuesto natural, esto es, la fusión o la síntesis de
elementos que aplican esta categoría de contratos.
• Respecto a los elementos que concurren para formar el contrato mixto,
esto es, si de contratos típicos o de si éstos con atípicos, o de si estos
últimos solamente, la doctrina dista de ser pacifica. Para un sector
importante por cierto, sólo se puede hablar de contratos mixtos en caso
que se conjuguen en un mismo negocio, prestaciones de dos o más
negocios reconocidos por ley, según su función típica y en relación de
coordinación. Para otros también conforman esta categoría aquellos que
son el resultado de la fusión de elementos tanto de negocios típicos con
atípicos, como de negocios atípicos solamente.
• A este tipo de contratos, igualmente, le corresponde una causa mixta,
aunque siempre unitaria, que ella resulta de la fusión de dos o más
causas heterogéneas entre sí.
• TEORIA DEL CONTRATO COMPLEJO
• Conduciéndose igualmente dentro de la óptica estructural, otros
autores consideran que el leasing, a pesar de habérsele querido
ver como un mero arrendamiento con opción de compra, la
verdad es que se trata de un contrato complejo, integrado por
finalidades económicas y funciones jurídicas precisas, entre las
que destaca la de la financiación de la moderna empresa. El
leasing es un negocio unitario y complejo, entre cuyos elementos
existe un nexo de tal naturaleza que sería imposible que cada
uno de ellos mantuviera su finalidad, su sentido jurídico,
abstrayéndolo de los demás.
• DIEZ PICAZO señala que contratos mixtos son aquellos en los
que, dentro de un mismo contrato, confluyen elementos que
pertenecen a distintos tipos de contratos. Reúnen elementos de
diversos tipos contractuales, aunque creando una unidad
orgánica. Son complejos, en cambio, aquellos en los cuales las
prestaciones de cada una de las partes, las obligaciones
asumidas o los pactos establecidos, aisladamente considerados,
pertenecen a un tipo contractual preexistente del cual
parcialmente se aíslan para integrarse en el negocio.
TEORIA DEL CONTRATO INDIRECTO
• Tomando como punto de referencia la finalidad económica perseguida por las
partes, algunos autores han creído ver en el leasing negocio indirecto. Luego de
explicar que el legislador del Brasil realizó una simbiosis de conceptos
tradicionales para mostrar la creación de una nueva figura contractual, pues tomo
del Código civil la palabra "arrendamiento" y del Código de comercio la de
"mercantil" señala que el leasing es un negocio jurídico indirecto, en el cual la
financiación se hace bajo la forma del contrato de arrendamiento.
• En la actualidad es muy frecuente encontrar en los diversos sistemas jurídicos
negocios indirectos, es decir, negocios elegidos jurídicos negocios indirectos, es
decir, negocios elegidos y queridos por las partes.
• En el negocio indirecto, para la consecución del fin querido, se hace no de una vía
oblicua, transversal, es decir, no se toma una vía normal, ordinaria ,
produciéndose una disonancia entre el medio empleado, que es un negocio típico,
y el fin práctico perseguido.
• En sentido amplio, estima la doctrina, los negocios indirectos engloban o
comprenden a los negocios simulados, fiduciarios y a los fraudulentos en sentido
estricto, sin embargo, el no debe confundirse ni mezclarse con éstos.
• En los negocios indirectos, a diferencia de los simulados, explicaba ASCARELLI,
las partes quieren efectivamente el negocio que poner en movimiento; ellas
quieren efectivamente someterse a su disciplina judica, no a otra diversa; quieren
, además los efectos típicos del negocio adoptado, sin los cuales ellas no
alcanzarían su finalidad práctica.
• Igualmente, el negocio indirecto es diferente al fiduciano ya que éste persigue una
