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UNIVERSIDAD METROPOLITANA

NÚCLEO PUERTO LA CRUZ


POST-GRADO DE DERECHO CORPORATIVO
CÁTEDRA DE DERECHO PENAL DE LOS NEGOCIOS

LEY DE RÉGIMEN CAMBIARIO Y SUS ILÍCITOS

CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO

Autores:
Erwing Hernández.
Profesora: Aarón Rodríguez.
LILIANA VAUDO.
Puerto La Cruz, octubre 2015
LEY DE RÉGIMEN CAMBIARIO Y SUS ILÍCITOS
•Publicada en la Gaceta Oficial de la Republica Nro. 6.150 Extraordinario, en fecha
trece (13) de noviembre del año dos mil catorce (2.014).

•En esta ley se establece el régimen punitivo aplicable a las infracciones cometidas al
régimen cambiario en vigor, siendo el bien jurídico tutelado: La Administración
Cambiaria, el mercado de divisas y la economía nacional.

•El ilícito cambiario es, pues, toda infracción a la normativa que integra en la
actualidad el régimen cambiario, el cual se fundamenta como autentico principio
rector en la materia en la centralización del comercio de divisas en el Banco Central de
Venezuela, aún cuando en la nueva Ley dicha situación cambia tal y como
explicaremos en el presente análisis.

•Esta Ley perdió el carácter punitivo de sus antecesoras con respecto a la venta libre
de dólares.
TIPOS PENALES
Presentación de documentos o información falsa o forjada.
(art. 16)
•Supuesto de Hecho: Presentar o suscribir
documentos contables o de cualquier clase o
tipo que resulten falsos o forjados, o que Consecuencia Jurídica:
presenten información o datos que no Prisión de 1 a 3 años.
reflejen una verdadera situación financiera o Multa equivalente a cinco décimas de la
comercial. Pudiendo tenerse por documentos unidad tributaria (0,5 U.T) vigente para la
falsos o forjados: Balances generales, de fecha de liquidación, por cada dólar de los
comprobación, libros contables, estados Estados Unidos de América o su
financieros, estados de cuenta, documentos
equivalente en otro divisa, del monto
de identidad, órdenes de compra, pasajes de
avión. Lo que busca el sujeto que comete correspondiente a la respectiva operación
este ilícito, es hacer una imitación de la involucrada.
verdad, con el dolo específico de brindarle a Obligación de venta o reintegro de las
un documento o a determinada información divisas al Banco Central de Venezuela.
sobre el cual recae la acción, una apariencia
de documento o información autentica.
TIPOS PENALES
Adquisición de divisas mediante engaño (Art. 17)
•Supuesto de Hecho: Adquirir divisas a Consecuencia Jurídica:
través de los mecanismos administrados •Prisión de tres a siete años.
por las autoridades competentes del •Multa equivalente a cinco décimas de
régimen de administración de divisas a que
se refiere el artículo 6 del presente Decreto la unidad tributaria (0,5 U.T) vigente
Ley, mediante engaño, alegando causa para la fecha de liquidación, por cada
falsa o valiéndose de cualquier otro medio dólar de los Estados Unidos de América
fraudulento. Pudiendo ser esto realizado o su equivalente en otro divisa, del
por ejemplo, mediante la obtención y monto correspondiente a la respectiva
posesión de tarjetas de créditos de operación involucrada.
terceras personas, otro ejemplo al •Obligación de venta o reintegro de las
respecto, es el de aquellas personas que divisas al Banco Central de Venezuela.
solicitan divisas en virtud de alguna (Pudiendo ser rebajada la pena privativa
enfermedad o patología de la que sufren,
engañando o defraudando a la de libertad si el engaño, la causa falsa o
Administración Cambiaria para así poder el medio fraudulento son descubiertos
obtener sus divisas de forma ilegal. antes de la obtención de las divisas.
TIPOS PENALES
Utilización de divisas a fines distintos (art. 18)
•Supuesto de Hecho: Destinar las divisas obtenidas, a través de los mecanismos
administrados por las autoridades competentes del régimen de administración de divisas,
para fines distintos a los que motivaron su solicitud. (Para cubrir los gastos de los poderes
públicos y a la satisfacción de las necesidades esenciales de la sociedad, tales como lo son
los bienes y servicios declarados como de primera necesidad, constituidos por las
medicinas, los alimentos, la vivienda y la educación, sin que este enunciado tenga carácter
taxativo).
Esto en vista que dichas autorizaciones por parte de la Administración Cambiaria son
intransferibles, por lo tanto se considera ilícito toda desviación o utilización de las divisas
por personas naturales o jurídicas distintas a las realmente autorizadas.
Consecuencia Jurídica:
•Prisión de dos a seis años.
•Multa equivalente a cinco décimas de la unidad tributaria (0,5 U.T) vigente para la fecha de
liquidación, por cada dólar de los Estados Unidos de América o su equivalente en otro
divisa, del monto correspondiente a la respectiva operación involucrada.
•Las personas no autorizadas también incurre en este ilícito.
TIPOS PENALES
Promoción de ilícitos cambiarios (Art. 19).
•Supuesto de Hecho: Promover o
estimular de manera directa o indirecta Consecuencia Jurídica:
la comisión de alguno de los ilícitos •Prisión de dos a seis años.
previstos en la ley. Tal es el caso de las •Multa equivalente a cinco décimas
personas que “captan” a de la unidad tributaria (0,5 U.T)
tarjetahabientes para que procedan a vigente para la fecha de liquidación,
solicitar sus cupos viajeros para ser por cada dólar de los Estados Unidos
adquiridos por estos “promotores” por
una determinada cantidad de bolívares, de América o su equivalente en otro
la cual está condicionada bien sea a la divisa, del monto correspondiente a la
entrega de la totalidad de su cupo o a los respectiva operación involucrada.
medios ideados para ello.
TIPOS PENALES
Ilícito de por medios electrónicos, financieros o con
conocimiento especializado (Art. 20).

