Apunte UCV 2parte

APUNTES DERECHO CIVIL IV PROFESOR DR. JOS ANTONIO GALVN BERNABEU - Escuela de Derecho, PUCV.
DERECHO DE LA FILIACIN.
El matrimonio y la filiacin son los dos grandes pilares del derecho de la familia relacionados y de mucha importancia. La filiacin tambin tiene importantes efectos vinculados a partir del estado civil, y ac tambin hay derechos y deberes entre padres e hijos, en los efectos no patrimoniales, y tambin un efecto patrimonial a travs del instituto de la patria potestad. Y con un agregado importante, porque se mencion a propsito del estado civil y resulta que cuando se empiece a estudiar el derecho sucesorio y hablemos de herederos voluntarios y forzosos aparecern los hijos, aquellos que segn la ley tienen en la calidad de hijo de una persona. Hay una relacin entre el derecho de la familia y el derecho sucesorio, respecto al estado civil. I. GENERALIDADES 1. C A M B I O S
LEGISLATIVOS.
Segunda Parte
1. Antes de analizar la sistemtica del Cdigo se har una breve explicacin del cambio que hubo en Chile en relacin con la filiacin. a) Si abrimos el CC nos encontraremos con el titulo VII, el que tiene una nota que seala que fue modificado por la ley de filiacin 19.885, ley que introdujo cambios significativos, no slo en el t. VII, sino tambin en el T. VIII, t. IX y t. X sobre la patria potestad. Y despus del titulo X conservando la numeracin antigua se refiere a la prueba del estado civil. O sea, tenemos en Chile ya desde algn tiempo esta nueva ley. b) Recordemos la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes, dentro de esas disposiciones hay una que se refiere al estado civil del cual emanan importantes consecuencias jurdicas, y ese estado civil est directamente relacionado con la temtica que analizaremos. Este cambio significativo nos lleva a formular una pregunta: este nuevo estatuto se tuvo que consagrar como consecuencia del establecimiento de la igualdad en la CPR y en los tratados internacionales. 2. Antes existan en Chile distintas clases de filiacin, y haban categoras o clases de hijos: estaban los hijos legtimos que daban lugar a la filiacin legtima y la filiacin no legtima que se divida en filiacin simplemente ilegitima (dentro de estos simplemente legtimos con o sin derecho de alimentos) o natural. Esa distincin desaparece fundado en el principio de igualdad jurdica de los hijos. Si recordamos la importancia el estado civil cmo queda esta situacin al amparo de la nueva legislacin? Hoy existen los hijos sin apellido que pueden ser de filiacin matrimonial o no matrimonial y en que reside la diferencia? La diferencia reside, o el elemento determinante, es si est presente o no el matrimonio. Y los elementos de la filiacin son la paternidad y la maternidad jugaran en la filiacin matrimonial y la filiacin no matrimonial, la diferencia estar en que en uno se agrega el requisito del matrimonio, pero en relacin a la determinacin. 3. En el plano de los efectos este distingo no juega ningn papel, todos lo hijos son iguales ante la ley, sean de filiacin matrimonial o filiacin no matrimonia, es uno de los grandes principios de esta nueva ley, el principio de igualdad. Hay que mencionar ac el t. preliminar, y en particular el art. 33 CC: Tienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya filiacin se encuentra determinada, de conformidad a las reglas previstas por el Ttulo VII del
SEBASTIN CHANDA OLIVARES. DERECHO, AO V, PARALELO 01, 2011. PUCV
Libro I de este Cdigo. La ley considera iguales a todos los hijos. En el plano de los efectos son idnticos para los hijos de filiacin matrimonial como para los hijos de filiacin no matrimonial porque el principio es el de la igualdad. Por su parte, la Ley sobre efecto retroactivo seala en su art. 3 El estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin, subsistir aunque sta pierda despus su fuerza; pero los derechos y obligaciones anexos a l, se subordinarn a la ley posterior, sea que sta constituya nuevos derechos u obligaciones, sea que modifique o derogue los antiguos. En consecuencia, las reglas de subordinacin y dependencia entre cnyuges, entre padres e hijos, entre guardadores y pupilos, establecidas por una nueva ley sern obligatorias desde que ella empiece a regir, sin perjuicio del pleno efecto de los actos vlidamente ejecutados bajo el imperio de una ley anterior. 4. Qu pasa con los hijos? a) Los legtimos eran los de filiacin matrimonial. b) Y qu pasa con los hijos naturales? Porque esa calidad no se pierde y la ley haca referencia a ellos. Que hizo la ley? Qu filiacin tienen desde el punto de vista de su determinacin? Tienen filiacin determinada, y la ley de pleno derecho elimin la categora de hijos naturales, que hoy se corresponde con los hijos de filiacin determinada no matrimonial. Porque antiguamente en relacin al derecho sucesorio, la porcin de los hijos naturales no poda ser superior a la mitad del hijo legtimo, pero hoy al ser reconocidos, son hijos de filiacin determinada no matrimonial, tienen los mismos derechos que los hijos de filiacin determinada matrimonial. c) Hoy van los hijos de filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial, y tambin el adoptado. En Chile ha habido muchas leyes de adopcin, la ley 7613 sealaba que el adoptado tena derechos equivalentes al hijo natural. Los naturales se corresponden con los hijos de filiacin no matrimonial de pleno derecho. d) Qu pasa con los simplemente legtimos? En el rgimen antiguo se subdividan en: con o sin derecho de alimentos, a lo que ms poda aspirar, ese hijo en el antiguo rgimen, era a demandar alimentos. En qu situacin quedan hoy? Hoy son hijos de filiacin no determinada, el art. 33 seala Tienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya filiacin se encuentra determinada, de conformidad a las reglas previstas por el Ttulo VII del Libro I de este Cdigo. La ley considera iguales a todos los hijos y el art. 37 seala a su vez La filiacin de los hijos puede no encontrarse determinada respecto de su padre, de su madre o de ambos, jurdicamente los que no tienen filiacin determinada no tienen la calidad de hijo de una persona, por supuesto que biolgicamente son hijos de una persona, pero jurdicamente no. Y aqu ellos podran a llegar a mejorar su situacin? A travs del ejercicio de una accin de filiacin, una accin de reconocimiento de estado que est establecida en uno de los prrafos del CC. 2. P R I N C I P I O S
INSPIRADORES
Previamente se har una referencia a los principios inspiradores de esta nueva legisladores, con el propsito de analizar de que manera hay un recepcin en estas normas de estos dichos principios.
A) PRINCIPIO DE LA LIBRE INVESTIGACIN DE LA PATERNIDAD Y LA MATERNIDAD.
1. En primer lugar, principio de la libre investigacin de la paternidad y la maternidad. Esto no era posible en el rgimen antiguo. a) El art. 195 i. I es la manifestacin de la recepcin de este principio sealando La ley posibilita la investigacin de la paternidad o maternidad, en la forma y con los medios previstos en los artculos que siguen. Consecuente con ese principio, le otorga al derecho un carcter de irrenunciable e imprescriptible. Cmo se organiza este principio recepcionado? En la forma y por los medios previstos en los artculos que siguen, o sea mediante el ejercicio de las acciones de filiacin de que trata el t. VIII. b) Pero tambin estn presentes los lmites naturales de la mala fe o el dao de la honra de que la normativa se hace cargo en el art. 1927 inc II sealando que La persona que ejerza una accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la honra de la persona demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado. c) Hay otras manifestaciones en el art. 197 en relacin al carcter secreto de este proceso. d) Consecuente con este principio de la libre investigacin, el art. 198 que complementa el conjunto de disposiciones relativas a este principio seala En los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte. // No obstante, para estos efectos ser insuficiente por s sola la prueba testimonial, y se aplicarn a la de presunciones los requisitos del artculo 1712. Rige le principio que no hay fijacin de los medios de prueba como el rgimen general decretada de oficio o a peticin de parte. e) As tambin hay que considerar el art. 199 a propsito de las pruebas periciales de carcter biolgico. Art. 199, i. I y II: Las pruebas periciales de carcter biolgico se practicarn por el Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos para ello, designados por el juez. Las partes siempre, y por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un nuevo informe pericial biolgico./ El juez podr dar a estas pruebas periciales, por s solas, valor suficiente para establecer la paternidad o la maternidad, o para excluirla. Hay disposiciones relativas a la amplitud de la prueba y a la valoracin de la prueba que puede recibirse. Podra preguntarse por que aqu se permite este sistema tan liberal que acepta toda clase de pruebas. Porque aqu hay un problema entre verdad formal o verdad real o biolgica, ya que se podra ser hijo de una persona en lo formal, desde el punto de vista de la documentacin, pero se es hijo de otra persona y la ley permite que se pueda demostrar lo contrario a travs de una accin de filiacin, con todas las consecuencias que de ello se derivan. Ac se habla de las pruebas periciales de carcter biolgicas. f) Pero en este ttulo octavo referido en este principio que estamos comentando, el art. 201 seala La posesin notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, preferir a las pruebas periciales de carcter biolgico en caso de que haya contradiccin entre una y otras, esta regla se opone a aquello que se dijo anteriormente. Pero como en esta ley el otro principio es el del inters superior de los hijos, la ley sobre la base de ello faculta al juez y seala en el i. II Sin embargo, si hubiese graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de aplicar la regla anterior, prevalecern las pruebas de carcter biolgico. Queda entregado al juez determinar esa preferencia. Se pone nfasis en esto porque despus se estudiarn las pruebas del estado civil, pero se habla de un estado civil adquirido, y que pueda haber una controversia y habr que acreditarlo, pero ac se habla de la adquisicin de un estado civil, a travs de la posesin notoria. Hay un gran cambio respecto de la legislacin antigua.
B)
PRINCIPIO
DE IGUALDAD.
1. Tal como se dijo el estado filiativo anterior a la reforma se estructuraba sobre la base del matrimonio, y por lo tanto los hijos nacidos fuera del matrimonio eran naturales o simplemente ilegtimos. Eso ya no existe en virtud del art. 33 parte final en relacin con el art. 37 a propsito de la determinacin. 2. Expresiones o manifestaciones de este principio de igualdad. a) En primer lugar, habindose suprimido la distincin entre hijos, hoy se habla de filiacin matrimonial o no matrimonial, lo que implica que no hay en cuanto a la determinacin de la filiacin, porque una vez que sea determinada en el mbito de sus efectos no hay distincin alguna. b) A propsito de otra consecuencia derivada del principio de igualdad en el mbito de la nueva normativa, tiene una proyeccin en el derecho de alimentos. Y cuando se habla de derecho de alimentos se refiere a los legales o forzosos. Y a propsito de ellos, en el rgimen antiguo se formulaba una distincin que incida en la determinacin de los alimentos congruos o necesarios, distincin que hoy no existe. El 323 actual seala Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social. // Comprenden la obligacin de proporcionar al alimentario menor de veintin aos la enseanza bsica y media, y la de alguna profesin u oficio. Los alimentos que se concedan segn el artculo 332 al descendiente o hermano mayor de veintin aos comprendern tambin la obligacin de proporcionar la enseanza de alguna profesin u oficio. c) Tambin es consecuencia del principio de igualdad en relacin con uno de los efectos de la filiacin referido a uno de los efectos de la patria potestad, porque en el rgimen antiguo los hijos legtimos estaban sujetos a patria potestad (conjunto de derechos que la ley otorga a la padre y a la madre respecto de los bienes y persona de hijos). Los hijos naturales no estaban sujetos a patria potestad. Actualmente si estn sujetos a patria potestad los hijos de filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial (que incluye a los naturales). d) Y acorde con lo que se dijo al comienzo, como reiteracin de la vinculacin directa entre el derecho de la familia y el derecho sucesorio, hoy un poco ms simplificado, porque consecuente con la distincin entre hijos legtimos e hijos de filiacin simplemente legitima y naturales, proyectados al derecho sucesorio y al de los rdenes sucesorios, se distingua entre orden sucesorio regular e irregular que hoy no existe. En el primer orden concurren los hijos de filiacin matrimonial junto con los hijos de filiacin no matrimonial en iguales condiciones; o sea esto de que al hijo natural le corresponda slo la mitad de lo hijo legitimo no existe. Pero como en el derecho nada no produce nada, es decir, siempre hay una consecuencia. Si se establecen que concurren hijos matrimoniales con los no matrimoniales (y antes, estos de filiacin no matrimonial que correspondan a los hijos naturales, que tenan una porcin distinta, que hoy no se da porque tienen la misma), los invitados a la sucesin son mayores y la cantidad a repartir es mayor, y resulta que conforme al primer orden sucesorio el cdigo seala que los hijos excluyen a todo otro heredero, salvo el cnyuge sobreviviente. En qu situacin se encuentra el cnyuge ante el derecho sucesorio producto de las modificaciones del estatuto de la filiacin? Tendr que compartir la herencia con hijos de filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial, y su porcin disminuye. Entonces qu tuvo que hacer el legislador? Que constituye una manifestacin de la preeminencia de la familia de base matrimonial, ya que la ley le asegura
una porcin de un de la herencia al cnyuge sobreviviente. El legislador estableci esta proteccin al cnyuge sobreviviente.
C) PRINCIPIO DE LA TUTELA DEL INTERS SUPERIOR DE LOS HIJOS.
1. Cmo se resuelven los conflictos en esta materia? Ac aparece este principio de tutela del inters superior de los hijos como criterio inspirador. Y el art. 222 CC seala: Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres. / La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades. 2. Hay que tener presente tambin el art. siguiente, 223, que dispone: Aunque la emancipacin confiera al hijo el derecho de obrar independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios. /Tienen derecho al mismo socorro todos los dems ascendientes, en caso de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes 3. Tambin constituye una recepcin de dicho principio el art 225. Ac se comentar una novedad, aunque no se relaciona directamente con el principio, los actos de derecho de familia de ordinario desde el punto de vista de su constitucin estn sujetos a solemnidad y sus normas tienen el carcter de imperativos. Y por lo tanto el principio de autonoma de la voluntad juega de una forma distinta en las relaciones de familia. Se produce una recepcin de la contractualizacin de las normas jurdico familiares, en lo relativo al cuidado personal y a la patria potestad, porque podr sta acordarse por los padres, segn quien la vaya a ejercer. Hay una evolucin significativa de las nuevas normas contenidas en este ttulo. 4. Finalmente, a propsito del principio de tutela del inters superior, el art. 242 se refiere a todas las resoluciones judiciales que se dicten por el juez a propsito de los derechos y obligaciones entre padres e hijos y seala Las resoluciones del juez bajo los respectos indicados en las reglas anteriores se revocarn por la cesacin de la causa que haya dado motivo a ellas, y podrn tambin modificarse o revocarse, en todo caso y tiempo, si sobreviene motivo justo, y se cumple con los requisitos legales. // En todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atender, como consideracin primordial, al inters superior del hijo, y tendr debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez. O sea ac hay un verdadero rbitro judicial, esto es como los principios generales del derecho en general la ley no indica en qu consiste, queda sujeto a la prudencia del juez determinar si una decisin est ms o menos acorde al principio de tutela del inters superior del hijo. Dentro del t. XVII, el 3 se denomina de la determinacin de la filiacin matrimonial, y el 4 se denomina de la determinacin de la FNM. Y esto est en plena concordancia con lo que hemos dicho: son distintas, pero desde el punto de vista de las reglas que gobiernan su determinacin, por eso se tratan separadamente, pero desde el punto de vista de sus efectos ese distingo no corre.
Octubre.27
I. LA FILIACIN EN PARTICULAR. 1. C O N S I D E R A C I O N E S
A) PREVIAS
DE
LOS DISTINTOS TIPOS DE FILIACIN EN GENERAL.
1. Producto del cambio normativo hay que distinguir hoy entre filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial como criterio bsico. Esta distincin dice relacin exclusiva con el modo de determinar la filiacin, o sea con el modo de establecerla, teniendo distintos requisitos habr distintas normas en su determinacin. Distincin que no se aplica en el estadio de los efectos de la filiacin, eso es, los hijos de filiacin determinada matrimonial o no matrimonial gozan de los mismos derechos. En otros trminos los efectos de la filiacin matrimonial y no matrimonial son idnticos. En trminos ms prcticos, aunque el CC no lo dice, se habla de filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial desde el punto de vista de los hijos y la determinacin de sus progenitores, habr hijos de filiacin matrimonial y de filiacin no matrimonial, distincin que no est en el cdigo, solo se habla de filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial habida consideracin del principio de igualdad. Antiguamente, el estatuto de filiacin anterior de la ley 19885, se distingua entre la filiacin legitima y no legitima, y dentro de la primera los hijos naturales y simplemente legtimos: dentro de estos ltimos los que tenan derechos de alimentos y los que no. 2. Hoy desde el punto de vista de los efectos se habla de filiacin matrimonial y no matrimonial, pero esa idea est dada respecto de la filiacin y no respecto de las categoras de hijos. Por eso es que en relacin al estatuto transitorio, cmo quedan esos en la situacin nueva? Aplicando los principios de la ley sobre efecto retroactivo el estad civil subsiste bajo el amparo de una ley posterior. Pero qu pasa con los hijos ilegtimos? Los hijos naturales pasaron por el slo ministerio de la ley, en cuanto haban sido objeto de reconocimiento, a ser hijos de filiacin no matrimonial. Los hijos legtimos son hijos de filiacin matrimonial, y los simplemente legtimos a hijos de filiacin no determinada hijo en un sentido biolgico y no jurdico porque el art. 33 exige que la filiacin este determinada. Si vemos la organizacin de la temtica en los arts. 184 y ss. El 3 se denomina De la determinacin de la filiacin matrimonial. Y el 4 De la determinacin de la filiacin no matrimonial. Este es el distingo, no entre hijos, sino en relacin a la determinacin de los requisitos para constituirse la filiacin matrimonial y la filiacin no matrimonial, lo que influye en el plano de la determinacin y no en el de los efectos. 3. La filiacin matrimonial y la no matrimonial pertenece a un tipo: la filiacin por naturaleza, y as el propio Cdigo lo dice en el art. 179 CC La filiacin por naturaleza puede ser matrimonial o no matrimonial. Y luego se crea una tercer clase que es la filiacin adoptiva, art 179 inc. II La adopcin, los derechos entre adoptante y adoptado y la filiacin que pueda establecerse entre ellos, se rigen por la ley respectiva. A la poca de dictacin del nuevo estatuto de la filiacin no se haba dictado esta ley y por eso se hace en una referencia genrica. Tambin hay situaciones importantes desde el punto de vista de derecho transitorio. En Chile ha habido varias leyes sobre la materia desde la ley 7.613, para finalmente llegar a la 19.220 que es el estatuto vigente. Uno de los efectos de la filiacin son los derechos sucesorios y cuando los veamos tendrn importancia los adoptados y la legislacin a cuyo amparo se contrajo el estado civil.
4. Todava nos queda una filiacin. Algunos hablan de filiacin tecnolgica, otros de filiacin por reproduccin asistida, que es un tipo de filiacin a la cual se refiere la ley en el art. 183 CC. 5. Por lo tanto, los hijos de filiacin matrimonial, los de filiacin no matrimonial, los de filiacin adoptiva y los de filiacin tecnolgica tienen filiacin determinada. Cuando estudiemos la ley de adopcin, la ley le atribuye al adoptado la calidad de hijo de los adoptantes. Segn lo que se dijo quedan los hijos de filiacin no determinada en un sentido biolgico y no jurdico que en el esquema antiguo eran hijos de filiacin simplemente legtima. En el rgimen antiguo tenan una posibilidad que hoy no tienen. Antes podan ser hijos con o sin derecho de alimentos. Hoy los hijos de filiacin no determinada tienen solo la posibilidad de acceder a la calidad de hijo en un sentido jurdico mediante el ejercicio de las acciones de filiacin.
B)
PANORAMA
GENERAL.
1. Qu aspectos veremos en particular? a) A propsito de las clases de filiacin hemos hablado de la determinacin de la misma: reglas que gobiernan la determinacin de la filiacin, pero luego la filiacin es constitutiva de un estado civil. Por lo tanto, entran ac dos aspectos importantes que son: las reglas que gobiernan su prueba y las reglas que gobiernan su acreditacin. Esta es la terminologa que adopta el nuevo estatuto. b) Luego, las acciones derivadas de la filiacin: queda claro que podra reclamarse una filiacin, pero tambin podra impugnarse y ah entraremos a lo que la doctrina denomina las acciones de amparo. c) Tercero, en el plano de los efectos: veremos la situacin de los padres respecto de los hijos y viceversa, los efectos en el plano de las relaciones personales, la autoridad paterna y en el plano patrimonial, donde se ve la patria potestad. Por ltimo: efectos en el mbito del derecho sucesorio. 2. Situmonos en el titulo sptimo y el art. 180 es la norma que sirve de fundamento a la distincin que hemos hecho y en su i. I se refiere a la filiacin matrimonial, sealando luego que en los dems casos la filiacin es no matrimonial. Y el art. 181 CC, que si vemos no distingue, dice la filiacin ya sabemos que de acuerdo al artculo anterior hay filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial, sealando que produce efectos civiles por lo tanto mientras no hay determinacin de la filiacin no hay efectos civiles y esos efectos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo (vid. Art. 76 CC). Qu significa determinarla? Significa establecer jurdicamente que una persona es hijo de otros, que son su padre y/o madre. El art. 181 dice adems: No obstante, subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su determinacin, pero el hijo concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de su filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal, porque hoy se puede tener una filiacin determinada y maana impugnarla y tener una distinta. El i. final seala La acreditacin de la filiacin determinada se realizar conforme con las normas establecidas en el Ttulo XVII. Se est refiriendo a la acreditacin de la filiacin determinada (Distingo entre prueba y acreditacin: habr que probarla y una vez probada podr esta ser cuestionada y habr que acreditarla).
2. L A
DETERMINACIN DE LA FILIACIN.
REGULACIN.
Desde el punto de vista de la organizacin, el ttulo que comentamos en su 1 regula las Reglas generales y el 2 seala De la determinacin de la maternidad, el 3 De la determinacin de la filiacin matrimonial y el 4 De la determinacin de la filiacin no matrimonial. Toda distincin involucra diferencias. Y aqu se comprender que las reglas relativas a la determinacin de la maternidad son comunes a la determinacin de la filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial, pero hay una clara distincin entre las reglas que gobierna su determinacin, cuando hablamos de la filiacin matrimonial y la filiacin no matrimonial dicho de otro modo, por supuesto que habrn dos elementos que podrn siempre concurrir la paternidad y la maternidad, pero el distingo nos lleva que hay filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial. Por lo tanto en la determinacin de la filiacin matrimonial jugar un tercer elemento: el matrimonio. 3. D E
LA DETERMINACIN DE LA MATERNIDAD.
A) REGLAS COMUNES A LA FILIACIN MATRIMONIAL Y LA FILIACIN NO MATRIMONIAL.
1. Decan los romanos Mater es siempre cierta. De esa situacin real se hace cargo el derecho y en su organizacin son distintas las reglas que gobiernan la determinacin de una y de otra. Y si hablamos de la filiacin y su determinacin, ella determina el estado civil y de este se deducen importantes consecuencias jurdicas: el sistema tiene que contribuir a su regulacin en razn de la certeza jurdica y por ello el legislador establece requisitos para determinar la maternidad y la paternidad. Esto no puede ser igual y tiene que tener un tratamiento distinto cuando hablamos de la determinacin de la maternidad en el mbito de la filiacin matrimonial y en la filiacin no matrimonial. Pensemos en la definicin de matrimonio del art. 102 CC: procrear para el legislador la sede natural es el matrimonio y por lo tanto habr efectos cuando la procreacin sucede fuera del matrimonio. 2. Vas. Y como puede ser determinada la maternidad. Tres maneras o vas. a) Por el parto de mujer casada o no, porque es comn a la filiacin matrimonial y la filiacin no matrimonial. Por parto, sin necesidad de un juicio de filiacin, ni de reconocimiento, cuando dicho hecho conste en las partidas del Registro Civil. En el cual da cuenta del nacimiento y de las identidades de la madre y del hijo, siempre que la declaracin que hace el que requiere la inscripcin sea coincidente con el comprobante del mdico que asisti el parto. Esto de donde viene? Ley de registro civil, en particular en su art. 31 N 4 que dice relacin con las partidas de nacimiento y sus requisitos. Art. 31: Las partidas de nacimiento debern contener, adems de las indicaciones comunes a toda inscripcin, las siguientes, N 4: Los nombres, apellidos, nacionalidad, profesin u oficio y domicilio de los padres, o los del padre o madre que le reconozca o haya reconocido. Se dejar constancia de los nombres y apellidos de la madre, aunque no haya reconocimiento, cuando la declaracin del requirente coincida con el comprobante del mdico que haya asistido al parto, en lo concerniente a las identidades del nacido y de la mujer que lo dio a luz. Por lo tanto, ac se determina la maternidad por el hecho del parto siempre y cuando guarde relacin con la identidad de la madre debidamente certificado. La ley dice de la madre que reconozca y a continuacin se refiere a la situacin del parto. Se distingue esto para aclarar una cosa: despus veremos a propsito de la determinacin, que tambin cabe el reconocimiento o tambin la posibilidad de establecerlo en un juicio de filiacin, pero ac
se habla de la determinacin de la filiacin por el hecho del parto comprobado en virtud de las exigencias legales. As se determina peor cabe la reunta Cabe la posibilidad de impugnarlo? Pensemos en los efectos que produce la determinacin de su filiacin, esta maternidad admite impugnacin? Si. En el titulo referido a las impugnaciones, el cdigo se refiere a este caso. El art. 217 CC seala La maternidad podr ser impugnada, probndose falso parto, o suplantacin del pretendido hijo al verdadero. Porque la maternidad supone la existencia del parto y la identidad del hijo referido a ese parto, por lo tanto se puede impugnar por falso parto o suplantacin. b) Segunda forma de determinacin. El reconocimiento de la madre. c) Tercera posibilidad: el ejercicio de la accin de filiacin en un juicio de filiacin 2. Una precisin. Se ha examinado en detalle la primera, la segunda y la tercera se trataran despus. El reconocimiento es tambin aplicable a la paternidad. Y el juicio de filiacin a propsito de las acciones de estado. 3. A propsito del parto no olvidar lo estudiado en el primer semestre, a propsito de los trmites relativos a las segundas nupcias, hay una norma en directa relacin con el tema [recordar]. 4. D E T E R M I N A C I N
DE LA FILIACIN MATRIMONIAL.
Los preceptos aplicables son dos: el art. 184 y 185. Punto de partida: si hablamos de filiacin matrimonial, el primer elemento es el matrimonio. Y cuando se dice matrimonio hay que traer al presente todo lo estudiado en relacin a l. Cules son las formas de determinar la filiacin matrimonial?
A)
PRIMERA
FORMA DE DETERMINACIN DE LA FILIACIN.
El art. 184 en su i. I seala Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges. Siempre que la paternidad y la maternidad estn establecidas legalmente. El art. 185 por su parte seala La filiacin matrimonial queda determinada por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres, con tal que la maternidad y la paternidad estn establecidas legalmente en conformidad con los artculos 183 y 184, respectivamente. Durante el matrimonio de sus padres, ni antes, ni despus, o sea, dentro. Con tal que la maternidad y la paternidad estn establecidas legalmente en conformidad con los art. 183 y art. 184. El primero se refiere a la determinacin de la maternidad y el segundo a la determinacin de la paternidad, siempre dentro del matrimonio. a) Respecto de la maternidad rigen los hechos, pues se determina por la existencia del parto, por el reconocimiento, o por el juicio de filiacin. Art. 183: La maternidad queda determinada luz constan en las partidas del Registro Civil. En los dems casos la maternidad se determina por reconocimiento o sentencia firme en juicio de filiacin, segn lo disponen los artculos siguientes. b) Respecto de la paternidad, aqu la mater es siempre certa, pero y la paternidad? qu es lo que hizo el legislador? Tuvo que recurrir a una presuncin de paternidad: pater is est (el adagio romano es ms largo). Ac hay una presuncin de carcter simplemente legal que admite prueba en contrario, que consiste en que se presume como padre al marido de la mujer, ello fundado en el art. 76. Esta presuncin respecto del hijo nacido dentro del
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matrimonio, se extiende al nacido dentro de los 300 das siguientes al de su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges (aplicacin del art. 76). Art. 184, i. I: Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges. Y los nacidos antes de 180 das despus del matrimonio? La presuncin de paternidad no opera, siempre y cuando el marido no haya tenido conocimiento de la preez al momento de casarse y desconoce judicialmente su paternidad (art. 184 inc. II). Por supuesto, no podr desconocerlo si reconoci al hijo (principio de que nadie puede contrariar su propia conducta). Art. 184, i. II: No se aplicar esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad. La accin se ejercer en el plazo y forma que se expresa en los artculos 212 y siguientes. Con todo, el marido no podr ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido. El inc. III seala que: Regir, en cambio, la presuncin de paternidad respecto del nacido trescientos das despus de decretada la separacin judicial, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. Este primer caso tiene que ver con la concepcin del hijo dentro del matrimonio. Hernn Corral distingue entre determinacin originaria, y llama sobrevenida a la segunda forma de determinacin, poniendo nfasis en el valor que el legislador da al matrimonio.
B)
SEGUNDA
FORMA DE DETERMINACIN DE LA FILIACIN.
Segunda forma de determinacin: art. 185 inc. II. Tratndose del hijo nacido antes de casarse sus padres, la filiacin matrimonial queda determinada por la celebracin de ese matrimonio, siempre que la maternidad y la paternidad estn ya determinadas con arreglo al art. 186 o, en caso contrario, por el ltimo reconocimiento conforme a lo establecido en el prrafo siguiente (siempre cabe el reconocimiento). Ac la ley privilegia la celebracin del matrimonio porque, si no, el hijo ser de filiacin no matrimonial. Esta disposicin se refiere al art. 186 (filiacin no matrimonial o por sentencia judicial). Art. 186: La filiacin no matrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre, la madre o ambos, o por sentencia firme en juicio de filiacin. 3. En sntesis sobre lo dicho en cuanto a la determinacin de la filiacin matrimonial: esta se funda en el hecho de haber nacido el hijo dentro del matrimonio (art. 180 inc. I). En cuanto a la importancia del matrimonio, se dispone tambin el caso de FM sobrevenida. En relacin con lo estudiado en el matrimonio: el nulo no afecta la filiacin determinada de los hijos, aunque no haya buena fe ni justa causa de error (los hijos no deben pagar por los errores de los partes). A su vez, el divorcio tampoco afecta la situacin de los hijos (art. 53 LMC). Esta situacin viene del estatuto anterior de la filiacin en que se llamaban hijos por legitimacin por matrimonio posterior. Hoy es un elemento de la determinacin de la filiacin matrimonial, recoge lo sealado por el antiguo estatuto peor adecuado a la nueva nomenclatura. 4. En la filiacin matrimonial se es hijo de ambos. En la filiacin no matrimonial se puede ser hijo slo de la madre, slo del padre o de ambos. Podemos encontrarnos con personas casadas entre s que tengan hijos matrimoniales y no matrimoniales. Pueden tener hijos fuera del matrimonio y ese hijo puede ser de filiacin no matrimonial, y si se muere el padre concurrirn los hijos matrimoniales, pero el hijo de filiacin no matrimonial no puede concurrir a habitar el hogar comn sin autorizacin del otro cnyuge. Pero en los derechos sustantivos no hay diferencia porque todos concurren a la filiacin.
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5. D E T E R M I N A C I N
A)
DE LA FILIACIN NO MATRIMONIAL. PREVIAS.
CONSIDERACIONES
1. Ac no rigen las reglas relativas a la presuncin de la paternidad. Y esto, porque para el legislador la sede natural de la cohabitacin es el matrimonio. Ac las nicas vas para determinarla constituyen el reconocimiento del padre, de la madre o de ambos, como dice el art. 186 La filiacin no matrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre, la madre o ambos, o por sentencia firme en juicio de filiacin. O sea se puede ser hijo de filiacin no matrimonial respecto de la madre y no tener filiacin determinada respecto del padre, y vice versa o tener la filiacin determinada respecto de ambos. Su campo natural de aplicacin ser la filiacin no matrimonial. O por sentencia firme en juicio de filiacin. Por lo tanto ella puede quedar determinada solo respecto de uno de ellos en la filiacin matrimonial para que sea tal tiene que estar determinada respecto de ambos cnyuges. Ac se trata de una relacin unilateral o independiente porque se puede ser hijo slo del padre o slo de la madre o de ambos. 2. Por lo dems el art. 37 seala La filiacin de los hijos puede no encontrarse determinada respecto de su padre, de su madre o de ambos. Y a propsito de este derecho el art. 228 seala La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo que no ha nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de su cnyuge.
B)
EL
RECONOCIMIENTO.
(i) Consideraciones generales. 1. Estamos dentro de las normas del derecho de la familia, y estamos hablando de un acto jurdico propio del derecho de la familia. Si hablamos de la adquisicin del estado civil de hijo respecto de una determinada persona en razn de este mecanismo denominado reconocimiento, los actos tendrn el carcter de solemnes. Y consecuentemente a ello agregado las necesidades de su inscripcin actos de su constancia registral. 2. Estamos hablando que se trata de un acto jurdico unilateral, recepticio. O sea, si estamos hablando de un acto jurdico, de inmediato tenemos que traer a la mente las exigencias comunes a todo acto jurdico ms las exigencias particulares del acto de que se trata. - Digresin. El L. IV del CC se denomina de las obligaciones en general y de los contratos, el nfasis esta puesto en las obligaciones contractuales. Pero desde el punto de vista de la teora de las fuentes la voluntad puede ser unilateral o bilateral. En la primera no hay una regulacin sistemtica se trata de normas diseminadas a travs del cdigo. El primer acto unilateral regulado en el CC es la renuncia de derechos en el art. 12 CC. La renuncia a los gananciales, es tambin un acto jurdico unilateral. Y tambin otros del derecho sucesorio: la aceptacin o repudiacin de una asignacin de una herencia o legado. Tambin el testamento, es un acto jurdico unilateral, pero con una caracterstica como seala el art. 999: esencialmente revocable. Caracterstica que no podemos predicar de todos los actos jurdicos unilaterales. El reconocimiento es un acto jurdico unilateral de carcter irrevocable. Los actos jurdicos son susceptibles de anularse sobre la base de la ausenta de la voluntad o la voluntad viciada. 3. Hechas estas aclaraciones podemos decir que el reconocimiento es una figura aplicable al hijo cuya filiacin no est determinada. Aplicable para todos los hijos que estn en esta situacin. Recordemos que en el mbito de la filiacin no matrimonial, art. 186, este precepto dice que queda legalmente determinada la filiacin por el reconocimiento del
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padre, de la madre o ambos o por sentencia en juicio de filiacin. Por lo tanto hay una gran diferencia con la filiacin matrimonial en que siempre ser respecto de ambos. 4. Se trata de un acto jurdico unilateral; por el cual el padre la madre o ambos aceptan o confiesan que determinada persona es su hijo.
Noviembre.3
