FORMULAN DENUNCIA Buenos Aires, 13 de marzo de 2013.

Seor Juez Federal

D.-

De nuestra mayor consideracin: Los diputados de la Nacin abajo firmantes, con domicilio en sus pblicos despachos del Congreso Nacional sito en Riobamba 25 de Capital Federal y constituyendo domicilio legal en la Av. Rivadavia 1829, 2 piso, de la Ciudad de Buenos Aires, a V.S. nos presentamos y respetuosamente y como mejor proceda decimos: I.- OBJETO
1.

Que en cumplimiento de lo dispuesto en el art. 174 del Cdigo de Procedimiento Penal, y ante hechos de pblico conocimiento que atentan gravemente contra pilares de nuestro sistema republicano de gobierno como: (i) el libre acceso a la informacin, (ii) la libertad de expresin y por ende (iii) el orden democrtico; venimos a presentar formal denuncia contra el Secretario de Comercio Interior de la Nacin y/o los funcionarios nacionales competentes y/o intervinientes en los hechos que se describen a continuacin por la

aparente violacin de los artculos 149 bis, 161, 213 bis y 248 del Cdigo Penal.
2.

Que asimismo, por los hechos referidos, venimos a solicitar se investigue si los directivos y responsables de las empresas que resulten involucradas en los mismos, no han participado de algn modo en las conductas descriptas por los artculos 161 y 213 bis del Cdigo Penal.

II.- HECHOS
3.

Que resulta de pblico conocimiento que el Poder Ejecutivo Nacional a travs de su Secretario de Comercio Interior ha impulsado y coordinado lo que llama un congelamiento de precios a partir del 1 de febrero de 2013. Que a consecuencia de dicho supuesto congelamiento de precios, el Secretario de Comercio Interior, habra ordenado a, o habra acordado con los Supermercados y las grandes cadenas de electrodomsticos, que a partir de dicho congelamiento de precios, estas empresas cesaran en la publicacin de avisos publicitarios en los medios grficos, principalmente en los diarios La Nacin, Clarn y medios audiovisuales del ltimo grupo de medios. Que el hecho del cese de la publicacin de los mencionados avisos por parte de los supermercados y cadenas de venta de electrodomsticos, puede verificarse sencillamente comparando la cantidad y relevancia de la publicidad publicada en un diario actual, con otro similar del ao anterior o de dos meses atrs. Tambin podr ser materia de la investigacin penal que se impulsa, analizando las polticas de comunicacin previas de las diferentes 2

4.

5.

empresas, mediante la declaracin testimonial de ejecutivos, funcionarios y empleados de los medios y de los anunciantes.
6.

Que vista esta situacin, no cabe otra alternativa que concluir que

estamos frente a una accin organizada y coordinada tendiente a afectar gravemente la principal fuente de financiamiento de los medios de comunicacin con lneas editoriales e informativas independientes del gobierno, especialmente los medios grficos.
7.

Que este accionar, de comprobarse, no sera un hecho aislado y

resulta ser otro verdadero atentado contra la libertad de informacin y de expresin, se da en un contexto de abierta confrontacin del Poder Ejecutivo Nacional contra el grupo Clarn y el diario La Nacin, principales destinatarios de estas medidas, as como a otros medios periodsticos independientes del Gobierno Nacional, como acciones premeditadas tendientes a impedir la libre circulacin de esos peridicos a travs de un mecanismo de asfixia financiera.
8.

Que es el mismsimo Secretario de Comercio Interior, el que fomenta con recursos de origen desconocido, acciones pblicas e intimidatorias contra los mencionados medios de comunicacin. Al respecto pueden tomarse como ejemplo sus ya clsicas acciones de repartir entre asistentes de misiones comerciales, los ya famosos globos con la leyenda Clarn Miente u otros elementos como biromes o remeras con inscripciones similares, cuyas fuentes de financiamiento desconocemos y que nunca han sido debidamente aclarados por los usuarios de ese cotilln ideolgico, pese a insistentes pedidos de informes para que se aclare el origen de los mismos y se rinda cuenta si se utilizan para ello fondos pblicos.
9.

Que luego del repentino cese de pauta publicitaria de las cadenas de supermercados y electrodomsticos, se habran sumado al mismo el 3

grupo de empresas relacionado a Telefnica de Argentina y a Telecom Argentina. A su vez, lo propio estaran haciendo bancos comerciales privados, descontando la ausencia de los bancos pblicos.
10.