Consecuencia Jurídica:
•Supuesto de Hecho: Hacer uso de •Es un agravante (La pena será
medios electrónicos o informáticos, o de aumentada de un tercio a la mitad)
especiales conocimientos o instrumentos sin perjuicio de lo establecido en
propios de la materia bancaria, financiera otras leyes especiales que regulen
o contable. estas actividades.
TIPOS PENALES
Comisión por ilícito por prestadores de Servicio en los órganos y
entes públicos (Art. 21).

•Supuesto de Hecho: Ser prestador de Consecuencia Jurídica:


servicio en los órganos y entes de la •Es un agravante (La pena será
Administración Pública y valerse de su aumentada de un tercio a la mitad)
condición o en razón de su cargo, incurra, sin menoscabo de las sanciones
participe o coadyuve en la comisión de civiles, administrativas y disciplinarias
alguno de los ilícitos tributarios. a que haya lugar.
TIPOS PENALES
Carácter penal del incumplimiento de reintegro (Art. 22).

Consecuencia Jurídica:
•Prisión de dos a seis años.
•Supuesto de Hecho: Incumplir con la •Multa equivalente a cinco décimas
obligación y orden de reintegro dentro de de la unidad tributaria (0,5 U.T)
los quince (15) días hábiles siguientes a la vigente para la fecha de liquidación,
fecha en que corresponda, o quede firme por cada dólar de los Estados Unidos
en sede administrativa, dependiendo del de América o su equivalente en otro
caso. divisa, del monto correspondiente a la
respectiva operación involucrada.
(Esto en el caso de que la operación
cambiaria haya sido mayor a los
50.000 US $ o su equivalente en otra
divisa).
Análisis de la Ley
•La ley reformada no contempla algún tipo penal para la compra y venta de
dólares, pero si se mantienen los delitos referentes al fraude en contra de la
Administración.

•Se elimino la sanción penal a las personas jurídicas por falta de sus
representantes, la cual era de prisión.

•Todos los tipos penales de esta ley, contemplan una multa y una sanción
penal: Esto puede suponer o no, una contradicción al principio “Nadie podrá
ser juzgado dos veces por la misma causa o non bis in idem” Artículo 49.7 de
la Constitución. Dependiendo del enfoque del cual se vea, por cuanto se dice
que la responsabilidad administrativa es independiente de la responsabilidad
penal, pero no es menos cierto que la prejudicialidad penal debería prevalecer
sobre la responsabilidad administrativa.
Análisis de la Ley
•Lo anterior, puede derivar en una colisión contraria a la intención del
legislador con el precitado principio así como del principio de la
proporcionalidad.