5. Estamos frente a un acto jurdico, que es propio del derecho de la familia. Tiene un importante efecto: constitutivo de estado civil, de lo cual debemos concluir que es un acto solemne y sujeto a registro en el RC. No debemos desvincular esta materia de la TG del acto jurdico, ni tampoco del rgimen de los actos jurdicos propios del derecho de la familia. 6. Esta figura del reconocimiento, desde el punto de vista de su campo de aplicacin, dice relacin con una figura aplicable al hijo cuya filiacin no est determinada. Por tanto, es aplicable a todos los hijos de filiacin no determinada. Y segn veremos, aplicable tanto a la filiacin matrimonial como a la filiacin no matrimonial, independientemente a que normalmente su campo ms comn es el de la filiacin no matrimonial, pero tambin es posible que se aplique en relacin con la filiacin no matrimonial. A propsito de esto mismo fundamentaremos la ltima afirmacin. 7. A propsito del distingo de la determinacin en la filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial, estudiamos el art. 185, el cual legisla precisamente respecto de la filiacin matrimonial. Y en su inc. II dispone para aquella situacin en que el matrimonio se celebra despus de nacido el hijo, el cual de todos modos ser de filiacin matrimonial. Sin embargo, hacia el final del inciso se habla del reconocimiento, lo que reconoce que tambin aplica esta figura en la filiacin matrimonial; sin perjuicio de que su sede natural de aplicacin es la filiacin no matrimonial (ah se da ms). 8. Por su parte, el art. 186 (en el prrafo sobre la filiacin no matrimonial) hace referencia al reconocimiento del madre, madre o ambos; o sentencia de juicio de filiacin. Entonces, concluimos sobre el mbito de aplicacin del reconocimiento: filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial; con la particularidad de que en la filiacin matrimonial la relacin es con ambos padres, mientras en la filiacin no matrimonial la relacin es unilateral (por eso el art. 186 dice: padre, madre o ambos). (ii) Caractersticas del acto jurdico del reconocimiento. Las principales caractersticas del acto jurdico de reconocimiento de la filiacin son: (i) Acto unilateral por el cual el padre, madre o ambos, confiesan que cierta persona es su hijo; (ii) Todo hijo puede ser objeto de reconocimiento; (iii) Acto jurdico propio del derecho de la familia, por tanto solemne; (iv) Manifestacin de voluntad, ac la ley de manera expresa acepta una manifestacin de voluntad tanto expresa como presunta; (v) Algo propio de los actos de derecho de familia constitutivos de estados civiles: No susceptible de modalidades (ni plazo, ni modo, no condicin). Es puro y simple; (vi) Irrevocable; (vii) Cabe la repudiacin; (viii) Impugnable. [En las dos ltimas caractersticas ya hay un anuncio de que el reconocimiento puede quedar sin efecto, sea por repudiacin o impugnacin]. 1. Es unilateral. a) Respecto de que sea unilateral, el art. 187 seala una declaracin (de voluntad) formulada con ese determinado objeto. No puede ser genrica, debe ser reconocimiento de ese hijo, hecha por el padre, la madre o por ambos, segn los casos (dependiendo de si estamos en filiacin matrimonial o filiacin no matrimonial). Art. 187: El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por
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el padre, la madre o ambos, segn los casos: 1. Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres;2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil; 3. En escritura pblica, o 4.o En acto testamentario. Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo al hijo./ El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo, ser subinscrito a su margen. b) Ac viene el detalle en el art. 187 a propsito de la solemnidad; la cual puede ser: (i) Ante el ORC, al inscribirse el nacimiento o en el acto de matrimonio de los padres. (ii) En acta extendida en cualquier tiempo ante cualquier ORC. Ac hay una apertura respecto de la competencia del ORC (cualquiera). (iii) Escritura pblica. (iv) Acto testamentario. La sucesin puede ser testamentaria o abintestato, y en materia testamentaria hay distintas clases de testamento (es siempre solemne, pero puede ser ms o menos solemne: hay solemnes abiertos, solemnes cerrados, y menos solemnes o privilegiados). Ac cualquier clase de testamento puede contener un acto de reconocimiento de la filiacin. / Si bien el legislador ofrece varias alternativas en materia testamentaria, la libertad no es absoluta porque en ciertos casos hay que estar una situacin determinada para elaborar cierto tipo de testamento. c) Los incs. II y III disponen: Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo al hijo. / El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo, ser subinscrito a su margen. Los actos constitutivos de estado civil son solemnes y sujetos a registro (en los libros que lleva el registro civil). 2. Todo hijo puede reconocerse. Esa afirmacin es general pero no absoluta, hay una limitacin en el art. 189 (No surtir efecto el reconocimiento de un hijo que tenga determinada una filiacin distinta). Art. 189, i. I: No surtir efectos el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente determinada una filiacin distinta, sin perjuicio del derecho a ejercer las acciones a que se refiere el artculo 208. La ley lo priva de efectos jurdicos, uno de los cuales es la constitucin de un estado civil. As: todo hijo puede ser reconocido, salvo que ese hijo tenga filiacin determinada. Ahora bien, esto es sin perjuicio de las acciones que esa persona puede ejercer en virtud del art. 208 (si estuviese determinada la filiacin y quisiese reclamarse otra distinta, deben ejercerse conjuntamente las acciones de impugnacin de la filiacin vigente y la de reclamacin de la filiacin que no tiene). Hay remisin expresa del art. 189 al art. 208. 3. Acto expreso o presunto (art. 188 inc. I). Los expresos son los que refiere el art. 187. El art. 188 corresponde al acto presunto. La ley atribuye a un hecho una consecuencia jurdica (El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin del nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin). Art. 188: El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la es suficiente reconocimiento inscripcin del nacimiento, de filiacin. 4. Irrevocable. El art. 189 inc. II as lo seala: El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior, y no susceptible de modalidades.Es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por un testamento posterior. El testamento es un acto jurdico unilateral que contendr otro acto unilateral que es el reconocimiento. Pero el testamento es un acto unilateral, ms o menos solemne, que es esencialmente revocable (eso lo caracteriza). Esta norma no exista hasta hace una reforme reciente, pero a pesar de ello, la doctrina y jurisprudencia distingua entre disposiciones y declaraciones de un testamento. Y las que eran revocables por un testamento posterior eran las disposiciones y no las declaraciones. Y en las declaraciones
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haba que distinguir entre declaraciones de mera certeza y declaraciones constitutivas de estado civil, quedando firmes las segundas a pesar de la revocacin del testamento por uno posterior. En todo caso, la ley se hizo ya cargo de ese tema y hoy lo soluciona en una disposicin legal. [El art. 999 seala que el testamento es , conservando la posibilidad de revocar las disposiciones contenidas en l, y por la expresa mencin de disposiciones de esta norma se haca el distingo recin referido]. 5. En cuanto a la manifestacin de voluntad para el reconocimiento, el legislador permite que el reconocimiento se haga por medio de un mandato, salvo en el caso del testamento, puesto que este es indelegable. Dado que el reconocimiento es un acto soleme, se exigen a ese mandato dos cosas: escritura pblica, y especial facultad para ese objeto. Un mandato general que no contenga esto no ser instrumento vlido para otorgar reconocimiento. El art. 190 dispone: El reconocimiento por acto entre vivos sealado en el artculo 187, podr realizarse por medio de mandatario constituido por escritura pblica y especialmente facultado con este objeto. (iii) Mecanismos o formas de privar al reconocimiento de efectos jurdicos: 1. Nulidad. Ac hay una norma expresa (art. 202), a pesar de que podramos haber llegado a una solucin similar aplicando las normas generales. Ac hay disposicin expresa referida a vicios del consentimiento, en rigor, de la voluntad (unilateral). Debemos recurrir al sistema general del error, fuerza y dolo. Pero hay una norma especial respecto del plazo: 1 ao desde la fecha de su otorgamiento, y en el caso de la fuerza desde que sta hubiese cesado. Existe un proyecto en el Congreso destinado a ampliar este plazo para hacerlo coincidente con la regla general en relacin con los vicios de la voluntad como causal de nulidad de un acto jurdico. Art. 202: La accin para impetrar la nulidad del acto de reconocimiento por vicios de la voluntad prescribir en el plazo de un ao, contado desde la fecha de su otorgamiento o, en el caso de fuerza, desde el da en que sta hubiere cesado. 2. Repudio (art. 191). a) En los incs. I y II se seala: El hijo que, al tiempo del reconocimiento, fuere mayor de edad, podr repudiarlo dentro del trmino de un ao, contado desde que lo conoci. Si fuere menor, nadie podr repudiarlo sino l y dentro de un ao, a contar desde que, llegado a la mayor edad, supo del reconocimiento. / El curador del mayor de edad que se encuentre en interdiccin por demencia o sordomudez, necesitar autorizacin judicial para poder repudiar. En el programa ya no se estudian las guardas, sin embargo son de gran importancia. Los tutores y curadores constituyen casos de representacin legal [la tutela es general, la curadura es particular / uno apunta a lo personal y el otro a lo patrimonial]. Estamos hablando ac de repudiar un estado civil. En el caso del curador, la ley tutela los intereses del menor exigiendo autorizacin judicial. En el inc. I, en cambio, se priva al representante de la facultad, de manera que es un acto personal; pero como es menor y l puede repudiar, le fija un plazo que se cuenta desde que, llegada la mayor edad, supo del reconocimiento. La ley lo espera, y desde la mayora de edad se cuenta el plazo. Entonces, hay situaciones en las que se desconfa de los curadores. b) El art. 193 dispone: Si es muerto el hijo que se reconoce o si el reconocido menor falleciere antes de llegar a la mayor edad, sus herederos podrn efectuar la repudiacin dentro del ao siguiente al reconocimiento, en el primer caso, o de la muerte, en el segundo, sujetndose a las disposiciones de los artculos anteriores./ Si el reconocido mayor de edad falleciere antes de expirar el trmino que tiene para repudiar, sus herederos podrn efectuar la repudiacin durante el tiempo que a aqul hubiese faltado para completar dicho plazo. Este es un ejemplo de una norma particular, porque nosotros slo veremos las normas generales. Luego, este art. 193 ampla la titularidad a los herederos.
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c) El art. 192 es una recepcin de un principio ms general que podramos vincular con la doctrina de los propios actos (nadie puede contrariar su propia conducta). Ac se seala: No podr repudiar el hijo que, durante su mayor edad, hubiere aceptado el reconocimiento en forma expresa o tcita./ La aceptacin es expresa cuando se toma el ttulo de hijo en instrumento pblico o privado, o en acto de tramitacin judicial./ Es tcita cuando se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y que no se hubiere podido ejecutar sino en ese carcter. En tales circunstancias, y reconociendo esta doctrina, ac la ley niega el derecho a la repudiacin a ese hijo que por un acto posterior lo ha reconocido de forma expresa o tcita. Expresa cuando se toma el ttulo de hijo en un documento pblico o privado, o en un acto de tramitacin judicial. Y es tcita cuando se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y que no se hubiere podido ejecutar sino en ese carcter. Por tanto, en estos casos se priva al reconocido del derecho a repudiar. d) Por ltimo, en materia de repudio tambin hay una solemnidad. El repudio deber hacerse por escritura pblica, que deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Y si no se otorg por escritura pblica? Ac la teora general seala que los actos que deben otorgarse por instrumento pblico, slo se prueban por ese instrumento (solemnidad). Entonces, la teora general ac indica que habra nulidad absoluta (algunos podran sostener inexistencia, pero las disposiciones del CC imponen la idea de nulidad absoluta). Ahora, en la hiptesis en que se otorg por escritura pblica pero no se subinscribi, un comentario: Muchas veces las leyes que complementan el CC uno las deja muchas veces de lado, como ocurre con la LRC (ya hicimos referencia en la determinacin de la filiacin matrimonial). La exigencia de la subinscripcin est dispuesta en el CC, y si aplicamos lo que hemos estudiado veremos que no hay sancin expresa, slo se dice que debe inscribirse. Y en qu consiste la sancin? Si nos vamos a los principios generales tendramos que pensar en una situacin constitutiva de inoponibilidad. Decimos esto porque si nos vamos a la LRC podramos llegar a una situacin distinta, especficamente en consideracin al art. 8 (Las sentencias judiciales y los instrumentos que en conformidad a esta ley deben ser inscritos o subinscritos en los registros que lleva el RC no podrn hacerse valer en juicio sin que haya precedido la inscripcin o subinscripcin que corresponda). Consecuentemente, si la subinscripcin del acto constitutivo de repudio al margen de la inscripcin de nacimiento, est ordenada por el CC y no por la LRC, no podemos aplicarle la sancin del art. 8 LRC. Es bastante distinta la sancin: inoponibilidad respecto de terceros, o plena eficacia erga omnes excepto eficacia en juicio. Hay que vincular esto con la teora general, cuando uno habla de los actos que deben constar por escrito, en cuyo mbito hay que distinguir cuando son a va de prueba o a va de solemnidad. Eso se suele obviar. e) En relacin con los efectos de la repudiacin, la norma aplicable es el art. 191 penltimo inciso. La ley le atribuye efecto retroactivo a la repudiacin: La repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin correspondiente. Ac est dicho de forma genrica, pero ya dijimos que uno de los efectos ms importantes de la filiacin se da en el mbito sucesorio. En el derecho sucesorio estudiaremos las llamadas asignaciones forzosas, y ah uno de los asignatarios forzosos ms importantes son los legitimarios (los hijos), que concurren personalmente o representados por su descendencia. Ac se dice que se privar de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes; sin embargo se hace un distingo: no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o
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celebrados antes de la subinscripcin correspondiente [esto puede reafirmar la idea anterior de inoponibilidad]. Ac en todo caso el efecto retroactivo tendr sus lmites. El prof. cree que esto est pensando en el futuro, a propsito de la referencia al hijo o a sus descendientes. Respecto de los terceros, ac tambin est en juego la seguridad jurdica. Se refiere a los contratos celebrados por terceros al amparo de la situacin existente. El art. 191 termina sealado que la repudiacin es irrevocable, sin perjuicio de que la repudiacin, en cuanto acto jurdico, pueda ser invalidado por alguna causal legal. Ac hablamos de la irrevocabilidad desde el punto de vista del otorgante. Art. 191, i. final: La repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin correspondiente./ Toda repudiacin es irrevocable. 6. A C C I O N E S
A) DE RECLAMACIN DE FILIACIN.
ASPECTOS
GENERALES.
Cuando comenzamos esta materia, hicimos esta prevencin. En el prrafo 3 (determinacin filiacin matrimonial), el art. 185 inc. final seala que la filiacin matrimonial podr tambin determinarse por sentencia dictada en juicio de filiacin. Por su parte, el art. 183 inc. II a propsito de la maternidad seala que: En los dems casos, la maternidad se determinar por reconocimiento o sentencia de juicio de filiacin. En fin, arts. 183, 189 y 186. Nos estn hablando de un juicio de filiacin, a travs del ejercicio de una accin de reclamacin de filiacin regulada en el prrafo 2 (de las acciones de reclamacin) del ttulo 8 (de las acciones de filiacin).
B)
CARACTERSTICAS
El art. 195 seala caractersticas de esta accin: imprescriptible e irrenunciable; sin perjuicio de que sus efectos patrimoniales queden sujetos a las normas generales sobre prescripcin y renuncia. Art. 195: La ley posibilita la investigacin de la paternidad o maternidad, en la forma y con los medios previstos en los artculos que siguen./ El derecho de reclamar la filiacin es imprescriptible e irrenunciable. Sin embargo, sus efectos patrimoniales quedan sometidos a las reglas generales de prescripcin y renuncia. (i) Accin de estado civil, por tanto, imprescriptible e irrenunciable. No susceptible de cederse, transferirse o transigirse. Cosa distinta es que los efectos patrimoniales estn sometidos a las reglas generales referidas a la prescriptibilidad y renuncia, cesin o transferencia. (ii) Alguien reclama una filiacin que no tiene, respecto de una persona. Y la filiacin puede ser M o NM, por tanto, tendremos que formular este distingo en el juicio de filiacin cuando se reclamo filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial. Obviamente en la filiacin matrimonial el elemento determinante ser el matrimonio.
C)
DE
LA RECLAMACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL Y NO MATRIMONIAL
El art. 204 dispone para la reclamacin de filiacin matrimonial, y el art. 205 para la filiacin no matrimonial. Estamos hablando de acciones, y cuando uno habla de acciones se plantea dos cosas: titulares y plazos que la ley consagra para su ejercicio. A estos dos aspectos refieren los arts. 204 y 205.
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(i) En la filiacin matrimonial, la accin corresponde exclusivamente al hijo, padre o madre. Pero como hablamos de la filiacin matrimonial, en la cual la relacin es bilateral, en el caso de los hijos la accin debe entablarse conjuntamente contra ambos padres. En el caso contrario (padres contra hijo), deber el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio; so pena de nulidad. Art. 204: La accin de reclamacin de la filiacin matrimonial corresponde exclusivamente al hijo, al padre o a la madre./ En el caso de los hijos, la accin deber entablarse conjuntamente contra ambos padres./ Si la accin es ejercida por el padre o la madre, deber el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad. (ii) En la filiacin no matrimonial, titularidad slo del hijo contra su padre o madre, o contra cualquiera de estos cuando el hijo tenga determinada una filiacin determinada (con remisin al art. 208: impugna la filiacin que se tiene y reclamacin de la que se aspira; consecuentemente si se rechaza la de impugnacin no corresponde admitir la de reclamacin porque no se puede tener doble filiacin). Art. 205: La accin de reclamacin de la filiacin no matrimonial corresponde slo al hijo contra su padre o su madre, o a cualquiera de stos cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente, para lo cual se sujetarn a lo dispuesto en el artculo 208./ Podr, asimismo, reclamar la filiacin el representante legal del hijo incapaz, en inters de ste. Art. 208: Si estuviese determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse otra distinta, debern ejercerse simultneamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva filiacin./ En este caso, no regirn para la accin de impugnacin los plazos sealados en el prrafo 3o de este ttulo.
D)
DE
LA PRUEBA.
(i) Regla general. Ac hablamos de un juicio y, por lo tanto, ac entra a operar el importante tema de la prueba. Ya distinguimos entre prueba y acreditacin del estado civil, y ac veremos las reglas que gobiernan la prueba en un juicio de filiacin. La norma de carcter general: art. 198: En los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte./ No obstante, para estos efectos ser insuficiente por s sola la prueba testimonial, y se aplicarn a la de presunciones los requisitos del artculo 1712. La maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte. Por qu ac hay una frmula distinta respecto de los regmenes generales? Hay un conflicto entre verdad formal y verdad real. La aspiracin es llegar a la verdad real y por ello se admite todo medio de prueba, de manera que ac hay claras excepciones a las normas generales del CPC. (ii) Limitaciones. Pero no obstante la amplitud, hay algunas importantes limitaciones: (i) La primera est en el art. 198 inc. final: para estos efectos ser insuficiente por s sola la prueba testimonial. No es que no proceda, no refiere a la procedencia sino a la valoracin. (ii) La segunda limitacin dice relacin las pruebas de presunciones: se aplicarn a las de presunciones los requisitos del art. 1712 (graves, generales y concordantes; remisin a reglas generales). (iii) Pruebas periciales. Respecto de las pruebas periciales, el art. 199 dispone sobre los rganos llamadas a otorgarlas. Pero respecto del valor probatorio, que es lo que ac importa, el inc. II seala: El juez podr dar a estas pruebas periciales, por s solas, valor suficiente para establecer la paternidad o la maternidad, o para excluirla. En todo caso, el juez recabar por la va ms expedita posible, antes de dictar sentencia, los resultados de las pericias practicadas que no hubieren sido informados al tribunal. Y a propsito de la actitud, los incs. III y IV sealan: La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, segn
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corresponda. / Se entender que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no concurre a la realizacin del examen. Para este efecto, las citaciones debern efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la presuncin sealada en el inciso anterior. El art. 199 bis, tambin nuevo respecto del antiguo estatuto de filiacin dispone:
Entablada la accin de reclamacin de filiacin, si la persona demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el juez ordenar, de inmediato, la prctica de la prueba pericial biolgica, lo que se notificar personalmente o por cualquier medio que garantice la debida informacin del demandado./ El reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducir a acta que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo o hija, para lo cual el tribunal remitir al Registro Civil copia autntica.
(iv) De la posesin notoria del estado civil de hijo. 1. A propsito de la prueba del estado civil, recordemos la situacin del art. 201, disposicin que tiene como presupuesto el art. anterior relativo a la posesin notoria de la calidad de hijo. El art. 200 regula los requisitos para dar pro acreditada la posesin notoria de hijo. Art. 200 CC: La posesin notoria de la calidad de hijo respecto de determinada persona servir tambin
para que el juez tenga por suficientemente acreditada la filiacin, siempre que haya durado a lo menos cinco aos continuos y se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable./ La posesin notoria consiste en que su padre, madre o ambos le hayan tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal.
2. Y el art. 201 se pone en la situacin de cmo resolver el conflicto entre prueba pericial: La posesin notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, preferir a las pruebas periciales de
carcter biolgico en caso de que haya contradiccin entre una y otras./ Si embargo, si hubiese graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de aplicar la regla anterior, prevalecern las pruebas de carcter biolgico.
Biolgica y prueba del estado civil de hijo por posesin notoria. En caso de contradiccin entre estas pruebas, este art. manda que la posesin notoria preferir a la de carcter biolgico. Pero luego viene una facultad judicial, fundada en el principio de inters superior del hijo, de dar primaca a la prueba pericial biolgica sobre la base de la mayor conveniencia para el hijo. 3. El art. 200 seala que la posesin notoria servir tambin para que el juez tenga por suficientemente acreditada la filiacin, siempre que haya durado a lo menos 5 aos continuos, y esos aos se prueben por una pluralidad de pruebas. Y no slo testimonios sino tambin antecedentes o circunstancias fidedignas que la establezcan de un modo irrefragable. Y luego define la posesin notoria: La posesin notoria consiste en que su padre, madre o ambos le hayan tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal (nomen, tratus y fama). Entonces, el art. 200 no juega ac slo en el caso de contradiccin de pruebas, sino que tambin tiene importancia en materia de filiacin, y sin que exista la referida contradiccin. De esta manera, la posesin notoria es constitutiva de estado civil. 4. En cuanto a la sentencia, en el evento que se acoja habr que subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, como ordena el art. 221. Y no perjudicar a los terceros de buena fe (ver). Ac la ley que ordena la inscripcin es el CC y no la LRC, de manera que se puede predicar lo mismo que se dijo arriba.
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Noviembre.7 7. J U I C I O D E F I L I A C I N
A)
GENERALIDADES.
1. Estamos en la ltima forma de determinacin de la filiacin: juicio de filiacin y en particular del anlisis de las acciones de filiacin, y por lo tanto estamos situados en el t. VIII. Sea por la va de determinacin de la paternidad o la maternidad. Estn consideradas las acciones en las impugnaciones a su vez; y en particular ac analizamos el juicio su importancia en relacin con la prueba 2. Se dijo que ac hay que considerar lo que aparece en la propia nomenclatura de cdigo a propsito de la prueba, en razn de su acreditacin y su prueba propiamente tal. Si uno revisa las disposiciones, el legislador habla de la prueba y en otra de la acreditacin del estado civil. Esto se dice, porque si se habla de prueba se sita dentro de un juicio, ya que las acciones se ejercen en un juicio, pero ese es el tema de la prueba y otro tema es el de la acreditacin que de ordinario a diferencia de la prueba opera en sede extrajudicial. Ahora independiente de la sede en que cualquiera de estas dos actividades se produce, hay que aclarar cmo una u otra como se efecta; pregunta que puede verse como de fcil respuesta, la filiacin es constitutiva de un estado civil, y en materia de familia y estado civil los actos constitutivos son solemnes: esa solemnidad normalmente travs de un instrumento pblico unido a su inscripcin en un registro. Porque cmo se probar o acreditar un determinado estado civil que pretende sea reconocido? A travs de las partidas en base a las cuales se otorgan las certificaciones que otorga el registro civil, certificado que dar cuenta de lo que consta en la respectiva partida. Sea que se trate de una actuacin judicial o su acreditacin ante terceros se recurre a la misma prueba a travs de las partidas. Pero tenemos que reconocer lo que se dijo en materia del estado civil, porque hay medios supletorios de prueba del estado civil. Puede recurrirse a esos medios supletorios cuando se carezca de las partidas, arts. 305 y ss. Se recuerda lo que dispone el art. 305 i II El estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento del fallo judicial que determina la filiacin.. 3. Ahora desde el punto de vista del resultado de un juicio de filiacin en que se ejerza algunas de las acciones mencionadas, y por lo tanto esta sujeto el estado civil a un reconocimiento judicial, hay que tener presente lo que dispone el art. 315 que se refiere al fallo judicial El fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea. 4. El t. VIII que regula las acciones de filiacin, excepcin al efecto relativo de las sentencias judiciales por tratarse de un acto constitutivo de un estado civil, lo que se conoce como efecto erga omnes de los fallos judiciales. Por lo tanto podr invocar u oponerse a ese fallo cualquier persona y no solo a quienes intervinieron en calidad de parte en el juicio. En todo caso de ese efecto fluye lo siguiente en cuanto requisito para la oponibilidad erga omnes: (i) fallo judicial de una accin ejercida de conformidad con el t. VII; (ii) fallo judicial: vincular con la normativa procesal para que un fallo judicial produzca efecto tiene que encontrase firme; (iii) dictado contra un legitimo contradictor que ser el padre o la madre o los herederos segn sea el caso. (iv) Luego se establece una norma
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limitativa, art. 319 CC: La prueba de colusin en el juicio no es admisible sino dentro de los cinco aos subsiguientes a la sentencia.
B)
ACCIONES
DE IMPUGNACIN DE LA FILIACIN.
(i) Preeliminares. 1. Si nos vamos al t. VIII en su 3 se denomina de las acciones de impugnacin.: art 211 La filiacin queda sin efecto por impugnacin de la paternidad o de la maternidad conforme con los preceptos que siguen. O sea se trata de una posibilidad de dejar sin efecto la maternidad o la paternidad a travs del instituto de la impugnacin, es decir impugnacin de la filiacin determinada; alguien impugna eso por la va de la paternidad o la maternidad. Se habla de impugnar, de atacar a travs del ejercicio de una accin de impugnacin de los elementos que constituyen la filiacin. Como un simple repaso: en relacin a la paternidad cuando se estudiaba en relacin al distingo de hijos nacidos dentro o fuera del matrimonio; y cuando hablamos de la maternidad por el hecho del parto y la identidad del hijo; se atacar un elemento en virtud de los cuales se constituye ese estado. 2. Se har una precisin antes de entrar al detalle. Cuando estudibamos en el 3, especficamente en el art. 184 y en particular en su i. II. El i I seala Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges., i. II seala que No se aplicar esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad. La accin se ejercer en el plazo y forma que se expresa en los artculos 212 y siguientes. Con todo, el marido no podr ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido. Hablamos de la presuncin de paternidad; y desconoce judicialmente y nosotros estamos estudiando las acciones de impugnacin y ac aparece esta norma con una situacin en que aparece contravencin de una situacin sobre la base de una denominacin distinta; no es lo mismo impugnar los elementos de la paternidad cuando ella est amparada por una presuncin a entrar a controvertirla cuando no se estaba amparado por esa presuncin y a esa situacin se denomina accin de desconocimiento; ambas deben producirse dentro de un juicio de filiacin, pero con hiptesis distintas: (i) en una se impugna una presuncin de carcter simplemente legal y (ii) en la otra como no est la situacin fundada en una presuncin se recurre a la figura del desconocimiento, caso del hijo que nace antes de los 180 das subsiguientes al matrimonio. Ac la situacin desde el punto de vista de la prueba es distinta, ya que no se est amparado por esa presuncin de paternidad. (ii) Impugnacin de la paternidad propiamente tal. Se atacaran los elementos que constituyen la situacin de que se trata. Si se trata de filiacin matrimonial, se atacar la maternidad o la paternidad, o la figura del matrimonio. 1. Va paternidad y maternidad. a) Supuesto. Por ello el art. 212 a continuacin del 3 seala La paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio podr ser impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta das siguientes al da en que tuvo conocimiento del parto, o dentro del plazo de un ao, contado desde esa misma fecha, si prueba que a la poca del parto se encontraba separado de hecho de la mujer. Luego La residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo har presumir que lo supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido ocultacin del parto, porque hablamos de cuestionar la paternidad. En inciso III dice Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumir que lo supo inmediatamente despus de su vuelta a la residencia de la mujer; salvo el
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caso de ocultacin mencionado en el inciso precedente; todas estas situaciones modelan el plazo en funcin de la situacin y por lo tanto se impugna la paternidad. b) Titulares. (ii) El padre, i. I dentro de los 180 das; (ii) el hijo, art. 214 i. II El hijo, por s, podr interponer la accin de impugnacin dentro de un ao, contado desde que alcance la plena capacidad. Porque el i. I se refiere a una situacin del menor que no ha alcanzado la mayora de edad en cuyo caso se autoriza al representante legal del hijo. Como la ley desconfa a veces de los representantes legales, da accin al propio hijo una vez llegada la mayora de edad o la plena capacidad; (iii) Los herederos del marido, art. 213 Si el marido muere sin conocer el parto, o antes de vencido el trmino para impugnar sealado en el artculo anterior, la accin corresponder a sus herederos, y en general, a toda persona a quien la pretendida paternidad irrogare perjuicio actual, por ese mismo plazo, o el tiempo que faltare para completarlo. En general toda persona a quien la paternidad irrogare perjuicio actual, aqu desde el punto de vista de la titularidad hay distintas situaciones que comprender. Hay una omisin, porque si examinamos los arts., la ley no se refiere a los ascendientes y por lo tanto seria una materia no regulada que podra justificar un inters y por lo tanto hacer procedente la impugnacin en la medida que el 213 exige acreditar un determinado inters. 2. Va del matrimonio a) Supuesto. Con una particularidad es vio en la LMC las distintas posibilidades del matrimonio, matrimonio vlido, nulo o putativo o simplemente nulo, y por lo tanto se dijo en su momento que la nica va de atacar el matrimonio ser por la va que no se cumple con las exigencias de la putatividad o que se trata de un matrimonio inexistente como podra ser entre personas del mismo sexo a la luz de lo que dispone el CC y la LMC y de los efectos en Chile de los matrimonios celebrados en el extranjero. Impugnada la maternidad que supone el parto o el hijo y se atacara al falsedad del parto o suplantacin del pretendido hijo al verdadero (iii) Titularidad. 1. Art. 217 CC inc. III: Podrn tambin impugnarla, en cualquier tiempo, los verdaderos padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el que pasa por tal si se reclama conjuntamente la determinacin de la autntica filiacin del hijo verdadero o supuesto. Si la accin de impugnacin de la maternidad del pretendido hijo no se entablare conjuntamente con la de reclamacin, deber ejercerse dentro del ao contado desde que ste alcance su plena capacidad. Tambin los verdaderos padre o madre del hijo; el verdadero hijo; o el que pasa por tal si reclama conjuntamente la autntica determinacin del hijo verdadero o supuesto. 2. Se cierra el precepto con una norma particular que seala: No obstante haber expirado los plazos establecidos en este artculo, en el caso de salir inopinadamente a la luz algn hecho incompatible con la maternidad putativa, podr subsistir o revivir la accin respectiva por un ao contado desde la revelacin justificada del hecho. Una situacin particularsima, no obstante haber transcurrido los plazos de prescripcin podra entenderse que la accin deriva por un plazo determinado de un ao. P.ej. signos externos de preez que no es tal. 3. El art. 218 seala: Se conceder tambin la accin de impugnacin a toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesin testamentaria, o abintestato, de los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesin notoria del estado civil.
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(iv) De la paternidad determinada por reconocimiento. 1. Queda por ver lo siguiente. Analizamos la figura del reconocimiento con sus caractersticas y por esta va se puede llegar al establecimiento de su filiacin. La ley habla de la impugnacin del reconocimiento, porque el reconocimiento es un acto jurdico. Se vio la posibilidad de impugnar el reconocimiento por va de la nulidad fundada en vicios de la voluntad, el reconocimiento perdera fuerza; o tambin podra perder fuerza por la va de la repudiacin; ac nos referiremos a la prdida de eficacia del reconocimiento por la va de su impugnacin, en trminos generales, con la particularidad que la impugnacin del reconocimiento determinado por sentencia no cabe reclamacin. 2. El art. 216 que examinamos admite la impugnacin, pero se seala: La paternidad determinada por reconocimiento podr ser impugnada por el propio hijo, dentro del plazo de dos aos contado desde que supo de ese reconocimiento. Ahora puede que no sea posible la impugnacin del reconocimiento, pero podra quedar sin efecto por una repudiacin de acuerdo con lo visto. Por lo tanto el 216 no se refiere a eso, sino a la impugnacin del reconocimiento por el propio hijo. (v) Del ejercicio simultneo de la accin de impugnacin y la accin de reclamacin de la filiacin Por ltimo, se quiere reiterar la norma del art. 208 CC que seala Si estuviese determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse otra distinta, debern ejercerse simultneamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva filiacin./ En este caso, no regirn para la accin de impugnacin los plazos sealados en el prrafo 3 de este Ttulo. Se trae a colacin por lo siguiente: se trata de una persona que estima que no es hijo de una persona, sino de otro y se tiene una filiacin determinada, en este caso hay que ejercer simultneamente la accin de impugnacin, el impugnante ya tiene una filiacin determinada y por ello la ley lo obliga al ejercicio conjunto de la accin de impugnacin y de reclamacin de la nueva filiacin. Este caso, del art. 208 no se piense que es una cuestin puramente terica, un sujeto puede impugnar una filiacin que tuvo y reclama una distinta y se tendr que incorporar todo lo relativo de los derechos sucesorios, porque uno de los efectos de la filiacin son los efectos sucesorios. Es un caso que se ha dado, precisamente con ocasin de casos de sucesin abierta en que la persona no tiene la filiacin determinada respecto del causante e impugna la que se tiene, lo que produce un entrabamiento de esa sucesin abierta respecto de la cual el impugnante invoca ser hijo de esa familia, y por lo tanto con derechos sucesorios concernidos de esa sucesin abierta. Hay una carga doble: la impugnacin de la que se tiene y la prueba de la que se demanda. Con esto se termina el de la filiaron por naturaleza, que podr ser matrimonial o no matrimonial, por ello estudiamos normas relativas su constitucin e impugnacin. Pero adems cabe la existencia de otras dos filiaciones: la llamada filiacin tecnolgica y la filiacin adoptiva. 8. F I L I A C I N
A) NO NATURAL O POR TCNICAS DE REPRODUCCIN ASISTIDA.
REGULACIN.
En el t. VIII, en el 1 regla generales, se seala en el i. II del primer precepto se refiere la adopcin: La adopcin, los derechos entre adoptante y adoptado y la filiacin que pueda establecerse entre ellos, se rigen por la ley respectiva. Se dice as porque cuando se dict esta ley, la nueva ley sobre filiacin adoptiva estaba en trmite y no se haba dictado. Y ms delante cierra el 1, el art. 182 CC precepto muy breve que seala El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.;
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y cierra sealando que No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta. Estamos en un terreno diferente al anterior.
B)
EXAMEN
PARTICULAR.