Que actualmente, la publicidad de entidades privadas constituye el principal medio de financiacin de los medios periodsticos independientes del gobierno, lo que es auto evidente y no requiere prueba, siendo ese el caso, especialmente, de los medios Clarn y La Nacin. Que como puede apreciarse fcilmente, si esta organizacin continuara con su cometido de vaciar de publicidad a los medios de comunicacin, stos se vern rpidamente impedidos de funcionar por falta de recursos. Si ello sucediera, stos veran seriamente cercenado su derecho a la libertad de expresin, y la ciudadana, vera gravemente afectado su derecho al libre acceso a la informacin, afectndose por otra parte, las fuentes de trabajo de numerosos trabajadores que, ya fuere en forma directa o en forma indirecta, pertenecen a esos medios periodsticos y a las empresas proveedoras de servicios e insumos de esos medio periodsticos. Que como fuera dicho al inicio, en caso de perpetrarse este atentado contra los derechos mencionados, en atencin a la funcin estratgica que a los mismos se les asigna en nuestra Constitucin, en realidad se estara consumando un grave atentado contra el orden republicano de gobierno y contra el sistema democrtico. La libertad de expresin no constituye slo un derecho de quien emite la opinin o la noticia, sino que ella es substractum esencial de la garanta de la ciudadana de mantenerse informada para poder ejercer con conciencia sus derechos polticos. Por consiguiente, la cuestin de 4

11.

12.

restringir la libertad de expresin, ya sea a las personas o a los medios masivos de comunicacin, implica una lesin al Estado constitucional de derecho que V.S. debe analizar profundamente a la hora de considerar la presente denuncia.
13.

Que en el mismo sentido tambin se ha pronunciado la Asociacin Internacional de Radiodifusin (AIR) en su comunicado emitido el da 11 de febrero de 2013 que dice: La Asociacin Internacional de Radiodifusin - AIR - observa con grave preocupacin y rechaza la prohibicin impuesta por el Gobierno argentino a la publicidad de las empresas supermercadistas, lo que constituye un doble atentado contra derechos fundamentales reconocidos internacionalmente: prohbe la comunicacin al pblico de informacin til y necesaria para su toma de decisiones e interfiere en el funcionamiento de los medios de comunicacin, restringindoles arbitrariamente los recursos provenientes de la publicidad que permiten su auto sustento. La Libertad de Expresin Comercial es parte de las libertades que conforman la racionalidad selectiva de las personas para asumir sus propias decisiones y est comprendida por el artculo 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos que reconoce el derecho fundamental de todo individuo a buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin estar sujeto a censura previa. La AIR insta a las autoridades argentinas a no vulnerar directa ni indirectamente el ejercicio de la Libertad de Expresin en ninguna de sus formas y a abstenerse de implementar nuevos mecanismos de presin sobre los medios de comunicacin libres e independientes.

La comisin de los delitos que se denuncian y cuya investigacin se solicita tambin fueron advertidos por la Sociedad Interamericana de Prensa quien rechaz la decisin del gobierno de Argentina contra la libertad de prensa, que supone otro grave intento en procura de acallar a los medios crticos o independientes, esta vez mediante el ahogo econmico. Que adems, todo ello sucede en los albores de un ao electoral de vital importancia para la Repblica, frente a la pretensin del partido oficial del vamos por todo y su abierta intencin de modificar la Constitucin a efectos de perpetrarse indefinidamente en el poder, tal y como ya previamente lo hicieren en la provincia de Santa Cruz.
14.

A su vez, este nuevo golpe a los medios de comunicacin no oficialistas, se suma a la arbitraria distribucin de la publicidad oficial que realiza el gobierno pese a los reiterados reclamos de las entidades del sector y a fallos contrarios a esas prcticas de la propia Corte Suprema de Justicia de la Nacin.

III.- LAS NORMAS PENALES INVOLUCRADAS

15.

El art. 149 bis del Cdigo Penal dice: Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos el que hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una o ms personas. En este caso la pena ser de uno a tres aos de prisin si se emplearen armas o si las amenazas fueren annimas. Ser reprimido con prisin o reclusin de dos a cuatro aos el que hiciere uso de amenazas con el propsito de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad. 6