•El conocimiento de las causas con motivo de la comisión de ilícitos


establecidos la ley y su reincidencia, que impliquen la aplicación de penas
privativas de libertad, serán de la competencia de la jurisdicción penal
ordinaria, y se les aplicará el procedimiento previsto en el Código Orgánico
Procesal Penal.

•Es por ello, si se tienen elementos que supongan la comisión de alguno de


esos delitos, la autoridad cambiaria deberá realizar lo conducente al Ministerio
Público y así esta pueda iniciar el respectivo procedimiento.
CASO DE ILÍCITO CAMBIARIO
•La Brigada Contra la Delincuencia Organizada del Cuerpo de Policía Nacional
Bolivariana (CPNB) capturó al ciudadano Aaron Rodríguez, de 24 años de edad,
presuntamente vinculado a una banda dedicada a cometer fraude cambiario a la
Nación a través de la captación de personas en instituciones bancarias con la finalidad
de sobornarlos por altas sumas de dinero a cambio de sus cupos electrónicos y viajero
de divisas que otorga el Centro Nacional de Comercio Exterior (CENCOEX).

•El procedimiento se efectuó en la ciudad de Lechería, cuando el aprehendido se


trasladaba en una camioneta Cherokee Limited, placa BAD15VE. El sujeto poseía entre
sus pertenecías varias tarjetas de crédito y débito, 20.000 dólares en efectivo, así
como varios documentos financieros de terceras personas (Presuntamente falso o
forjados), pasajes aéreos y un equipo electrónico (Dispositivo de Punto de venta) con
los que presuntamente obtenía las divisas mediante el empleo de las tarjetas que
habían sido aprobadas mediante solicitudes ante el Cencoex.
CASO DE ILÍCITO CAMBIARIO

•Según las investigaciones realizada por el Hugo Chávez, el ciudadano


forma parte de una organización delictiva que mantiene fuertes vínculos
dentro de algunas instituciones financieras desde las que atentan contra
la Ley de Ilícitos Cambiarios publicada en Gaceta Extraordinaria el 29 de
noviembre de 2014, y que luego de interrogarle, señalo e indico los
nombres de varios ejecutivos y gerentes bancarios, quienes en caso de
resultar vinculados con el aprehendido, también resultarán objeto de
sus investigaciones y posterior imputación por el ilícito señalado en la
Ley Cambiaria.
Código Orgánico Tributario
•Publicada en la Gaceta Oficial de la Republica Nro. 6.152 Extraordinario,
en fecha dieciocho (18) de noviembre del año dos mil catorce (2.014).

•Se incremento el lapso de prescripción de la acción para imponer penas


restrictivas de libertad a 10 años, sin embargo se establecen
prescripciones variables, según el tipo de ilícito.

•Lo anterior no aplica en el caso del ilícito referido a la falta de


enteramiento de anticipos, retenciones o percepciones y la insolvencia
fraudulenta por cuanto es imprescriptible la acción relacionada a ellas.
Código Orgánico Tributario
•Nuevo ilícito penal: Instigación publica al incumplimiento de la
normativa tributaria, con prisión de 1 a 5 años.

•Hay un notable aumento en la agravación y punibilidad de todos los


ilícitos.

•Se regresa al sistema “Paga, después reclamas”.