finalidad única, y no doble, como el indirecto. Además, éste no tiene su eficacia
típica limitada por un convenio anterior, sino que con aquella eficacia consigue, a
la vez , la de otros tipos de negocios, merced a una especial disposición de sus
elementos.
• El negocio indirecto no ha llegado a constituir una categoría jurídica, esto
es, no configura un tipo negocial reconocido legislativamente .
• TEORIA DEL NEGOCIO FIDUCIARIO
• Esta tesis viene íntimamente vinculada a la del préstamo o mutuo. Prescindiendo
de las formas jurídicas y de los conceptos o rótulos, ha dicho uno de sus teóricos,
el leasing es, en sustancia, un préstamo que recibe la usuaria de la financiera,
conservando ésta la propiedad fiduciaria de los bienes como garantía del crédito
otorgado. La financiera, explica el mismo autor, efectúa un préstamo a la usuaria,
pero en virtud de un mandato que ésta le ha conferido, entrega el dinero al
suministrador designado por la usuaria para adquirir los bienes elegidos por ella.
La propiedad de estos bienes es adquirida por la usuaria y transferida
inmediatamente a la empresa de leasing en garantía del crédito. En
consecuencia, ésta es la propietaria fiduciaria de los bienes durante todo el plazo
del contrato; aquella es sólo la detentadora del uso del bien durante ese lapso.
• En la lógica del GIOVANOLI , el leasing produciría efectos personales oponibles
entre las partes, es decir, entre la usuaria y la empresa de leasing, la cual no
podrá enajenar los bienes en virtud del pacto de fiducia. Según lo anotado, pues,
en el leasing se vislumbraría un real negocio fiduciario, particularmente el negocio
conocido como fiducia cuya causa y consecuencias jurídicas ha promovido una
importante literatura.
• Los antecedentes históricos de este tipo de negocios se suelen encontrar en la
fiducia que conoció el Derecho Romano. A pesar que las fuentes históricas que se
poseen sobre la fiducia no son lo suficientemente extensas y clases, parece haber
consenso que en el Derecho Romano se conoció la ficucia testamentaria. Esta le
permitía al testador ordenar que sus bienes y derechos fueran adquiridos, en su
sucesión por un fiduciario, con el fin que éste les diera el destino previsto según
las instrucciones del testador.
• ¿A qué se denomina negocio fiduciario?
• En opinión de PUIG BRUTAU, es aquel negocio que consiste en la atribución
patrimonial que uno de los contratantes (el fiduciante) realiza a favor de otro (el
fiduciario), para que éste utilice el derecho adquirido para la finalidad que se haya
convenido (pacto de fiducia), con la obligación del adquirente de retransmitir el
bien o derecho adquirido al enajenante o un tercero, una vez cumplida dicha
finalidad.
Tipos de Contratos de
Leasing…..
• Contrato Estándar:
• Este es un tipo de contrato en el cual se financian
bienes a precio fijo, dentro del mercado nacional, el que
es entregado al cliente una sola vez, logrando con esto
determinar de antemano la cuota definitiva del contrato,
dado el plazo solicitado de financiamiento. Tiene como
característica principal, la selección junto al recibo y
aceptación de los bienes por parte del arrendatario.
• Ejemplo:
• Financiamiento de un camión comprado en un
proveedor local, a 36 meses plazo más opción de
compra, con seguros por cuenta del arrendador o
compañía de leasing.
• PUGLIESE, por su parte, indica que se denominan fiduciarios aquellos negocios por medio de los
cuales una parte transmite a la otra la plena titularidad de un derecho, contra la promesa de quien
adquiere, de retransmitir el derecho mismo al enajenante o a un tercero, con la modalidad de que
efectuén un cierto fin práctico.
• El fin realmente querido por las partes con el negocio fiduciario no corresponde a aquel típico del