En el presente caso, se desconoce la motivacin que han tenido las empresas involucradas para decidir tan abrupta disrupcin en la pauta publicitaria que venan teniendo en los medios grficos, puntualmente en los diarios La Nacin y Clarn. Si perjuicio de sealar que estas empresas, o mas precisamente sus directivos, pueden ser responsables de los delitos que por la presente se solicita que sean investigados, es probable que alguna o varias de ellas hayan actuado bajo amenaza de algn funcionario pblico o por temor a sufrir una represalia indebida, en caso de no acceder a suspender la pauta publicitaria en los medios no afines al gobierno nacional. Como es de conocimiento de V.S., la coaccin es un delito contra la libertad de resolucin y de actuacin de la voluntad (vase SchnkeSchrder, Kommentar, cit., 240, I, citado por FONTAN BALESTRA, Tratado de Derecho Penal, Ab. Perrot, Tomo V, ed. 2004), por lo que debe prescindir de la naturaleza delictiva o no de la conducta que se pretende imponer a otro (Pacheco, El Cdigo Penal, cit., t. III, p. 270). Por lo contrario, el hecho que se procura obligar a hacer no debe, por lo comn, constituir un delito, pues en tal caso podrn entrar en juego los principios de la autora mediata o acaso de la participacin. Slo importa, a los efectos de la configuracin de este delito, que el sujeto pasivo no est obligado a lo que se le quiere imponer. En el fondo, importa tutelar, en las relaciones entre los particulares, la garanta constitucional de que nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohbe (ver Fontn Balestra, ob. cit.). 7

Es por ello, que por la presente se solicita que se investigue la posible comisin del delito tipificado en el art. 149 bis del Cdigo Penal, ya sea por parte del Secretario de Comercio Interior e la Nacin y/o por cualquier otro funcionario del Poder Ejecutivo Nacional que hubiere hecho uso de amenazas con el propsito de obligar a las empresas involucradas a dejar de publicitar en los medios grficos.
16.

El 161 del Cdigo Penal dice: Sufrir prisin de uno a seis meses, el que impidiere o estorbare la libre circulacin de un libro o peridico. Resulta evidente que si alguien ataca la principal fuente de financiamiento de los medios de comunicacin como es el caso de los diarios Clarn y La Nacin, pues la consecuencia y principal propsito del agotamiento financiero que se persigue es impedir la libre circulacin de los mismos. En el caso concreto, si el supuesto proceder y/o la supuesta organizacin delictiva (que por la presente se denuncia) continuara incorporando por cualquier medio nuevos sectores empresarios que se avengan a dejar de pautar en los medios no afines al gobierno, pues al comienzo se estorbar la libre circulacin del peridico, pero si esta accin se sostiene en el tiempo, es obvio que el peridico no podr hacer frente a sus gastos y deber dejar de funcionar, transformndose ese accionar en una verdadera conducta antijurdica contraria al bien jurdico tutelado, la libertad de prensa. O lo que es peor, este proceso de ahogo financiero conducir a que los medios independientes se vean forzados a ser adquiridos a muy bajo costo 8

por capitales ms complacientes y afines con el poder de turno. Todo ello y conforme muchos autores penales lo citan, equivale a impedir la libre circulacin de un peridico, por lo que entendemos que las acciones llevadas a cabo por esta supuesta organizacin, se encontraran enmarcadas claramente en el tipo del art. 161 del Cdigo Penal, que no es sino la penalizacin del ataque a derechos de libertad de expresin y prensa protegidos por la Constitucin Nacional y el Pacto de San Jos de Costa Rica, que la integra.
17.

El art. 213 bis del Cdigo Penal dice: Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a ocho aos el que organizare o tomare parte en agrupaciones permanentes o transitorias que, sin estar comprendidas en el artculo 210 de este cdigo, tuvieren por objeto principal o accesorios imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor, por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. En el caso del Secretario de Comercio Interior que habra promovido el repentino cese de pauta publicitaria en los medios periodsticos como Clarn y La Nacin entre diversas empresas, aparecera como suficientemente claro que resulta responsable del delito del art. 213 bis. Ello as, toda vez que a travs de su asociacin con otros empleados pblicos y/o empresarios, habran formado una asociacin que en definitiva tiene por objeto imponer sus ideas o combatir las ajenas. En este caso, dicho objetivo habra sido perseguido por medio de la fuerza que le da el hecho de atacar con medidas ilegtimas e impropias de un funcionario pblico, las fuentes de financiamiento de los peridicos afectados. 9