1. Si leemos el precepto en su i. I aqu nada se dice o indica sobre cules son estas tcnicas de reproduccin asistida, sino que simplemente se dice el efecto, se regula el efecto para los hijos nacidos mediante estas tcnicas de reproduccin asistida, hay un proyecto que an duerme en el congreso, que establece esas tcnicas; y por ello el nfasis se puso en el efecto de la determinacin de la filiacin; y por lo tanto la norma se limita a ese efecto en relacin del hijo nacido por una tcnica de reproduccin asistida. Algunas precisiones. a) Aqu los que se sometieron a ella, por supuesto que aunque no lo diga, se seala que se sometieron a ella voluntariamente. Y esto que se sometieron, quines son? Hay un planteamiento de principio: porque los que se pueden someter, y por lo tanto regir respecto de ese hijo el efecto sealado, son un hombre y una mujer, ya que dice el padre y la madre del hijo mediante las tcnicas respectivas, que son el hombre y la mujer que se someten a ella. De manera que quienes concurren en esto son parejas heterosexuales. b) Queda una pregunta. Dentro de las tcnicas de reproduccin asistida, una de las que plantea importantes discusiones desde el punto de vista jurdico son las distinciones sobre la base de la inseminacin homloga (cuando la inseminacin se produce con semen propio del marido) o heterloga (inseminacin se produce por un tercero); y el precepto no se establece respecto del punto de vista de la tcnica, sino que del efecto: y podramos decir que el precepto se refiere ms a la homloga que a la heterloga, porque si es homloga y estn casados, la determinacin vendr por el parto y la maternidad dentro del matrimonio; y si es no matrimonial operara por la va del reconocimiento. Aos atrs se hizo un seminario y se coment un fallo del derecho espaol de una norma muy similar que haba antes en el CC que se estructuraba sobre la base de que la relacin entre marido y mujer se produca dentro del hogar comn y ocurri el siguiente caso: se produjo una inseminacin heterloga y aplicndole la presuncin de la concepcin del Cdigo Civil Espaol similar a la nuestra el marido impugn la paternidad fundado en que aplicndose la regla de la concepcin, ella no se podra haber reproducido atendido que se encontraba en pas extranjero dentro de ese periodo, y el tribunal rechaz la impugnacin del marido, porque si bien formalmente desde el punto de vista de los plazos y que la cohabitacin supona la convivencia fsica era impugnable, pero no lo era en atencin a un principio de que nadie puede contrariar su propia conducta: la conducta que el marido tuvo de aceptar que hubiere una inseminacin con material de un tercero, y por lo tanto esa conducta contradictoria era inadmisible jurdicamente y por ello se resolvi la inadmisibilidad de la accin de impugnacin. II. DE LA ADOPCIN 1. E V O L U C I N
DEL DERECHO CHILENO EN MATERIA DE ADOPCIN
1. Antes solo exista la llamada filiacin por adopcin y que era especficamente la adopcin contrato, que tena una caracterstica muy distinta del actual estatuto de la adopcin en Chile; se denomin adopcin contrato ley 7613. Las relaciones se producan en virtud de un contrato entre una persona y otra; y adems con la caracterstica que era una adopcin que incluso permita adoptar a mayores. Esta adopcin no constitua estado civil, a efectos sucesorios. Hoy en Chile, de acuerdo con la ley 19620 la adopcin es exclusivamente de menores, o sea, no se puede adoptar a una persona mayor de edad. Y se
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pone nfasis en esto porque el cambio es sustantivo: hoy slo menores. Antes la ley, pona en nfasis en lo siguiente. Cul es el propsito de la adopcin? Caben distintas posibilidades, si pensamos en el adoptado o el adoptante, dnde se pone el acento? En darle una familia a quien carece de ella desde el punto de vista del adoptante o a quien carece de ella desde el punto de vista del adoptado. Porque si se agrega la exigencia de la minora de edad, se invierte el tema. El tema que estaba detrs era un acogimiento familiar. Hoy no es eso es darle una familia a quien que carece de ella desde el punto de vista del adoptado menor. 2. Pero los que adquirieron la calidad de adoptado al amparo de las disposiciones de la ley 7613 en qu situacin se encuentran hoy? A propsito de una sucesin; porque la ley 7613 se reconoca al adoptado, bajo la frmula del contrato, unos derechos sucesorios no constitutivos de un legitimario, puesto que el artculo respectivo deca que el adoptado no era legitimario; pero si se reconocan derechos en relacin al adoptante iguales o equivalentes al de un hijo natural. Podr advertirse la problemtica que eso genera. Se dijo al comienzo que los hijos naturales del rgimen antiguo adquirieron de pleno derecho la calidad de hijos de filiacin no matrimonial y los hijos de filiaron determinada con ellos tienen los mismos derechos. Entonces la pregunta es cmo se resuelve este tema hoy? En una sucesin abierta hoy en la cual concurren hijos naturales, hoy de filiacin determinada no matrimonial, con adoptados de la ley 7613. Aqu la discusin. Algunos fundados en el principio de la igualdad, establecieron en el art. 33 sosteniendo que a este le correspondera lo mismo que a los otros. Entonces la ley en su art. transitorio dio la posibilidad de que en virtud de una declaracin de voluntad se le reconociera esa calidad a efectos sucesorios. Y si esa declaracin de voluntad no se da? Se le atribuir los mismos derechos sucesorios que los dems. Se dejar insinuada ahora, pero cuando se estudie el derecho sucesorio y se vea el primer orden de sucesin habla del adoptado, pero pensando en el adoptado de la ley 18703 y no en el de la ley 7613. Lo que puede resolverse por el principio de la igualdad porque la ley arbitr los medios para analizar una determinada declaracin de voluntad, si no lo hizo mal podra interpretarse as esa voluntad. 3. Se estudio tambin en su momento la ley de legitimacin adoptiva que se dict por el ao 1967 [3er ao de derecho de Galvn]. Y entonces cuando se estudiaba la filiacin haba filiacin legitima, ilegtima y adoptiva: haciendo el distingo adoptiva de la ley 7613 y de esta ley con estatutos distintas porque esta nueva ley era para menores y la anterior inclua mayores con estatus distintos, porque el legitimado pasaba a ser hijo de los legitimantes adoptivos. 4. Despus se dict otra ley, fundada bsicamente en la legislacin uruguaya. Y organizada sobre la base de la distincin entre adopcin plena o adopcin semiplena. La plena, como lo dice su denominacin, daba o atribua a esa persona el carcter de hijo de los legitimantes adoptivos; y la semiplena era una especie de acogimiento familiar ms que nada pensado en la posibilidad de que por esa v se pudieran obtener beneficios de carcter social 5. Cierra este crculo evolutivo otra ley. Hasta antes de la ley 18620 que es la ltima, tenamos la 7613: la de legitimacin adoptiva y la del modelo uruguayo. Se dicta finalmente esta ley que estaba en tramitacin, que derog todas las leyes anteriores. O sea, hoy por supuesto que no se puede adoptar a un mayor, ni tampoco se puede recurrir a la legitimacin adoptiva ni a la plena o semiplena; el estatuto jurdico hoy es el de la ley 19620. Y esa ley se denomina dicta normas sobre adopcin de menores. El art. 45 dentro del dominio de las disposiciones finales de la ley seala Derganse las leyes Ns. 7.613 y 18.703 y los artculos 26, nmero 5, y 39 de la ley N16.618. El i. II seala Los que tengan la calidad
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de adoptante y adoptado conforme a la ley N 7.613 o a las reglas de la adopcin simple contemplada en la ley N 18.703, continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria. Qu significa todo esto? Los que adquirieron ese estado en la 7613 y la 18.703 mantendrn ese estatus porque en las dos hay una especie de acogimiento familiar. Pero qu pasa con los de la ley de adopcin plena, y qu pasa con los que adquirieron el estado civil por legitimacin adoptiva? Ellos adquirieron el estado civil de hijo de los legitimantes adoptivos o de los legitimantes en funcin de la adopcin plena. Pero ac se dice que los de la ley 7613 y 18703 adopcin semiplena conservarn su estatus y para que no quedara dudas se agrega incluso en materia sucesoria. En sntesis de cara a lo sucesorio se podra encontrar en una sucesin con una persona que concurre en la calidad de adoptado de la ley 7613 y habr que averiguar si mantuvo su situacin o se acogi a los beneficios; si es de la ley 7613 es hijo; pero si era de la ley de adopciones semiplena habr que ver a esa ley; y los que fueron adoptados en forma plena, tienen el estado civil de hijos. Pero hoy existe este nico estatuto jurdico, pero que los estados civiles adquiridos bajo la ley antigua subsisten. Analizaremos la ley 19629, estatuto nico vigente en Chile y que es respecto de menores. 2. P R I N C I P I O S
A) INFORMADORES DE LA LEY DE ADOPCIN.
EL
PRINCIPIO DEL INTERS SUPERIOR DEL ADOPTADO.
Se partir con el art. 1 que seala La adopcin tiene por objeto velar por el inters superior del adoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de origen. O sea el nfasis est puesto en la persona del adoptado con el fin de amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde afecto. Ac tenemos dos cosas: tenemos al menor y tenemos a la familia de origen y a la familia adoptiva; en el plano de las generalidades, ocurre que el adoptado, el menor, es un hijo biolgico que la familia que constituye la de origen que luego pasa a integrar sobre la base del cumplimiento de ciertos principios informadores a la familia adoptiva. Se comprender que el paso de una a otra familia no es una situacin cualquiera. Y no olvidemos el efecto: 4, art. 37 La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley, y extingue sus vnculos de filiacin de origen, para todos los efectos civiles, salvo los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artculo 5 de la Ley de Matrimonio Civil, los que subsistirn. Para este efecto, cualquiera de los parientes biolgicos que menciona esa disposicin podr hacer presente el respectivo impedimento ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin desde la manifestacin del matrimonio y hasta antes de su celebracin, lo que dicho Servicio deber verificar consultando el expediente de adopcin./La adopcin producir sus efectos legales desde la fecha de la inscripcin de nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye. O sea, con todos los derechos que se estudiaran cuando se vean los efectos de la filiacin en su faz personal y patrimonial. Y adems se extinguen sus vnculos con su situacin de origen para todos los efectos civiles; caducan se extinguen los efectos civiles de la filiacin de origen respecto de la familia de origen. Este es un cambio importantsimo, porque en la legislacin inmediatamente anterior a ella, la 18703, en su versin plena, dnde estaba el acento? Hoy donde se pone el acento en el menor y en su incorporacin plena la familia adoptante, pero como se va a perder sus derechos sucesorios respecto de la familia de origen. Por lo tanto la ley 18603 en la versin de adopcin plena ese hijo conservaba sus derechos sucesorios en la familia de origen. El actual legislador adopta por un camino diverso por una razn: Se estableci la extincin de
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los efectos, por lo tanto, en trminos sucesorios no conserva derechos respecto de la familia biolgica, y esto con la finalidad que fluye del texto del art. 1: lograr la incorporacin plena del menor a la familia adoptante y eso se privilegi a la situacin anterior que hacia subsistir los efectos sucesorios. El nfasis est en el adoptado. [leer ley de adopcin].
Noviembre.8
Hoy en Chile existe slo un estatuto legal de adopcin: Ley 19.620. Sin perjuicio de las situaciones jurdicas constituidas al alero de leyes anteriores. El por qu de esta legislacin: necesidad de adecuar el derecho interno en esta materia a los acuerdos internacionales, especialmente Convencin de Derechos del Nio (que Chile ratific en 1990) y otra Convencin precisamente en materia de adopcin. La idea es que se recojan las normas de estos dos textos internacionales. Los dos principales principios de estas dos convenciones y que ahora asume el legislador chileno son: velar por el inters superior de los menores adoptados (debe primar por sobre los dems intereses en juego; ac estn los intereses de la familia biolgica, de cara a la que desea adoptar y la situacin del menor; y lo que debe primar es velar por el superior inters de los menores adoptados), y el principio segn el cual la adopcin debe ser un instrumento eficaz de integracin familiar. Estos dos conceptos estn recogidos en el art. 1 de la ley, y veremos aplicaciones de stos.
C)
PRINCIPIO
DEL SECRETO Y LA RESERVA.
Galvn agrega un tercer principio, tan importante como los anteriores, y que representa un avance significativo respecto de la legislacin anterior: acoger las tendencias en materias de adopcin relativas a conferir al adoptado o interesado mayor de edad y plenamente capaz informacin en cuanto a si su filiacin es por adopcin. Esto dice relacin con el principio del secreto y la reserva. Las legislaciones anteriores en materia de adopcin establecan el principio de reserva, en cambio en la nueva legislacin se reconoce el derecho a saber sobre el origen de la filiacin (si es por adopcin). Se configura este principio opuesto expresado como un derecho (principio de publicidad o supresin de la reserva). [En esta materia se hace importante la LER, la cual dice que los estados civiles subsisten al amparo de una nueva ley; pero agrega que los derechos y las prerrogativas derivados de ese estado civil se ejercern de acuerdo a la nueva normativa. Importante para casos de adoptados al alero de un rgimen anterior, pero que hoy puede investigar si sospecha que su filiacin es por adopcin].
D) DISTINCIN ENTRE ADOPCIN EFECTUADA POR CNYUGES CHILENOS O EXTRANJEROS RESIDENTES EN CHILE Y POR NO RESIDENTES EN CHILE.
(i) Bajo el alero de la ley antiguo uno distingua entre adopcin nacional y adopcin internacional. Y la ley anterior fue un fracaso en la adopcin internacional, de manera que esta nomenclatura hoy no cuadra mucho con el tratamiento en la nueva ley. La ley 19.620 distingue entre adopcin efectuada por cnyuges chilenos o extranjeros: residentes en Chile, y no residentes en Chile. En el segundo caso, obviamente, el adoptado pasar a residir en un pas extranjero. La diferencia con la adopcin internacional, es que la actual adopcin por no residentes en Chile se constituye en Chile de acuerdo con la ley chilena. Por tanto, la situacin es muy distinta. (ii) Si la adopcin constituye estad civil y el adoptado pasa a ser hijo del adoptante, y otros efectos, habr que adecuar la legislacin interna con la nacional (pensando en el pas
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al que ir el menor adoptado por no residentes en Chile). Entonces, se trata que los regmenes de adopcin sean en cierto sentido equivalentes para lograr integracin entre los sistemas de los distintos pases. Se busca que la adopcin hecha en Chile produzca plenos efectos en el pas al cual el menor vaya. La idea es tratar de homogeneizar las distintas legislaciones, a fin de que haya plena conformidad entre el estatuto a cuyo amparo se constituy la adopcin y el estatuto del pas donde se hace valer la adopcin. (iii) No es requisito para adoptar no tener descendencia, o sea una familia puede adoptar sin lmites, con o sin descendencia. En Chile el adoptado pasa a ser hijo de los adoptantes (potestad paterna, derecho de alimentos, etc). La idea es que la adopcin que se hace por un no residente, tenga los mismos efectos en otro pas; adems porque ello asegura la integracin del menor a la familia adoptante. El acento del estatuto est puesto no el adoptante sino en el adoptado, a fin de lograr la integracin plena a la nueva familia. (iv) En este contexto, a propsito de la adopcin por cnyuges no residentes en Chile, el legislador pensando en los intereses del menor y en ser consecuente con el principio que lo recoge, le da preferencia en la adopcin mirado desde el punto de vista de los adoptantes a los cnyuges con residencia en Chile. Hay toda una evaluacin de la idoneidad fsica, psicolgica, moral, de los adoptantes. El art. 30 que recepciona este principio seala que: La adopcin de que trata este Prrafo slo proceder cuando no existan matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en Chile interesados en adoptar al menor y que cumplan los requisitos legales. Corresponder al Servicio Nacional de Menores certificar esta circunstancia, sobre la base de los registros sealados en el artculo 5; y luego el inc. II dispone: Con todo, el juez podr acoger a tramitacin la solicitud de adopcin de un menor presentada por un matrimonio no residente en Chile, aun cuando tambin estn interesadas en adoptarlo personas con residencia permanente en el pas, si median razones de mayor conveniencia para el inters superior del menor, que expondr fundadamente en la misma resolucin. O sea, se prefiere a los cnyuges con residencia en Chile por sobre aquellos que no tienen residencia. Con todo, el juez puede sacrificar la preferencia sobre la base del inters superior del menor [Este es un tpico caso de norma flexible, distinta a aquellas propias de la lgica jurdica en que hay una situacin y sus consecuencias. Ac se describe una situacin pero no la consecuencia lgica, y para ello se estar las circunstancias de cada caso. Pasa lo mismo con el mandato de ejecutar un contrato de buena fe. El juez est llamado a llenar estos vacos]. Ac se puede recurrir a los informes que pide el juez, o que otorgan las instituciones habilitadas al efecto (como el SENAME y otras). Ejemplo: Se cumple con todos los requisitos del procedimiento previo y el procedimiento judicial, podra un juez negar la adopcin? S, en virtud del principio de inters mayor del adoptado; esa es la gracia de los principios generales. (vi) Hay una norma interesante en una Convencin: Obliga a los pases a establecer en su normativa normas que impidan que la colocacin de un menor no d lugar a beneficios financieros indebidos. Esto es lo que en el derecho extranjero se denomina adopcin por conveniencia (como tambin existen los matrimonios por conveniencia). 3. C A R A C T E R S T I C A S
A) GENERALES DE LA NORMATIVA
LA
ADOPCIN COMO UN PROCESO JURDICO COMPLEJO.
(i) Su complejidad se relaciona, en un mbito, con la intervencin de la autoridad administrativa. Veremos ms adelante que ac se distingue, dentro del proceso de la adopcin, lo que se denomina procedimiento previo, de una segunda etapa que es la propiamente de constitucin de adopcin. En el procedimiento previo la finalidad, en general, es determinar que un menor es susceptible de ser adoptado. En la constitucin de la
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adopcin se apunta precisamente a la constitucin, mirada desde el punto de vista de la voluntad de los adoptantes. Y en ambas etapas hay una clara intervencin de los rganos administrativos, representados por el SENAME y por los organismos acreditados ante l; incluso la ley los faculta para hacerse parte en estos procesos (ver: art. 4). Ejemplos: 1. En el ttulo sobre constitucin de adopcin por cnyuges con residencia en Chile, el art. 20 dispone a que cierta idoneidad se acredita por la autoridad administrativa. Art. 20:
Podr otorgarse la adopcin a los cnyuges chilenos o extranjeros, con residencia permanente en el pas, que tengan dos
o ms aos de matrimonio, que hayan sido evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos por alguna de las instituciones a que se refiere el artculo 6o, que sean mayores de veinticinco aos y menores de sesenta, y con veinte aos o ms de diferencia de edad con el menor adoptado. Los cnyuges debern actuar siempre de consuno en las gestiones que requieran de expresin de voluntad de los adoptantes./ El juez, por resolucin fundada, podr rebajar los lmites de edad o la diferencia de aos sealada en el inciso anterior. Dicha rebaja no podr exceder de cinco aos./ Los requisitos de edad y diferencia de edad con el menor no sern exigibles si uno de los adoptantes fuere ascendiente por consanguinidad del adoptado./ Tampoco ser exigible el mnimo de aos de duracin del matrimonio, cuando uno o ambos cnyuges estn afectados de infertilidad./ En todo caso, no podr concederse la adopcin a los cnyuges respecto de los cuales se haya declarado la separacin judicial, mientras esta subsista. En su caso, la reconciliacin deber acreditarse conforme lo dispone la Ley de Matrimonio Civil.
2. El art. 9 seala que: 3. El Tribunal comprobar que los padres del menor de edad no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l. Se entendern comprobadas estas circunstancias con el informe que, en tal sentido, haya emitido y presentado en audiencia aquel de los organismos aludidos en el artculo 6o que patrocine al padre o madre compareciente o, si no mediare tal patrocinio, con el que el tribunal ordene emitir a alguno de esos organismos, para ser conocido en la audiencia de juicio (refirindose a los padres biolgicos), y luego se seala que se entendern comprobadas estas circunstancias por el informe que seale . 3. Lo mismo respecto de la adopcin del hijo no nacido en el art. 10, tambin referencia al rgano administrativo. (ii) Ahora, no se piense que las facultades del SENAME slo tienen que ver con el proceso de adopcin, porque su estatuto establece adems su deber de elaborar programas de adopcin, y la creacin de registros. Uno de personas interesadas en adoptar y otro de quienes pueden ser adoptados; registros que no excluyen la posibilidad de ser adoptantes o adoptados unos u otros que no figuren en dichos registros, art. 5 inc. Final: La sola circunstancia de que un menor de edad que puede ser adoptado o un interesado en adoptar no figure en esos registros no obstar a la adopcin, si se cumplen todos los procedimientos y requisitos legales. (iv) En cuanto a la idea de subsidiariedad respecto de matrimonios no residentes en Chile, en el art. 30 se seala que el SENAME o las instituciones acreditadas ante l debern certificar que . Art. 30: La adopcin de que trata este Prrafo slo proceder cuando no existan matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en Chile interesados en adoptar al menor y que cumplan los requisitos legales. Corresponder al Servicio Nacional de Menores certificar esta circunstancia, sobre la base de los registros sealados en el artculo 5o./ Con todo, el juez podr acoger a tramitacin la solicitud de adopcin de un menor presentada por un matrimonio no residente en Chile, aun cuando tambin estn interesadas en adoptarlo personas con residencia permanente en el pas, si median razones de mayor conveniencia para el inters superior del menor, que expondr fundadamente en la misma resolucin. [Nosotros estudiaremos la adopcin que se constituye por sentencia judicial, sin entrar a escudriar muchos casos que se dan en la prctica a partir de situaciones peculiares de hecho. En el proceso que veremos participan las familias de origen y adoptante, y hay
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manifestaciones de voluntad de parte de stas; en la fase previa o en la de constitucin. Por eso es un procedimiento judicial de naturaleza peculiar].
B)
ES
UN ACTO JURISDICCIONAL DE NATURALEZA MIXTA Y COMPLEJO.
(i) Esta naturaleza mixta en base a dos preceptos, ttulo 2 (procedimiento previo a la adopcin) y ttulo 3 (trmites relativos a la constitucin de la adopcin). En algunas circunstancias muy particulares es posible que la adopcin transite slo por la segunda fase, es decir slo procedimiento de constitucin, o sea no se da lugar al procedimiento previo; ello ocurre cuando el menor sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes y slo ha sido reconocido por uno de ellos. Esto es confirmatorio, en cuanto excepcin, de que la regla general es que se debe transitar por ambos procedimientos. Ahora bien, qu constituye uno y otro? - Reiterar algo. Se dijo que es un acto mixto y complejo, y es complejo porque ac interviene: la voluntad de los adoptantes, el adoptado mayor de 14 (porque este puede o no ser odo), pero adems se requiere la declaracin de idoneidad, y la resolucin del tribunal para tener la adopcin por constituida. (ii) Si analizamos el ttulo 2 (arts. 8-19), podemos obtener de su lectura las siguientes cosas interesantes de destacar: Este procedimiento previo est bsicamente concebido para los menores cuyos padres biolgicos no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l, y que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin al juez competente (art. 8 letra [a]). Ac se ve exclusivamente desde la perspectiva de la familia biolgica, y se habla de una expresin de voluntad, a la cual despus deber agregarse la voluntad de los adoptantes. Hablamos entonces de un acto jurdico que se produce en sede jurisdiccional. (iii) En el procedimiento previo a la adopcin, tambin hay que considerar el art. 12: Proceder la declaracin judicial de que el menor es susceptible de ser adoptado, sea que su filiacin est o no determinada, cuando el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en determinadas situaciones. Y si se ve el listado, es posible darse cuenta que se trata de quebrantamiento de deberes propios de los padres para con los hijos (atencin personal o econmica, cuidado personal, etc). Tambin puedo liberarme en cuanto padre de los deberes para con mis hijos, en virtud del art. 12 N 3. (iv) El art. 8 letra [c] dispone una referencia al art. 12, que se acaba de analizar. Y si el procedimiento se compone de dos etapas, en la segunda hay que hacer valer la resolucin que declara que el menor es susceptible de ser adoptado. Entonces, esa resolucin deber acompaarse al procedimiento de constitucin (art. 23 inc. IV: A la solicitud debern acompaarse los siguientes antecedentes: N 2 []). [Por excepcin solamente pueden adoptar las personas no casadas, excepciones que confirman la regla general en el sentido de que slo los cnyuges pueden adoptar; lo que se vio como mecanismo legal de tutela a la familia matrimonial. Los casos del viudo o viuda son ms aparentes que reales].
C)
DE
LA IDEA DEL ACOGIMIENTO FAMILIAR.
(i) Hablamos del acogimiento familiar, la cual es una denominacin que sin ese nombre puede encontrarse aqu. Se dice porque en la Ley 18.703 haban dos alternativas: adopcin plena y semiplena. La figura de la adopcin semiplena consiste en lo que el profesor llama acogimiento familiar, figura que segn l est ac presente: la Ley 19.620 autoriza al juez (art. 19): El juez ante el cual se siga alguno de los procedimientos regulados en este Ttulo, podr confiar el cuidado personal del menor a quienes hayan manifestado al tribunal su voluntad de adoptarlo y cumplan
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con los requisitos sealados en los artculos 20, 21 y 22. Por qu acogimiento familiar? Porque ac la adopcin no est constituida. El juez puede confiar el cuidado personal de ese menor cuya adopcin se ha solicitado, a las personas que tienen la calidad de interesado en el proceso y la voluntad de adoptarlo. Luego se dispone: Para los efectos de resolver dicha solicitud, el juez citar a una audiencia para dentro de quinto da, debiendo concurrir los solicitantes con los antecedentes que avalen su peticin. El procedimiento ser reservado respecto de terceros distintos de los solicitantes. (ii) La idea es que el cuidado personal no lo sigan teniendo los padres biolgicos, sino los interesados que han manifestado inters en adoptarlo. Pero ac no ha sido constituida la adopcin, y por eso se establece: La resolucin que apruebe dicha solicitud producir sus efectos slo una vez ejecutoriada la sentencia que declare que el menor de edad es susceptible de ser adoptado. Excepcionalmente, mediante resolucin fundada, podr autorizarse el cumplimiento de dicha resolucin durante el curso del respectivo procedimiento, en los siguientes casos (y se enumeran casos). La regla general es que el cuidado personal se traspasa por la resolucin que declara al menor como susceptible de ser adoptado, pero hay excepciones. En fin, se acoge la figura del acogimiento familiar. Adems, el art. 24 que se relaciona con esto seala que: [i. IV] El juez, en cualquier etapa del procedimiento, podr poner trmino al cuidado personal del menor por los interesados, cuando as lo estime necesario para el inters superior de aqul. En todo caso, cesar de pleno derecho si el tribunal denegare la solicitud de adopcin, de lo que se dejar constancia en la misma sentencia, la cual dispondr adems la entrega del menor a quien confe su cuidado en lo sucesivo. O sea, ahora se lo vamos a quitar a los interesados, cuando as lo estime necesario para el inters superior de aqul. Puede variar la idoneidad de los adoptantes. En todo caso, cesar de pleno derecho el acogimiento si el tribunal deniega la adopcin. Hay que concordar el acogimiento con el art. 24.
D)
DE
LA APLICACIN DEL PRINCIPIO DE RESERVA.
Ya lo comentamos, y la reserva es en sede judicial (art. 28), y tambin en sede administrativa (lo que alcanza a los documentos en lo relativo a su custodia o guarda). En todo caso, es una reserva sujeta a lmites. Art. 28: Todas las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la guarda de documentos a que d lugar la adopcin, sern reservadas, salvo que los interesados en su solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario. En este caso, en la sentencia se dejar constancia de ello y no ser aplicable lo dispuesto en la parte primera de este artculo. No obstar a la reserva las certificaciones que pidan al tribunal los solicitantes, durante la tramitacin del proceso, a fin de impetrar derechos que les correspondan o realizar actuaciones en beneficio del menor que tienen bajo su cuidado personal. 4. R E Q U I S I T O S .
A)
PREELIMINARES.
(i) El ttulo 3 en su prrafo 1 regula el caso de los residentes en Chile, y el prrafo 2 el caso de los no residentes en Chile. O sea se regulan en prrafos distintos, y decimos esto porque los requisitos que veremos son requisitos comunes, o sea lo que disponen los arts. 20 y 31 (ver lo que dispone el art. 31 a este respecto). En todo caso hay que distinguir requisitos respecto de adoptantes y de los adoptados. (ii) Una consideracin breve: Toda norma tiene una razn de ser de manera que si entendemos una institucin, la respuesta puede salir sola, no as si slo se aplica la memoria. Hay que ver ac por qu se establecen los requisitos que se exigen. Ac estamos
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hablando de poner a un menor que biolgicamente est vinculado con determinada familia y que ahora pasar a ser hijo de otros padres (parte de una familia distinta). No olvidemos el propsito que declara el art. 1: el acento est puesto en el inters superior del menor y en lograr su plena integracin a la familia. Entonces, la idea que est detrs es que la nueva familia sea lo ms cercano a lo que naturalmente existe. Si tenemos claro eso, nos sirve de fundamento a los requisitos, especialmente en lo relativo a la edad y diferencia de edad, tanto respecto de adoptantes como adoptados.
B)
RESPECTO
DE LOS ADOPTANTES.
(i) Vnculo matrimonial y actuacin de consuno. 1. El art. 20 seala que: Podr otorgarse la adopcin a los cnyuges chilenos o extranjeros, con residencia permanente en el pas, que tengan dos o ms aos de matrimonio, que hayan sido evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos por alguna de las instituciones a que se refiere el artculo 6o, que sean mayores de veinticinco aos y menores de sesenta, y con veinte aos o ms de diferencia de edad con el menor adoptado. Los cnyuges debern actuar siempre de consuno en las gestiones que requieran de expresin de voluntad de los adoptantes. El mnimo es 2, y no hay un lmite mximo sino mnimo solamente. Ac se cambi porque antes eran 4 aos. Luego, el mismo art. 20 establece la inexigibilidad del nmero de aos de matrimonio cuando alguno de los cnyuges sufre de infertilidad, lo cual habr que acreditar; y ah no es que no rija la exigencia de matrimonio sino que no rige la de duracin. 2. A propsito de esto, el art. 22 (se denomina adopcin post mortis) se refiere a un caso de excepcin en la exigencia de vnculo matrimonial: Siempre que se cumplan los dems requisitos legales, podr otorgarse la adopcin al viudo o viuda, si en vida de ambos cnyuges se hubiere iniciado la tramitacin correspondiente o, no habindose iniciado sta, el cnyuge difunto hubiere manifestado su voluntad de adoptar conjuntamente con el sobreviviente. En estos casos. Ac hay una excepcin ms aparente que real, en cuanto a que se requiere vnculo matrimonial para adoptar, pues la nica diferencia es que ac se admite un caso en que la voluntad se expresa fuera del proceso, pero igual hay expresin de voluntad de adoptar. 3. El art. 21 dispone: En caso de que no existan cnyuges interesados en adoptar a un menor que cumplan con todos los requisitos legales o que slo les falte el de residencia permanente en Chile, podr optar como adoptante una persona soltera, divorciada o viuda, con residencia permanente en el pas, respecto de quien se haya realizado la misma evaluacin y que cumpla con los mismos rangos de edad y de diferencia de edad con el menor que se pretende adoptar./ Este interesado deber, adems, haber participado en alguno de los programas de adopcin a que se refiere el artculo 7./ Si hubiere varios interesados solteros o viudos que renan similares condiciones, el tribunal preferir a quien sea pariente consanguneo del menor, y en su defecto, a quien tenga su cuidado personal. El nico requisito que est obviando es el de vnculo matrimonial, porque es una persona soltera, divorciada o viuda. Pero ntese que ac el fundamento de la excepcin es que se sacrifica el matrimonio en virtud del requisito de residencia permanente en el pas (haba preferencia en los matrimonios residentes en Chile). Ac se privilegia la residencia, porque ello le da ms seguridad al legislador. En todo caso, el interesado tiene que haber participado en alguno de los programas de adopcin (ver la norma). 4. Ac hay una modificacin importante al rgimen antiguo, en el cual el divorcio no produca los efectos que produce hoy (trmino al matrimonio, antes slo separacin fsica). En el art. 20 inc. V (que tiene un nota 1) niega la posibilidad de conceder adopcin a los cnyuges respecto de los cuales se ha declarado la separacin judicial, mientras esta subsista (porque puede dejar de subsistir): En todo caso, no podr concederse la adopcin a los cnyuges respecto de los cuales se haya declarado la separacin judicial, mientras esta subsista. En su caso, la
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reconciliacin deber acreditarse conforme lo dispone la Ley de Matrimonio Civil. En su caso, la reconciliacin deber acreditarse conforme lo dispone la LMC. En virtud de la separacin judicial se suspenden los deberes entre los cnyuges, de manera que ellos no viven juntos en el hogar comn, y al parecer el legislador ac atiende y privilegia esa consideracin. Qu pasa con los cnyuges residentes o no en Chile, mirado desde la perspectiva de este mismo elemento? (porque hay separacin judicial y tambin de hecho) En tales casos entrar a jugar el juzgamiento del inters superior del menor adoptado, y la incorporacin plena a la nueva familia. Hay que entrar a juzgar qu pasa en el caso de una separacin de hecho. [Para el profesor, la exclusin de la soltera est fundada en esta idea de hogar comn, y de fin de equiparacin entre nueva familia y la natural] (ii) Adoptantes mayores de 25 aos y menores de 60. Como la gente se casa a los 30, estamos bien, pero no siempre se llega casado a los 60. Luego se dispone: con 20 aos o ms de diferencia con el adoptado; esto se explica por la idea de equiparacin con la familia natural. En todo caso, ac tambin hay un arbitrio judicial reglado porque se habilita al juez para que, en forma fundada, rebaje el lmite de edad o la diferencia de aos, pero con un lmite: no podr exceder de 5 aos. (iii) Adoptantes evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos Adoptantes evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos, por la autoridad administrativa del SENAME y las entidades acreditadas ante el SENAME. (iv) Adoptantes deben actuar de consuno. Podramos quedar hasta ac con los requisitos del adoptante. Aunque hay que enfatizar un cuarto elemento, aunque ya lo dijimos en el primero, en el sentido de que los cnyuges deben actuar de consuno. - Cerrar en estos cuatro requisitos tiene un sentido adicional: no se exige que los adoptantes no tengan descendencia (el nfasis est puesto en otros elementos: idoneidad, edad, matrimonio, etc). No es relevante el no tener descendencia. Si uno se remonta al derecho romano, la idea de la adopcin (el leitmotiv) estaba puesto en dar una descendencia a los cnyuges que no la tienen. Empero, hoy el acento se pone en los adoptados y la finalidad de darles una familia nueva a la cual puedan integrarse plenamente.
Noviembre.10 C) RESPECTO DEL ADOPTADO.
(i) Requisitos generales. No basta que solo sea menor de 18 aos, sino que adems tiene que encontrase en una situacin determinada. Ese menor tiene que ser judicialmente declarado como apto de ser adoptado. Si vemos el art. 8 LA, distingue en las letras a) y c); y en el caso de la letra b) las situaciones que precisamente obligan a este procedimiento de aptitud para ser adoptado. Con una particularidad o excepcin: el art. 11 permite pasar al procedimiento de la constitucin de la adopcin para el caos de que sea pariente consanguneo de alguno de los adoptantes. (ii) Requisitos del consentimiento. 1. Ac hay que considerar que se trata de un menor de 18 y la ley sobre la base del distingo los menores de 14 y mayores de 14; pero menores de 18, la ley expresamente en este caso exige su consentimiento. Estrictamente hablando estamos refiriendo a su voluntad. Tanto en el procedimiento previo como en el procedimiento constitutivo. Si
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estamos hablando de que se requiere la voluntad del menor podemos tambin hablar de la negativa del menor de ser adoptado, es requisito constitutivo su voluntad; sin embargo, la ley haciendo primar el principio del inters superior del menor le permite al juez para que fundado en su inters pueda prescindir de su negativa y ordenar la prosecucin del procedimiento 2. Respeto de los menores de 12 y 14 ac la ley no exige de su voluntad como requisito de fondo. Arbitra una situacin en el sentido del deber del juez de escuchar la opinin de estos menores de tener en cuenta, en funcin de su madurez y su edad. La ley no se pronunciar a propsito de este elemento tanto en cuanto hablamos de menores de 18 y si lo miramos desde el punto de vista de la LMC nos podramos encontrar con un menor susceptible de ser adoptado y casado y la ley anda dice que si debe contarse con el consentimiento del cnyuge. (iii) Pluralidad de adoptados. A propsito de la posibilidad de pluralidad de adoptados, no hay una norma expresa y directa que se refiera a esta hiptesis, pero si una que se Reinier indirectamente y que sirve como fundamento para afirmar que es posible la pluralidad de adoptado, y esto porque el art. 26 i. ii, en relacin a los requisitos que debe contener la sentencia constitutiva de adopcin establece la posibilidad de adoptar a mas de una persona, y por esa va se llega ala conclusin. El i, II comienza diciendo cuando se acoja la adopcin de dos o mas; cabe la pluralidad de adoptados por lo tanto. Teniendo presente el PIM y sobre esa base acoger la pluralidad de adopcin.