negocio mismo, el negocio es querido, y seriamente querido por las partes, pero para un fin
diverso de su fin típico. Así, en un caso típico de negocio fiduciario, como es la transferencia de
propiedad con el fin de garantía, la transferencia es efectivamente querida por las partes, pero no
con la intención de cambio, sino con el fin de garantía.
• La naturaleza y la estructura del negocio fiduciario ha sido explicada por la doctrina tradicional
articulando dos negocios diferentes, lo que ha llevado a llamarla "teoría del doble efecto". Según
esta teoría, de un lado hay un negocio jurídico real y dispositivo, que comporta una verdadera
transmisión de la propiedad o del derecho al fiduciario. De otro, hay un negocio obligatorio a
restituir, posteriormente, el bien o el derecho al fiduciante o al tercero especialmente designado
para ello.
• Este negocio se caracteriza, porque las parte eligen para su fin práctico un negocio jurídico cuyos
efectos exceden de aquel fin: la transmisión de la propiedad para garantizar un crédito la cesión
de un crédito para que el cesionario cobre. El fiduciario, en efecto recibe un poder jurídico del que
no ha de abusar, esto es, no deberá darle un destino distinto al propuesto. Quién trasmite lo hace
confiando en que no lo hará.
• Después de estas breves notas, vale formularse la siguiente pregunta: ¿se puede considerar al
leasing como un negocio fiduciario? Creemos, de la mano de la mejor doctrina que no, toda vez
que éste, ni se condice con la mecánica ni con la esencia misma del leasing.
• Contrasta con la visión fiduciaria de realidad de la mecánica del leasing: la usuaria no es
propietaria de los bienes al haberlos adquirido con dinero prestado por la empresa de leasing,
sino que dichos bienes son adquiridos por ésta, del proveedor indicado por aquella, con recursos
propios.
• Según esto, resulta poco creíble la supuesta adquisición de la usuaria de los bienes objeto del
negocio y la transmisión en garantía de ellos que efectuaría en le mismo instante a la financiera.
Si se tratara de una transferencia con el fin de garantía, rasgo típico de la fiducia no se justifica la
existencia de la opción de compra a favor de la usuaria, toda vez que la empresa de leasing,
como fiduciaria, estaría obligada a restituir la propiedad en el momento en que la usuaria, como
deudora, satisfaga el crédito, sin requerir, en consecuencia, manifestación de voluntad adicional.
• El leasing, por ser una figura contractual proveniente del sistema jurídico anglosajón, no es de
fácil encaje en nuestro sistema continental.
Estructura Jurídica de la Operación
de Leasing
1. El Leasing es una operación, no un
contrato. Nace de la autonomía de la
Voluntad.
2. Asimilarlo al arrendamiento es un error
jurídico.
3. Jamás la Compañía de leasing ejerce el
rol Dominical ni respecto de la causa ni
por el objeto de la Operación.
Naturaleza Jurídica y
Jurisprudencia
1. La Ley Argentina lo define y caracteriza como: Una
operación de financiamiento en virtud del cual una de
las partes, la empresa de leasing se obliga a adquirir y
luego dar en uso un bien de capital elegido,
previamente por la otra parte, la empresa usuaria, a
cambio del pago de un canon como contraprestación
por esta, durante un determinado plazo contractual que
generalmente coincide con la vida útil del bien
financiado el cual puede ejercer la opción de compra,
pagando el valor residual pactado, prorrogar o firmar un
nuevo contrato o, en su defecto devolver el bien.
2. Comentarios a la Jurisprudencia Chilena 2000-2007
Efectos de la Quiebra en el
Contrato de Leasing
• Los contratos pendientes o en curso de
ejecución y la quiebra.
• Quiebra de una Compañía de Leasing,
• Quiebra de un cliente de compañía de
Leasing.
III. Factoring
La Industria en Chile
Marco Legal:

 En la banca el negocio se encuentra regulado de acuerdo a la circular 3199/1392 de


Abril del 2001. Las operaciones se rigen, básicamente, por las reglas generales
aplicables del Código Civil y Código de Comercio en lo que se refiere a cesiones de
crédito y las demás obligaciones entre los participantes. Las que se perfeccionan a
partir de la nueva ley de Factura , que rige a partir del 15 de Abril del 2005.

Tamaño del negocio (Fuente: ACHEF/SBIF):

 11.776 Clientes activos en el negocio

 Stock de documentos: MM$ 1,321.947

 MMUS$ 2.425 (Ener0’07)

Diapositivas preparadas por el


Ingeniero Leandro Caressio,
Documentos en factoring
PART ICIPACIO N PO R T IPO DE DO CUM E N T O O PE RADO
EMPRESAS DE FACTORING Y BANCOS MIEMBROS DE LA ACHEF.
DICIEMBRE DE 2006

F. INTERNACIONAL
7,7%
CHEQUES
5,4%

OTROS
LETRAS
30%
2,9%

FACTURAS
53,9%

FACTURAS LETRAS CHEQUES F. INTERNACIONAL OTROS


PART ICIPACIO N PO R ACT IV IDAD E CO N O M ICA
EMPR ESAS D E FACT OR IN G Y BAN COS MIEMBR OS D E LA ACH EF.
D ICIEMBR E D E 2006

Restaurantes, Cafés Finanzas, Seguros,


Transportes,
y Otros que Bs.Inmuebles y
Almacenamiento y
expenden comidas y Servs.Tecnico
Comunicaciones
bebidas Profesionales y Otros
3,5%
0,7% 18,2%
Comercio por Menor
Servs. Estatales,
8,6%
Sociales, Personales
e Internacionales
3,8%
Actividades No
Especificadas y Otras
5,1%
Comercio por Mayor Agricultura, Servs.
26,2% Agric., Caza, Pesca y
Silvicultura
5,8%

Construcción Minas, Petróleo,


9,0% Canteras.
Electricidad, Gas y
2,4%
Agua. Industrias
1,3% Manufactureras.
15,4%
¿Qué es el Factoring?
Factoring es un sistema de financiamiento de corto
plazo mediante el cual las empresas (cedentes)
ceden sus cuentas por cobrar a una compañía
financiera (factor), a cambio del anticipo de los
fondos correspondientes a dichos pagos.

Así, el factor será el nuevo acreedor del documento


cedido, convirtiéndose en el acreedor del deudor
(aceptante), recibiendo el pago de parte del deudor
al vencimiento del título.
¿Qué es y Quiénes intervienen en
una operación de factoring?
• Es una forma de financiamiento mediante el cual
las empresas reducen sus cuentas por cobrar,
vendiéndolas a una entidad financiera, que es la
compañía de factoring o factor.
• ACTORES:
 Cliente: Quien cede o vende el crédito por cobrar
 Deudor: El obligado al pago del crédito vendido o
cedido
 Factor: Quien compra el crédito y cobra directo del
deudor
¿Cómo Opera el Factoring?
12
Entrega %
CEDENTE Retenido 7
Entrega Anticipo
EMPRESA 3
Cede los Créditos
A
FACTOR 4) Evalúa la operación
2 5) Confirma el crédito
1
Emite Factura+ con el aceptante
Vende Productos
o Servicios
Letra, Pagaré, etc. INSTITUCIÓN 6) efectúa anticipo al
A Plazo cedente
FINANCIERA
11) Recibe/Recauda el
pago

ACEPTANTE 8
Notifica la Cesión
EMPRESA 9
Efectúa laCobranza
B 10
Paga el Crédito
Características del Factoring

 El Factoring constituye una alternativa de financiamiento


de capital de trabajo adicional a la deuda bancaria.
 Las empresas pueden transformar sus cuentas por cobrar
en recursos líquidos inmediatos. Además, este tipo de
negociaciones se caracteriza por su agilidad y no aumentar
índices de endeudamiento de sus clientes
 Cesión que se materializa mediante la celebración de un
contrato en el que se establecen normas, obligaciones y
plazos de pago.
Productos Factoring
Bajo el concepto de Factoring, se pueden encontrar los siguientes
tipos de negocios:
 FACTORING DOMÉSTICO
Compra a “clientes” en el país de cuentas por “Cobrar” a un “deudor”,
también nacional.

A través de:
 Facturas
 Letras
 Pagarés
 Cupones de Pago (y/o Bonos Médicos)
 Cheques

Existen dos tipos:


 Con Responsabilidad
 Sin Responsabilidad
Productos Factoring

 BACK FACTORING / CONFIRMING (Pagador)


DEF.: Empresa Pagadora entrega al Factor cuentas por “Pagar” canalizando
los pagos adelantados de los documentos sin responsabilidad del Proveedor.

