Apunte Derecho Constitucional I

UNIVERSIDAD DE CHILE FACULTAD DE DERECHO Departamento de Derecho Pblico Derecho Constitucional
DERECHO CONSTITUCIONAL I
Teora del Estado y de la Constitucin; Teora del Gobierno, Fuentes del Derecho Constitucional, Bases de la Institucionalidad
Profesor Jos Ignacio Vsquez Mrquez
Apuntes del Curso Segundo Semestre 2012
Derecho Constitucional I
Primavera 2012
Curso Derecho Constitucional I Semestre Primavera 2012
Profesor de la Ctedra: Jos Ignacio Vsquez M. Ayudantes: Ariadna Beroz Isabel Caldern Esteban Carmona Jos Luis Castro Alejandra Mercado Lucas Murillo Fernando Pino Mariana Ramrez Nayaret Rodrguez Paloma Silva Alumnos responsables de Recopilacin: Toms Aravena Camila Aroca Victoria Carrasco Camila Leiva Miguel Ortiz Tammy Rosinzki
Nota: El presente apunte es una recopilacin de las clases efectuadas tanto del profesor de ctedra como de los ayudantes. Su principal objetivo es ordenar los tpicos de relevancia y orientar al alumno en el estudio para el examen final del curso Derecho Constitucional I; por lo que podra no contener materiales de lectura y otros complementarios como diapositivas, documentos entregados en clase, etc.
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ndice por Captulos
Captulo I: Derecho Constitucional 4 - 6, 36 39
Captulo II: Poltica y Derecho 6 - 15
Captulo III: Teora del Estado 16 - 36
Captulo IV: Teora del Gobierno y Regmenes Polticos . 39 - 47, 57 - 65
Captulo V: Teora de la Constitucin y Estado de Derecho . 67 - 82
Captulo VI: El Constitucionalismo en Chile . 47 - 56, 65 - 67
Captulo VII: Principios y Valores en la Constitucin . 83 - 93
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CLASE 1- Martes 4 de septiembre del 2012.
El fenmeno del Derecho, un fenmeno existencial, tiene en general, distintas tesis al respecto, como:
Iusnaturalismo escolstico: el derecho proviene de la ley divina que deriva en una ley
natural, por lo que los derechos seran anteriores y superiores al hombre porque estaran dados por un orden superior. Son previos a toda organizacin poltica. La ley positiva tiene una raz metafsica y teolgica.
Iusnaturalismo Racionalista: se desarrolla con la ilustracin. Es de carcter universal, con
pretensin de universalidad. Su origen deriva de la razn y no de la divinidad, que impone el razonamiento y a la que, mediante procedimientos racionales, accederan todos los hombres. Los derechos son anteriores y superiores al Estado. Hay un derecho implcito en la naturaleza humana, al cual el hombre accede por la razn.
Escuela Historicista del Derecho: reaccin al iusnaturalismo racionalista. El derecho no
proviene de la razn, sino que es de carcter particular y que obedece al espritu del pueblo, segn von Savigny, y que variar de acuerdo al contexto histrico, temporal y cultural, derivando en diversas manifestaciones.
Positivismo: la concepcin positivista nace como consecuencia de la revolucin francesa y
de la concrecin del liberalismo burgus. Para esta vertiente, el derecho es la norma, lo puesto por el hombre (positivo). Busca garantizar los derechos superiores y anteriores al Estado. El positivismo, ms que ir al fundamento de normativismo, va a las bases del derecho como norma, estableciendo una sinonimia entre Ley y Derecho, sin desmedro de que reconoce algunos derechos naturales superiores a toda instancia. Para el positivismo da lo mismo el contenido, pues todo lo que haya sido hecho de acuerdo a los procedimientos legislativos establecidos, es Derecho.
Sociolgica Jurdica: Jellinek, por ejemplo. Es una reaccin al positivismo y al
iusnaturalismo racionalista, pues no creen que sea correcto el pensar al derecho slo como normas, por lo que postula que hay otros factores que confluyen en la formacin del Derecho. El Derecho surge tras la inter-relacin de los actores sociales y sus intereses.
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De todas las vertientes de origen de Constitucin que postula Garca Bellagio, la Constitucin de origen Sociolgico dice que sta no es una construccin mental artificiosa, sino que es la expresin de los factores reales y efectivos de poder, lo cual no es algo meramente mental, sino que es la fuerza de los poderes fcticos que operan dentro de la sociedad y que, en definitiva, son lo que arma la constitucin. Por ejemplo, de esos factores mencionamos a la banca, el ejrcito, la nobleza, etc. En definitiva, no proviene de una concepcin mental pura, sino que de los distintos intereses sociales que configuran un determinado ordenamiento constitucional. (Fernand Lasalle)
En la visin sociolgica, segn Rosco Pound, el derecho se ajusta a los distintos intereses de la sociedad, no siendo algo netamente esttico. El derecho es permanente adecuacin y actualizacin.
Escuela Realista: hay una gran variedad que va desde la escuela realista griega, el realismo
clsico, el realismo jurdico norteamericano, el realismo jurdico escandinavo, el realismo jurdico de Michel Trouper, quien dice que la interpretacin jurdica no proviene slo de la ley, sino que tambin de la interpretacin del juez.
Carl Schmitt distingue 3 formas de pensamiento jurdico:
Normativismo: smil del positivismo, pues todo lo que es enunciado en una norma
cumpliendo con determinados procedimientos democrticos, es Derecho.