D)
DE
LA VOLUNTAD DEL ADOPTANTE.
(i) Estamos hablando de la voluntad del adoptado y su calidad de menor y la diferencia que la ley seala. Pero nada se ha dicho desde el punto de vista de la voluntad del adoptante. Y ac hay dos fases o procedimientos, como se dijo, un previo y otro constitutivo. 1. En el procedimiento previo (Destinado a obtener la declaracin judicial de aptitud para ser adoptado) en el caso del menor cuyos padres no se encuentran capacitados para hacerse cargo de el tienen que manifestar su voluntad de entregar a ese menor en adopcin por no poder hacerse cargo de el, sin perjuicio del derecho a retracto que concede la ley sujeto al plazo de 60 das. En el caso del reconocimiento o de filiacin matrimonial la manifestacin de voluntad debe manifestarse en el procedimiento constitutivo. Y en el caso de la letra c) del art. 8 la ley ordena al juez citar a los ascendientes del adoptado e incluso a los consanguneos del grado mas prximo, con una sancin de recibimiento en el sentido que sino comparece se tendr como una manifestacin de voluntad tacita y por lo tanto proclive a la constitucin de a la adopcin. 2. Ahora en el procedimiento constitutivo, en la segunda fase, dnde se expresa la voluntad de los adoptantes? En la solicitud de la adopcin, arts. 20 21 y 22: la solicitud deber ser firmada y en presencia , etc.
E)
LA
ADOPCIN POR CNYUGES NO RESIDENTES EN
CHILE.
(i) Preeliminares. 1. Acorde con otra divisin, ac pueden adoptar por regla general los cnyuges con residencia permanente en Chile y cnyuges chilenos o extranjeros que no tienen residencia permanente en Chile; y a este segunda situacin se vera ahora, tambin sealando que
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desde el punto de vista de los requisitos generales ellos se aplican tambin a ellos, pero en relacin a ellos hay normas especiales que es menester comentar. 2. Una consideracin en relacin al estatuto anterior que es la ley 18.703. En dicha normativa, nada se consideraba al respecto y es una de las razones por las cuales se dicta esta nueva legislacin para tutelar la situacin de menores que se llevaban al extranjero. Solo se refera aun mecanismo de salida de menores del extranjero para ser adoptado en el extranjero. En cambio, la nueva ley consulta en especfico la situacin de la adopcin de menores por cnyuges no residentes en Chile y que, por lo tanto, la diferencia estar en que estarn sometidos a las mismas reglas que rigen para los cnyuges con residencia en Chile y que ese menor ser adoptado en Chile y esa adopcin es vlida en Chile; para tener validez en el pas en el cual reside en el pas del adoptante y si miramos la convencin del nio es estableca que el Estado deba establecer . Y ese es el fundamento sobre el cual descansa esta nueva normativa. 3. De acuerdo con la normativa de la ley 19.620, 3, arts. 29 y ss., el menor en esta hiptesis es adoptado en Chile por personas no resientes en el pas, de modo que sus salida del territorio nacional ser en calidad de adoptado. En el mensaje de la ley se aluda a esta situacin y se le calificaba como adopcin internacional, expresin que se comento: en realidad se trata de una adopcin que producir efectos en el pas en el cual se constituy y esta caracterstica tiene una recepcin en la propia ley, en el art. 32 N5 este precepto se refiere a los antecedentes que deben presentarse en las solicitud de adopcin, uno de ellos, el N 5 seala: Certificado expedido por el cnsul chileno de profesin u honorario, si lo hubiere, en que conste que los solicitantes cumplen con los requisitos para adoptar segn la ley de su pas de residencia o, en su defecto, otro instrumento idneo que permita al tribunal formarse esa conviccin. De esto se deduce y esto es aplicacin de lo que comentbamos: la adopcin se constituye en Chile y esa adopcin en consecuencia va a producir efectos en el extranjero; y con el propsito de asegurar que esa adopcin producir efectos en el extranjero, la ley exige a los solicitantes este certificado del cnsul que acredite que esa adopcin esta plenamente de acuerdo con el derecho interno del pas en el cual los cnyuges residen; si no fuera as, no tendra todos los derecho derivados de la adopcin. Ah esta recepcionada esta exigencia. Porque se dan casos en que no existe uniformidad en las soluciones y situaciones: pensemos en la consideracin de la calidad de hijo mirado en su proyeccin al derecho sucesorio [l]. Se trata de asegurar que la adopcin produzca plenos efectos. Y en materia de estado civil constituido en un determinado pas para producir efectos en otro pas esta sujeto a las normas y exigencias del pas en el cual se invoque, no se puede contrariar el derecho interno de ese pas. (ii) Requisitos de fondo. Son los mismos que para el cnyuge con residencia en chile. en todo caos se faculta al juez para ordenar la comparecencia personal de los solicitantes debiendo al menor por una sola vez que estos concurran durante el transcurso del proceso, art. 35. En todo caso la solicitud requiere del patrocinio de la entidad administrativa o entidades u organismos patrocinados por este. (iii) Adopciones constituidas en el extranjero Pero tambin las adopciones constituidas en el extranjero pueden ser consideradas y tener efecto en Chile. Ac rige el mismo principio: el principio de la validez o eficacia plena de los actos otorgados en pas extranjero. Y ya hemos estudiado dos: el matrimonio (el matrimonio celebrado en pas extranjero cumpliendo con los requisitos de fondo y forma de la ley del pas produce los mismos efectos que si se hubiera celebrado en Chile); el testamento (existe la misma norma pero con una particularidad: principio legis locus regis
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actum, la forma de los actos se rige por al ley del lugar de su celebracin y, por lo tanto, es vlido el testamento otorgado en el extranjero siempre que se atorgado por escrito). Por lo tanto, ahora nos encontraremos con esta tercera situacin: adopcin constituida en el extranjero para producir efectos en Chile. El principio es aquel en virtud del cual, procede todos su efectos. Pero con el limite del orden pblico interno. Y esa adopcin constituidas en el extranjero habra que preguntarse por la nacionalidad [l] de los adoptantes, de acuerdo a las reglas del art. 15 del CC yaca por supuesto que hablamos de las relaciones de familia.
F)
EFECTOS
DE LA ADOPCIN.
(i) Filiacin adoptiva. Plenos derechos. Se encuentra regulado el tema de los efectos en el 4, art. 37. Al comienzo se dijo que haba una filiaron por naturaleza, matrimonial y no matrimonial; por tcnica de reproduccin asistida; y por adopcin. El adoptado pasa a tener la calidad de hijo de los adoptantes en consecuencia con todos los efectos de la adopcin y del estado civil y por lo tanto, le rigen al adoptado, lo mismo que rige respecto de los hijos de filiacin matrimonio y [l] las normas de la autoridad paterna, procedimiento previo, alimentos y las normas del derecho sucesorio. Y si ese menor adoptado p.ej. en la hiptesis en virtud de la cual no hay limite para que una familia condescendencia pueda adoptar ese adoptado concurrir en conjunto con los hijos de filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial, recordar lo dispuesto por el art. 33 CC. De modo que no hay ac distincin alguna. El problema se complicar en la situacin de los adoptados que puedan concurrir hoy pero cuya adopcin se consigo al amparo de legislaciones anteriores. As las cosas, se le reconoce plenos derechos respectos de los adoptantes: autoridad paterna, procedimiento previo, alimentos, y derecho sucesorio. (ii) Supresin o extincin de la filiacin anterior. El art. 37 agrega adems algo que se coment a propsito de asegurar la plena integracin del adoptado a la nueva familia que es la supresin o mantencin de los vnculos con su familia de origen que en la ley antigua, que en su versin previa, no se inclua; pero se estim que era un elemento que impeda una integracin plena, razn por la cual la nueva ley se produce una extincin de la filiacin anterior y por lo tanto ese adoptado no puede invocar ninguno de los estos propios de la filiaron respecto de su familia de origen, salvo los impedimentos para contraer matrimonio lo que subsistirn. Art. 37: La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley, y extingue sus vnculos de filiacin de origen, para todos los efectos civiles, salvo los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artculo 5o de la Ley de Matrimonio Civil, los que subsistirn. Para este efecto, cualquiera de los parientes biolgicos que menciona esa disposicin podr hacer presente el respectivo impedimento ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin desde la manifestacin del matrimonio y hasta antes de su celebracin, lo que dicho Servicio deber verificar consultando el expediente de adopcin./ La adopcin producir sus efectos legales desde la fecha de la inscripcin de nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye. (iii) La adopcin es irrevocable. Por ultimo, a propsito de la situacin a que se refiere el art. 38 que comienza diciendo que: La adopcin es irrevocable. Con todo, el adoptado, por s o por curador especial, podr pedir la nulidad de la adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos. No nos olvidemos que estamos ante un acto jurdico de naturaleza mixta que se cruza en un procedimiento judicial donde hay un procedimiento previo y un procedimiento constitutivo; y que finaliza con una sentencia que acoge la adopcin que es constitutiva de un estado civil. Consecuente con ello, hoy la adopcin es irrevocable.
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(iv) Nulidad. Lo cual no significa que no pueda quedar sin efecto y de eso se hace cargo lo que sigue del art. 38: Con todo, el adoptado, por s o por curador especial, podr pedir la nulidad de la adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos. Con una exigencia: la nulidad no se rige por las causales generales de la nulidad de los actos jurdicos sino que se permiten solo dos causales que se sealan. La accin de nulidad sigue la regla general desde el punto de vista del plazo: 4 aos desde la fecha que el adoptado haya tomando plena capacidad y haya tomado conocimiento del vicio que la afecta. Es de competencia del tribunal de familia y en un procedimiento ordinario. No hay otra posibilidad. Adems la nulidad es de derecho estricto y sujeta a las causales que establece la ley.
G)
NOTAS
SOBRE EL DERECHO TRANSITORIO.
Una aclaracin para no confundirse. Los que adquieren el estado civil de adoptado en virtud de esta ley tiene los mismos derechos y deberes de los dems y adquieren la calidad de hijo de los adoptantes. Ahora se har una referencia o una mirada a la legislacin anterior. Hubieron varias leyes anteriores: ley sobre legitimacin adoptiva, ley 18.703 sobre adopcin plena y semiplena y una anterior a ellas, la ley 7.613. Los que al amparo de la ley sobre legitimacin activa adquirieron el estado civil de legitimantes adoptivos tienen el estado civil de hijos; los que se acogieron a la ley 18.803 en su versin adopcin plena tiene la calidad de hijo de los adoptantes; y, por lo tanto, ac simplemente invocar su estado civil. Y cuando se haga referencia a la situacin del derecho transitorio, se estar hablando de los adoptados de la ley 7.613 y en los adoptados bajo la formula de la adopcin semiplena de la ley 18.703. A ellos se har referencia. As que es que si el estado civil produce su efecto y nos encontramos ante una situacin sucesoria surge importancia determinar bajo el amparo de qu ley se consigui la adopcin porque las adopciones constituidas bajo el amparo de una ley no se extinguen bajo el amparo de una nueva ley que deroga la anterior. Penemos en una situacin en la que concurra un hijo de filiacin natural, uno adoptado, bajo el amparo de la ley 7.613 y 18.703: concurriran en la misma condicin. Ahora nos pronunciaremos sobre estas dos situaciones entonces del derecho transitorio. (i) 1. El art. 45 de la ley en el denominado Disposiciones finales seala: Derganse las leyes Nos. 7.613 y 18.703 y los artculos 26, nmero 5, y 39 de la ley No 16.618. Los que tengan la calidad de adoptante y adoptado conforme a la ley No 7.613 o a las reglas de la adopcin simple contemplada en la ley No 18.703, continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria. El i. II seala: No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, esos adoptantes y adoptados, cualquiera sea su edad, podrn acordar que se les apliquen los efectos que establece el artculo 37, inciso primero, de esta ley, si se cumplen los siguientes requisitos. 2. Conforme a la ley 7.613 de adopcin contrato y la ley de adopcin simple o semiplena de la ley 18.703 continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria. Y resulta que se dijo que en la adopcin era una frmula de acogimiento familiar en que se otorgaba el cuidado personal durante el procedimiento previo y el procedimiento constitutivo. Y la ley 18.703 en su art 24 se refiere a los derechos sucesorios del adoptante al adoptado. Se mantienen los derechos incluso en materia sucesorio, para que no quedara dudas. Habr que ir a esas leyes e investigar en ellas lo que se dispone. 3. Pero el legislador de la ley 19.620 abri una posibilidad a la que se refiere el inciso siguiente que seala No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, esos adoptantes y adoptados, cualquiera sea su edad, podrn acordar que se les apliquen los efectos que establece el artculo 37, inciso
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primero, de esta ley, si se cumplen los siguientes requisitos; cualquiera sea su edad, porque caba antes la adopcin de mayores; podrn convenir o acordar; y el art. 37 i. I es el que confiere la calidad de hijo de los adoptante; si se cumplen determinados requisitos. Por lo tanto, abre la posibilidad a travs de un mecanismo de que estos adoptados puedan mejorar su situacin adquiriendo el estado civil de los adoptantes. Por lo tanto, desde el punto de vista de posibilidades podramos encontrarnos en una situacin sucesoria con que se haya mantenido la situacin originaria, poniendo la mirada en el i. I, conservar derechos que haya dispuesto sus estatutos legales; o que se hayan acogido a este procedimiento de conversin establecido en la ley 19.620. 4. Se trata de acordar: o sea, se trata de un pacto; y quines tienen la calidad de parte? Los adoptantes y el adoptado. a) El pacto deber constar en escritura pblica, que suscribirn el o los adoptantes y el adoptado, por s mismo o por curador especial, segn el caso. Si la adopcin se otorg conforme a la ley No 7.613, adems debern prestar su consentimiento las otras personas que seala su artculo 2o, y, en el caso de la adopcin simple establecida en la ley No 18.703, las personas casadas no divorciadas requerirn el consentimiento de su respectivo cnyuge; b) El pacto se someter a la aprobacin del juez competente, la que se otorgar luego de que se realicen las diligencias que el tribunal estime necesarias para acreditar las ventajas para el adoptado. Tales diligencias, en el caso de la adopcin regulada por la ley No 7.613, contemplarn necesariamente la audiencia de los parientes a que se refiere el inciso primero de su artculo 12, si los hay; y, tratndose de la adopcin simple que norma la ley No18.703, la audiencia de los padres del adoptado siempre que ello sea posible. O sea, se puede efectuar este pacto entre el adoptante y el adoptado con esa solemnidad sujeto al requisito de la aprobacin judicial y debiendo ser inscrito. El punto pacifico es este. Ese no obstante fue adoptado de la ley hoy en virtud de esta figura pas a tener la calidad de hijo y por lo tanto se encuadra en el art. 37. (ii) 1. Situacin discutida: pensemos que el adoptante, dice no. La posibilidad desaparece. En esta situacin no pacifica qu pasa en materia sucesoria? Los derechos de ese adoptado de la ley concurriendo o no con otros hijos, cules serian sus derechos? Surge la discusin. Dice el precepto que continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria; lo cual significa que el legislador nos reenva al art. 24 de la ley 7.613 segn la cual el adoptado es considerado a efectos sucesorios como hijo natural del adoptante en consecuencia en estos casos le corresponder una parte igual a la que le correspondera al hijo natural. 2. Pero como en el derecho nada es simple, la pregunta es de acuerdo a lo que se dijo, los que al amparo de la ley antigua tenan la calidad de hijos naturales pasaban al amparo de la nueva legislacin teniendo la calidad de hijos de filiacin no matrimonial que no interesara porque hijos de filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial tienen los mismos derechos. Como se determinarn esos derechos conforme a una categora jurdica que no existe? Esto no es pacifico, porque: a) El principio de igualdad, mal entendido, conduce a afirmaciones que no tienen mucho sustentos: se seala que considerando el propsito de la nueva legislacin de igualar y de suprimir las distinciones que en materia de filiacin existan en la ley antigua, el objeto era igualar a todos los hijos; de lo que se concluye que como esta categora no existe, habra que darle lo mismo lo que correspondera a un hijo de conformidad con el art. 33 CC.
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b) El profesor piensa lo contrario, fundado en los siguiente. Estamos ac pensando en los derechos del adoptado de la ley antigua en una situacin determinada, y es esta propia ley la que crea un estatuto especial de conversin de la situacin del adoptado para cogerse al acaparo de la ley nueva mediante un pacto. Y si la ley administra esta posibilidad en razn de un pacto y que no se produce porque el adoptante no quiere no se podra decir que la voluntad del causante era darle la calidad de hijo, cuando tuvo la posibilidad de hacerlo y no lo hizo. Pero una cosa es desestimar que no corresponde la igualacin, lo que se deduce el hecho de no recurrir a este mecanismo; y por lo tanto habra que decir o determinar la cuanta. Y si nos vamos al art. 24 ley 17.613: le correspondera la mitad de lo que le corresponde a un hijo que era lo que correspondera al hijo natural respecto del hijo legitimo. III. EFECTOS DE LA FILIACIN PANORAMA
GENERAL.
Se trata de efectos en el plano de las relaciones personales entre los padres y los hijos lo que en la nomenclatura doctrinal se denomina autoridad paterna. Pero los hijos son sujetos de derecho, mayores y menores, y por lo tanto pueden tener bienes y por lo tanto habr que ver cual es la situacin en relacin con los bienes de los hijos: segundo efecto, la patria potestad. Dentro de este contexto de efectos, est el tema de los alimentos. Titulares conceptos montos etc. con una particularidad. Porque ac se estudiaran los alimentos que deben los padres a los hijos. Pero los alimentos tambin forman parte del DS y cuando veamos las asignaciones forzosas aparte de las legitimas y las mejoras veremos los alimentos debidos por ley, los forzosos. Por ultimo los efectos en el plano sucesorio. Se analizaran los dos primeros y el ultimo se vera dentro de la temtica del derecho sucesorio. Art. 9, L. I, CC. No es secundario el tema de la ubicacin de las normas. As tampoco la organizacin del cdigo. Y esto importante. 1. E F E C T O S
EN EL AUTORIDAD PATERNA. PLANO DE LAS RELACIONES PERSONALES: LA
(i) Cambios en la normativa. 1. El art. 222 con el cual se inicia el , se seala los derechos y obligaciones; y ah hay una nota (1 y 2) y tambin esas notas son importantes, las que dicen que el art. 23 de la ley de filiacin derog los ttulos VII al XV de este libro; y, por lo tanto, hablamos de un nuevo titulo inspirado, en su contenido, por los principios informadores de la nueva ley de filiacin. As, cuando el CC estableca el deber de respeto de los hijos respecto de los padres se sealaba que estaba sometido especialmente al padre. Tambin subyace a la nueva legislativa la igualdad en entre marido y mujer que tambin se proyecta en relacin con la prole. As, tambin exista un precepto que hablaba de la correccin y castigo moderado. Y as con muchas otras. Hay un cambio significativo en esta materia respecto de lo establecido con el antiguo estatuto con el objetivo de llevar a la practica los principios de igualdad de los cnyuges y del principio de tutela del inters superior del menor. 2. Tambin sealar que hoy no existen los hijos naturales, porque los hijos naturales tienen hoy la calidad de hijos de filiacin determinada no matrimonial y esos distingos ya
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no existen. Antes el hijo natural no estaba sometido a la procedimiento previo del reconocimiento y habra que nombrarle un curador. Hoy son hijos. Y la distincin entre filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial no se proyecta en el plano de los efectos. 3. Esto que en la doctrina se denomina la autoridad paterna, corresponde al primer efecto en el plano de las relaciones personales entre los padres e hijos. Si nos vamos a los derechos y deber muchos de ellos son de contenido moral y no por ello carentes de consecuencias jurdicas. Y cules son estos deberes? (ii) Deberes de los hijos respecto de los padres. 1. Deber de respeto y obediencia. Comienza el art. 222 sealando: Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres. Y el i. II como que esta a nivel de principio informador a cuyo amparo habra que moderar lo que dice el i. I, sealando: La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades. Aparece de nuevo ese concepto, pero para ilustrar el alcance de ese deber seala para procurar. Una norma bastante de principio, que pudiera haberse establecido antes como algo que informa todo lo dems. Ese deber tiene que estar presidido por este principio. 2. Deber de cuidado. Segundo deber. Art. 223 CC deber de cuidado. El precepto comienza: Aunque la emancipacin confiera al hijo el derecho de obrar independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios. O sea una cosa es que se admira la independencia y otra es que se extinga la obligacin o deber de cuidado a los padres. Queda siempre obligado. La emancipacin no juega. Y para que no quedara ninguna duda se seala en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios. Cuando hablamos del adulto mayor y las preocupaciones que existen, establece la ley deberes a los hijos. Pero la ley va mas all: este deber que la ley califica de socorro, lo tienen tambin todos los dems ascendientes: Tienen derecho al mismo socorro todos los dems ascendientes, en caso de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes. No se limita el deber a los padres. Este tenia una consagracin diferente en el rgimen antiguo se aplicaba el adagio los HN no tiene a abuelos peor como hoy pasan a tener la calidad de hijos por supuesto se les aplica esta norma. (ii) Deberes y derechos de los padres para con los hijos. La otra cara de la moneda. Deberes y derechos de los padres para con los hijos; criar y educar a los hijos. Art. 224, i. I: Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos. Si hablamos de derechos y deberes tendramos que precisar que ms que un prerrogativa es una carga y, por lo tanto, en la terminologa del derecho de familia, es un deber derivado de su calidad de progenitores. Este derecho deber se manifiesta en cuatro mbitos. 1. Deber de cuidado (art. 224 CC). a) La ley pone de consuno a los padres, al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal, de la crianza y educacin de los hijos. Ac no cabe una divisin. Ac es deber de los padres y corresponde a ambos de consuno. Ac esta lo que se llama el derecho interno de la familia no escrito y no codificado propio de cada familia. Hablamos de hijos sin distincin. pero con una particularidad: el i. II se pone en el caso del cuidado personal del hijo: El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el matrimonio, reconocido por uno de los padres, corresponde al padre o madre que lo haya reconocido. Y si no ha sido reconocido por
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ninguno de sus padres: Si no ha sido reconocido por ninguno de sus padres, la persona que tendr su cuidado ser determinada por el juez. Hablamos de un hijo biolgico de filiacin no determinada y por lo tanto a alguien hay que encargarle el cumplimiento de este deber derecho. b) A propsito de esto: ac estamos estudiando los efectos en el plano de las relaciones personales, AA y de las relacione patrimoniales, procedimiento previo. Y ese hijo tambin podra ser dueo o poseedor de bienes y por lo tanto habra que dotarlo de un representante en trminos generales o guardador genricamente hablando y ah cobran importancia las tutelas o curaduras. c) Aqu la disposicin siguiente se abre a una realidad, cual es, la separacin. (i) Y comienza el precepto sealando Si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos. Los matrimonios pueden vivir separados y podrn existir otras clases de separacin, se comprende todas las situaciones constitutivas de separacin. El principio es que corresponde a los padres de consuno el deber de cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos, habr que arbitrar un mecanismo especial en estas situaciones. De eso se hace cargo el art. 235 CC: Si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos. Es una opcin que toma el legislador, opta por darle el cuidado personal de los hijos a los padres. (ii) Y ac viene una cosa nueva: el i. II: No obstante, mediante escritura pblica, o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento, ambos padres, actuando de comn acuerdo, podrn determinar que el cuidado personal de uno o ms hijos corresponda al padre. Este acuerdo podr revocarse, cumpliendo las mismas solemnidades. O sea, esta regla legal (la anterior) es subsidiaria porque podra existir un acuerdo alterando la regla legal y en virtud de ese acuerdo se reconoce el acuerdo y podra pasar a ejercer estos derechos el padre. A travs de un pacto se puede regular esta situacin (lo que se mirara tambin desde el punto de vista de la procedimiento previo). (iii) Pero el articulo con que comienza el prrafo declara el principio del inters superior, se hace cargo luego el i. III: En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar su cuidado personal al otro de los padres. En todo caso en cualquiera de los supuestos anteriores; este inters superior no se circunscribe al maltrato ni al descuido y pueden ser amparadas otras conductas, alterando la regla de la madre por esta va o incluso pudindosele quitar al padre que lo adquiriere por acuerdo. Pero no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo. O sea, en relacin con una de estas obligaciones, deber, su infraccin autoriza en este caos entregar el cuidado personal y a quitrselo al padre o madre que no contribuy a su mantencin pudiendo hacerlo.
Noviembre.14
Clase anterior. Efectos entre los padres y los hijos. Se vieron las dos primeras manifestaciones a propsito de la autoridad paterna (autoridad paterna). Y se analizaron los temas de juicios de tuicin y discusiones sobre el cuidado personal. 2. Relacin directa y regular. Un aspecto dice relacin con lo que antiguamente se denominaba el derecho de visitas expresin que fue suprimida porque no da cuenta del contenido efectivo de este derecho-
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deber al cual se refiere el art. 229 que seala que: El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no ser privado del derecho ni quedar exento del deber, que consiste en mantener con l una relacin directa y regular, la que ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para el hijo. Que se pone en el caso del padre que no tiene el cuidado personal. O sea cabe la posibilidad de moderar convencionalmente este derecho- deber con la persona que tiene el cuidado personal; incluso est la posibilidad de regulacin judicial de este derecho- deber. La idea es que haya una reciprocidad que implique la posibilidad de una relacin directa con aquel que no tiene el cuidado personal del hijo. El profesor seala que no puede depender del cumplimiento de un derecho de contenido econmico el ejercicio de este derecho (v.gr. cumplimiento del derecho de alimentos para condicionar el ejercicio del derecho de visitas). 3. Los gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos. Siguiendo con los efectos: la educacin, art. 225 CC. Corresponde de consuno la educacin a los padres. Los gastos de cargo de quien son? a) El art. 230 seala que va a depender del rgimen patrimonial que se tenga entre marido y mujer. Son de la sociedad conyugal, art. 1740 la sociedad conyugal es obligada al pago . Si no hubiere participacin en los gananciales y separacin de bienes cada uno contribuye en razn de sus facultades, art. 230 CC: Los gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal, segn las reglas que tratando de ella se dirn. Si no la hubiere, los padres contribuirn en proporcin a sus respectivas facultades econmicas./ En caso de fallecimiento del padre o madre, dichos gastos corresponden al sobreviviente. b) El art. 231 se pone en la situacin de que el hijo tuviere bienes propios: Si el hijo tuviere bienes propios, los gastos de su establecimiento, y en caso necesario, los de su crianza y educacin, podrn sacarse de ellos, conservndose ntegros los capitales en cuanto sea posible. La idea es financiar estos gastos de establecimiento y de educacin con cargo a lo que el hijo produzca, manteniendo esos capitales en forma integra. c) Se recuerda lo dicho a propsito del art. 232 CC: La obligacin de alimentar al hijo que carece de bienes pasa, por la falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra lnea conjuntamente./ En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada precedentemente pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee; y en subsidio de stos a los abuelos de la otra lnea. d) Por ltimo, el art. 233 CC seala: En caso de desacuerdo entre los obligados a la contribucin de los gastos de crianza, educacin y establecimiento del hijo, sta ser determinada de acuerdo a sus facultades econmicas por el juez, el que podr de tiempo en tiempo modificarla, segn las circunstancias que sobrevengan. Caso de los regimenes alternativos. Que es una norma repetitiva de un principio ya analizado en materia de regmenes matrimoniales. 4. Otros derechos y deberes de los padres para con los hijos. A propsito de la educacin y como norma de cierre, casos o situaciones en el cual se esta privado del derecho de educar, algunas para ilustrar. Se trata de normas con un contenido moral pero que el legislador asume y con consecuencias. a) Se seala que: Los padres tendrn la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal./ Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el juez, a peticin de cualquiera persona o de oficio, decretar medidas en resguardo del hijo, sin
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perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar por la infraccin./ Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrn solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo que estime ms conveniente, el cual no podr exceder del plazo que le falte para cumplir dieciocho aos de edad./ Las resoluciones del juez no podrn ser modificadas por la sola voluntad de los padres. Esto no hay que tomarlo en el sentido de la mera educacin formal, sino que se refiere a la educacin al interior de la familia que tienen los padres respecto de los hijos. b) El art. 237 CC se pone en el caso que seala: El derecho que por el artculo anterior se concede a los padres, cesar respecto de los hijos cuyo cuidado haya sido confiado a otra persona, la cual lo ejercer con anuencia del tutor o curador, si ella misma no lo fuere. Se pone en la posibilidad de que en situaciones de abandono u otras esa tuicin la ejerza un tercero y habr que estarse a las normas sobre las guardas, tutor o curador segn sea el caso. c) Una norma sancionatoria, art. 238 CC: Los derechos concedidos a los padres en los artculos anteriores no podrn reclamarse sobre el hijo que hayan abandonado. d) Hay una situacin a propsito del art. 240 CC que est en el contexto de lo dicho anteriormente: Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y criado por otra persona, y quisieren sus padres sacarle del poder de ella, debern ser autorizados por el juez para hacerlo, y previamente debern pagarle los costos de su crianza y educacin, tasados por el juez./ El juez slo conceder la autorizacin si estima, por razones graves, que es de conveniencia para el hijo. Esto es de bastante aplicacin prctica. Ahora los padres recuperan el hijo abandonado, en ese caso deben ser autorizados por el juez y previamente debern abonar los gastos de crianza y educacin porque al final esos gastos son de los padres y un 3ero voluntariamente acogi al hijo abandonado habr que considerar la restitucin de lo gastado. El juez determinara si ello se aviene al principio del inters superior y en ese caso determinara lo relativo a la restitucin. no solo el acento est en la restitucin sino tambin en el principio de la conveniencia del menor. e) Respecto de la facultad de correccin, se elimino esta facultad que estaba antes establecida, en relacin a la correccin y castigo moderado y el art. 234 seala: Los padres tendrn la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal./ Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el juez, a peticin de cualquiera persona o de oficio, decretar medidas en resguardo del hijo, sin perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar por la infraccin./ Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrn solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo que estime ms conveniente, el cual no podr exceder del plazo que le falte para cumplir dieciocho aos de edad./ Las resoluciones del juez no podrn ser modificadas por la sola voluntad de los padres. Con un conjunto de medidas de proteccin para el menor que el juez podr decretar. f) Por ltimo, el art. 242 que cierra el titulo sobre la autoridad paterna, como caracterstica propia de las materias del derecho de la familia sometidas a resolucin judicial seala: Las resoluciones del juez bajo los respectos indicados en las reglas anteriores se revocarn por la cesacin de la causa que haya dado motivo a ellas, y podrn tambin modificarse o revocarse, en todo caso y tiempo, si sobreviene motivo justo, y se cumple con los requisitos legales. O sea todos los casos en que se confieran facultades al juez. Y vuelve a reiterar que En todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atender, como consideracin primordial, al inters superior del hijo, y tendr debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez. Un poco de lo dicho en materia del adoptado menor de 12 o 14 en que se requiere su consentimiento y respecto del mayor de 12 o 14 se requiere su opinin en funcin de su madurez y su edad.
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2. E F E C T O S POTESTAD.
A)
EN EL PLANO DE LAS RELACIONES PATRIMONIALES: LA PATRIA
CONSIDERACIONES
PREVIAS.
(i) Manifestacin de los principios informadores. 1. Aqu se van a manifestar nuevamente los principios informadores que vimos a propsito de la organizacin de la autoridad paterna; dicho de otro modo, ac tambin entraran a jugar en la determinacin de la titularidad del ejercicio de la patria potestad el criterio del inters superior del hijo. 2. Tambin como otro principio informador, al igual de lo que ocurre con la posibilidad de moderar la titularidad del ejercicio de la patria potestad de la autoridad paterna a travs de un acuerdo, ac el legislador en materia de patria potestad adopta el mismo criterio. 3. Tercero, como consecuencia de lo segundo y como reiteracin de lo dicho antes, si estamos frente a la posibilidad de que esto pueda regularse por una acuerdo, por supuesto que ac se comprometen derechos de terceros y por ello es que en las situaciones en que ocurra nos encontraremos con la necesidad de que estos acuerdos estn sujetos a un rgimen de subinscripcin en relacin con la inscripcin de nacimiento en el registro civil (solemnidad y tramite posterior de inscripcin). Y esto puede quedar mas claro si consideramos lo siguiente: en la autoridad paterna se vio cuidado, crianza, educacin y establecimiento; en la patria potestad esta concernido o comprende tres prerrogativas a quien la ejerce: representacin, administracin y derecho legal de goce; y ac, habr que recordar, que la patria potestad se ejerce sobre los bienes de los hijos no emancipados y por lo tanto estamos hablando de bienes, de personas que por supuesto no estn excluidas de la vida jurdica y sabemos que de acuerdo a las reglas generales de la capacidad estas personas pueden ser incapaces absolutos o incapaces relativos; y, por lo tanto, uno de los efectos de la patria potestad es, efectivamente, el de la representacin y si la representacin es un efecto derivado de la patria potestad y la patria potestad es posible de determinar su titularidad en virtud de un acuerdo que altere la regla general el tercero interesado en alguna relacin jurdica con el menor no emancipado le interesara saber quienes el titular de la patria potestad y consecuentemente de la representacin. Recordemos tambin que de conformidad a la teora general del acto jurdico que ese menor podr actuar si es incapaz relativo podr actuar representado o autorizado por su representante legal y si se ha llegado a un acuerdo ese acuerdo se somete a la regla de su inscripcin. En la partida tiene que constar la inscripcin si no consta ser inoponible a terceros y habr que aplicar la regla general. (ii) Relaciones entre la patria potestad y la autoridad paterna. Existe una atraccin fatal entre la patria potestad y la autoridad paterna. Podra ocurrir que la autoridad paterna le corresponde a la madre sin perjuicio que se acuerde que le corresponda al padre o en aquellos casos en que la ley lo establece. Pero el ejercicio de los derechos- deberes propios de la autoridad paterna implican sobre todo en relacin con los gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos, la necesidad de contar con recursos que se podran obtener con cargos a sus bienes propios conservando en la medida de lo posible los capitales necesarios. Por lo tanto, el legislador, en el nuevo estatuto de la filiacin, estableci la posibilidad que quien tenga el cuidado personal tenga a su vez la patria potestad. Atraccin que antes no se daba.
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B)