 FACTORING FINANCIERO (100% Riesgo Cedente)


DEF.: Empresa Cedente entrega al Factor cuentas por “Cobrar” de terceros,
manteniendo la custodia de la cuarta copia y responsabilizándose de la
cobranza y recaudación.

 FACTORING INTERNACIONAL
DEF.: Adquisición de cuentas por cobrar en las cuales el cliente o el pagador
es una empresa extranjera.

Existen dos tipos:


 de Exportación
 de Importación
Factoring Doméstico:
Características
 Con y sin notificación

 Con y sin responsabilidad del cedente

 Anticipo entre el 80 y 100% de los

documentos

 Cobranza efectuada por Factor o

delegada
Ventajas del Factoring

Las diferentes ventajas de operar Factoring se pueden


agrupar en:

I) Ventajas para el Factor

II) Ventajas para el cliente de Factoring.


Ventajas del Factoring

I) Ventajas para el Factor:


 Mayor Rentabilidad ante mejor riesgo.
Aumenta la oferta de productos para satisfacer las
necesidades de su cartera.

Mayores barreras de salida para los clientes.

 Mayor fuerza legal ante insolvencia del cliente.

Clean Up permanente de las líneas de financiamiento.


Detección anticipada de debilidades en las cuentas por cobrar de
los clientes.
Operatoria del Factoring Internacional

Transacción comercial 1
EXPORTADOR IMPORTADOR

4 EMPRESA 3 FACTOR 5
FACTORING CORRESPONSAL
7 6

1 Venta y envío de mercadería o prestación de servicio

2 Entrega de documentos de exportación y facturas


3 Envía copias de documentos
4 Una vez evaluado el comprador, anticipa valor de las facturas
5 Notifica al comprador que las facturas le han sido cedidas
6 Pago al vencimiento de facturas
7 Transferencia del pago
8 Entrega el saldo de la operación al exportador
Operatoria del Factoring
Internacional
• Firma de contrato de factoring internacional por parte del cliente.
• Firma de cesión de crédito internacional con la presentación de las
facturas y Bill of Landing (B/L)
• Cobertura de riesgo por el 100% del valor de facturas, considera:
– Insolvencia de derecho (quiebra del deudor)
– Insolvencia de hecho (no pago por desfase financiero puntual)
– No cubre insolvencia por disputa comercial
• Se ejecuta cobertura de riesgo con el pago del 100% de la factura dentro
de un máximo de 90 días después de fecha de vencimiento estipulada
por las partes.
• Plazo para evaluar líneas: depende de rapidez del corresponsal en
obtener información relevante para evaluar al comprador (14 días).
• Documentos a entregar por el exportador: factura, B/L, orden de compra
y certificado fitosanitario, certificado de origen cuando corresponda.
• No hay costo para el importador.
• Si el deudor no paga, lo hace el corresponsal (avala la compra).
Funciones del Factor en Factoring
Internacional
• Factor exportador
Factor
importador Adelanta los fondos

• Evalúa al importador
• Asume riesgo de
insolvencia
• Hace el seguimiento
• Gestiona la cobranza
La Cesión de Créditos
• La cesión mercantil,
• La aceptación y la notificación,
• La reserva de derechos
La Factura y el Derecho Concursal:

1. La Quiebra del Emisor de la factura,


- Factura no negociada ni cedida la cuarta copia,
- Factura negociada a través de la cesión de la cuarta copia
+ Cesión del Crédito en el período sospechoso,
+ Titularidad del crédito en la contabilidad de la fallida,
+ La Inoponibilidad de la cesión del crédito, Art 76 Ley 18.175

2. La Quiebra del deudor de la Factura,


- Factura o cuarta copia negociada,
La Verificación de Créditos y el beneficio del artículo 29 de la
ley 18.591.
- Factura o cuarta copia no negociada