Al atacar la principal fuente de financiacin de los diarios, en definitiva se busca que estos cesen en sus opiniones y/o adopten, en este caso, las del gobierno nacional. Ello, con el efecto aleccionador que medidas represivas de este tipo suelen tener para el resto de los sectores econmicos, que rpidamente podrn adivinar cules sern las consecuencias a las que se exponen en caso de no pensar como el gobierno de turno. Huelga recordar, que de un clima de miedo y terror como el que se busca a partir de acciones como estas, se derivarn lgicas consecuencias sobre la difusin de las propuestas de los partidos polticos, con el consabido perjuicio que ello traer aparejado para el sistema democrtico. De permitirse estos atropellos a derechos fundamentales y esenciales al sistema democrtico como el derecho a la libertad de prensa y el de libre acceso a la informacin, se estara traspasando un lmite vital para la subsistencia misma del sistema democrtico. A su vez, se estar logrando que ninguna empresa que desee evitar la acciones represivas del estado, (o sea, todas las empresas) decidir en el futuro contribuir al financiamiento de un medio crtico o de un partido opositor, porque ya tendr a la vista lo que le sucede a una empresa que no piensa igual que el gobierno. La asociacin del Secretario de Comercio Interior con otros empleados pblicos y con los directivos y responsables de las empresas que resulten involucradas, se prueba por el hecho de que sin haber existido un acto administrativo del que se desprendiera la orden a las empresas de cesar en la publicacin de sus avisos en los diarios, stas han tomado de manera conjunta una decisin en el 10

mismo sentido en el mismo momento. Paradjicamente, pueden leerse en los medios de estos das que son los propios directivos de estas empresas quienes afirman que este cese de publicacin de publicidad en los diarios, les ha bajado sensiblemente el trfico de pblico a sus locales comerciales, con el perjuicio que de ello se deriva para sus ventas. Por otra parte, no es cierto que las cadenas de supermercados hayan cesado con el ofrecimiento de diferentes promociones al pblico concurrente y al consumidor, que les convendra promocionar. Basta concurrir a cualquiera de las cadenas grandes y ver los carteles y anuncios colgados con promociones especficas por productos no alcanzados en el acuerdo de precios o por productos abundantes que podran venderse por debajo de los mximos, para constatarse que las promociones y precios rebajados siguen dentro de la oferta de los comercios. Las mismas que hasta no hace mucho tiempo figuraban en pginas enteras de los diarios, cumpliendo una triple finalidad. Por una parte permita al consumidor comparar ofertas sin necesidad de recurrir a diferentes establecimientos, por otra parte le permita a los supermercadistas promocionar sus ofertas en forma directa a mayor cantidad de consumidores y por ltimo era una fuente de ingresos muy importante para los medios de prensa. Con lo cual, por lo expuesto no se entiende la racionalidad de la decisin que han adoptado las empresas. Salvo que la misma haya sido adoptada de manera no libre, o de manera organizada y concertada con el Secretario de Comercio Interior, pudindose eventualmente conformarse as una verdadera asociacin permanente o transitoria, que en los hechos est afectando seriamente a los 11

medios independientes cuyos principales ingresos provienen de la publicidad privada, porque con la publicidad oficial, el gobierno ya los ha discriminado de manera tambin ilegtima.
18.

El art. 248 del Cdigo Penal dice: Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos e inhabilitacin especial por doble tiempo, el funcionario pblico que dictare resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o provinciales o ejecutare las rdenes o resoluciones de esta clase existentes o no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere. El artculo precitado se encuentra dentro del Ttulo XI que detalla las acciones punibles en contra de la Administracin Pblica, bien jurdico tutelado. Al referirse a la Administracin Pblica, la ley no est protegiendo a la Nacin o al Estado mismo, como lo hace en los Ttulos IX y X, sino el normal funcionamiento de los rganos de gobierno. Es la regularidad funcional de los rganos del Estado lo que constituye la objetividad jurdica que nos ocupa (vase Gonzlez Roura, Derecho Penal, t. III, pg. 351; Gmez, Tratado, t. V, N 1302, pg. 457). Es as bien claro que el concepto de Administracin Pblica no coincide con el que le asigna el Derecho administrativo, y menos an, con el de poder administrador. En el ttulo que nos ocupa tal concepto es mucho ms amplio, puesto que comprende el aspecto funcional de los tres poderes (Exposicin de Motivos de 1891, pg. 228).