ORGANIZACIN
DE LA NORMATIVA.
Desde el punto de vista de la organizacin normativa. Estamos en el T. X que se denomina la patria potestad. Se regulan las reglas generales. 2: del derecho legal de goce sobre los bienes de los hijos y de su administracin; 3: de la representacin legal de los hijos; los atributos de la patria potestad son el derecho legal de goce, la administracin y el derecho de representacin legal
C)
CONSIDERACIN
HISTRICA.
(i) Esta posibilidad de que quien ejerza el cuidado personal ejerza la patria potestad no estaba presente antes. (ii) En los diversos proyectos y en el tratamiento legislativo se quiso cambiar espacialmente la denominacin a propsito de los efectos de la patria potestad y finalmente se conservaron algunas denominaciones anteriores. (iii) Y un tercer aspecto: esta divisin en derecho legal de goce, administracin y derecho de representacin legal no est tan claramente establecida. No quiere decir que antes no exista, pero hoy incluso en trminos de un prrafo que se refiere especficamente a la representacin legal.
D) CONCEPTO POTESTAD. Y CARACTERSTICAS FUNDAMENTALES DE LA PATRIA
1. Se comenzara con la definicin legal de la patria potestad (patria potestad), art. 243 CC : La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados./ La patria potestad se ejercer tambin sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer. No emancipados: sujetos a patria potestad, la emancipacin pone trmino a la patria potestad. en la patria potestad existe un contenido netamente patrimonial. Sujeto, si, a que el hijo tenga bienes. 2. Antes de la dictacin del nuevo estatuto de la filiacin, la patria potestad corresponda exclusivamente al padre y solo en defecto del padre a la madre. Hoy, a la luz del nuevo precepto del 244, la situacin es diversa. El art. 244 seala: La patria potestad ser ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente, segn convengan en acuerdo suscrito por escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento. Por lo tanto, es un rgimen distinto al antiguo. Padre, madre o ambos en conjunto. Hay que escoger un administrador porque la patria potestad corresponde entre todos el derecho de administrar los bienes del hijo. Esta es la misma discusin que se da a propsito de la sociedad conyugal, porque tambin ah la opcin es distinta, quien administra es el marido y los casos que puede administrar la mujer ser por la va de la administracin ordinaria especial en casos de impedimento de corta duracin o por la va de la administracin extraordinaria en base a la designacin de la mujer en calidad de curadora. Pero no le corresponde su ejercicio por regla general a la mujer. Ac el legislador opto por un camino diverso: le corresponde al padre, madre o ambos. O sea, podra existir un acuerdo. Y el legislador precisa segn convengan. Con una manifestacin de la idea de la solemnidad y la inscripcin. O sea, la escritura pblica que da cuenta del acuerdo para determinar que la ejercer el padre, la madre o ambos en forma conjunta con todas las consecuencias que se derivan de la administracin conjunta. 3. Pensemos que no hay acuerdo el padre quiere ejercerla y la madre no esta de acuerdo y viceversa: A falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad. Pero como se dijo, el i. final del precepto recoge el principio inspirador y seala que: En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres, el juez podr confiar el ejercicio de la patria
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potestad al padre o madre que careca de l, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercieren conjuntamente. Ejecutoriada la resolucin, se subinscribir dentro del mismo plazo sealado en el inciso primero. Los padres pudieron haber acordado ejercerla conjuntamente pero en funcin de la tutela del hijo podra el juez radicarlo en solo uno de los padres para que la ejerza. Una modificacin judicial de un pacto fundado en este principio inspirador. 4. Ac el legislador sigue el mismo criterio de la autoridad paterna, porque todo esto funciona en situaciones de normalidad. Y anteriormente se vieron las alteraciones a la regla de que el cuidado la corresponde a la madre. Y ac el legislador sigue el mismo camino y da reglas especiales. Art. 245 CC: Si los padres viven separados, la patria potestad ser ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artculo 255. Una manifestacin de la atraccin. Y tambin una referencia al estado de separacin y la alteracin de la regla en virtud de ello. Luego seala: Sin embargo, por acuerdo de los padres, o resolucin judicial fundada en el inters del hijo, podr atribuirse al otro padre la patria potestad. Se aplicar al acuerdo o a la sentencia judicial, las normas sobre subinscripcin previstas en el artculo precedente. Permite una regulacin convencional aun en estado de separacin o una regulacin judicial en virtud del principio del inters superior del hijo. Con la necesidad de inscripcin en ambos casos. Por eso es que el art. 246 recoge expresamente la sancin: Mientras una subinscripcin relativa al ejercicio de la patria potestad no sea cancelada por otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros. Por lo tanto, los 3eros en ese caso mientras ellos no ocurra para ellos existe la situacin anterior sea por aplicacin de una norma legal, contractual o por una resolucin judicial.
E)
ATRIBUTOS
DE LA PATRIA POTESTAD.
(i) Derecho legal de goce. 1. Concepto y regulacin. Es lo que antiguamente reciba el nombre de derecho legal de usufructo de los bienes de los hijos no emancipados. Regulado en el 2. a) Una precisin que fluye de la primera parte del art. 250 con que se da inicio al . EL art. seala: La patria potestad confiere el derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, exceptuados los siguientes. O sea, nos encontramos, mirado desde una ptica patrimonial, con bienes cuya propiedad pertenece al hijo pero cuyo derecho legal de goce (derecho legal de goce) pertenece al titular de la patria potestad pero otros cuya propiedad y derecho de goce pertenece al hijo porque la norma excepta algunos bienes. Legalmente el derecho legal de goce no recae sobre todos los bienes y habrn bienes excluidos de ese derecho legal de goce. b) En todo caso, y de acuerdo con la denominacin, y ac estuvo la controversia de la tramitacin legislativa, el 2 se denomina Del derecho legal de goce sobre los bienes de los hijos y de su administracin. La primera parte corresponda al llamado usufructo legal; y el i. final del 252 retoma la historia y seala: El derecho legal de goce recibe tambin la denominacin de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo. En cuanto convenga a su naturaleza, se regir supletoriamente por las normas del Ttulo IX del Libro II. Es decir, sobre las normas del usufructo supletoriamente. Se cambia el nombre pero igualmente el texto lo reitera en la denominacin antigua sobre todo porque las regulacin es plena y en lo no previsto por el prrafo habr que irse a las normas contenidas en el L. II en materia de usufructo. 2. Referencia a los bienes excluidos del derecho legal de goce. Breve referencia al 250 desde el punto de vista de los bienes que quedan fuera del derecho legal de goce. Que con
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todo se vern mas adelante. Bienes que desde el punto de vista de su origen no estarn sujetos al derecho legal de goce. Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesin o industria. Los bienes comprendidos en este nmero forman su peculio profesional o industrial. Parecido a la situacin del art. 150 de la mujer casada bajo sociedad conyugal pero ac el legislador es menos exigentes, porque ac no exige que sean separados de su padre. a) Y desde ya se agregara una particularidad: se seala que el hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su peculio profesional e industrial. Ntese: para la administracin y goce de este peculio profesional e industrial que norma parte del derecho legal de goce del titular de la patria potestad. y como una de las razones en virtud de las cuales se configuran las incapacidades en la teora general del acto jurdico es la edad y ac hablamos de menores de 18 aos ese menor se lo mira como mayor de edad para efectos del goce y administracin de su peculio profesional. b) Y otra consideracin: se seala que para la administracin y goce: administracin, concepto que no est claramente especificado en la normativa legal sobre la base que se hace entre actos de administracin y disposicin; el art. 255 despus de decir que este hijo no emancipado que ejerce una actividad, profesin u oficio se le considera mayor de edad en lo relativo al goce y al administracin y por lo tanto el goce no lo tendr el titular de la patria potestad; y a su vez se seala que sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 254 que se refiere a actos de disposicin sealando: El hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 254. o sea, la ley lo considera mayor de edad porque en el hecho es menor de edad para efectos de la administracin y goce de ciertos bienes pero el legislador se preocupa de la situacin del incapaz y por lo tanto para los actos de significacin econmica referido a los bienes races los somete a la aprobacin judicial. La ley, como este menor se considera mayor de edad, lo tutela de estos actos de enajenacin o gravamen respecto de bienes races (bienes races). c) Pero se seala adems en el art. 254: No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa. Porque el hijo pudiera tener un bienes races que no lo adquiri por el ejercicio de una actividad y podra ser por ejemplo el caso del N 2 del art. 250 situacin similar a la que establece en materia de sociedad conyugal. Ese bien como no es producto del ejercicio de un trabajo no integrara el peculio profesional o industrial sino el patrimonio propio del hijo y por lo tanto le ser igualmente aplicable el 255 en la limitacin porque en general estamos hablando de un menor y la norma as lo seala aun cuando no formaren parte. 3. Contenido del derecho. a) En que consiste esta facultad del derecho legal de goce. Es un derecho personalsimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, sobre los bienes del hijo que forman parte del ejercicio de la patria potestad. Art. 252: El derecho legal de goce es un derecho personalsimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si son fungibles. Ac viene la discusin a propsito de la consumibilidad o fungibilidad. Ac existe una obligacin restitutoria en especie o en valor dependiendo si el bien es o no es consumible. b) Los elementos de administracin como conceptos que se vieron en materia de sociedad conyugal estn tambin ac presente. El marido tenia la administracin de los bienes sociales y respecto de los bienes del haber relativo con cargo a recompensa,
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restitucin que procede por regla general en valor y excepcionalmente (compensacin econmica) en especie. c) Estamos hablando de un administrador de bienes ajenos. Y el marido tambin es un administrador de bienes ajenos. Ac habrn excepciones a las regla generales cuando una persona administra un patrimonio diverso porque no exista obligacin de rendir caucin. Ac ocurre lo mismo: El padre o madre no es obligado, en razn de su derecho legal de goce, a rendir fianza o caucin de conservacin o restitucin, ni tampoco a hacer inventario solemne, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 124. Pero si no hace inventario solemne, deber llevar una descripcin circunstanciada de los bienes desde que entre a gozar de ellos. d) Como se vio antes en materia de titularidad que puede ejercerla el padre la madre o ambos el art. 252 en su inciso siguiente seala que: Si la patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos padres y no se ha acordado otra distribucin, el derecho legal de goce se dividir entre ellos por iguales partes. O sea, cabria la posibilidad en este caso de una distribucin distinta en relacin con el derecho legal de goce. e) Y el inciso anterior se pone en el caso que el derecho legal de goce lo ejerza la mujer y esta estuviera casada bajo sociedad conyugal; recordemos que la administracin de los bienes de ella le corresponde al marido; pero la ley seala que se considerara separada de bienes: Cuando este derecho corresponda a la madre casada en sociedad conyugal, sta se considerar separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo que en l obtenga. Esta separacin se regir por las normas del artculo 150. Ah hay una extensin de las reglas del art. 150. Las reglas del art. 150, evidentemente la situacin no es la misma: ac ella ejercer el derecho legal de goce que se traduce en el uso y goce de estos bienes del hijo la ley con el propsito de facilitar la situacin la considera separada parcialmente. Pensemos en un acto jurdico que celebre la mujer, tena el legislador que administrar un mecanismo y opta por esta va. f) Este derecho aparte de ser un derecho personalsimo, es un derecho no susceptible de embargo, art. 2466 CC. No esta sujeto a la obligacin de rendir fianza ni caucin. 4. Bienes excluidos del derecho legal de goce. a) 1. Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesin o industria. Los bienes comprendidos en este nmero forman su peculio profesional o industrial; 2. Los bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administracin quien ejerza la patria potestad; ha impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o ha dispuesto expresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo; 3. Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad. b) Estos tres rubro de bienes no forman parte del objeto sobre el cual recae el derecho legal de goce del titular de la patria potestad. Uno podra preguntarse ac lo siguiente. Si se excluyen estos bienes del derecho legal de goce. Y hay una vinculacin del derecho legal de goce y la administracin. Y la propiedad le pertenece al hijo. Pero hablamos tambin de un hijo menor. Por lo tanto habr que resolver mirado desde el punto de vista a quien le pertenece la representacin para actos relativos a bienes pertenecientes a su patrimonio pero que no estn dentro de este derecho legal de goce. (ii) La administracin. 1. Regulacin. 2 Del derecho legal de goce sobre los bienes de los hijos y de su administracin.
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2. Precisiones conceptuales. Algunas precisiones que con consecuencia de lo dicho. a) Los bienes del peculio los administra el hijo con las limitaciones del 254 referidas a los bienes races. Y a quin le corresponde la administracin de los dems bienes? Al padre o madre que tenga el derecho legal de goce, art. 253 CC: El que ejerza el derecho legal de goce sobre los bienes del hijo tendr su administracin, y el que se encuentre privado de sta quedar tambin privado de aqul; por eso es que se hace la salvedad en el caso anterior, porque no tiene derecho legal de goce y consecuentemente no tiene la administracin. El i. II seala: Si el padre o la madre que tiene la patria potestad no puede ejercer sobre uno o ms bienes del hijo el derecho legal de goce, ste pasar al otro; y si ambos estuviesen impedidos, la propiedad plena pertenecer al hijo y se le dar un curador para la administracin; pero como se trata de un hijo menor que no tiene derecho legal de goce ni representacin ni el padre de la madre habr que nombrar un administrador un tutor o curador en este caso curador porque se habla de bienes. b) En este caso otra prevencin: si se habla de un hijo no emancipado respecto del cual la patria potestad la ejercen ambos o el padre o la madre la normativa aplicable es la que estudiamos y en este caso este menor estar sujeto a una __ y, por lo tanto, para averiguar cules son las facultades del curador respecto del hijo habr que ir a las normas sobre tutelas o curaduras que desde el punto de vista de su organizacin y facultades son mucho ms restrictivas que las que la ley establece en razn con los titulares naturales de la patria potestad. 3. Limitaciones. Se anticiparon algunas. a) Art. 254 CC: No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa. De los bienes races ni de los derechos hereditarios del hijo. Que comprenden tambin otros bienes races del hijo porque dice aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa. b) Segunda limitante: no se podr hacer donacin de ninguna parte de los bienes del hijo. Art. 255: No se podr hacer donacin de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. No es lo mismo donar los bienes propios que los ajenos; y cuando se esta frente un acto oneroso hay un reemplazo de un bien a un valor y en actos gratuitos no hay tal reemplazo. Ac la ley limita al administrador. De ninguna parte de los bienes del hijo, no hay distincin si se trata de bienes muebles o inmuebles. Adems no podr darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. O sea, para analizar cuales son esas limitaciones habr que recurrir a las normas sobre las guardas en general tutores o curadores. Y ac un comentario: si vamos a las reglas sobre las guardas a propsito del arriendo nos encontramos con una norma que distingue entre los arrendamientos de corto o largo tiempo sobre la base la distincin de bienes races rsticos y urbanos. Antes se discuta en materia de arrendamientos y se produca una falta de adecuacin en la normativa legal porque tratndose de los Monroe sujetos a patria potestad se exiga que se sometieran a las normas de tutelas o curaduras sobre las base que el arrendamiento era inoponible en el exceso. Y esa diversidad de trato fue resuelta en materia de SC con la incorporacin que hizo la ley 18.802 para que respecto de una misma situacin hubiera una misma solucin. Y por lo tanto esa remisin a las reglas de las tutelas
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o curaduras significa la aplicacin prctica de esa solucin a propsito del tema del arrendamiento. Art. 402, para las donaciones, y 407 para los arriendos. - En un precepto que sirve para recrear y disipar algunas dudas a propsito de las leyes del art. 1 imperativas, prohibitivas y permisivas. El art. 402 est en la lnea del 255 porque seala: Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo, aun con previo decreto de juez. Y los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor (artculo 10 CC). Por lo tanto, puede el tutelas o curaduras donar bienes races del pupilo? No. Con decreto judicial? Tampoco. Pero el i. II en una norma de carcter imperativo: se le permite pero sujeto a las condiciones que el mismo precepto seala: Slo con previo decreto de juez podrn donaciones en dinero u otros bienes muebles y no las autorizar el juez, sino por causa la de socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pblica, u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un menoscabo notable los capitales productivos. (distincin mueble o inmueble). Se dijo en materia de administracin extraordinaria de la sociedad conyugal que podra ser la mujer o un tercero; y las reglas aplicables a la mujer curadora era la que estaban dentro de la administracin extraordinaria; distinto en el caso que fuera un tercero en cuyo caso habr que recurrir a las normas de las tutelas o curaduras. 4. Responsabilidad de quienes ejercen la administracin de los bienes del hijo. Culpa leve, art. 256 CC: El padre o madre es responsable, en la administracin de los bienes del hijo, hasta de la culpa leve./ La responsabilidad para con el hijo se extiende a la propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la administracin, pero no el goce, y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes. Una herencia de lo prescrito en materia de SC y aplicando la regla general para los administradores de bienes ajenos.
Noviembre.15
Clase anterior. La norma en materia de responsabilidad es expresin de un principio que ya existe en materia de responsabilidad de un administrador de bienes ajenos que alcanza a la culpa leve. Dentro del rgimen de la prelacin de crditos, hay un crdito de cuarta clase de los crditos del hijo respecto del padre sobre bienes de su propiedad. Luego la ley establece causales en virtud de las cuales se pone trmino a la patria potestad: causales de cesacin genricamente hablando. Si la administracin es una facultad inherente a la patria potestad, y ella termina por la emancipacin estaremos en vista a una causa de cesacin de la patria potestad. A esa se agrega la posibilidad de que en virtud de una resolucin judicial se suspenda la administracin, cuando los administradores hayan incurrido en culpa o dolo o negligencia habitual, de carcter habitual. Habr que anotar en el registro la resolucin judicial que lo disponga. Art. 257: Habr derecho para quitar al padre o madre, o a ambos, la administracin de los bienes del hijo, cuando se haya hecho culpable de dolo, o de grave negligencia habitual, y as se establezca por sentencia judicial, la que deber subinscribirse la inscripcin de nacimiento del hijo. Perder tambin la administracin al margen de siempre que se suspenda la patria potestad, en conformidad con el artculo 267. (ii) La representacinn 1. Concepto y caractersticas. Recordemos que estamos hablando de menores sujetos a patria potestad, y en consecuencia no emancipados, por lo tanto si lo situamos en las reglas que gobiernan la capacidad, podrn ser incapaces absolutos o relativos. Distincin que mirado desde el punto de vista de la forma, como manera de salvar la incapacidad: para los incapaces absolutos, el legislador exige el deber de actuar debidamente representado; si
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estamos frente a una incapacidad relativa, que no tiene voluntad plena debe actuar representado o debidamente autorizado por su representante legal. En concreto qu significa la representacin a la luz de las disposiciones del 3? De los preceptos contenidos en este prrafo podemos hacer una distincin para su examen o anlisis. Distincin que se funda en regularla sobre la base de actuaciones extrajudiciales y en el plano judicial. 2. Representacin extrajudicial. a) Desde el punto de vista de la representacin extrajudicial del hijo, sabemos que la representacin legal le corresponder al padre, la madre o ambos conjuntamente; y si no le corresponde a ninguno habr que nombrar un curador; as, el art. 248 seala Se nombrar tutor o curador al hijo siempre que la paternidad y la maternidad hayan sido determinadas judicialmente contra la oposicin del padre y de la madre. Lo mismo suceder respecto del hijo cuyos padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad o cuya filiacin no est determinada legalmente ni respecto del padre ni respecto de la madre. Si la patria potestad la ejerce el padre, la madre o ambos, ellos representaran al hijo, si nadie la tiene le corresponder al curador y ah se traern a colacin las normas de las curaduras. b) Qu pasa si el hijo acta sin cumplir estas formas o maneras de suplir su incapacidad? Ac la norma base es el art. 260 i. I CC Los actos y contratos del hijo no autorizados por el padre o la madre que lo tenga bajo su patria potestad, o por el curador adjunto, en su caso, le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial. Estamos en presencia a una excepcin a los principios generales en materia de incapacidad, ya que estamos en presencia de un hijo relativamente incapaz que ejerce un acto o contrato sin la autorizacin debida.: le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial. c) Sobre el particular, dos consideraciones: (i) Se establece una excepcin a los principios generales cuando un incapaz relativo acta sin la autorizacin, se trata del no cumplimiento de una formalidad habilitante que se sanciona con la nulidad relativa. Ac se sacrifica esta sancin en razn de que el menor tenga un peculio profesional. (ii) Para responder al tercero con el cual celebr un acto o contrato, en el mbito de la responsabilidad extracontractual, que no ocurre en Chile, pero si en derecho comparado, cabe la accin de repeticin del guardin en contra del capaz; pero no cabe la accin de repeticin contra del incapaz, aun cuando tuviere bienes. En el derecho comparado si cabe la repeticin en cuanto tuviere bienes. El efecto de este acto jurdico no obstante haber sido celebrado sin la autorizacin produce efectos, pero esos efectos se radican en su peculio profesional, en l se radica el derecho de garanta general de los acreedores, porque en buenas cuentas en cuanto a su peculio se le mira como mayor de edad. La norma impone un lmite, en el inc. II Pero no podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita de las personas mencionadas. Y si lo hiciere, no ser obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que haya reportado de ellos. No obstante se le mira como mayor de edad, existe una limitacin a las obligaciones dinerarias constitutivas de un prstamo que generar intereses de conformidad a la ley 18.010. Hay una clara excepcin a los principios generales de la incapacidad en esta materia. d) Qu ocurre cuando el hijo acta fuera de su peculio profesional en las hiptesis que actuara cumpliendo las formalidades habilitante? En tal caso el precepto aplicable es el art. 261 cuyos dos incisos nos sealan que habr que estarse al rgimen matrimonial de los titulares de la patria potestad, segn estn casados bajo sociedad conyugal o estn
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separados de bienes. La norma seala Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo celebre fuera de su peculio profesional o industrial y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito, o los que stos efecten en representacin del hijo, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las disposiciones de ese rgimen de bienes y, subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o contratos. Habr que ver las normas del 1740 y siguientes desde el punto de vista del pasivo. El i. II se pone en el caso que no existiere sociedad conyugal, es decir participacin en los gananciales o separacin de bienes que funcionan como regmenes de separacin: Si no hubiere sociedad conyugal, esos actos y contratos slo obligan, en la forma sealada en el inciso anterior, al padre o madre que haya intervenido. Lo anterior no obsta a que pueda repetir contra el otro padre, en la parte en que de derecho haya debido proveer a las necesidades del hijo. 2. Representacin judicial. La ley entra a distinguir en este mbito segn se trate de acciones del hijo contra terceros, de terceros contra del hijo o situaciones de acciones entre el padre y el hijo. Y a todas estas situaciones distingue el cdigo. a) Acciones del hijo contra terceros. Respecto de los juicios, el art. 264 se pone en el caso que el actor sea el hijo. El hijo no puede actuar sino representado por el titular de la patria potestad. La ley se pone en el caso de la negativa: si el hijo litiga contra un tercero y el titular de la representacin legal se la niega, la ley arbitra la posibilidad de obtener un representante. Un representante especial para el juicio. Art. 264 inc. II Si el padre, la madre o ambos niegan su consentimiento al hijo para la accin civil que quiera intentar contra un tercero, o si estn inhabilitados para prestarlo, podr el juez suplirlo, y al hacerlo as dar al hijo un curador para la litis. Las curaduras pueden ser generales de bienes o especiales, y uno de los casos en que respecto de una persona con representante legal, tendr una representacin legal a efectos especficos slo para la litis; la ley suple la autorizacin subsidiaria, en caso de negativa del RL, y le nombra un curador especial para la litis. b) Acciones civiles seguidas por terceros contra el hijo. En el caso de acciones civiles seguidas contra el hijo (por parte de terceros) y aqu la accin se debe ejercer en contra de quien ejerce la patria potestad para que estos autoricen o representen en la defensa. Respecto de la administracin conjunta basta con que la accin se dirija contra uno de los padres. Si el padre, madre o ambos se negaren el juez podr suplir esta situacin por medio del nombramiento de un curador ad litis, artculo 265: En las acciones civiles contra el hijo deber el actor dirigirse al padre o madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. Si ambos ejercen en conjunto la patria potestad, bastar que se dirija en contra de uno de ellos./ Si el padre o madre no pudiere o no quisiere prestar su autorizacin o representacin, podr el juez suplirla, y dar al hijo un curador para la litis. c) Acciones penales contra el hijo. Respecto de las acciones penales contra el hijo, no es necesaria la autorizacin o la representacin pero s deben proporcionar todos los medios posibles para la litis.
F)
SUSPENSIN
DE LA PATRIA POTESTAD.
Regulacin, 4. Slo puede ser por la va judicial y algunos ejemplos los apreciamos en el artculo 267 y 268. a) Art. 267: La patria potestad se suspende por la demencia del padre o madre que la ejerce, por su menor edad, por estar en entredicho de administrar sus propios bienes, y por su larga ausencia u otro impedimento fsico, de los cuales se siga perjuicio grave en los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o impedido no provee./ En estos casos la patria potestad la ejercer el otro padre, respecto de quien
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se suspender por las mismas causales. Si se suspende respecto de ambos, el hijo quedar sujeto a guarda. b) Art. 268: La suspensin de la patria potestad deber ser decretada por el juez con conocimiento de causa, y despus de odos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de menores; salvo que se trate de la menor edad del padre o de la madre, caso en el cual la suspensin se producir de pleno derecho./ El juez, en inters del hijo, podr decretar que el padre o madre recupere la patria potestad cuando hubiere cesado la causa que motiv la suspensin./ La resolucin que decrete o deje sin efecto la suspensin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
G)
DE
LA EMANCIPACIN.
(i) Concepto. La emancipacin es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre, o de ambos, segn sea el caso. Puede ser legal o judicial. (ii) Clases Con anterioridad a esta ley se distingua entre emancipacin voluntaria, legal y judicial, pero con la nueva legislacin se elimin la voluntaria. El artculo 271 se refiere a la emancipacin con carcter judicial y un ejemplo es el abandono por parte del padre o la madre. Algunos casos de emancipacin legal son el matrimonio del hijo o el cumplimiento de la mayora de edad, etc. Art. 271: La emancipacin judicial se efecta por decreto del juez: 1. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercer la patria potestad al otro; 2. Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepcin del nmero precedente; 3. Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el inters del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad, y 4. En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro ejercer la patria potestad./ La resolucin judicial que decrete la emancipacin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. (iii) Principio de la irrevocabilidad Se terminar sealando el ltimo precepto que consagra el principio de la irrevocabilidad, art 272 Toda emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable. Ac se mantiene el mismo principio. Pero la ley permite y regula un caso en que la emancipacin puede quedar sine efecto cuando ella se funda en la inhabilidad legal del padre o madre Se excepta de esta regla la emancipacin por muerte presunta o por sentencia judicial fundada en la inhabilidad moral del padre o madre, las que podrn ser dejadas sin efecto por el juez, a peticin del respectivo padre o madre, cuando se acredite fehacientemente su existencia o que ha cesado la inhabilidad, segn el caso, y adems conste que la recuperacin de la patria potestad conviene a los intereses del hijo. La resolucin judicial que d lugar a la revocacin slo producir efectos desde que se subinscriba al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Aparece el principio informador del inters superior del hijo. En todo caso le pone un lmite: solo puede operar una vez segn dispone el i. III del art. 272 CC La revocacin de la emancipacin proceder por una sola vez
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DERECHO SUCESORIO
I. GENERALIDADES. 1. Libro III, De la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos. Ya se coment antes de lo extenso de este libro, porque va desde el artculo 951 al 1385, que tratan de la sucesin por causa de muerte, que de conformidad al 528 en materia de derechos reales y modos de adquirir, es un modo de adquirir el dominio al que el cdigo le dedica todos estos artculos. Por qu est unido por la donacin? Por razones histricas y por un elemento comn: son actos a ttulo gratuito, actos constitutivos de una mera liberalidad y por lo tanto regulados en el mismo libro. El profesor agregara a ello los siguientes: 2. Cuando se estudie la sucesin en particular parecern distintas clases de asignatarios los voluntarios y los forzosos. O sea aquellos respecto de los cuales el estado est obligado a respetar lo que por ley le corresponde. Y dentro de estos asignatarios forzosos, son los legitimarios entre los cuales est el cnyuge sobreviviente. Resulta que si una persona tiene un hijo, ese hijo de conformidad a la ley, ser asignatario forzoso, ya que es legitimario y el da que esa persona fallezca tendr derecho a reclamar la asignacin forzosa constitutiva de la legtima. El sistema permite que esa asignacin forzosa sea pagada en vida a travs de lo que denominan anticipos de legitima, a travs del recurso a una donacin entre vivos; y esas son las que se tratan al final del L. III. 3. Vemos as la incidencia de las donaciones, sean hechas a un propio legitimario o a un tercero por la incidencia que pueden tener en la configuracin de la herencia. Ej. Si el hijo tiene derecho a 100 en la sucesin, su legitima representa 100; y en vida se le hizo un anticipo a travs de una donacin sobre un bien cuyo valor es 50; cuando se produzca la muerte del causante la apertura de la sucesin y la paliacin del derecho sucesorio, lo que se le debe ser 50 y por lo tanto se cumpli en vida con esta asignacin. Se manifiesta as la incidencia de las donaciones en relacin al fenmeno sucesorio. Y la excepcin de esto est en el propio cdigo: el art. 1146 con el cual cierra el tema de las donaciones revocable seala Las disposiciones de este prrafo, en cuanto conciernan a los asignatarios forzosos, estn sujetas a las excepciones y modificaciones que se dirn en el ttulo De las asignaciones forzosas. O sea el propio legislador cierra la regulacin de la llamada donacin revocable sealando que hay que tener presente lo dicho en materia de asignacin forzosa, habr que deducir el pago anticipado a titulo de legtima. 4. Cuando estudiemos en particular las legtimas, estudiaremos las reglas que gobiernan el pago de las legtimas, como se cumplen y pagan. Y ah a propsito de las reglas relativas a su pago y cumplimiento se estudia lo relativo a la formacin del acervo imaginario respecto de las donaciones hechas a los legitimarios y un segundo acervo imaginario respecto de las donaciones hechas a terceros. Si hubo ese anticipo habr que formar ese acervo. Pero puedo haber hecho asignaciones a terceros. Y puede ocurrir que esas asignaciones invadan la parte de la herencia destinada a las legtimas y podra derivar una situacin de perjuicio a los legitimarios y habr que formar el segundo acervo imaginario. Todos estos acervos se fundamentan en la existencia de donaciones revocables e irrevocables.
SEGUNDA UNIDAD
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II. IMPORTANCIA DEL DERECHO SUCESORIO. 1. En el fondo su establecimiento es una expresin de un mecanismo de garanta de las relaciones jurdicas. Las relaciones jurdicas no se extinguen con la muerte. El titular activo o pasivo de una relacin jurdica. Ac existe un adagio: quien se obliga, obliga a sus herederos. Y se dice desde el punto de vista de sus obligaciones, pero tambin desde el punto de vista de su activo y por lo tanto hay una transmisin del causante a sus herederos y eso se articula como un modo de adquirir el dominio en la sucesin por causa de muerte. Dicho de otro modo esta situacin tiene por finalidad regular el destino del patrimonio de una persona difunta. Patrimonio que se conforma de un activo y un pasivo. Las obligaciones por regla general son transmisibles y ese pasivo se transmite a los herederos. Tambin se transmite el activo, precisamente la sucesin es un modo de adquirir el dominio. Ese activo pasa a los herederos a travs del modo de adquirir el dominio sucesin por causa de muerte. 2. Esta transmisin como opera? Opera si el titular del patrimonio nada dice o nada hace en su reemplazo lo hace la ley, generndose la sucesin ab intestato o si se quiere intestada. Pero como hablbamos de una persona que es duea de sus bienes, esa persona podra resolver o decidir disponer a travs de un acto jurdico en que disponga de sus bienes, a travs de un testamento con lo cual se configura una sucesin testada o testamentaria. No hay obligacin de testar. Si se hace, habr que recurrir a los mecanismos legales: el testamento, en algunas de sus formas dependiendo de la situacin en que se encuentre el causante, y siempre teniendo presente que el testamento es un acto solemne. Se puede estar sobre la totalidad del patrimonio o sobre parte de l. En este ltimo caso, se producir una concurrencia de la sucesin ab intestato, en la parte no dispuesta por el testamento y una sucesin testada. Qu reglas se aplican primero? La sucesin testada. Qu pasa con el que concurre en ambas sucesiones? Y como en las testadas hay limitaciones habr que ver si se cumplen con la asignacin forzosa. Son las llamadas sucesiones mixtas: parte testada y parte intestada. Si no lo hace, lo hace la ley. 3. Pensemos en los herederos. La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio. Y esta figura particular de los herederos la ley dispone expresamente que a estos herederos desde la apertura de la sucesin le corresponde la posesin legal de la herencia, incluso, como dice el 722, aunque el heredero lo ignore. Y ac empieza a abrirse un escenario de una figura que no se ha estudiado. Hemos estudiando la posesin en trminos generales y se dej pendiente tambin el estudio del derecho real de herencia cuya titularidad pertenece a los herederos a los que la ley les confiere la posesin legal de la herencia incluso ignorndolos. Independientemente se haya pronunciado o no sobre si la acepta o rechaza. Habr que precisar entre la posesin legal y la posesin efectiva. 4. En cuanto al pasivo, la regla general es la transmisibilidad. Las excepciones son las obligaciones intransmisibles y por lo tanto se traspasan todas las obligaciones que el causante tena en vida. O sea, fijmonos en la vinculacin del activo con el derecho de los bienes. Y el pasivo con el principio de la transmisibilidad, desde el punto de vista del derecho de garanta general de los acreedores podrn ejercer sus derechos contra los herederos por regla general. Pero los derechos personales de que era titular el causante, la parte activa de esa relacin lo sucedern los herederos. 5. Pero en esta materia sera insuficiente decir que la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir que implica una traslacin del activo y el pasivo, porque se habla ah de lo que el causante tena en vida. Pero en la sucesin por causa de muerte, cuando asume el carcter de testada se puede disponer en el estamento tambin de obligaciones. Le dejo a