•Se eliminan los requisitos del dolo y de resultado económico. (Ya no


existe la culpa, debiendo señalar que se tiene como una “omisión” por
parte del legislador).
TIPOS PENALES
Art. 119. Defraudación Tributaria.
“Incurre en defraudación tributaria quién mediante simulación, ocultación,
engaño o cualquiera otra maniobra fraudulenta, produzca una disminución del
tributo a pagar.
La defraudación tributaria será penada con prisión de seis (06) meses a siete
(07) años.
En el caso de obtención indebida de devoluciones, las sanciones contempladas
en el párrafo anterior se incrementarán en un tercio de la pena.
Cuando el sujeto pasivo sea sancionado por la comisión del ilícito de
defraudación tributaria, el tribunal competente ordenará que la sanción
prevista en el encabezamiento del artículo 112 de este Código sea aumentada
en un doscientos por ciento (200%).”
TIPOS PENALES
Art. 120. Indicios de Defraudación Tributaria
Constituyen indicios de defraudación tributaria:
•Declarar cifras, deducciones o datos falsos u omitir deliberadamente hechos o
circunstancias que incidan en la determinación de la obligación tributaria.
•No emitir facturas u otros documentos obligatorios o emitirlos en medios
distintos a los autorizados por la Administración Tributaria.
•Emitir o aceptar facturas u otros documentos cuyo monto no coincida con el
correspondiente a la operación real.
•Ocultar mercancías o efectos gravados o productores de rentas.
•Utilizar dos o más números de inscripción o presentar certificado de
inscripción o identificación falso o adulterado, en cualquier actuación que se
realice ante la Administración Tributaria o en los casos en que se exija hacerlo.
•Llevar dos o más juegos de libros para una misma contabilidad, con distintos
asientos.
TIPOS PENALES
Art. 120. Indicios de Defraudación Tributaria
•Remover el dispositivo de seguridad de máquinas fiscales, sin autorización, así
como cualquier otra modificación capaz de alterar el normal funcionamiento de
la máquina fiscal.
•Presentar declaraciones que contengan datos distintos a los reflejados en los
libros o registros especiales.
•No llevar o exhibir libros, documentos o antecedentes contables, en los casos
en que los exija la normativa aplicable.
• Aportar informaciones falsas sobre las actividades o negocios.
•Omitir la presentación de declaraciones exigidas por las normas tributarias.
•Ejercer actividades industriales o comerciales sin la obtención de las
autorizaciones correspondientes.
•Utilizar mercancías, productos o bienes objeto de incentivos fiscales, para
fines distintos de los que correspondan.
•Utilizar indebidamente sellos, timbres, precintos y demás medios de control,
así como destruirlos o alterarlos.“
TIPOS PENALES
“Art. 121 Omisión de Enteramiento

Quién no entere los tributos retenidos o percibidos, dentro de los plazos


establecidos en las disposiciones respectivas será penado con prisión de cuatro
(04) a seis (06) años.

“Art. 122 Insolvencia Provocada

Quien estando en conocimiento de la iniciación de un procedimiento tendiente


a la determinación o cobro de obligaciones tributarias o sanciones, provocare o
agravare la insolvencia propia o ajena, frustrando en todo o en parte la
satisfacción de tales prestaciones, será sancionado con prisión de uno (1) a
cinco (05) años.”
TIPOS PENALES
“Art. 123. Incitación al Incumplimiento de Obligaciones Tributarias.
Quién incite públicamente o efectué maniobras concertadas
tendentes a organizar la negativa colectiva al cumplimiento de las
obligaciones tributarias, será sancionado con prisión de un (01) a
cinco (05) años.”

Nosotros suponemos que esto es para castigar, el criticado y no


compartido por nosotros llamado de “desobediencia tributaria”, formulado por
algunos sectores desde hace algunos años e incluso muy discutido en el mundo
del Derecho Tributario. A nuestra consideración dicha normativa, es una mordaza
para nosotros los profesionales, si quisiéramos emitir algún tipo de comentario u
opinión referente a las normas tributarias y que este resulte en una ofensa hacia
el Estado o más directamente a la Administración Tributaria.
TIPOS PENALES
Art. 124. Prisión por Divulgación de Información Confidencial.

Los funcionarios o empleados públicos; los sujetos pasivos y sus


representantes, las autoridades judiciales y cualquier otra persona
que directa o indirectamente, revele, divulgue o haga uso personal
o indebido, a través de cualquier medio o forma, de la información
confidencial proporcionada por terceros independientes que afecte
o pueda afectar su posición competitiva, serán penados de tres (03)
meses a tres (03) años.”
TIPOS PENALES
“Art.126. Coautores
Se aplicará la misma sanción que al autor principal del
ilícito, sin perjuicio de la graduación de la sanción que corresponda,
a los coautores que tomaren parte en la ejecución del ilícito.”