12

El texto transcripto nos demuestra que la proteccin legal tiende a la necesidad de asegurar la conducta de los funcionarios pblicos, quienes con el incumplimiento de sus deberes, entorpecen la regularidad funcional de los rganos del Estado y afectan la vida de los ciudadanos, pudiendo incluso, como en el presente caso, a afectar negativamente su vida. Pero, tambin en algunos casos, el delito puede ser indistintamente la accin de los unos o los otros, y, en fin, en determinados supuestos la obra necesaria de un particular y un funcionario, en forma conjunta. El bien jurdico tutelado es, genricamente, la Administracin Pblica y los delitos incluidos en el Ttulo en estudio persiguen garantizar la regularidad y especialmente la legalidad de los actos de los funcionarios en las actividades propias de su cargo, cuyas violaciones no son castigadas por otras disposiciones legales (Manzini, Trattato, Vol. V, n 1352, pg. 236; Cmara Federal de la Capital, L.L., t. 89, pg. 408). La ley dispone claramente que la accin punible tipificante alcanza a los funcionarios cuando no ejecutare las leyes cuyo incumplimiento le incumbiere, porque en el Artculo 42 de la Constitucin Nacional estn los derechos del consumidor a ser informado y la no distorsin de los mercados, concepto que incluye la accin concertada de quienes tienen posicin dominante en un mercado (publicidad) para distorsionar otro mercado (medios), que en este caso afecta derechos amparados en el Pacto de San Jos de

13

Costa Rica y en la Constitucin (libertad de informacin, expresin y prensa). En el caso, este delito es el que se imputara al Secretario de Comercio Interior, en tanto haya dado rdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o provinciales o ejecutare las rdenes o resoluciones de esta clase existentes o no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere. Este delito quedar tipificado en relacin al Secretario de Comercio Interior en tanto quede demostrado que ha dado la orden verbal a las empresas que resulten involucradas, de cesar en la publicacin de su pauta publicitaria en los medios de comunicacin grfica. Ello as, por ms que luego las empresas hayan acordado con ste la repentina interrupcin de la pauta publicitaria, en lo que terminara configurando el delito del art. 213 bis antes expuesto. Por otra parte, es precisamente el Secretario de Comercio Interior quien debera velar por el cumplimiento de las leyes de Defensa de la Competencia, Lealtad Comercial y Defensa del Consumidor, todas las cuales con los hechos relatados se han visto gravemente afectadas. En ese orden de ideas, debe sealarse que la ley 25.156, en su artculo 1ro establece que estn prohibidos y sern sancionados de conformidad con las normas de la presente ley, los actos o conductas, de cualquier forma manifestados, relacionados con la produccin e intercambio de bienes o servicios, que tengan por objeto o efecto limitar, restringir, falsear o distorsionar la 14

competencia o el acceso al mercado o que constituyan abuso de una posicin dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el inters econmico general aclarando el inc. f) del artculo 2do de tal texto legal, que quedan comprendido en los supuestos de esa norma las acciones que persigan f) Impedir, dificultar u obstaculizar a terceras personas la entrada en un mercado o excluirlas de ste La disposicin penal aqu citada y que constituira el eje central de la denuncia prev tres formas tpicas con las que un funcionario pblico puede cometer abuso de autoridad: dictando resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o provinciales; ejecutando rdenes o resoluciones de esa clase existentes; no ejecutando las leyes cuyo cumplimiento le incumbe. Claramente quien lo realiza es el funcionario con las facultades, poderes y medios inherentes al cargo, de los cuales se abusa y en este caso, con la participacin necesaria de los particulares que, sabiendo de la ilegalidad de la medida adoptada y los efectos nocivos de la misma, la ejecutan. Se cumple as el requisito exigido por el tipo penal, sobre que el actor acte como funcionario, en ese carcter y funcin y cuando la ley se refiere a la no ejecucin de leyes, emplea correctamente la expresin cuyo cumplimiento le incumbiere, porque en este caso s se deja de hacer lo que es propio de la funcin. En este supuesto, el funcionario que dispone esta medida contraria a derecho es justamente quien debe velar por el resguardo de los derechos de los consumidores y el legal ejercicio del comercio en el pas. En ese rol 15

es que adopta esta medida contraria al libre ejercicio de la prensa y en contraposicin al derecho de informacin que tienen los consumidores. El abuso resulta que mismo es contrario a la Constitucin Nacional y a las leyes precitadas, no pudiendo en ningn caso su accionar ser ejercido en forma lcita por funcionario alguno. Ningn funcionario podra en ningn caso estar facultado para disponer o ejecutar una medida de estas caractersticas La materialidad del delito de abuso de autoridad debe cometerse a travs de uno de los actos que la ley indica. El hecho puede consistir tanto en dictar resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o a las leyes, como en ejecutar las rdenes o resoluciones, ya existentes, o en no ejecutar las leyes cuyo cumplimiento le incumbe al autor. Es en este caso que el funcionario actuante ordena que se lleve adelante, en concordancia con otras conductas antijurdicas como la coaccin y dentro del marco de las facultades otorgadas, una serie de medidas arbitrarias e ilegtimas que significan un claro abuso de poder. Se agrega a este abuso, la materializacin de una omisin, consistente en no ejecutar las leyes vigentes en materia de defensa del consumidor y defensa de la competencia, cuyo cumplimiento incumbiere al funcionario y es dentro de ese marco que sostuvo las reuniones y planificaciones por las que compele a los particulares de actuar como aqu se denuncia. Es claro que el tipo penal consiste en 16