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mi hijo una casa con cargo a pagarle al otro hijo una pensin peridica: una obligacin que nace en virtud del acto jurdico del testamento y que no tena el causante en vida. 6. En relacin tambin con los derechos personales, se estudiaran en general a los asignatarios que pueden ser herederos o legatarios: estos a su vez pueden ser de especie o de gnero. No hay legados legales, ellos tienen su fuente en el testamento en forma nica y exclusiva y puede establecerse un legatario de especie, mueble o inmueble, o de gnero. El legatario de especie adquirir por la sucesin por causa de muerte el dominio de la especie legada. Pero los legatarios de gnero por la sucesin por causa de muerte adquieren un derecho personal para reclamar de los herederos o de aquel asignatario a quien se le impuso la obligacin de cumplirlo, de reclamar el cumplimiento de ese derecho personal, o sea de reclamar la entrega. Y ese legatario se har dueo cuando el heredero respectivo cumpla su obligacin y por lo tanto la sucesin por causa de muerte obr como un modo de adquirir el dominio de un derecho personal. Si hay un derecho personal va por un lado diverso en relacin al incumplimiento que los derechos reales. Y los derechos reales, si la proteccin del derecho real de dominio es la accin reivindicatoria, se aplica la norma que toda accin por la cual se reclama un derecho no se extingue sino por una adquisicin posterior. En cambio en razn de los derechos personales hay prescripcin extintiva. Art. 1338, para ilustrar lo sealado, ubicado dentro de las reglas relativas a la particin de bienes. Ac esta la recepcin normativa de esta distincin entre legatarios de gnero y especie. III. PRINCIPIOS INFORMADORES DEL DERECHO SUCESORIO CHILENO. Efectuadas estas aclaraciones generales y previas se destacaran los principios informadores del derecho sucesorio chileno, y consecuentemente se analizar la recepcin de esos principios a nivel de las normas de detalle. 1. L A
LIBERTAD PARA TESTAR: LA LIBERTAD RESTRINGIDA.
a) La sucesin puede ser testada o intestada. Y la sucesin testada si se hace una mirada al derecho comparado, nos encontraremos con que en algunos existe la ms amplia libertad para testar, libertad absoluta: se puede disponer los bienes a quien se le antoje. Y otros, en que prima una libertad restringida. b) A nivel de la recepcin de este ltimo principio, el art. 1167 nos sirve de fundamento de norma que recepciona este principio y seala Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Cundo ocurre esto, en toda sucesin? No, en las sucesiones en que hay presencia de asignaciones forzosas y de asignatarios forzosos. O sea, si el causante falleci y no tena ninguno de estos, podr disponer de sus bienes a favor de quien quiera. Si hay presencia de ellos la libertad de testador se restringe. Y si dispone con infraccin de aquello que est obligado a hacer esas disposiciones testamentarias quedaran sin efecto en cuanto contravengan las asignaciones forzosas. As que finalmente la libertad ser mayor o menor segn existan o no asignatarios forzosos. Se hace presente que no se est obligado a testar aun existiendo asignatarios forzosos, si los tiene hay que tener presente las limitaciones. Si no se hace testamento opera la sucesin intestada y en ella el legislador respeta las asignaciones forzosas. c) Cmo se organizan estas asignaciones forzosas que nos llevan al tema de la libertad restringida? Sobre la base de dos elementos: el parentesco y el matrimonio. En general, los
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hijos que concurren con el cnyuge sobreviviente. Las calidades de cnyuge sobreviviente o de personas cuya concurrencia se funda en el parentesco que vienen determinados por las normas del derecho de la familia. Por lo tanto para determinar si concurre esta persona habr que ir a las normas relativas al derecho de la familia, ntima relacin entre el derecho de la familia y el derecho sucesorio. La idea que subyace al organizar las asignaciones forzosas, en la sucesin testada y en la sucesin intestada es preservar para la familia parte del patrimonio del causante. Y hoy esto tiene una consagracin mucho ms fuerte en relacin con el cnyuge sobreviviente. Ahora en el mbito del derecho sucesorio se le reconoce un derecho constitutivo de una preferencia por sobre los dems legitimarios que concurren a la sucesin para adjudicarse con cargo a su porcin hereditaria el bien raz que es o haya sido residencia principal de la familia de conformidad al 1337 N 10 normas relativas a la forma en que el partidor debe realizar la particin. c) Pero se ha dicho dentro del contexto de la libertad restringida, que tambin pueden existir mejoras. Porque se seala por el art. 1167 despus de definir las asignaciones forzosas seala que son 1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas; 2. Las legtimas; 3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge. Por qu estamos hablando de esto a propsito de este principio? Porque all la libertad de testar tiene una expresin distinta de la que tiene en el mbito de las legitimas. Hay, en materia de cuarta de mejoras, una manifestacin mayor de la libertad individual de la autonoma de la voluntad, que se traduce en que se puede disponer libremente dentro de los que tienen la calidad de asignatarios. Ms an en la cuarta de libre disposicin. d) A propsito de la sucesin intestada el legislador en definitiva suple la voluntad de la persona que no quiso dejar testamento. La mayora de las sucesiones son intestadas. En el fondo en las asignaciones forzosas hay una consideracin del ordenamiento jurdico en relacin al matrimonio y al parentesco. Asignacin forzosa que rige en una y otra sede. Cuando el legislador suple esa voluntad crea lo que se denominan los rdenes sucesorios. Art. 983 Son llamados a la sucesin intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el cnyuge sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco. / Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva. Todos estos son llamados, pero ah surge la pregunta: cmo son llamados? Porque estos pueden concurrir, entonces la pregunta es cundo y cmo concurren? El legislador los organiza a travs de los llamados rdenes sucesorios, y por ello es que a continuacin el art. 988, con el cual se da comienzo a la organizacin de estos rdenes, seala que los hijos excluyen a todos los otros herederos a menos que hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual se concurrir con aquellos. Se aplican entonces los elementos propios del parentesco. Se habla de los hijos de la persona de cuya sucesin se trata. Pero ah tambin viene la consideracin del matrimonio. Pero pensemos en que el causante era casado y no tena hijos, ni de filiacin natural, ni adoptiva tenemos solo cnyuge sobreviviente. Ya no podemos aplicar el primer orden en el cual concurran los hijos y el cnyuge sobreviviente. Y se pasa el segundo orden, se llama al cnyuge sobreviviente en conjunto con los ascendientes, as el art. 898 seala: Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de grado ms prximo. Ac se regula la sucesin intestada a travs de los rdenes sucesorios pasando de uno a otro en la media que no estn unos pasando a otros y dentro de ellos todos concurren segn el grado ms prximo. Por lo tanto el sistema determina que los parientes ms cercanos excluyen a los ms lejanos.
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2. V E D A
DE LA SUCESIN CONTRACTUAL.
a) Hay dos modos de sucesin: testada e intestada, con la posibilidad de una combinacin a travs de la llamada sucesin mixta. Se pone en nfasis por lo siguiente. Hay disposiciones expresas. El art. 952 segundo precepto del T. I del L. III seala Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesin se llama testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato./La sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte intestada. Por lo tanto, no existe en el derecho chileno como si existe en otros ordenamientos jurdicos (como el caso espaol), la llamada sucesin contractual. Art. 996 a propsito de la sucesin mixta. O sea, el 952 nos dice que la sucesin tiene su fuente en el testamento o la ley. b) Pero ese precepto hay que complementarlo con otro, que es una reiteracin del principio en virtud del cual se veda la sucesin contractual, que es el art. 1463. Se analiz dentro del tema de los casos de objeto ilcito. Esta norma en su i. I dispone que el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de donacin o contrato aun cuando intervenga el consentimiento de la primera, o sea, de la persona de cuya sucesin se trata. Se habla de El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. La nica posibilidad que se tiene es una vez producida la muerte que da lugar a la apertura de la sucesin. Ese derecho podra renunciarse en vida, podra transferirse en vida, o un pacto de institucin de heredero. Estas son las tres figuras que pertenecen a la figura de la sucesin contractual y que a la luz de ese principio el cdigo civil chileno no acepta. Y por qu? Porque el i. II seala Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas. O sea, las eventuales convenciones que puedan existir entre el padre y el hijo p.ej., estn sujetas a las reglas contenidas en las asignaciones forzosas. c) Y si nos vamos a ese ttulo aparece la posibilidad de pagar o pre pagar en vida una legitima entre el que dio la legtima y el legitimario. Y esta esa referencia porque ah se tratan estos anticipos mediante una donacin revocable e irrevocable. Por lo tanto, este precepto, en relacin con el art. 952 que dice relacin con las fuentes que puede tener la sucesin confirma que en el derecho chileno la sucesin es testada, intestada o mixta, y que no hay sucesin contractual. En esto hoy no estamos quedando atrs. d) Cul es el fundamento para excluir la llamada sucesin contractual? Hay un problema jurdico detrs si se otorga testamento, el art. 999 prescribe que el testamento es esencialmente revocable y habr que estarse a la situacin final al momento de la muerte. Pero los pactos no se pueden revocar unilateralmente, ellos son irrevocables unilateralmente, se trata de conservar las facultades del testador para poder revocar sus asignaciones. El fundamento es mas jurdico que moral.
Noviembre.17 [l] Noviembre.22 Noviembre.24.
Se vio la situacin del art. 957 relacionado con el tema de la delacin en la hiptesis que dicho precepto se refiere. Ahora se analizar las reglas que gobiernan la aceptacin y repudio de las asignaciones.
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4. L A
A)
ACEPTACIN Y REPUDIO DE LAS ASIGNACIONES
REGULACIN. FUNDAMENTOS.
(i) Materias contenidas en el t. VIII y cul es la razn de ser de estas normas? El rgimen chileno implica una sucesin en la persona y nadie pude adquirir derechos y contraer obligaciones sin que haya una manifestacin de voluntad y eso es aplicable a las asignaciones en materia hereditaria con una agregado: ac tambin esta presente la parte de la responsabilidad por las deudas de las obligaciones del causante y la regla general es que los herederos como continuadores respondan a prorrata de sus cuotas, as como la responsabilidad subsidiaria de los legatarios; por lo tanto, este es el fundamento o razn por la cual existe esta figura en torno a esta posibilidad aceptar o repudiar. Ahora se analizarn, precisamente, la reglas relativas a la aceptacin y la repudiacin desde el punto de vista de su oportunidad, de su libertad para formularlas y otras reglas. Todas ellas se contienen en el t. VII. (ii) Una consideracin previa desde el punto de vista de la regulacin ac contenida. Esto de la organizacin de las leyes y cdigos se deja de lado. Pero se repara en que este ttulo en su T. I seala DE LA APERTURA DE LA SUCESION Y DE SU ACEPTACION, REPUDIACION E INVENTARIO; aceptacin, legacin y los asignatarios son llamados a manifestarse en torno a aceptar o repudiar y los asignatarios constitutivos de una liberalidad aceptan o repudian. Y este seala Reglas generales, o sea las normas estn dadas para los asignatarios en general. Y luego el 2 seala Reglas particulares relativas a las herencias. Y el 3 se refiere a Del beneficio de inventario. Incursionaremos en el 1 y 2 y luego al 3 mirado desde le punto de vista de cmo se puede aceptar con beneficio de inventario.
B) MOMENTO ASIGNACIN. EN EL CUAL SE PUEDE ACEPTAR O RECHAZAR UNA
La primera pregunta es: desde cuando y hasta cuando se puede hacer uso de esta opcin. (i) Desde cuando se puede aceptar una asignacin. La primera pregunta ya la sabemos: recordemos que la aceptacin o repudiacin de una asignacin solo se puede hacer una vez que la asignacin es deferida y las asignaciones se difieren al momento de la muerte. Por lo dems el art. 1226 as lo dice, sealando: No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus que se ha deferido./ Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, se podr repudiar toda asignacin, aunque sea condicional y est pendiente la condicin./ Se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor alguno, el permiso concedido por un legitimario al que le debe la legtima para que pueda testar sin consideracin a ella. Est en perspectiva de aquel principio que seala que en vida no se puede aceptar o repudiar. (ii) Hasta cuando se puede aceptar una asignacin. 1. Regla general. Esta segunda pregunta tambin es de una respuesta fcil y ya conocida, porque todo va a depender de la asignacin de que se trate constitutiva de una herencia o de un legado. Cuando hablamos de una herencia hablamos de un heredero constitutivo de un derecho real de herencia. Y de legado un legatario de un bien o un derecho personal. Por lo tanto, si estamos respondiendo la pregunta hasta cuando (y sabemos que los derechos y acciones estn sujetos a prescripcin) ahora hay que aplicar las reglas propias. Y respecto del derecho real de herencia, los derechos reales no estn sujetos a prescripcin extintiva directa sino solo consecuencial: cuando otra persona ha adquirido el respectivo
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derecho. Y en ese caso el hasta cuando habr que resolverlo a la luz de las normas sobre la prescripcin, art. 2517 CC: Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Plazo: 5 10 aos segn sea el caso. En el caso del legatario de especie se aplican las reglas generales que gobiernan la accin real de especie. El legatario de gnero es una accin personal que prescribe por regla general en 5 aos. Plena aplicacin de los principios generales. Hay una situacin particular dentro de esta pregunta hasta cuando. Porque esta situacin es la situacin general o normal. Pero que pasa si es que hubiese habido por algn acreedor interesado un requerimiento judicial para que el asignatario se pronuncie sobre si acepta o repudia, art. 1232: Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquier persona interesada en ello, a declarar si acepta o repudia; y har esta declaracin dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la demanda. En caso de ausencia del asignatario o de estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro grave motivo, podr el juez prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un ao. Con una particularidad: si se constituye en mora la ley interpreta el silencio y entiende que repudia. 2. Excepciones. Sea que haya habido requerimiento judicial o no el principio es el de la libertad, o sea se es libre para aceptar o repudiar; pero este principio general no es absoluto; la ley establece casos de excepcin a esta libertad. a) Situacin prevista en el art. 1231 CC que tiene un marcado carcter sancionatorio respecto del heredero que ha sustrado efectos pertenecientes a la sucesin y la ley lo sanciona en trminos de que si ese heredero repudia, no produce efectos; o sea, igual permanecer como heredero pero con una sancin adicional: perdida de los derecho hereditario sobre esos efectos sustrados. Art. 1331: El heredero que ha substrado efectos pertenecientes a una sucesin, pierde la facultad de repudiar la herencia, y no obstante su repudiacin permanecer heredero; pero no tendr parte alguna en los objetos substrados./ El legatario que ha substrado objetospertenecientes a una sucesin, pierde los derechos que como legatario pudiera tener sobre dichos objetos, y no teniendo el dominio de ellos ser obligado a restituir el duplo./ Uno y otro quedarn, adems, sujetos criminalmente a las penas que por el delito correspondan. Vincular con el tema de la SC: sustraccin dolosa de un bien social que puede tener incidencia en la reparticin de los gananciales. Ac en el caos hay una pena de carcter civil aplicable no solo la herencia, sino tambin al legado. Perdida de la facultad de repudiar y de los derecho hereditario sobre las especies; si es legatario de especie sobre el dominio de la especie; si es de gnero, sobre la accin personal respectiva. Por lo tanto ac hay una excepcin clara al principio de la libertad. b) La segunda excepcin dice relacin con el tema de los incapaces. Si se trata de incapaces como mecanismo de tutela, la ley establece el mecanismo de la representacin; y ellos podrn aceptar o repudiar, con autorizacin de sus representantes. El cdigo hace referencia a aquellos que no son libres para administrar sus bienes. Antes esta expresin se vinculaba directamente con la incapacidad y haba plena coincidencia entre la incapacidad y esta no libertad para administrar los bienes. Pero se estudio que la mujer casada bajo sociedad conyugal en virtud de la ley 18.802, salio del listado del 1547 de los incapaces relativos; pero no tiene la libre administracin de sus bienes y por lo tanto cabe en esta norma no obstante ser capaz; el marido tiene la administracin de los bienes de la mujer no por ser incapaz sino porque la ley se lo impone. Y respecto de los derecho hereditario de la mujer casada para aceptar o repudiar requiere el consentimiento de la mujer y el complemento en las mediaciones posteriores habida consideracin que el derecho real de herencia que se rige por las reglas de los muebles el marido podra burlar esta disposicin y en vistas a ello se agrega una nueva limitacin en el 1749.
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C)
CARACTERSTICAS (i) Transmisibilidad Art. 1957 [?]
DE ESTE DERECHO DE OPCIN
(ii) Acto jurdico unilateral. En el cdigo hay un tratamiento sistemtico de los actos jurdicos bilaterales y no de los actos jurdicos unilaterales donde existen disposiciones diseminadas en el cdigo. (iii) Puro y simple. Ac no caben las modalidades: es un acto jurdico unilateral puro y simple, se acepta o se repudia, ms la posibilidad de los herederos de aceptar con beneficio de inventario, art. 1227: No se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto da. (iii) Indivisibilidad. Art. 1228 CC se acepta o se repudia, se establece la indivisibilidad: No se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto./ Pero si la asignacin hecha a una persona se transmite a sus herederos segn el artculo 957, puede cada uno de stos aceptar o repudiar su cuota. La nica excepcin es respecto de una misma persona que tiene asignaciones diferentes que puede aceptar o repudiar otras con el lmite de que no puede repudiar la ms gravada y aceptar las dems. En la sucesin testamentaria es posible que alguien tenga ms de una asignacin (asignaciones forzosa ms la cuarta de mejoras, ms la cuarta de libre disposiciones, mas legado); en ese caos como excepcin a la indivisbilidad se puede aceptar una y repudiar otra con el limite sealado. (iv) Formas de manifestar la voluntad A propsito del principio de la manifestacin de voluntad, ella cmo se puede efectuar? El sistema es bastante abierto. Ac caben diversas clases de manifestacin de voluntad: por de pronto, expresa y tacita. Y se ha estudiado muchos caos en que la ley expresamente exige una manifestacin de voluntad expresa. Ac, como ocurre en el mandato, hay posibilidad de aceptar en forma expresa o tacita. Recordemos que lo tcito implica que el legislador a una determinada conducta el atribuye una determinada consecuencia jurdica. Se citaran algunos ejemplos de aceptacin tacita: 1. Respecto del asignatario constituido en mora, art. 1233, se entiende repudio: El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que repudia. 2. Aceptacin tcita, art. 1230: Si un asignatario vende, dona, o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se le ha deferido, o el derecho de suceder en l, se entiende que por el mismo hecho acepta. Detrs de esto esta que el heredero acepta es responsable de las deudas hasta la concurrencia de su cuota salvo que limite su responsabilidad por el beneficio de inventario, y por ello esta norma seala que Si un asignatario vende, dona, o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se le ha deferido: piensa en un legado de especie. Fijmonos en la amplitud de la norma; hay que pensar como desarrolla en la practica el fenmenos sucesorio, por esa va se puede constituir en heredero a travs de la aceptacin tcita: venta o transferencia de cualquier modo; o del derecho: pensemos en los heredero, cesin del derecho real de herencia cosa que no puede hacerse sino hasta el momento de efectuarse la muerte del causante, si se hace cesin del derecho real de herencia eso constituye aceptacin tcita y por lo tanto el cesionario pasa a ocupar el lugar jurdico del heredero que es el cedente, cuestin que no es pacfico. Algunos plantean alguna especie de subrogacin. Pero ac tenemos que considerar las posiciones de los acreedores. Esto es muy frecuente: en la prctica se recurre a este instituto a la cesin del derecho real de
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herencia: el que cede en el fondo acepta a partir de esta norma que le da valor a un acto relativo a una transferencia. 3. El art. 1443 [?] se comenta y obliga a una reflexin de algo que esta oscuro en la temtica de la distincin entre actos de administracin y disposicin. Seala que la enajenacin. O sea, en el fondo lo que quiere decir en esa distincin de actos es respecto de los actos de disposicin incluso la enajenacin a efectos de una administracin urgente se debe estimar tambin como una aceptacin tcita. 4. Cierra este cuadro de disposiciones el art. 1496 [?] que seala . Porque a los acreedores les interesa que alguien sea heredero. Si es declarado heredero se entender serlo respecto de los dems acreedores sin necesidad de un nuevo juicio: los efectos de esa sentencia a solicitud un acreedor es de efectos generales y por lo tanto no limitado a quienes estuvieron en calidad de parte en juicio. (iv) Prdida de eficacia de la declaracin constitutiva de una aceptacin o repudiacin. 1. Siguiendo con las caractersticas, un tema a propsito de lo mismo dice relacin con la prdida de eficacia de la declaracin constitutiva de una aceptacin o repudiacin y ac hay que sealar un principio general: irrevocable por la sola voluntad de su autor. Y ac un comentario para aquella visin general: los actos jurdicos unilaterales son por regla general irrevocables (y lo vimos a propsito de la actitud de la mujer a propsito de la aceptacin de los gananciales); ac se aclara con especial fuerza porque estamos en materia sucesoria y ac hay un actos jurdicos unilaterales de mucha importancia que es de mucha importancia cual es el testamento el cual el legislador seala que es esencialmente revocable; pero es una caracterstica propia del testamento que es un acto jurdico. Pero este actos jurdicos unilaterales es irrevocable por la sola voluntad de su autor. Y por ello se habl de prdida de eficacia, porque una cosa es que no puede perder eficacia por la voluntad de su autor y otra que puede perder esa eficacia por razones diversas; los actos jurdicos unilaterales pueden perder eficacia p.ej. a travs del instituto de la nulidad. 2. Ac el legislador se refiere a esa causal de prdida de eficacia, art. 1234 CC: La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla./ Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes./ Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad. Ac hace aplicacin de los vicios de la voluntad agregando uno dentro del esquema del CC del instituto de la lesin (que es casustica y la regla general es que los actos no se rescinde por lesin salvo los casos que la ley seala uno de los casos es este), con una particularidad: responde al principio informador del instituto de la lesin, cualquiera diferencia es aceptable hasta aquella que exceda la mitad. lesin ultra dimidium: el mismo principio de la lesin enorme en la compraventa de inmuebles 3. El art. 1237 ahora respecto de la repudiacin seala: Ninguna persona tendr derecho para que se rescinda su repudiacin, a menos que la misma persona o su legtimo representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar. Figura aplicable a la aceptacin y tambin a la repudiacin. 4. En el art. 1238 se seala: Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiacin no se rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus crditos; y en el sobrante subsiste. Si se repudia no se llevara parte en la herencia si se responder por las deudas; pero ac hay un acto en
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perjuicio de los derechos de los acreedores; y ac le ley establece una figura que tiene dos caractersticas: goza del carcter revocatorio e irrevocatrorio. Habla de perjuicio que es propio de la accin paulina; pero luego seala aceptar por el deudor: vinculacin con la subrogatoria. La ida del perjuicio propio de la accin pauliana. Para cerrar este anlisis se ha sealado que desde cundo y hasta cundo; y por lo tanto hasta que se extinga por prescripcin; por lo tanto puede mediar un lapso ms o menos extenso entre la fecha de la apertura el momento en que la ley llama a los AS a aceptar o repudiar y tanto la aceptar o repudiar opera con efecto retroactivo al momento de la apertura porque solo ah se adquiere el derecho respectivo. Art. 1239 y 732 0 722 5. R E G L A S
PARTICULARES RELATIVAS A LAS HERENCIAS.
Regulado en el 2. Reglas particulares relativas a las herencias. Se comentara la situacin del 1240 CC: Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al nombramiento de curador de la herencia yacente./ Si hubiere dos o ms herederos y aceptare uno de ellos, tendr la administracin de todos los bienes hereditarios proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando sucesivamente sus coherederos, y subscribiendo el inventario, tomarn parte en la administracin./ Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que administren sern las mismas de los curadores de la herencia yacente, pero no sern obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo de temer que bajo su administracin peligren los bienes. a) O sea, heredero universal o de cuota; ni hubiere albacea que hubiere aceptado el encargo; vale decir, no hay heredero que acept, no se ha manifestado, no ha dicho que ni acepta ni que repudia; pero tenemos ac bienes y responsabilidad; y quin responde por las deudas? Los herederos; pero ellos son llamados por la ley o el testamento y cuando los llama los llama para que ellos se pronuncien pero no lo han hecho y, por lo tanto, ante quien concurren los acreedores del causante? Hay que dotar a esta sucesin de un representante. Por eso exige que no se haya aceptado, ni haya albacea que haya aceptado el encargo, estos ejecutores testamentarios llamados a cumplir con el encargo del testador. Ac no hay nadie que represente a la sucesin; pero ac hay bienes peor tambin deudas; hay inactivo y un pasivo y por lo tanto hay acreedores. b) Frente a ello el precepto seala el juez, a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al nombramiento de curador de la herencia yacente. Y ac es bien amplio cualquiera de los parientes dependientes del difunto y cualquiera persona interesada en ello o de oficio declarar el juez yacente la herencia y se proceder al nombramiento de curador de la herencia yacente. Ah aparece la figura de la herencia yacente que la representa el curador, guarda dativa: es en virtud de una relacin jurdica referida a los bienes y no a la personas, curadura dativa de bienes. c) Se produjo la apertura: no hay heredero que acepten; no hay albacea; se nombra un curador; y que actitud pueden asumir los heredero, porque ellos no se han manifestado: ellos podran manifestarse? Si. El nombramiento de ese curador no obsta a que los heredero puedan aceptar. Porque si ello no ocurre efectuada la declaracin de la herencia yacente se dar lugar a la herencia vacante; y ah aplicando las reglas de la sucesin
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intestada, quinto orden: el fisco. La declaracin de la herencia yacente no impide ni transforma a la sucesin en una herencia vacante porque puede haber una aceptacin dentro de los plazos legales. d) Con la herencia yacente se suspende la prescripcin de acuerdo al 1509 CC. Respecto del fisco. Puede aceptar o repudiar. Si acepta esta obligado a aceptar con beneficio de inventario. 5. B E N E F I C I O
A) DE INVENTARIO.
REGULACIN. FUNDAMENTOS. 3, Arts. 1547 y ss.
(i) La razn de ser de esta figura es ser un mecanismo de limitacin de responsabilidad que tiene toda lgica en un rgimen sucesorio fundado en la persona: los herederos representan al causante son continuadores, suceden al causante ene la activo y pasivo transmisible. Por lo tanto ese es el principio. Y cmo responden los heredero? En proporcin a su cuota. Cualquiera que sea el valor de los bienes con los cuales se integra su cuota. Don Andrs Bello, siempre utilizando ejemplos, dice que as el heredero de un tercio responde de un tercio de las dudas, cualquiera sea el valor de los bienes que competen su cuota. Pero los herederos pueden aceptar con beneficio de inventario para limitar su responsabilidad por las deudas hereditarias al valor de los bienes que hereda (ii) Una aclaracin: se es heredero se puede aceptar pura y simplemente o con beneficio de inventario; por lo tanto, el heredero ser deudor de las obligacin del causante en vida y por lo tanto frente a un acreedor; y cuando el acreedor observe esto, vera que este sujeto tiene bienes del causante y bienes propios; el acreedor para cobrarle se pude dirigir contra los bienes de la cuota como respecto de los bienes propios porque no hay separacin patrimonial. El beneficio de inventario no lleva aparejado el beneficio de separacin; siempre el acreedor podr embargar los bienes propios del heredero como los que adquiere por sucesin por causa de muerte, en el caso que acepte pura y simplemente y en caso que acepte en beneficio de inventario. Ac no hay beneficio de separacin todos los bienes los propios y los que adquiere, luego limitara su responsabilidad y por lo tanto puede responder segn su participacin en la herencia o hasta el valor de los bienes que hereda. 1. El 1245 reforzando esto que se acaba de explicar seala: El que hace acto de heredero sin previo inventario solemne, sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le impongan un al valor de los bienes que hereda. Habiendo precedido inventario beneficio de inventario. gravamen que exceda solemne, gozar del. O sea, acept pura y simplemente sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le impongan un gravamen que excedan el valor de los bienes que hereda. As, dos tercios peor la responsabilidad por ese deudo a prorrata de esa cuota ser superior al valor de los bienes con los cuales se paga esa cuota; mecanismo para evitarlo: aceptar con beneficio de inventario debiendo recurrir a las normas del inventario solemne. 2. Y si lo vinculamos con el 1247 se seala: El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado. Y ah viene el beneficio de la limitacin de la responsabilidad. Por eso se seala que la responsabilidad es limitada, la de los heredero, en razn e su cuota salvo que limiten en razn de los bienes de esa cuota.
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3. Regla que aparece reiterada en el 1354 a propsito del pago de las deudas hereditarias: Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas./ As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias./ Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda./ Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1356 y 1526. - Y al respecto se har una digresin. Ac hablaremos de sucesin en los bienes y sucesin en la persona. Pero la divisin de pleno derecho se produce solo en razn de las deudas: ellos responsable de las deudas hereditarias a prorrata de sus cuotas; eso no se entrara discutir con los acreedores. Y por ello la importancia de la determinacin de las cuotas. La responsabilidad es por las cuotas. La nica posibilidad que cabe ac es discutir si se acept pura y simplemente o con beneficio de inventario; porque si el beneficio de inventario se configura con el otorgamiento del inventario solemne, el heredero responder solo hasta el valor de los bienes de su cuota; de lo contrario, el heredero se entiende acepta pura y simplemente y responder en relacin a su cuota. (iii) Para entender el fenmeno sucesorio en su globalidad falta precisar que falta por el activo. Ac se habla de las deudas: principio general, divisin a prorrata; pero qu pasa con el activo? El activo no se divide de pleno derecho. Porque si hay pluralidad de herederos se configura una comunidad que habr que partirla o dividirla a travs del instituto de la particin. Porque ac en definitiva qu se hace? As como en la sociedad conyugal no hay plazo legal para liquidar, en materia de sucesin hereditaria tampoco hay un plazo legal para liquidarla; por lo tanto, esta situacin e comunidad puede durar mucho tiempo; y cundo se producir la divisin del activo? Cuando se produzca la particin, que puede ser hecha de comn acuerdo o por un juez partidor. Y si recordamos, las normas referidas a las liquidacin de las comunidades estn contenidas ac en el libro de la sucesin aplicables a cualquier comunidad sea o no de origen sucesorio. O sea, la importancia de estas normas esta de manifiesto. Por lo tanto, el fenmeno de la comunidad es una situacin con las que nos encontraremos. As que cuidado con realizar actos propios de heredero, porque ah se entiende que se acepta pura y simplemente de lo contrario tenia que haber realizado inventario solemne. Y cundo se enajena que se enajena? Efectos de la herencia o el derecho real de herencia?
B)
CONCEPTO
Y CARACTERSTICAS.
(i) El beneficio de inventario es un mecanismo de responsabilidad hasta el valor de los bienes de la cuota, 1245 y 1247. Art. 1247: El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado. 1. Esta es una facultad: aceptar pura o simplemente o con beneficio de inventario. Y reforzando la idea de que es una facultad, el 1249 seala: El testador no podr prohibir a un heredero el aceptar con beneficio de inventario. Se le puede imponer a un asignatario una responsabilidad mayor? Ac est detrs la situacin de los acreedores. Se podr legar un fundo con cargo a pagarle a alguien una pensin por tanto tiempo: es una obligacin de fuente testamentaria y esa persona ser acreedor de fuente testamentaria y lo exigir al asignatario al que el testador le impuso esa obligacin. Por lo tanto, se trata de una facultad o prerrogativa. 2. El art. 1252 seala: Todo heredero conserva la facultad de aceptar con beneficio de inventario mientras no haya hecho acto de heredero. Vincular con lo dicho antes. Actos de heredero, estn
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aquellos que son expresos y tcitos. As que si se hace acto de heredero, se pierde la posibilidad de aceptar con beneficio de inventario. (ii) Hay ciertas situaciones en que la ley obliga a aceptar con beneficio de inventario, sealada en la ley en materia de incapaces y en el caso del fisco como heredero del quinto orden.
C)
OTORGAMIENTO
DE INVENTARIO SOLEMNE.
Cmo opera? En virtud del otorgamiento de inventario solemne y ac hay que considerar estas normas ms las normas del CPC. Por lo tanto, es un inventario que exige previo decreto judicial ante ministro de fe y dos testigos y autorizacin notarial.
D)
EXTENSIN. REGLA
GENERAL Y EXCEPCIONES.
Contenido: todos los bienes de la sucesin, muebles e inmuebles derechos y acciones, etc. Algunas normas particulares. Art. 1248: Si de muchos coherederos los unos quieren aceptar con beneficio de inventario y los otros no, todos ellos sern obligados a aceptar con beneficio de inventario. Luego el fisco y otras personas
E)
EFECTOS.
Efectos. 1247 y 1245 CC. Mecanismo para limitar la responsabilidad por las deudas hereditarias al valor de los bienes que se adquieren por la sucesin. Por lo tanto, se reitera, que habiendo operado el beneficio de inventario los acreedores hereditarios y testamentarios con el limite derivado del beneficio de inventario podrn hacer efectivo sus crditos en los bienes que se heredaron como en los bienes propios del heredero.
F)
EXTINCIN
DE LA RESPONSABILIDAD.
Art. 1261 y 1262 CC. (i) Art. 1261: El heredero beneficiario podr en todo tiempo exonerarse de sus obligaciones abandonando a los acreedores los bienes de la sucesin que deba entregar en especie, y el saldo que reste de los otros, y obteniendo de ellos o del juez la aprobacin de la cuenta que de su administracin deber presentarles. (ii) Art. 1262 CC que se pone en la hiptesis de la consumacin de los bienes: Consumidos los bienes de la sucesin, o la parte que de ellos hubiere cabido al heredero beneficiario, en el pago de las deudas y cargas, deber el juez, a peticin del heredero beneficiario, citar a los acreedores hereditarios y testamentarios que no hayan sido cubiertos, por medio de tres avisos en un diario de la comuna o de la capital de provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, para que reciban de dicho heredero la cuenta exacta y en lo posible documentada de todas las inversiones que haya hecho; y aprobada la cuenta por ellos, o en caso de discordia por el juez, el heredero beneficiario ser declarado libre de toda responsabilidad ulterior. Son hiptesis bastante excepcionales y sujetas a la prueba de los elementos que la constituyen. Se termina el tema del iter sucesorio: muerte apertura delacin llamamiento y la aceptar o repudiar y sus efectos.
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Noviembre.28
V. ELEMENTOS RELATIVOS A LA CAPACIDAD Y DIGNIDAD PARA SUCEDER. 1. C A R A C T E R S T I C A S