“Art. 127. Instigadores


Se aplicará la misma sanción que al autor principal del ilícito
disminuido de dos terceras partes a la mitad, sin perjuicio de la
graduación de la sanción que corresponda, a los instigadores que
impulsen, siguieran o induzcan a otro a cometer el ilícito o
refuercen su resolución.”
TIPOS PENALES
“Art. 128. Cooperadores
Se aplicará la misma sanción correspondiente al ilícito tributario penal
disminuida a la mitad:

A quienes presten al autor principal o coautor su concurso, auxilio o cooperación


en la comisión de dicho ilícito mediante el suministro de medios o apoyando con
sus conocimientos, técnicas y habilidades, asi como a aquellos que presten
apoyo o ayuda posterior cumpliendo promesa anterior a la comisión del ilícito.
A quienes sin promesa anterior al ilícito y después de la ejecución de éste,
adquieran, tengan en su poder, oculten, vendan o colaboren en la venta de
bienes respecto de los cuales sepan o deban saber que se ha cometido un ilícito.
Parágrafo Único: No constituyen suministros de medios, apoyo ni participación
en ilícitos tributarios, las opiniones o dictámenes de profesionales y técnicos en
los que se expresen interpretaciones de los textos legales y reglamentarios
relativos a los tributos en ellos establecidos.”
TIPOS PENALES
“Art. 129. Agravante por Condición de Funcionario Público
Las sanciones restrictivas de la libertad se incrementarán en
el doble, para el funcionario o empleado público que, en ejercicio o
en ocasión de sus funciones, participe, colabore o coopere en los
ilícitos tributarios penales previstos en el presente Código”.

“Art. 130 Inhabilitación para el Ejercicio de la Profesión.


Sin perjuicio de lo establecido en el numeral 1 del artículo
128 de este Código, se le aplicará la inhabilitación para el ejercicio
de la profesión, por término de cinco (05) a diez (10) años, al
profesionales o técnico que con motivo del ejercicio de su
profesión o actividad participe, apoye, auxilie o coopere en la
comisión del ilícito penal tributario.”
CASO
El ciudadano Alejandro Machado Millán en su carácter de representante de la
contribuyente Genius, C.A, Sociedad Anónima, acorde a lo señalado por el Seniat,
realizado de forma deliberada y obstaculizó la función recaudadora del Estado para
obtener el tributo a que tiene derecho, a través de actos que le produjeron una
ganancia indebida en desmedro del Fisco Nacional, viéndose mermado al Estado
Venezolano el cumplimiento de sus deberes con el colectivo, el ciudadano con su
conducta deliberada indujo a la Administración Tributaria a actuar bajo la
creencia que el contenido de sus declaraciones y registros de sus libros era verdadero,
cuando aumentaba las compras efectuadas y consecuencialmente los créditos fiscales,
y los gastos, procurándose una disminución del impuesto.
CASO
El accionista de la empresa declaró cifras y datos falsos a la Administración Tributaria,
así como omitió circunstancias que falseaba la determinación de la obligación
tributaria, sus declaraciones no contribuían con los registros de sus libros, omitió
dolosamente la declaración de hechos previstos en la ley como imponibles y no
proporcionó la documentación correspondiente; lo antes referido estuvo conformado
por lo siguiente:
1. En cuanto a Créditos Fiscales: El análisis de sus declaraciones, facturas y
comprobantes arrojó diferencias en los excedentes de créditos fiscales; facturas
afectadas de falsedad ideológica como las emitidas por las empresas Lolita, C.A,
Representaciones Harry, TEMA y LG que aparentemente cumplían los requisitos
exigidos por la ley y al tratar de comprobar la información no fueron ubicados los
domicilios que señalaban las facturas, otras o habían tenido relaciones comerciales
con la contribuyente y otras se encontraban en quiebra y nunca han sido calificadas
como contribuyentes; registros sin factura original, facturas que no cumplen con los
requisitos, créditos no deducibles, créditos no procedentes, diferencias entre las
compras declaradas y las registradas en los libros, determinación de oficio.
CASO
2. En cuanto a los débitos fiscales: facturas sin soporte original, débito fiscal
improcedente, y determinación de oficio.

3. En cuanto a los ingresos: facturas anuladas sin soporte original.

4. En cuanto a Costos: facturas sin RIF, duplicidad de registros, facturas no fehacientes,


registros sin comprobación.

5. En cuanto a Gastos: Registros sin Comprobación, facturas sin RIF, gastos no normales
ni necesarios, gastos improcedentes, duplicidad de registro.

6. Rebaja por impuesto retenido.

7. Activos Empresariales; declaración extemporánea.