Realismo Jurídico

Teoría General del Derecho

«corrientes realistas como el« .El camino recorrido« Huidiza definición del ´Derechoµ Filosofías trascendentes. Concepciones críticas. Teorías secularizadas.

¿Realismo Jurídico? En filosofía suele identificar el término ´realµ con la expresión ´verdaderoµ. Esta sinonimia terminológica genera muchas auto denominaciones: Santo Tomas Hans Kelsen ¿Qué significa el término ´realµ? Derecho verdadero o derecho real Derecho natural Derecho positivo .

Realismo Jurídico Que busca el significado de lo jurídico a partir de ciertos ´hechos con características relevantesµ. Es una concepción que pretende hallar la noción del ´Derechoµ desde los ´Hechos relevantesµ. Escuela del Derecho« .

Realismo norteamericano o conductistas Oliver Wendell Holmes Jr. El estudio del es el Derecho es el El gran disidente (1902) Estudio de las predicciones de la conducta de los Tribunales . (1841-1935) Oliver Holmes es el Padre del Realismo Norteamericano o Conductista.

La senda del derecho« Con motivo de la inauguración de un nuevo edificio en la escuela de Derecho de la Universidad de Boston afirmo que: Cuando estudiamos ´Derechoµ« «no estudiamos una cosa misteriosa«Estudiamos para adquirir el conocimiento que necesitaremos cuando«o cuando«La razón por la que la práctica del derecho es una profesión. El objeto de nuestro estudio es. la predicción: La predicción de la incidencia de la fuerza pública por medio de los tribunales («)µ. . el motivo por el cual se remunera a los abogados por asesorar«consiste en que sociedades como la nuestra el imperio de la fuerza pública«ha sido confiada a los jueces. y de ser necesario todo el poder del Estado habrá de desplegarse para hacer efectivas sus sentencias«La gente desea saber en que circunstancias y hasta que punto correrá el riesgo de hallarse enfrentada con una fuerza tan superior a la propia«predicción. pues. esto sólo justifica la tarea de determinar los límites más allá de los cuales habrá de temer la materialización de aquel peligro.

. de cómo va a resolverlo él mismo. y que la regla que un juez aplica en un caso concreto no le dice en qué forma decidirá realmente.Hans Kelsen: Hans Kelsen cuestiono duramente las afirmaciones que Oliver Holmes expuso en la Senda del derecho« «El juez no puede resolver un caso sobre la base de una predicción. sino a la pregunta sobre lo que debe hacer («)µ. El juez no busca en la ley una respuesta a la pregunta sobre lo que realmente hará. sino en que forma debe resolver el propio caso.

ello tampoco significa que ambos mientan.Simplemente eso«posiciones diferentes Sólo un profesor de la talla de Ángel Russo. ni Kelsen son dueños de la verdad. En consecuencia. simplemente parten de posiciones diferentes«¡simplemente eso«posiciones diferentes!µ . ni Holmes. observó con detenimiento este enriquecedor dialogo y explicó la aparente discrepancia: ´(«) Holmes se sitúa en el lugar del abogado y Kelsen se sitúa en el lugar de un hipotético juez («)µ.

por ejemplo. no palabras («)µ.Kelsen vs Holmes El austriaco Hans Kelsen afirmó que: ´(«) existe una diferencia esencial entre el sentido representado en las normas y el sentido de la predicción. El norteamericano Oliver Wendell Holmes. El contradictorio se extendió. al punto que: . respondió: ´(«) la preocupación del realismo es pensar cosas. la predicción de que mañana va a llover («)µ.

no palabrasµ El concepto ´obligación jurídicaµ no se refiere a una relación abstracta entre acreedor y deudor.´Pensar cosas. Por ejemplo: . en el sentido de que ocurrirá si el deudor no realiza la conducta de pagar. sufrirá determinado acto de coacción. Sino a una profecía.

El derecho no es una ciencia. su vigencia. Cohen . sus efectos concretos sobre la vida y el patrimonio. pero no interesa la norma escrita ni el derecho de los libros.Realismo norteamericano El derecho sería un conjunto de cuerpos normativos conforme a los cuales los tribunales resuelven los casos. sino una actividad prágmatica. Felix S. sino su aplicación.