la violacin e incumplimiento de disposiciones expresas de un texto legal. La Cmara Federal de la Capital, por su parte, dispuso el procesamiento del superintendente de entidades financieras y cambiarias del Banco Central que, ante una evidente situacin de iliquidez de una entidad financiera, no slo no revoc su autorizacin para funcionar como tal, sino que adems omiti exigir la presentacin de un plan de regularizacin y saneamiento en los trminos del artculo 34 de la ley 21.526. (Sala 1, "Pou, Pedro Ver Texto", del 7/VII/2000, D.J., t. 2000-3, pg. 1003). El mismo tribunal consider que prima facie cometi este delito el ministro de Economa de la Nacin que dict sendas resoluciones en virtud de las cuales se dispona que las entidades financieras sujetas al Banco Central deban aplicar restricciones para dar cumplimiento a las rdenes emanadas de jueces nacionales en relacin a lo dispuesto en un decreto, pues se estim que, de esa manera, se alter el equilibrio que entre los poderes del Estado prev la Constitucin (Sala 1, "Cavallo, Domingo F. y otros Ver Texto ", del 22/VIII/2002, L.L., Suplemento de Jurisprudencia Penal, 29/X/2002, pg. 7, con nota de Esteban Righi, "Acerca del concurso y la participacin en los tipos de abuso de autoridad e instigacin a cometer delito"). El delito se consuma con la accin o la omisin, segn se trate de dictar o ejecutar resoluciones u rdenes, o de no ejecutar las leyes, sin que se requiera la produccin de dao ni provecho alguno. Precisamente es sta la caracterstica del abuso genrico de autoridad. No es admisible tentativa (Maggiore, Derecho Penal, Vol. III, pg. 213).

17

IV.19.

MAXIMA GRAVEDAD INSTITUCIONAL Los derechos de Libertad de Informacin y Libertad de Expresin afectados por los delitos que por la presente se denuncian, son derechos humanos fundamentales y resultan vitales para la subsistencia misma del sistema democrtico, prescripto en el art. 1 de nuestra Constitucin Nacional que dice: La Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma representativa republicana federal, segn la establece la presente Constitucin. En este orden de ideas, resulta pertinente citar las normas constitucionales y de tratados internacionales con rango constitucional, en donde estos derechos se protegen expresamente.

20.

21.

Constitucin Nacional. Artculo 14.- Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria lcita; de navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines tiles; de profesar libremente su culto; de ensear y aprender. Al respecto, los Dres. Daniel A. Sabsay y Jos Miguel Onaindia, en La Constitucin de los Argentinos - Errepar Julio de 1998 sostienen: Esta disposicin constituye uno de los pilares de nuestro orden institucional, ya que en ella se consagra en forma expresa el catlogo de derechos civiles esenciales para el desarrollo del Estado de Derecho. Sin el respeto de estas libertades fundamentales y de las que se derivan de ellas, no existe posibilidad de organizar 18

un Estado democrtico aunque se cumpla formalmente con las prescripciones de la parte orgnica. Es ms, todo el derecho constitucional del poder se organiza como garanta genrica del efectivo goce de los derechos reconocidos a los habitantes de la Nacin.
22.

Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.

Derecho de libertad de investigacin, opinin, expresin y difusin: Art. IV.- Toda persona tiene derecho a la libertad de investigacin, de opinin y de expresin y de difusin del pensamiento por cualquier medio.
23.

Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Art. 19: Todo

individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin; ente derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus pensamientos, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin.
24.

Convencin Americana sobre Derechos Humanos - Pacto de San

Jos de Costa Rica. Artculo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresin: 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. 2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o 19

b) la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. 3. No se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones. 4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2. 5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen nacional.

25.

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Artculo

19: 1. Nadie podr ser molestado a causa de sus opiniones. 2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin; este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin.

20

3. El ejercicio del derecho previsto en el prrafo 2 de este artculo entraa deberes y responsabilidades especiales. Por consiguiente, puede estar sujeto a ciertas restricciones, que debern, sin embargo, estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para: a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems; b) La proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas.
26.

Como puede apreciarse, la proteccin de los derechos de libertad de

expresin y de libre acceso a la informacin, poseen una proteccin del ms alto rango en el derecho local y en el derecho internacional. Y ello es as desde hace varias dcadas atrs.
27.