COMUNES.
Insertando este tema en lo ya visto, vemos cmo el hecho de la muerte determina la aplicacin de las normas sucesorias. Pero para tener la calidad de asignatario, aparte de la muerte, es necesario el llamamiento. Para participar en esa sucesin, es necesario cumplir requisitos adicionales que dicen relacin con la capacidad y la dignidad. Cuando hablamos de capacidad, hablamos de la aptitud para suceder, y cuando hablamos de la dignidad, hablamos del mrito. O sea, se requiere tener aptitud para suceder y adems, tener mrito, o seas ser digno. a) En esta materia se aplican las reglas generales de la capacidad. La regla general es la capacidad y las excepciones sern las incapacidades. stas se aplicarn a las hiptesis expresamente previstas y son de aplicacin restrictiva. Estudiaremos la capacidad y las incapacidades, y la dignidad y causales de indignidad. Se har tambin referencia a las distintas hiptesis de incapacidad e indignidad. Ms que las hiptesis, son importantes los efectos que se derivan de estar afecto a una causales de incapacidad o de indignidad. b) Una segunda caracterstica general, mirado desde el punto de vista de cmo actan, las incapacidades operan de pleno derecho, por supuesto, estando concernido con la situacin que corresponde. Por el contrario, las indignidades no impiden adquirir, pero requieren de una declaracin judicial que imponga la obligacin de restituir. Y si surge esa obligacin, es porque el indigno, a diferencia del incapaz, pudo adquirir y adquiri. Dicho de otro modo, el incapaz no adquiere. El indigno s, y puede verse obligado a restituir siempre y cuando la indignidad sea judicialmente declarada. c) Estamos situados en el ttulo I del Libro III CC, donde habr normas relativas a las incapacidades y a las indignidades. Pero no toda la temtica est en esta parte del cdigo, hay otras situaciones de incapacidad e indignidad diseminadas en el cdigo. 2. I N C A P A C I D A D E S . La regla general es la capacidad; la excepcin, las incapacidades, que podramos dividir en incapacidades absolutas o relativas.
A)
INCAPACIDADES
ABSOLUTAS.
Para tener derecho a suceder, es necesario existir al momento de la apertura; o sea, a esa poca, a la poca del fallecimiento, al momento de cumplirse la condicin suspensiva. A propsito de la existencia, hay que reflexionar que cabe la posibilidad existencia natural respecto de las personas naturales, de conformidad al art. 76 CC. Hay, en esta materia, algunas excepciones: (i) El caso del art. 962 CC: Para suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin. Pero el inciso 3 establece la excepcin: Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin. Es un caso de excepcin respecto a personas que no existen pero se esperan que existan, y se encuentra dentro de la idea general de la consolidacin de las situaciones jurdicas en un
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cierto plazo. Luego, en el inciso IV se seala que valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador. De ordinario, esto se configurar en una asignacin testamentaria. (ii) La segunda excepcin se refiere a las personas jurdicas. Se trata de la falta de la personalidad jurdica. Esta excepcin debemos entenderla desde el punto de vista de su aplicacin. La sucesin puede ser testada o intestada, y en la sucesin intestada, el nico caso de persona jurdica es el fisco. Por lo tanto, el nico caso en que esta excepcin se dar ser en materia de sucesin testada. As como se puede dejar a personas naturales que no existen pero que se espera que existan, se puede dejar una asignacin con el propsito de crear una personalidad jurdica. Y por lo tanto, es una excepcin a la idea de existencia de una personalidad jurdica. Esta situacin se encuentra en el art. 963, i. II CC: Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin. O sea, se trata de una sucesin testada donde se deja una asignacin para crear una persona jurdica. Hay ac, eso s, una discusin porque las personas jurdicas pueden ser personas jurdicas de derecho pblico o de derecho privado, y a las personas jurdicas de derecho privado se les discute la personalidad jurdica constituida en el extranjero, que para tener eficacia o valor en Chile deben estar constituidas de conformidad a la ley chilena. Si aplicamos en rigor esta norma, la posibilidad desaparece. Se concluye que respecto de esas personas jurdicas, no sera necesario que se constituyese en Chile.
B)
INCAPACIDADES
RELATIVAS.
El artculo 965 CC se refiere al eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la enfermedad en que otorg el testamento: Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el eclesistico; ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive. El fundamento estara en la proteccin a la libertad de testar. El caso que est en la misma lnea es el caso del notario, que tiene la misma finalidad que el confesor. Por lo tanto, ah tenemos un par de ejemplos en esta materia.
C)
EFECTOS
DE LAS INCAPACIDADES.
Las normas que gobiernan las incapacidades son normas de orden pblico. Por lo tanto, son irrenunciables. Por lo tanto, frente a una sucesin abierta en la cual concurre un incapaz no operara la delacin ni la sucesin por causa de muerte, y si ese incapaz fallece, nada transmite a sus herederos. (i) En la misma lnea se encuentra el art. 976: Las nulidades que establece la ley son nulas de nulidad absoluta. (ii) En materia de albaceazgo fiduciario, el art. 1314 CC seala El albacea fiduciario deber jurar ante el juez que el encargo no tiene por objeto hacer pasar parte alguna de los bienes del testador a una persona incapaz, o invertirla en un objeto ilcito. / Jurar al mismo tiempo desempear fiel y legalmente su cargo sujetndose a la voluntad del testador. El albacea fiduciario es un ejecutor testamentario al que el testador le deja secretos que no puede revelar bajo ninguna circunstancia. El albacea fiduciario tiene que recurrir al juez para rendir juramento, y el juramento que debe rendir
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es, precisamente, sealar lo que dice el 1314 CC. Hay ac una manifestacin de la idea de una incapacidad en relacin con el albaceazgo fiduciario. Hay una trascendencia del tema de la incapacidad en esta materia. Ahora, si no pudo adquirir por sucesin por causa de muerte, puede operar la prescripcin adquisitiva, que implica el saneamiento de todas las situaciones jurdicas. 3. I N D I G N I D A D E S
A)
CONCEPTO.
No hay una definicin legal. Pero para suceder se requiere tener aptitud y tambin mrito, que dice relacin con la dignidad. Esta no se tiene cuando se est en algunas de las causales sealadas en la propia ley. Los preceptos legales relacionados son los arts. 468, 969, 970 y 972 CC, que en el fondo corresponden a situaciones que implican una violacin grave de los deberes de una persona para con su causante o la memoria de ste. Es una especie de sancin civil. Pero a diferencia de la incapacidad, opera en virtud de una declaracin judicial. Por lo tanto, habr que acreditar los hechos constitutivos de la causal. Y consecuentemente, como este indigno adquiri, si se declara la indignidad surge la obligacin de restituir. En el art. 974 CC se establece esta diferencia significativa con la incapacidad: La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno. / Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos. La indignidad es una causal que impide, entonces, conservar, porque se est obligado a restituir.
B) MANIFESTACIONES INDIGNIDADES. DE LA
FALTA
DE
MRITO
QUE
FUNDAN
LAS
(i) El artculo 968 CC, en sus numerales 1 a 5. Art. 968 CC: Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios: 1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla; 2 El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada; 3 El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo; 4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar; 5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin. Todos estos casos son representacin de la idea de falta de mrito: cmo suceder este indigno si ha incurrido en alguna de estas causas? (ii) Otras manifestaciones sealadas fuera de este ttulo: 1. Las relativas al asenso o licencia, con una particularidad: en la sucesin testada se arbitra esta sancin a travs de la figura de la desheredacin; y en la sucesin intestada, en la reduccin de su porcin a la mitad de lo que le habra correspondido. En Chile existe un principio de libertad restringida para testar, dependiendo de ciertos factores como la calidad de los herederos; pero en sistemas, donde existe un principio opuesto al chileno, la figura de la desheredacin no existe. En un sistema de libertad restringida s existe, sobre la
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base de las causales de desheredacin que la ley establece, y en virtud de un testamento se puede privar a un legitimario de lo que corresponde. Si no se hizo y la sucesin es intestada, la ley establece la sancin: reduce la porcin que le habra correspondido. 2. Lo mismo sucede en materia de segundas nupcias, art. 127 CC. Con todo, las indignidades son susceptibles de renuncia, a diferencia de las incapacidades. 3. Otro caso se da a propsito de la separacin judicial, contenido en el art. 944, i. I CC: El cnyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la separacin por su culpa, no tendr parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido. En el cdigo hay una nota referida a una modificacin legal. Esta norma es resabio de un antiguo adagio, de cuando exista en el derecho chileno el divorcio no vincular como mera separacin de cuerpos: divorcio con culpa, herencia perdida. Hoy se aplica a la figura que ms se asemeja a ello, que es la figura de la separacin judicial. 4. El inciso 2, que se relaciona con el tema de la filiacin, seala que Tampoco sucedern abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposicin, salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el artculo 203.. El supuesto es que el menor, el hijo cuya filiacin fue determinada con oposicin, fallece y da lugar a las reglas de la sucesin intestada. En ella entrarn los ascendientes, pero esos ascendientes no podrn sucederlo. Es una indignidad. Entonces, cabe el perdn del hijo? 5. Otra situacin que se relaciona con una asignacin forzosa. El art. 1182 seala quines son legitimarios, pero en la parte segunda del precepto seala: No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del artculo 203. / Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial. Es la misma norma que se seala, pero desde el punto de vista de los legitimarios. Ac hablamos de herederos forzosos; y en un sistema como el chileno, la manera de privar a un heredero forzoso de aquello que por ley le corresponde es por medio de la figura de la desheredacin, que no queda al antojo de quien deshereda, sino que en los casos sealados en la ley. Se trata ac de una desheredacin que opera por el solo ministerio de la ley. Sin embargo, ac podran caber como herederos voluntarios.
C)
EFECTOS
DE LAS INDIGNIDADES.
(i) Las diferencias son notables en relacin a lo dicho en materia de incapacidades. El indigno sucede al causante y, si la indignidad ha sido judicialmente declarada, debe restituir. Si fallece, transmite con el vicio: arts. 974 y 977 CC. 1. Art. 974: La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno. / Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos. 2. Art. 977: A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los cinco aos. (ii) La ley admite la posibilidad de saneamiento por el transcurso del tiempo: 5 aos de la posesin de la herencia o legado. Son renunciables por aquel en cuyo beneficio est establecida. Art. 975. La indignidad se purga en cinco aos de posesin de la herencia o legado.
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4. N O R M A S
COMUNES.
a) El heredero incapaz y el indigno conservan sus derechos a alimentos forzosos, art. 979 en relacin con el 968 CC. Art. 979: La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido, de los alimentos que la ley le seale; pero en los casos del artculo 968 no tendrn ningn derecho a alimentos. b) Hay una consideracin a propsito del art. 994 y 1182. Se ha sealado que estos dos casos no seran propiamente una causal de indignidad, y que por lo tanto, operaran por el solo ministerio de la ley. O sea, en el fondo seran casos de indignidad calificados, que operan por el solo ministerio de la ley, y respecto de los cuales podramos discutir su carcter de renunciable o no. Con una salvedad: en el caso de la separacin judicial, habr que acreditar que ella efectivamente se produjo respecto del cnyuge que dio motivo a ella; y en el caso de a filiacin, que haya efectivamente oposicin y la sentencia as lo declare. c) Por ltimo, cabe hacer una consideracin final respecto de esto. Estamos estudiando la sucesin por causa de muerte, y se dijo que en el Libro III CC se regulaban, al final, las donaciones inter vivos, y el elemento comn con stas era el de la gratuidad, uno como actos mortis causa y otro como actos entre vivos. Si vamos a las reglas de las donaciones inter vivos, se aplican a stas las normas sobre indignidades, que autorizan al donante para revocar la donacin por ingratitud del donatario. A esto se refiere el art. 1428 CC: La donacin entre vivos puede revocarse por ingratitud. / Se tiene por acto de ingratitud cualquiera hecho ofensivo del donatario, que le hiciera indigno de heredar al donante. Por lo tanto, se aplican, en materia de donaciones inter vivos, estas causales de indignidad. 5. R E L A C I O N E S MATERIAS.
DE LAS INDIGNIDADES Y LAS INCAPACIDADES CON OTRAS
a) Las indignidades e incapacidades dan lugar a la aplicacin del derecho de representacin. Para que veamos la importancia de esta materia, en la organizacin sucesoria, en la sucesin intestada y en la configuracin de los herederos forzosos se atiende a la nocin del parentesco. Los parientes de grado ms prximo excluyen a los de grados ms lejanos. As, en el primer orden van los hijos, que excluyen a todo otro heredero salvo el cnyuge sobreviviente. Pero en ese contexto, la ley permite la figura de la representacin, que es diversa a aquella representacin legal o propia del mandato. Art. 984 CC: Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin. / La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder. / Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de representacin. Ac est la siguiente idea: de no existir la representacin, esas personas jams podran participar porque los excluye el grado y la lnea de parentesco. As, segn el art. 987 CC, se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado. / Se puede asimismo representar al incapaz, al indigno, al desheredado, y al que repudi la herencia del difunto. O sea, toda circunstancia en virtud de las cuales una persona no podr participar en la sucesin. La proyeccin de esta materia, en relacin a la aplicacin de la figura de la representacin, se da respecto de la indignidad e incapacidad. b) Art. 1190 CC: Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de representarle, dicho todo o parte se agregar a la mitad legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los
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otros. Estamos en el ttulo De las asignaciones forzosas, de las legtimas y las mejoras, y en particular, de las legtimas. El artculo seala las mismas hiptesis que anuncia el art. 987. O sea, el importante efecto de una situacin constitutiva de las incapacidades e indignidades en el mbito de las legtimas. En este caso no haba descendencia con derecho a representar, esa es la hiptesis del 1190. Qu pasa con esa parte de la herencia que no pudo pasar porque no haba personas que lo representaran? Esa parte va a dar lugar al acrecimiento: esa parte que le corresponda a ese legitimario indigno o incapaz, va a acrecer la mitad legitimaria en la que participan los dems. Una incapacidad o indignidad nos puede llevar al tema del acrecimiento. c) Se ha hablado de la posibilidad de prepagar o anticipar en vida el pago de la legtima. Y se trae a colacin a propsito de las incapacidades e indignidades. El art. 1200 seala Si se hiciere una donacin, revocable o irrevocable, a ttulo de legtima, a una persona que no fuere entonces legitimaria del donante, y el donatario no adquiriere despus la calidad de legitimario, se resolver la donacin. Se paga en vida la legtima a travs de una donacin. Luego, el inciso 2 dispone Lo mismo se observar si se hubiere hecho la donacin, a ttulo de legtima, al que era entonces legitimario, pero despus dej de serlo por incapacidad, indignidad, desheredacin o repudiacin o por haber sobrevenido otro legitimario de mejor derecho. Hay una proyeccin tambin en este mbito. Esa aceptacin del pago no vale como aceptacin de la sucesin porque puede aceptar o repudiar, o puede resultar se incapaz o indigno. Lo dicho ac se aplica mutatis mutandi en el mbito de las mejoras. V. DERECHO REAL DE HERENCIA.
A)
CONCEPTO
Y CARACTERSTICAS.
(i) La normativa aplicable se encuentra en el artculo 567 i. II CC, que se refiere a los derechos reales (entre ellos, la herencia), y el art. 1264, que alude a los medios de proteccin del derecho real de herencia con las particularidades sealadas (accin de peticin de herencia en relacin al derecho real de herencia y la accin reivindicatoria en materia de cosas singulares). Adems tenemos los artculos 1909 y 1910, que se refieren a la cesin del derecho real de herencia, el artculo 2512 que se refiere a la prescripcin del derecho real de herencia y tambin tenemos el artculo 1802 i. II, que dice relacin con la venta o contrato de compraventa de una herencia, ya que estamos frente a un contrato de carcter solemne. (ii) En el mbito de lo conceptual no encontraremos ninguna disposicin que seale qu es o en qu consiste el Derecho real de herencia, aunque podemos aseverar que estamos ante el derecho que se tiene sobre una universalidad de derechos en la cual se combinan indisolublemente elementos activos y pasivos. Qu implica esto? 1. Este derecho es objeto de una regulacin especial, sin atender a los elementos singulares que lo componen; esto explica que en el CC no exista norma alguna que regule la forma o manera de efectuar la tradicin del derecho real de herencia; las normas de tradicin se refieren a cosas singulares y ac estamos en presencia de una cosa universal; consecuentemente, tampoco es aplicable lo que dispone el art. 580 CC, esa norma no es aplicable en materia del derecho real de herencia porque ah se habla de cosas singulares y los derechos y acciones sobre cosas singulares son muebles o inmuebles segn sea la cosa sobre la que se ejerzan.
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2. Pero ac no da lo mismo calificar algo como mueble o inmueble; ya que tenemos que el estatuto comn o general es el de los bienes muebles y el especial el de los inmuebles; y ac no atenderemos a las cosas singulares que forman parte del derecho real de herencia, ya que este no es ni mueble ni inmueble y as no tiene aplicacin el artculo 580. Pero no es que a Andrs Bello se le ha olvidado porque el regul la tradicin, pero de cosas singulares corporales muebles o inmuebles y adems las cosas incorporales tales como los derechos personales, derechos litigiosos y el derecho real de herencia. (iii) Se ha utilizado la expresin cosa universal en oposicin a cosa singular. Esta distincin entre las cosas est recepcionada en el mbito del derecho real de herencia. 1. El artculo 1317 es un precepto que pertenece a las normas del derecho sucesorio a propsito de la figura de la particin, ya que una comunidad puede recaer sobre una cosa singular o una cosa universal; destacando que existen reglas distintas en relacin a los derechos y acciones dependiendo de si la cosa es singular o universal. Art. 1317: Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. 2. Tambin tenemos el artculo 2304, que se encuentra ubicado en el prrafo 3, que habla del cuasicontrato de comunidad. En referencia a ello, podemos tener una comunidad de ttulo universidad y singular, y que si esta comunidad no surge por convencin es un cuasicontrato. Art. 2304: La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato. 3. Por otro lado, tenemos el artculo 2306, que establece que si la cosa es universal, como una herencia, cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la cosa comn, como los herederos en las deudas hereditarias. O sea, se responde en proporcin a su cuota. Por lo tanto, en la comunidad universal, cual es el caso de la herencia, tomando los trminos del artculo 2306, el derecho del comunero o coasignatario, como lo denomina la ley, recae sobre la universalidad jurdica y no sobre los bienes que lo integran o componen; consecuentemente, el derecho del comunero hereditario no es ni mueble ni inmueble aun cuando en la herencia haya bienes de uno y otro carcter, ya que el derecho del comunero recae sobre la entidad abstracta cual es el caso de las universalidades de derechos. - De esto se sigue una importante consecuencia: la tradicin del derecho real de herencia no requiere de inscripcin conservaticia aun cuando en la universalidad existan bienes inmuebles; porque las reglas que gobiernas la tradicin distinguen entre cosa corporal mueble y cosa corporal inmueble y en ellas nada se dice de la tradicin del derecho real de herencia. As, si se hace tradicin del derecho real de herencia esa tradicin no requiere de inscripcin. - Por el contrario, en el caso de una comunidad a ttulo singular, el derecho del comunero es mueble o inmueble en virtud de la aplicacin del art. 580 CC. Por eso es que el derecho real de herencia no est protegido por la accin reivindicatoria, sino por una accin propia, que es la accin de peticin de herencia. De ah se seala que la accin de peticin de herencia es a la herencia lo que la accin reivindicatoria es al dominio. El dominio recae sobre cosas singulares, tal como lo dice el art. 891 CC, dentro de las reglas relativas a la accin reivindicatoria: Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el derecho de herencia. / Este derecho produce la accin de peticin de herencia, de que se trata en el Libro III.
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4. Est clara la distincin entre cosa universal y cosa singular. En esa lnea est el art. 1268, a propsito de las medidas protectoras del heredero, art. 1268: El heredero podr tambin hacer uso de la accin reivindicatoria sobre cosas hereditarias reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos. / Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin embargo, su derecho para que el que ocup de mala fe la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener, y le deje enteramente indemne; y tendr igual derecho contra el que ocup de buena fe la herencia en cuanto por el artculo precedente se hallare obligado. Esas cosas son cosas singulares que forman parte de la comunidad hereditaria. (iv) Consecuente con todo esto, no hay normas sobre una tradicin de un derecho real de herencia, no figura dentro de las normas relativas a tradicin que regula la tradicin de cosas singulares. (v) Pero todo esto hay que hacerlo compatible con el sistema jurdico en general. El derecho real de herencia se refiere a una cosa universal que no se identifica con las cosas que lo componen, y que tiene una tutela distinta. Acorde con la distincin entre cosa corporal mueble y cosa corporal inmueble, y la diversidad de trato jurdico, respecto de los bienes inmuebles existe un sistema registral. As, cmo aseguramos la continuidad del sistema conservaticio y del registro conservatorio en la hiptesis del fallecimiento del poseedor inscrito? Ah hay que entrar a considerar un conjunto de disposiciones especiales a propsito de la situacin de la muerte del poseedor inscrito, y que, en opinin del profesor, constituyen una especie de privilegio para aqul que las cumple.
B)
MODOS
DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA
(i) Sucesin por causa de muerte. 1. Siguiendo con esto, la sucesin por causa de muerte, en relacin con el derecho real de herencia, tiene como titulares a los herederos, a los que se les protege confirindoles la posesin legal de la herencia. Cuando veamos la posesin, el CC define la posesin de cosas corporales refirindose a cosas singulares. Ac hablamos de cosas universales, de una herencia; y respecto de ellas, la ley le confiere la posesin al heredero; y de esa posesin se derivan importantes consecuencias jurdicas. Este derecho tan particular tiene un contenido propio, que parte con este reconocimiento inicial a propsito de la poca en que se produce la apertura: se confiere la posesin legal de la herencia a los herederos. 2. Estamos estudiando la sucesin por causa de muerte, que segn el CC, es un modo de adquirir el dominio; y en ese modo de adquirir opera como condicin, el fallecimiento del causante. No hay nada que inscribir; opera por el hecho del fallecimiento. As, la adquisicin del dominio a que conduce la sucesin por causa de muerte no requiere de ninguna inscripcin, aun cuando en la sucesin existan bienes inmuebles. La adquisicin del derecho real de herencia se produce por el hecho de la muerte; as mismo, la posesin legal de la herencia. El art. 686 no menciona para nada al derecho real de herencia, y el art. 688 tampoco: no se establece la necesidad de inscribir en relacin con el derecho real de herencia. El dominio sobre esa universalidad ha sido adquirido por sucesin por causa de muerte. El art. 688 seala En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero. Es decir, se difiere en el momento en que se abre la sucesin, y esta y se abre en el momento de la muerte. 3. Con todo, no es posesin efectiva, sino legal porque ella se confiere por el solo ministerio de la ley. Pensemos lo que ocurrira si no existiere esta disposicin. Tenemos un poseedor inscrito que falleci y ahora tenemos a sus asignatarios, y ese inmueble forma parte de su patrimonio. Sus herederos adquirieron por sucesin por causa de muerte el
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dominio y ellos adquirieron por el solo ministerio de la ley la sucesin; pero hay que hacer compatible la sucesin con la situacin del poseedor inscrito para explicar la continuidad del poseedor inscrito y los herederos; y le impone una limitacin al dominio porque si no fuesen titulares de ese dominio y esa posesin legal esa expresin no tendra sentido; y por ello se dice esa posesin legal (). Luego se seala que la inscripcin del decreto; y esto se podra explicar en el sentido que esas personas son los continuadores del causante. Si no existiera esto habra un caos en el rgimen de registro. Los herederos adquieren por sucesin por causa de muerte e incluso adquieren la posesin legal, pero respecto de los bienes sujetos a un rgimen de esta inscripcin, est presente esta limitacin. 4. Si hay pluralidad de herederos, el derecho de herencia es ejercido pro indiviso y ese derecho real de herencia es distinto del dominio sobre los bienes singulares o determinados. El derecho real de herencia lleva envuelto el dominio, pero se ejerce sobre la universalidad. Y cuando se convierte ese derecho real de herencia en dominio, puede darse un caso de pluralidad y aqu hay que aplicar las reglas de la adjudicacin en relacin al instituto de la particin. Respecto a lo anterior, tenemos el artculo 1324 que seala el efecto declarativo de la particin: una vez que se produce la peticin, el heredero adjudicado, en virtud del efecto declarativo en ese bien, sucede en forma inmediata al causante y no tuvo jams derecho alguno en los dems bienes no adjudicados.
Noviembre.29
(ii) Tradicin. 1. Supuesto. Presupuesto bsico: que haya operado la sucesin por causa de muerte. As, un heredero que adquiri por sucesin por causa de muerte cede y transfiere ese derecho a otro heredero o a un tercero. Esa es la situacin bsica para entrar a analizar este tema. Estamos hablando de un heredero que es un continuador de la persona del causante, sucede al causante en una universalidad o en un cuota; y no slo en el activo sino tambin en el pasivo. Por lo tanto, con esta precisin nos daremos cuenta donde se va a proyectar esta figura de la tradicin desde el punto de vista de sus efectos: en qu posicin queda el cesionario del heredero cedente? Aqu hay muchas otras preguntas que formularnos y contestar. 2. Forma de efectuar la tradicin. a) Y la primera pregunta dice relacin con la forma o manera con que puede efectuarse la tradicin del derecho real de herencia. Supuesto la muerte un heredero instituido por la ley o el testamento cede su derecho real de herencia. Ac no hay tradicin de cosas singulares, sino del derecho real de herencia que recae sobre una universalidad; ac no hay transferencia de bienes determinados, sino de una universalidad. Y como consecuencia de esto y como consecuencias de las normas que el cdigo destina a la cesin del derecho real de herencia hay una recepcin de esta idea: se cede la posicin de heredero y no bienes determinados. Si nos vamos a las reglas que gobiernan esta materia est la respuesta a esta afirmacin: (i) Art. 1909 CC: El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario. No se hace responsable sino de su calidad de heredero mirado a contrario sensu, ratifica lo dicho: no hay transferencia de bienes determinados. Si celebre un contrato sobre una cosa mueble determinada surge toda la problemtica si el cedente es dueo o no etc. pero ac se habla del derecho real de herencia; el cedente cede su derecho real de herencia constitutivo de una universalidad o una cuota; y por lo tanto, su responsabilidad dice relacin con su calidad de heredero; hay una confirmacin de esto que seala en esta disposicin
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(ii) Ahora bien, desde el punto de vista de la cesin en general y por supuesto mirado desde el punto de vista de la cesin del derecho real de herencia. Si vemos las disposiciones contenidas ac hay dos artculos que se refieren a la cesin del derecho real de herencia. Pero el 2 se ubica dentro del t. XXV: de la cesin de los derechos. Y por que se dice esto: porque la cesin de crditos de los derechos personales se vio en relacin a la tradicin de los derechos personales porque la cesin de derechos no es sino la tradicin de los derechos personales que exige un ttulo; y la tradicin del derecho real de herencia tambin exigir titulo; que puede ser un titilo gratuito como una donacin o un titulo oneroso como una compraventa y el art. 1909 seala eso el que cede a titulo gratuito y dependiendo el titulo se responde de una determinada calidad; si se cede a ttulo oneroso se responde de la calidad de heredero. (iii) Hay otra cosa que confirma que ac no se ceden cosas determinadas. En la compraventa hay una responsabilidad en los casos de transferencia a titulo oneroso de responsabilidad por granita que dice relacin con cosas; ac no existe eso porque ac se ceden derechos y no cosas; y por ello, esa responsabilidad, slo dice relacin con la calidad de heredero. Si el titulo es una compraventa desde el punto de vista del titulo, requerir de una escritura publica por lo dispone el art. 1801 i. II: ese titulo debe contar por escritura pblica por disposicin de la ley, haciendo excepcin a la regla general de la consensualidad de la compraventa. b) Pero cmo se hace la tradicin? Una cosa es que digamos cuales son las exigencias del titulo cuando el ttulo es una compraventa. Cmo se efecta la entrega? Cmo se efecta la tradicin del derecho real de herencia? Se trata de una cesin o tradicin del derecho real de herencia; y si nos vamos a las reglas sobre la tradicin no nos encontraremos con ninguna norma sobre el particular. El cdigo legisla la tradicin de cosas singulares muebles o inmuebles, en la primera mediante una entrega real o simblica y en la segunda mediante la inscripcin de titulo. Ac hay una discusin. (i) Una posicin minoritaria, sustentada por Rodrguez, que seala que haba que aplicar las normas dependiendo de la naturaleza de los bienes; y eso implicaba ver si en la herencia hay bienes muebles o inmuebles para ver que norma se le aplica; pero ya hemos dicho que el derecho real de herencia recae sobre una universalidad: no hay comunicabilidad de la naturaleza de la cosa a la naturaleza del derecho. (ii) Ahora bien, la mayora de la doctrina, parte del principio que se acaba de sealar: inexistencia de normas, y atendiendo a la naturaleza del derecho real de herencia y a la circunstancia que no se trata de bienes singulares, consecuencialmente no podemos aplicar la norma que establece la comunicabilidad de la naturaleza de la cosa al derecho. Por lo tanto, si estamos hablando de tradicin (que implica una entrega) sigue pendiente la pregunta sobre como se efecta la entrega c) Y ac viene otra discusin: en el derecho chileno, a propsito de las cosas, y ms en particular, a propsito de las cosas corporales la distincin que campea por todo el cdigo es la distincin entre cosas corporales muebles y cosas corporales inmuebles, principalmente, por el distinto estatuto dentro del cual el estatuto de derecho comn o general es el de los muebles y el de excepcin es el de los inmuebles. Por lo tanto, ante la inexistencia de normas que digan como efectuar la tradicin del derecho real de herencia recurrimos al estatuto de los bienes muebles, no porque sea mueble el derecho real de herencia, sino porque ese estatuto corresponde al estatuto general; se rige entonces por esas normas; y eso quiere decir que podr hacerse una entrega real, ficta o simblica. Ac hay una sentencia de la CS que seala que de cualquier forma en que se manifiesta expresa o
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tcitamente la intencin de transferir o de adquirir que en el fondos significa tomar lo que dice el CC a propsito de la definicin de la tradicin en materia de bienes muebles. Y ac hay un titulo que puede ser una compraventa y ah encontraremos la intencin de transferir o transmitir. Consecuencias que se derivan de esto. (i) El artculo 688 legisla sobre los requisitos que deben cumplirse para enajenar o gravar cosas singulares muebles; esa norma, se refiere a la disposicin de muebles hereditarios; consecuentemente, no resulta aplicable aqu y, por lo tanto, los herederos no requieren haber efectuado esas inscripciones para efectuar la tradicin del derecho real de herencia porque esas se refieren a la enajenacin de cosas muebles y ac hablamos de una universalidad y cuotas independientemente si existen muebles ac se accede al el derecho a la universalidad o una cuota. Art. 688, i. I: En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta legal no habilita al heredero para disponer alguna de un inmueble, mientras no preceda posesin en manera (ii) Lo que estudiamos a propsito de los regimenes matrimoniales: situacin de la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal requiere el marido el consentimiento de su mujer, art. 1792. Y la situacin de las personas sujetas a patria potestad, se requiere autorizacin especial. Normas especificas en materia de cesin de derecho real de herencia Se plantearn aca dos situaciones: 1. Primera situacin: hablamos de la cesin del derecho real de herencia. Que el heredero de que se trata haya practicado las inscripciones del art. 688. La hiptesis es la siguiente: se produjo el fallecimiento del causante, pero oper la sucesin por causa de muerte y se pidi la posesin efectiva, se inscribe en el registro conservatorio del lugar respectivo; pensemos que se inscribe el testamento o se practica la inscripcin especial de herencia respecto de todos los herederos. En esa hiptesis, ese heredero, realiza cesin de ese derecho real de herencia que podra hacerlo a otro heredero o a un tercero. Desde un punto de vista de lo que ocurre en la practica o de lo aconsejable es necesario requerir esa inscripcin especial al margen de ese inmueble no porque se cede el inmueble sino porque ese inmueble pertenece a esa sucesin y se ha cedido el derecho real de herencia. En ese caso se puede ceder el derecho real de herencia y enajenar o gravar bienes hereditarios. 2. Segunda situacin: cesin del derecho real de herencia sin que se hayan practicado las inscripciones. Estaramos en una hiptesis de uno de los herederos transfiere su derecho a otro heredero o un tercero, peor no se han practicado las inscripciones, es perfectamente posible. En que posicin quedara ese cesionario del derecho real de herencia: va a poder por ejemplo pedir la posesin efectiva en su calidad de cesionario del derecho real de herencia que le hizo el heredero que del causante adquiri por sucesin por causa de muerte. Y por lo tanto ese cesionario podr requerir esa posesin efectiva en su calidad de cesionario del derecho real de herencia. Y esto en lo que ocurre en la practica, se cede el derecho real de herencia sin que hayan mediado las inscripciones. Y si ocurre as en que calidad se puede pedir? Si es heredero dir que el tiene la calidad de heredero por dostotilos por sucesin por causa de muerte y como cesionario del derecho real de herencia. Este segundo caos es el que normalmente ocurre. Ac solo se puede ceder el derecho real de herencia. Algunos discrepan que pueda hacerse la cesin del derecho real de herencia luego de haberse practicada las inscripciones. En el primer caso. 3. Efectos de la cesin del derecho real de herencia. Como idea de principio para entender estos efectos: estamos a una situacin en virtud de la cual el cesionario pasa a
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ocupar el lugar jurdico del cedente: se produce una sustitucin, se produce una subrogacin en la posicin que pasa a ocupar el cesionario respecto de la que tenia el cedente; lo reemplaza, sustituye al heredero; y la calidad de heredero tiene una cara activa y una cara pasiva: derechos y acciones y obligaciones transmisibles que se adquieren por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. Se analizaran primero las prerrogativas y luego las cargas. a) El cesionario podr pedir la posesin efectiva. Que es un mecanismo judicial o administrativo aplicable nica y exclusivamente a los herederos. Y ac estamos ante una persona que pasa a reemplazar al cedente y consecuencialmente puede pedir la posesin efectiva. b) Supongamos que en esta sucesin haban tres herederos; y el cedente es uno; por lo tanto esta comunidad que haba entre los tres, se conforma por este sujeto que subroga que le cedi. Este cesionario podr ejercer la accin de particin de la comunidad hereditaria de la cual forma parte en su calidad de cesionario. Quien cede no requiere el consentimiento de los dems herederos. Esto en definitiva porque el principio es que nadie esta obligado a permanecer en la indivisin. c) Podr ejercer la accin de peticin de herencia. Arts. 1264 y ss., acciones que protegen al heredero: la accin de particin de herencia. Cuando hay un conflicto entre un heredero y un falso heredero, putativo o aparente, la ley dota como mecanismo una accin particular la accin de particin de herencia. Conflicto entre dos personas que dicen ser herederos de una misma persona. La universalidad en que consiste el derecho real de herencia esta dotada de una accin propia que es la accin de particin de herencia que puede tambin ser ejercida por el cesionario. d) Pensemos en el mismo caso: este cedente era legitimario, o sea, heredero forzoso, y dentro de los mecanismos de proteccin, tutela o defensa de las asignaciones forzosas y, en particular de las legitimas, est la accin de reforma del testamento que es la sede natural en que puede producirse la afectacin o infraccin de las asignaciones forzosas. Y como esa accin protege a los legitimarios si el cedente tenia esa calidad el cesionario tambin estar investido de la accin de reforma del testamento. e) El cesionario que pasa ocupar el lugar jurdico del cedente pasa a ocupar el acrecimiento de que era titular el cedente, art. 1710 i. III [?] CC PONER. se analizo la situacin del acrecimiento cuando p.ej. en una situacin de una herencia que no se haya efectuado disposicin de las dos cuartas o de una y no de otra la no diputes acrece la mitad legitimaria y el cesionario se beneficia igualmente de aquello que se hubiera beneficiado su cedente. 4. La situacin del cesionario ante los acreedores del causante. a) Habr que determinar en que posicin queda el cesionario ante los acreedores del causante; dicho de otro modo la pregunta es: se traspasan o no se traspasan al cesionario las obligaciones del cedente que adquiri por sucesin por causa de muerte? Aqu para dar una respuesta es necesario dar unas consideraciones previas o precisiones en el sentido siguiente: (i) En el derecho chileno, y segn lo estudiado a propsito de la teora general de las obligaciones, se pueden ceder los crditos. Pero en el derecho chileno, no existe la posibilidad de la cesin inter vivos de las deudas, de las obligaciones; porque el nico instituto que indirectamente da una respuesta al tema y que lo hara posible, es la novacin; y se dice indirectamente porque en la figura de la novacin tiene un doble carcter: es
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extintiva y generadora de una nueva obligacin que trae aparejada la extincin de la obligacin antigua. Eso ocurre inter vivos. Y ac: el heredero cedente adquiri por sucesin por causa de muerte las obligaciones trasmisibles; porque adquiri mortis causas; e inter vivos el nico instituto aplicable es la novacin; la pregunta es: adquiere el cesionario, pasa a ser titular por subrogacin de los derechos y obligaciones de que era titular el heredero cedente y que adquiri por sucesin por causa de muerte? Y la respuesta no es sencilla y por ello es menester recurrir a estas consideraciones generales. Por lo tanto, podramos decir que no es un efecto legal de la cesin el traspaso de las deudas del heredero cedente al cesionario; sino que ello requerira de una convencin expresa entre el heredero cedente y el cesionario. (ii) Pero ah viene otra pregunta: si o operaria por el solo ministerio de la ley y requerira de una convencin; esa es una conveccin que producen efectos relativos entre las partes y, por lo tanto, en lnea de principio, esa convencin no empece a los acreedores hereditarios, quienes no obstante la cesin podran ejercer sus acciones en el deudor original que era el heredero cedente. Los acreedores hereditarios podran demandar el cumplimiento de las deudas al HC. Y tendra una opcin para demandarlas al cesionario en cuyo caso acepta la figura de la cesin y el consecuente traspaso. Y esto por extensin de una norma contenida en el art. 1419 en materia de donaciones: La donacin de todos los bienes o de una cuota de ellos o de su nuda propiedad o usufructo no priva a los acreedores del donante de las acciones que contra l tuvieren; a menos que acepten como deudor al donatario expresamente o en los trminos del artculo 1380, nmero 1; mutais mutandi, a menos que se aceptare al cesionario en su calidad de heredero. En el fondo la cesin, se pudo concluir, slo traspasa el activo y la calidad de heredero seguira radicada en el heredero cedente. (iii) Prescripcin adquisitiva 1. Supuesto. La hiptesis, aplicando el principio en virtud del cual nadie puede adquirir sino en virtud de un solo modo, consiste en un heredero falso que como tal no adquiri por sucesin por causa de muerte pero que ha estado en posesin y que por lo tanto puede adquirir ese derecho real de herencia por prescripcin adquisitiva. Juegan ac el art. 1269 y el 1512 i. I 2. Situacin del heredero putativo que tiene un ttulo derivado de la posesin efectiva y el que no. Estamos hablando de la adquisicin del derecho real de herencia por prescripcin. La ley le da un tratamiento distinto en relacin al titulo de la prescripcin adquisitiva sobre la base de la distincin del heredero putativo que enviste un titulo derivado de la posesin efectiva respecto del heredero que carece de dicho titulo. Y, en consecuencia, se le da un tratamiento preferente al heredero al que se le ha otorgado la posesin efectiva y el plazo de prescripcin de ese heredero la ley lo reduce a 5 aos, reservando el plazo de 10 para el falso heredero que no enviste este titulo derivado de la posesin efectiva. Y el plazo es de 10 aos. La de 10 aos la ley la califica de extraordinaria y la de 5 no la califica; y quedara abierto el recurso en orden a decidir si es ordinaria o especial. La respuesta es que debe ser calificada de ordinaria: en el caso de la del 5 aos hablamos de un heredero que esta dotado de un ttulo; derivado de un justo titulo; y si hablamos de la prescripcin adquisitiva, la prescripcin adquisitiva tiene como base la posesin y cuando la posesin es regular y ella tiene por fundamento la existencia de un justo ttulo ella conduce a la prescripcin adquisitiva ordinaria; y precisamente hablamos, y si vamos al 704 en materia de ttulos injustos, se refiere a la posicin del falso heredero y el otro caso. Art. 704 N 4: El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo
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legado ha sido testamentario posterior, etc. Sin embargo, al heredero decreto judicial o resolucin revocado por un acto putativo a quien por administrativa se haya otorgado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto o resolucin; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado. Por lo tanto, se heredero a diferencia del meramente putativo que no tiene posesin efectiva goza de un tratamiento diferencial que se traduce en el plazo de prescripcin: 5 aos.
C)
POSESIN
EFECTIVA.
(i) Posesin efectiva y posesin legal. Han aparecido dos nociones propias del derecho de la sucesin: la posesin efectiva (688) y la posesin legal de la herencia (722); y adems particulares de los herederos. posesin efectiva se les concede a los heredero por resolucin judicial o administrativa segn sea sucesin testada o sucesin intestada. Y la PI se le concede tambin a los herederos y que se vio dentro de un efecto de la apertura de la sucesin. Exclusivamente aplicable a los herederos en su carcter de continuadores de la persona del causante. (ii) Concepto y caractersticas. De conocimiento exclusivo de los tribunales de justicia, las herencias testadas y de conocimiento exclusivo de las autoridad administrativa las herencias abintestatos. Respecto de los legados hay que distinguir segn se trate del legatario de gnero o de especie; por sucesin por causa de muerte los legatarios de genero adquieren un derecho personal; y el legatario de especie en cambio adquiere el dominio; as esos legatarios no tienen ni posesin legal ni efectiva. (iii) Importancia y fines de la posesin efectiva. 1. A fin de mantener la historia de la propiedad raz, si es en sede judicial, habr que inscribirla en el conservador del lugar en que se dict y en que se encuentra situado el inmueble. Y si se trata de la resolucin administrativa, en el registro nacional de posesin efectiva y en el registro conservatorio. La idea es mantener la historia de la propiedad raz. Causante era un poseedor inscrito y como se mantiene a historia de esta propiedad raz; hay un acto administrativo o acto judicial en la cual se acredit la calidad de heredero; y una vez que se inscriba la posesin efectiva, si la sucesin testada inscribe el testamento y hay inmuebles hereditarios, hay que practicar la inscripcin especial de herencia a favor de los herederos. Esto explica lo dicho antes: si se exigirn las inscripciones del art. 688 se producira un salto en la historia de la propiedad raz y el registro no dara cuenta ante terceros de la verdadera situacin del inmueble con las consecuencias que de ello se derivaran (pensemos nada mas en el otorgamiento de los crditos inmobiliarios). 2. En materia de pago o solucin, art. 1566 CC. El pago hecho al heredero que se encuentra amparado por la posesin efectiva es un pago que goza de validez. Art. 1566. i. II: El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca. 3. El heredero a quien se le concede la posesin efectiva esta habilitado a llegar a ganar el dominio por prescripcin adquisitiva de 5 aos 4. La inscripcin de la posesin efectiva, autoriza adems a la inscripcin de lo que esta exigido en la ley de impuestos a las donaciones y asignaciones en virtud del art. 25. En materia de inmuebles las inscripciones y su vigencia deriva del CC y a la luz del CC no hay ninguna exigencia para los muebles; pero a la luz del estatuto aplicable en materia tributaria se requiere para poder disponer de los bienes la inscripcin de la posesin efectiva. Y esto
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por una razn de fondo: si bien en materia sucesoria los impuestos no gravan la masa sino la asignacin y al mejor prueba es que el impuesto se calcula en funcin del asignatario y aumentar o variara en medida que el impuesto sea cada vez mas lejano. Pro si bien es cierto se grava al asignatario la masa hereditaria es la responsable ante el SII del pago del impuesto; de modo que, en funcin de esa idea, no puede disponerse de los BM sin que previamente se haya caucionado el pago del impuesto o hecha una determinacin proporcional o pagado el impuesto en cuyo caos no hay limitaciones. En el caso que exista un ejecutor testamentario o albacea a el le corresponde una responsabilidad legal por el pago de las impuestos.
D)
LAS
INSCRIPCIONES DEL ARTCULO
688, CCC H .
(i) Fundamentos. 1. Se hizo una referencia a ella a propsito de la adquisicin del derecho real de herencia por sucesin por causa de muerte. Para remarcar que la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio y adems los herederos estn investidos de la posesin legal, por el solo ministerio de la ley, debemos analizar el art. 688. As, el 688 se esta refiriendo a la posesin legal, sealando que esa posesin legal no habilita a los herederos para disponer de modo alguno de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido, mientras no procedan las inscripciones habilitantes para disponer. Se vio en clase anterior porque si no existiese esta disposicin por supuesto que puede disponerse del dominio porque se adquiri y se tiene la posesin legal; peor se supo para conservar la historia de la propiedad raz y el registro respectivo. Pero eso demuestra que oper la sucesin por causa de muerte se produjo la adquisicin del dominio y adems esos heredero son poseedores legales. Pero para disponer de esos bienes con el propsito de no perder la historia de esos bienes la ley sujeta al cumplimiento de estas inscripcin la enajenacin o gravamen de esos bienes. 2. En el mensaje del CC, en su parte XX, se seala: En cuanto a poner a la vista de todos el estado de las fortunas territoriales, el arbitrio ms sencillo era hacer obligatoria la inscripcin de todas las enajenaciones de bienes races, inclusas las transmisiones hereditarias de ellos, las adjudicaciones y la constitucin de todo derecho real en ellos. Excepturonse los de servidumbres prediales, por no haber parecido de bastante importancia. O sea, se reitera que el sistema comprende no slo exigencias de inscripcin de actos inter vivos, sino tambin para las transmisiones hereditarias. Y apreciemos la importancia de una frase final, de la parte XXI: Pero como no slo los actos entre vivos sino las transmisiones hereditarias estn sujetas respecto a los bienes races a la solemnidad de esta inscripcin, todos los referidos bienes, a no ser los pertenecientes a personas jurdicas, al cabo de cierto nmero de aos se hallarn inscritos y al abrigo de todo ataque. Ah hay mucho contenido en esa afirmacin. Se dice para explicar el por qu del 688 y para elucidar discusiones sobre lo que ocurre en el caos de enajenacin o gravamen sin esas inscripciones. Porque contra titulo inscrito, no ha lugar a la prescripcin adquisitiva, sino en virtud de otro ttulo inscrito; y el poseedor inscrito esta al abrigo de la simple posesin material. Hay una tutela especial al que accede a las reglas de la posesin inscrito. En el fondo, esta es una medida que va beneficiar al sujeto porque en la medida que cumple con esas inscripciones est dentro del rgimen de la posesin inscrita y goza de los beneficios que concede esa regulacin. 3. Una consideracin de ubicacin. El art. 688 se ubica en el 3 que se denomina De las otras especies de tradicin. Consecuentemente, podramos decir desde ya, que el art. 688 esta mal ubicado porque dice relacin con los herederos que adquirieren por sucesin por causa de muerte y no por tradicin. Lo cual no es irrelevante porque se traer a colacin cuando se responda a la pregunta sobre que pasa cuando se efectan actos de disposicin o gravamen sin haber dado cumplimiento a estas exigencias.
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(ii) Anlisis del precepto. 1. El art. 688 se refiere, si, a la posesin legal. Art. 688: En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta legal no habilita al heredero para disponer alguna de un inmueble, mientras no preceda: 1. La inscripcin del decreto judicial resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas; 2. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios, y 3. La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido. El N 2 corresponde a lo que en la practica se denomina la inscripcin especial de herencia donde el legislador parte de la base de la pluralidad de herederos. El N 3 contiene exigencias que debe cumplirse para que en la calidad de nico heredero o condmine con otros se puede enajenar o si se produjo la adjudicacin se podr efectuar por si solo cumpliendo esos requisitos. 2. Por lo tanto, la funcin de estas inscripciones, de estos 3 nmeros, nada tienen que ver con la tradicin y por ello se dijo que esta mal ubicado; ac no se habla de la tradicin, sino de la adquisicin del derecho real de herencia por sucesin por causa de muerte. Por lo tanto, estas inscripciones no son constitutivas del modo tradicin; aqu ya opero un modo, la sucesin por causa de muerte. Su funcin es simple: mantener la historia de la propiedad raz, mutatis mutandi, ocurre lo mismo que a propsito de la adquisicin del derecho real de dominio por sentencia judicial esa sentencia que hay que inhibir con finalidad no constitutiva sino de mantencin de la historia de la propiedad raz. (iii) Sancin frente a la infraccin. Por lo tanto ac viene la pregunta que se formul. Que ocurre que sancin debemos aplicar respecto de un inmueble hereditario que fue gravado o fue enajenado por un heredero sin haber mediado estas inscripciones. Ac se habla de un heredero en cuyo herencia hay un BI y para enajenarlo o gravarlo debi cumplir estas prescripciones y no las cumpli. Cul es la sancin? Ha habido toda una evolucin. Qu sancin se aplicara? Inoponibilidad, no. El 688 nada dice sobre la sancin.
Noviembre.29
Clase anterior. Cuales son los preceptos legales concurrentes en este problema? Art. 688, hiptesis; Art. 722; luego los preceptos relativos a la nulidad absoluta: (i) art. 10, entendiendo que no hay sancin especfica a la luz del art. 688; (ii) ms lo dispuesto por el art. 1466, ltima parte: objeto ilcito. Podra considerarse que se trata de una norma imperativa y no prohibitiva, pero una norma imperativa de orden publico y por lo tanto la sancin sera la nulidad absoluta. Aplicacin del 696 ese articulo no es aplicable porque es una norma de orden temporal y no de derecho permanente. El mero tenedor podra mejorar su posicin? Art. 2503 N 3 se puede aplicar la PA incluso al mero tenedor. Pero la mera tenencia no se muda en posesin por el solo transcurso del tiempo, ya sea 30, 40, 60 70 aos. As se le estara castigando a el aun cuando el que no cumple es el heredero; la nica forma de entenderlo no castigado es considerarlo como un poseedor que puede adquirir por PA.
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Resuelto el tema de las inscripciones a que da origen la sucesin por causa de muerte, donde no hablamos de la inscripcin tradicin sino inscripcin medida de publicidad. Todo esto se inserta dentro del tema del derecho real de herencia Para cerrar el tema del derecho real de herencia, nos referiremos a las acciones protectoras que estaba dentro de la tarea que se dio: las accin de peticin de herencia y dems acciones del heredero.
E)
ACCIN
DE PETICIN DE HERENCIA.
(i) Concepto. Valga lo que ya dijimos. accin de peticin de herencia es una accin protectora del derecho real de herencia ac no sirve la accin reivindicatoria que precede respecto de cosas singulares. (ii) Caractersticas. Se trata de una accin especial protectora del derecho real de herencia cuyas caractersticas principales son las siguientes: 1. Se trata de una accin real. Si se dice accin real, hay todo un cause jurdico propio de las acciones reales, se trata de una accin que se inserta en el tema de las llamadas acciones propietarias y cuando se habla de las acciones propietarias viene ac a lugar el art. 2517 CC lo que es propio de las acciones propietarias: Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Y por ello es que estudiamos la adquisicin del derecho real de herencia a travs de la prescripcin adquisitiva y por lo tanto su estatuto es 1264, 581 y __ 2. En contra de quien? Del que se siente heredero. Se trata de un conflicto entre herederos. El articulo 1264 seala: El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos. O sea, se trata de un conflicto entre personas que dicen se herederos; tendr una accin la llamada ARH para que se le adjudique la herencia y como consecuencia del reconocimiento de su calidad se le restituyan las cosas o efectos hereditarios corporales e incorporales, incluso en aquellas que el causante era mero tenedor. Cuando se habla de accin de peticin de herencia se trata de un conflicto entre herederos, y por lo tanto su objeto es la universalidad y como consecuencia del reconocimiento de esa calidad de tal operar la restitucin. Hay una diferencia con la accin reivindicatoria: ac hay restitucin en virtud del reconocimiento de la calidad de heredero, es consecuencial al reconocimiento; en la reivindicatoria se busca en lo principal, la restitucin de la cosa. 3. Es una accin patrimonial y entran todas esas caractersticas propias sobre su renuncia transferencia y transmisin (iii) Sujetos. 1. Legitimado activo. Por supuesto los herederos; y los cesionarios del derecho real de herencia; el donatario de una donacin a titulo universal 2. Legitimado pasivo. El que se siente heredero, que podra ser incluso un cesionario del falso heredero. Se trata de personas que se sienten e invocan la calidad de heredero.
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(iv) Efectos. 1. Una diferencia a propsito de la reivindicacin, la ley faculta al juez para imponer un plazo para la restitucin, en la accin de peticin de herencia no se fija un plazo pero podran aplicarse las reglas de las restituciones mutuas y llegaramos a un mismo resultado. 2. Ahora si los efectos hereditarios, el falso heredero se los transfiri un tercero, estamos en el mbito de la accin reivindicatoria. Hay que recordar el principio de la validez de la venta de cosa ajena y una de las hiptesis de aplicacin de la accin reivindicatoria es el de la venta de cosa. la cosa no era del dominio del enajenante y se aplican las reglas de la reivindicacin. 3. Relacin a priori de una materia que viene despus pero que se anunciar desde ya. Cuando entremos a estudiar las asignaciones forzosas en particular las legtimas, nos vamos a referir a los mecanismos de proteccin de esas asignaciones forzosas; y uno de esos mecanismos es la accin de reforma del testamento porque la sede natural donde se puede producir la conculcacin de las asignaciones forzosas en sede testamentaria y el testador violo esa normas y conculc las asignaciones; y en tal hiptesis, los legitimarios estn investidos de esta accin de reforma del testamento. Que es distinta de la accin de peticin de herencia y que tiene un plazo diverso (4 aos). Pero la CS ha sealado que seria compatible ejercer una accin de reforma del testamento conjuntamente con una accin de peticin de herencia en el evento que se acoja la primera. 5. Y dentro de esta situacin se agregar como titular de la accin de peticin de herencia el caso del llamado heredero preterido que corresponde a la pretericin; pretericin que en el fondo es pasa con olvido de un legitimario; pretericin que puede ser voluntaria o intencional; y si el heredero preterido es un legitimario al que el testador omiti en su testamento la ley como medida de proteccin lo entiende de pleno derecho instituido en su legitima y en consecuencia podr ejercer la accin de reforma del testamento que podra vincularse con una accin de peticin de herencia conforme a lo que se dijo. Esta es una situacin que hoy tiene una medida que la evita; en las disposiciones legales referidas a la ley que estableci las disposiciones referidas a la posesin efectiva de herencias intestadas o intestato se contiene una norma en relacin a las herencias testadas porque el juez encargado de tramitar una posesin efectiva de una herencia testada tiene la obligacin de informarle al registro civil para efectos de que informe las personas concernidas por la situacin y por lo tanto ah podra saberse desde ya esta situacin de pretericin u olvido voluntario o intencional. Con esto terminamos el tema del derecho real de herencia. Contenido, objeto acciones y mecanismos de accin. Se estudiar el derecho de representacin VI. DERECHO DE REPRESENTACIN 1. P R E E L I M I N A R E S . a) Estudiamos ya la transmisin que se sito a propsito del tema de la apertura, delacin, llamamiento y aquel que fallece sin haberse pronunciado que podra calificarse como un caso de sucesin indirecta al que se agregaba el derecho de representacin. Estamos situados en los arts. 984 al 987 CC. A los cuales se agregan el art. 1183 CC. Este es el marco normativo aplicable a la regulacin del derecho de representacin. b) Una prevencin. Esto no tiene nada que ver con la representacin modalidad de los actos jurdicos. Ac estamos ante una figura propia del derecho sucesorio, la representacin
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en materia sucesoria no tiene nada que ver con la representacin voluntaria o legal en las distintas figuras. 2. C O N C E P T O . a) En sntesis, sobre lo central de la figura implica llamar a suceder a un descendiente de un heredero ab intestato cuando este ultimo falta. Y por qu es un mecanismo de sucesin indirecta? Por una razn sencilla: porque aqu hay un reemplazo o sustitucin, del asignatario llamado directamente por la ley. Y de dnde se obtiene esto? De lo sealado por el art. 984: Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin./ La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder./ Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de representacin. mbito de aplicacin: la sucesin intestada; y hay otro derecho llamado derecho de sustitucin que es propia de la sucesin testada; estamos sustituyendo un asignatario cuando ese asignatario llamado a esa herencia falta. b) En la sucesin intestada que se organiza sobre la base del parentesco y se llamaran de acuerdo a los parientes que estn en esa sucesin y en el primer orden estn los hijos que estn por sobre todo otro heredero salvo el cnyuge sobreviviente y a falta de los hijos, los ascendientes. Ac una de esas personas llamadas en el orden que corresponde falta porque si no faltara sucede ese sujeto por derecho personal si falta opera el derecho de representacin; porque si no existiera no tendra derecho a participar. c) Es una ficcin legal, las ficciones son de dominio del legislador y no de los jueces, es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene le lugar y por consiguiente el grado de parentesco; y el lugar y el grado de parentesco se traduce en derechos hereditarios y consecuentemente tiene los derechos hereditarios que tuviere su padre o madre si esta o este no pudiese o no quisiese suceder. No quisiese cuando repudia; o no pudiese cuando es incapaz, indigno o que haya sido desheredado. Por lo tanto, tenemos un causante, un representado y un representante; el representado era la persona llamada a suceder que est en alguna de estas situaciones; si no existiese esta figura, tendramos que llamar a los siguientes de acuerdo con los ordenes; y ac se recurre a este ficcin: al representante se le sita en el lugar o grado de parentesco de su padre o madre. d) O no es lo mismo suceder por derecho personal que suceder por estirpe, art. 984: Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido al padre o madre representado./ Los que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin diferente. Que participan por derecho personal en la parte que corresponda segn la ley; los que heredan por representacin o estirpe llevan la cuota del representado. A diferencia de lo que ocurre con la transmisin el representado nada trasmite al representante porque el representante pasa a ocupar al lugar jurdico del representado.