Felix S.Uniformidad predecible de las sentencias judiciales Instaura el término ´Uniformidad predecible de las sentencias judicialesµ como el objeto de estudio. Cohen . La descripción del jurista no se dirige al enunciado legal sino de un modo indirecto«el jurista observa el comportamiento de los tribunales.

Realismo norteamericano moderado Posición ecléctica dentro del Realismo: ´(«) El poder de declarar derecho lleva consigo el poder de hacer derecho cuando no existe ninguno. incrustada en el cuerpo del derecho consuetudinario. Una norma preexistente estaba siempre presente. contrario al anterior («)µ Benjamín Nathan Cardozo (1870-1938) Derecho preexistente Derecho Tribunales . hoy más bien existe el error de incurrir en otro error. yo no quiero significar que me incluya entre los juristas que parecen sostener que en realidad no hay otro derecho que las decisiones de los tribunales«pienso que la verdad se halla a mitad del camino entre los dos extremos«La teoría de lo autores más viejos era que el juez no legislaba en absoluto.

y al materializarse. No hay normas o principios. expira. Benjamín Nathan Cardozo (1870-1938) . pero si la norma es oscura ¿Qué hará? Acudir al common law «y. sólo hay sentencias aisladas. encuentra el Juez el Derecho que incorpora en su sentencia? Ley y Constitución La tarea del juez es la aplicación de las normas existentes« 2° Resta la tarea de interpretación« Si. la norma es clara.Realismo norteamericano moderado El derecho nunca es. entonces no hay problema. sino que esta siempre a punto de ser. la creación del derecho. 1° El juez debe aplicar el derecho proveniente de sus diversas fuentes« ¿En dónde. Se materializa solamente cuando esta encarnado en una sentencia. frente a las lagunas de las mismas.

Realismo norteamericano extremo En la mayoría de los pleitos los abogados no tienen la menor dificultad en anticipar que normas jurídicas aplicarán los tribunales. Lo que llamamos ´hechosµ derivan de la ´creencia de los juecesµ sobre la confianza que deben merecer los testigos. y ni las partes ni los jueces se molestan por ellas. porque los únicos problemas son problemas de hecho. desde que la mayoría de las normas son precisas y bien asentadas. Jerome Frank () .

No hay seguridad alguna de que la creencia de los jueces se aproxime a los acontecimientos del pasado. en el momento actual del juicio los jueces no pueden observar los sucesos pretéritos.Realismo norteamericano extremo Los hechos están en el pasado. Jerome Frank () . debido a lo siguiente: i) los testigos mienten a veces. todo lo que el tribunal tiene del pasado son versiones de los testigos. ii) y aún los testigos honestos yerran.

la predicción que pretendían los realistas significa la profecía de estas creencias de los jueces sobre los hechos pasados.Realismo norteamericano extremo La mayoría de los pleitos son ´pleitos sobre hechosµ. Hay un proceso de pensamiento. y no un método de razonamiento. En conclusión. pleitos en que las decisiones dependen solamente de las creencias de los jueces sobre acontecimientos pasados acerca de cuya ocurrencia se disputa y. por ende. Jerome Frank () . el derecho no consiste en regla sino en un conjunto de decisiones.

Derecho es una institución social para la satisfacción de necesidades sociales« † El derecho es una maquinaria social de eficacia cada vez mayor. lo mismo ocurrirá con el derecho. sino el derecho en acción (law in the action). † Si Roscoe Pound No el derecho en los textos (law in the books). . una máquina más eficiente logra mejor su finalidad.Realismo norteamericano El derecho es una tarea de ´ingeniería socialµ.

entonces.Realismo norteamericano o conductista Hay que traer el derecho a la tierra y construir una ciencia del derecho que describa la realidad jurídica con proposiciones empíricamente verificables. Si buscamos hechos. Conclusiones: . el derecho no es más que un cierto conjunto de tales decisiones. ¿Qué más podemos encontrar que constituya el derecho que las decisiones judiciales? La ciencia del derecho consiste en predecir las decisiones judiciales.

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