Sin embargo, estos derechos cobran mayor relevancia en el siglo

XXI, en un pas que ya supera los 40 millones de habitantes. Actualmente, para la vigencia del sistema democrtico resulta vital que en la Repblica se respeten absolutamente los derechos de libertad de expresin y de libre acceso a la informacin. Si ello no sucede, la democracia se ver gravemente afectada, pues los ciudadanos no podrn contar con la informacin necesaria a efectos de tomar las decisiones polticas que consideren pertinentes. Ello tiene mayor gravedad an en un ao electoral como el presente. Para los partidos polticos opositores, -que no cuentan con recursos propios del abuso de poder estatal que realiza el Gobierno Nacional, por ejemplo con la propaganda en Ftbol para Todos, resulta vital poder contar con medios independientes que expresen sus opiniones y las difundan a lo largo y a lo ancho de todo el territorio nacional. De otra 21

manera, los polticos opositores jams podremos llegar a todos los ciudadanos a los que aspiramos a representar. Todo ello se da en un contexto de abierto conflicto del Gobierno Nacional contra grupos de medios independientes como el grupo Clarn, La Nacin o Perfil, medios a los que el Gobierno ya penaliza de manera ilegtima por medio de una arbitraria distribucin de la pauta publicitaria oficial, existiendo a la fecha sentencias dictadas por la Corte Suprema en ese sentido y que continan siendo desconocidas por el Estado Nacional.
28.

Y todo ello se agrava con el mencionado abuso que el Gobierno

Nacional hace del poder del estado y la utilizacin indiscriminada de ste para promover y publicitar sus ideas polticas y sus candidatos por distintos medios estatales o financiados por el Estado.
29.

Si en este contexto se permite pasivamente que el Estado Nacional,

en forma directa o indirecta, actuando formalmente o por medio de funcionarios que abusan de su poder potencialmente coercitivo, recorte sensiblemente las principales fuentes de financiamiento de los medios independientes, pues en realidad lo que se estar permitiendo es que desde el propio estado se atente contra el sistema republicano y el orden democrtico.
30.

Para casos como el presente, el viejo cdigo penal vigente, contiene

normas que resultan un tanto anticuadas. En este sentido, el ARTICULO 226 dice: Sern reprimidos con prisin de cinco a quince aos los que se alzaren en armas para cambiar la Constitucin, deponer alguno de los poderes pblicos del gobierno nacional, arrancarle alguna medida o concesin o impedir, aunque sea temporariamente, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formacin o renovacin en los trminos y 22

formas legales. Si el hecho descripto en el prrafo anterior fuese perpetrado con el fin de cambiar de modo permanente el sistema democrtico de gobierno, suprimir la organizacin federal, eliminar la divisin de poderes, abrogar los derechos fundamentales de la persona humana o suprimir o menoscabar, aunque sea temporariamente, la independencia econmica de la Nacin, la pena ser de ocho a veinticinco aos de prisin. Cuando el hecho fuere perpetrado por personas que tuvieren estado, empleo o asimilacin militar, el mnimo de las penas se incrementar en un tercio.
31.

Pues bien, ya entrado el siglo XXI y luego de las experiencias por

las que ha transcurrido la Repblica durante el siglo pasado, que esta figura penal requiera que se alzaren en armas, resulta al menos limitado. Ello por cuanto en la actualidad, existen tcnicas y mtodos menos evidentes que podran daar del mismo modo el bien jurdicamente protegido por la norma.
32.

Tal el caso que aqu nos ocupa. Pues privar a los medios

independientes de su principal fuente de financiamiento y a los ciudadanos del libre acceso a la informacin, constituye, como hemos dicho, un gravsimo atentado contra el orden democrtico y contra la misma Constitucin. V.- PRUEBA A los fines de preservar la prueba y de investigar la posible ocurrencia de los delitos mencionados, se solicita se ordene la produccin de la siguiente prueba con carcter previo y urgente:

23

33.

Se solicite a los diarios La Nacin, Clarn, Pgina 12, Perfil, El Argentino, Diario Popular y los que se consideren necesarios a efectos de que informen los siguiente:
i.