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APUNTES DERECHO CIVIL IV PROFESOR DR. JOS ANTONIO GALVN BERNABEU - Escuela de Derecho, PUCV.

A) PRINCIPIO DE LA LIBRE INVESTIGACIN DE LA PATERNIDAD Y LA MATERNIDAD.

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SEBASTIN CHANDA OLIVARES. DERECHO, AO V, PARALELO 01, 2011. PUCV

LOS DISTINTOS TIPOS DE FILIACIN EN GENERAL.

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A) REGLAS COMUNES A LA FILIACIN MATRIMONIAL Y LA FILIACIN NO MATRIMONIAL.

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FORMA DE DETERMINACIN DE LA FILIACIN.

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FORMA DE DETERMINACIN DE LA FILIACIN.

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DE LA FILIACIN NO MATRIMONIAL. PREVIAS.

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LA RECLAMACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL Y NO MATRIMONIAL

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PRINCIPIO DEL INTERS SUPERIOR DEL ADOPTADO.

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DEL SECRETO Y LA RESERVA.

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ADOPCIN COMO UN PROCESO JURDICO COMPLEJO.

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UN ACTO JURISDICCIONAL DE NATURALEZA MIXTA Y COMPLEJO.

LA IDEA DEL ACOGIMIENTO FAMILIAR.

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LA APLICACIN DEL PRINCIPIO DE RESERVA.

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LA VOLUNTAD DEL ADOPTANTE.

ADOPCIN POR CNYUGES NO RESIDENTES EN

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SOBRE EL DERECHO TRANSITORIO.

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EN EL PLANO DE LAS RELACIONES PATRIMONIALES: LA PATRIA

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