Pauta

publicitaria

contratada

por

las

cadenas

de

supermercados y electrodomsticos, bancos, y las empresas AMX Argentina S.A., Telmex Argentina S.A., Telefnica de Argentina SA, Telefnica Mviles Argentina SA, Telecom Argentina SA y Telecom Personal SA. Esta informacin deber contener la pauta contratada por cada empresa, para cada mes, expresada en (i) monto facturado, (ii) cantidad de das del mes en que se publicaron avisos de esa empresa, y (iii) cantidad de espacio por mes contratado por cada empresa. Todo ello, por el trmino de los ltimos dos aos, a los efectos de poder comprobar el abrupto cese en la publicacin de avisos que han realizado las empresas en cuestin. A modo de ejemplo, mnimamente debern brindar informacin sobre la pauta contratada por Carrefour, Coto, Disco, Da, Jumbo, Garbarino, Falabella, Frvega, Musimundo, etc.
ii.

A efectos de comprobar la relevancia econmica y financiera que poseen los ingresos por pauta de empresas privadas en los diarios mencionados, se les solicitar la siguiente informacin: Para los ltimos dos aos, debern informar qu porcentaje de sus ingresos proviene de los siguientes orgenes: (i) venta de peridicos, (ii) pauta publicitaria de personas fsicas o jurdicas privadas, (iii) pauta publicitaria del estado nacional, (iv) pauta publicitaria por provincia y de la ciudad de Buenos Aires, (v) pauta publicitaria de 24

municipios; (vi) clasificados; (vii) judiciales; (viii) otros ingresos.

iii.

A efectos de comprobar lo intempestivo de la suspensin de la publicacin de avisos, para cada una de las empresas mencionadas en 19.i, se deber informar lo siguiente: (i) si a partir de febrero ocurri una disminucin sensible de la pauta publicitaria; (ii) si ello implic dejar sin efecto de manera intempestiva, contrataciones previamente concertadas con el diario; (iii) por qu medio y quin les notific el cese de la pauta publicitaria y cules fueron los motivos esgrimidos de dicha decisin; (iv) que persona y sector del diario o empresa de servicios contratada al respecto recibi la noticia de las empresas clientes a efectos de dejar de pautar en el diario o bajar sensiblemente dicha pauta; y (v) de qu persona de cada cliente de los mencionados al principio se recibi la orden de modificar la pauta publicitaria en lo que va del ao 2013.

34.

Se solicite a las cadenas de supermercados y venta de electrodomsticos que se considere pertinente (se sugiere incluir Carrefour, Coto, Disco, Da, Jumbo, Garbarino, Falabella, Fravega y Musimundo), al grupo de empresas de Telefnica de Argentina y de Telecom Argentina y a los Bancos, que brinden la siguiente informacin a efectos de determinar si han procedido en los trminos del art. 213 bis del cdigo penal:
i.

Que informen la composicin de sus reas comerciales, de marketing y/o publicidad, que tengan la responsabilidad de planificar y asignar el presupuesto de marketing y publicidad. 25

Al respecto debern identificar al mximo responsable, a los directores, gerentes y jefes de dichas reas as como de los directores y/o responsables de las relaciones institucionales y/o gubernamentales de cada una de las empresas mencionadas.
ii.

Debern informar los presupuestos de pauta publicitaria en medios grficos aprobados para los aos 2011, 2012 y 2013 debiendo especificar: (i) cul es el procedimiento interno seguido para la planificacin de dicho presupuesto; (ii) cul es el procedimiento interno seguido para la asignacin de ese presupuesto en los distintos medios grficos y especficamente en cada diario; (iii) cules son los criterios objetivos tenidos en cuenta a los fines de decidir la asignacin de pauta publicitaria en los distintos medios grficos y en cada diario; (iv) cul fue el criterio de decisin adoptado en cada ao para definir la asignacin de pauta publicitaria en cada medio grfico y en cada diario. En relacin a los cambios operados en la pauta publicitaria en los diarios en el ao 2013, se deber informar: (i) a qu criterios objetivos responde la decisin de modificar de manera sensible e intempestiva la pauta publicitaria en cada diario; (ii) cmo ha sido el proceso interno de toma de decisin de dicha modificacin en la pauta; (iii) quin o quienes han tomado la decisin de modificar la pauta publicitaria en los medios grficos y en cada diario y las medidas societarias adoptadas para su implementacin.

iii.

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Por todo lo expuesto venimos a presentar la presente denuncia, solicitando que, de corresponder, se impulse la accin penal contra quienes resulten responsables de los actos mencionados a los efectos de determinar si resultan autores penalmente responsables o en su caso el grado de participacin de cada uno de los mencionados en la comisin de los delitos denunciados. A todos los efectos legales esperamos que se nos cite a ratificar la presente denuncia y nos reservamos el derecho a ser tenidos como partes querellantes en esta causa. Sin otro particular, saludamos a Ud. muy atte.

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