Decisionismo: A modo de crtica al normativismo, Schmitt plantea que Derecho es
decisin, siendo sta una manifestacin de soberana. De acuerdo con esto, soberano es quien tiene el poder de decisin en un estado de excepcin. Analizando los orgenes de distintas
constituciones, podemos decir que el surgimiento de stas se dieron en estados excepcionales, por lo que esto es mera decisin. Hobbes dice que "la ley no es la verdad. La ley es poder y es decisin" (interpretacin de auctoritas non veritas facit legem). Schmitt sostendr esta forma de pensamiento jurdico.
Ordinarismo (pensamiento de orden concreto): el Derecho no proviene de una norma ni de
una decisin, sino que de un orden, ya sea poltico o teolgico.
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En virtud de todas las escuelas anteriores, diremos que el Derecho es:

Lo que realiza la Justicia (visin idealista del Derecho) Lo que decide el Juez procesalmente (visin realista del Derecho) Lo que surge de la "alteridad", de la relacin con otros. En esta relacin hay
conflictos, los que son permanentes. Es en ella donde el Derecho surge como la capacidad de ordenar, mediar y resolver el conflicto. Segn esto, podemos decidir que no es la justicia ni el orden lo que se busca, sino que es la Paz Social lo que el Derecho persigue.
El Estado, en un contexto de imperfeccin cultural, surge como forma de apoyo y sustento de evolucin y supervivencia. El Hombre ha ido construyendo un individuo en un contexto de conflicto e imperfeccin.
DERECHO Y POLTICA
El Derecho es un Instrumento. Esto implica que hay una condicin previa, en el mbito de una comunidad, que es la dimensin de lo Poltico. En base a esto es que se desarrollar despus el Derecho, pero lo har por sobre la base de lo poltico.
Lo Poltico: cuando surge la sedentarizacin del hombre, cuando se van asentando de manera estable en lugares determinados, se genera lo poltico. Hay que hacer la salvedad de pensar lo poltico no netamente en funcin de la polis, sino que en relacin a una interaccin "amicus hostis", una relacin de adversidad, de nosotros y los dems, de amigos y enemigos. Ese momento, donde esa configuracin y establecimiento se da, se denomina "la toma de la tierra", el Nomos de la tierra, segn Schmitt. Con ello, se apropia el territorio y, en base a eso, emana un derecho de propiedad sobre el terreno asentado (apropiacin: ejercicio del derecho a propiedad - particin: divisin territorial - apacentamiento: cultivo del territorio que da pie al surgimiento de lo econmico)
El surgimiento de la poltica se establece con la aparicin del primer Nomos de La Tierra, es decir, de un asentamiento definitivo, con sus 3 etapas. Con la sedentarizacin, se produce el surgimiento del derecho y de lo econmico, junto con relaciones de poder que ofrecern primitivas formas de ordenamiento.
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Finalmente, diremos que el Derecho presupone lo poltico y que toda organizacin interna en la vida social implica una comunidad y una relacin poltica. Por lo tanto, lo poltico est condicionado por los siguientes presupuestos: Relacin amicus hostis Mando y Obediencia: para mantener esa relacin estable. Relacin de lo pblico y lo privado: esta comunidad, primero, se forma en un inters comn, en un sentido poltico.
Lo que distingue a la norma constitucional es el hecho de que, adems de un plano jurdico, posee un enclave poltico en su forma y contenido.
CLASE 2- Jueves 6 de Septiembre del 2012
Las constituciones tienen un aspecto jurdico y un aspecto poltico. La constitucin implica una decisin.
Lo que el captulo XV de la Constitucin establece, son normas del poder constituyente establecido. Por tanto, cualquier reforma debe hacerse de acuerdo a las reglas y maneras que las normas de aquel captulo indican.
La constitucin de 1980 no nace como consecuencia de la potestad constituyente originaria, es decir, es una decisin fctica de quienes detentan el poder, o sea, la dictadura. La junta militar de gobierno dice que asume el mando supremo de la nacin, lo que significa, mediante decreto ley, asumir el poder ejecutivo y el legislativo, aunndolo en un mismo rgano, que es aquella junta. Es por ello que la constitucin de 1925 queda en suspenso, como efecto del golpe militar. La junta, ms adelante, cesar en su ejercicio de decretos que modifican esa constitucin, estableciendo un nuevo texto en 1980.
En un momento determinado la junta dice que asume el mando supremo, y esto es que se asume el poder constituyente y legislativo. Esto se refleja y se plasma en la junta militar. En esto hay una decisin, hay una norma que nace de la nada. La diferencia de la del 25 y la del 80 es que
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es una nueva norma. Las constituciones surgen en un momento constitucional, que es un momento poltico, basadas o fundadas en determinada ideologa o concepcin poltica. En ese momento, hay una decisin poltica. Por lo tanto, s, las constituciones en su forma son jurdicas, pero en su esencia son polticas, pues constituyen la fisonoma de una existencia poltica, o como dice Schmitt, es la expresin de la unidad poltica de un pas.
Siempre hay un orden poltico, ya sea explcito o tcito. Desde la poca de los griegos ya podemos ver la existencia de constituciones, las que no siempre deben ser escritas (como la inglesa, por ejemplo). Sea como sea, todas derivan de un momento de decisin poltico, donde hay un poder constituyente o una norma inexistente. En Chile, todas las constituciones son expresiones de un poder constituyente original, es decir, nacen de la nada (son una tabla rasa).
En definitiva, la decisin poltica es el sustrato de donde nace la constitucin. Esto siempre ha sido as en la historia, siempre hay una decisin. Todo obedece a una decisin poltica. En alguno caso de un poder constituyente derivado o simplemente de la inexistencia de norma. En Chile todas las constituciones en mayor o menor medida, nacen de la nada, son todas expresiones de un poder constituyente original.
El sustrato de lo constitucional es lo poltico. Y, qu es lo poltico? Es una dimensin humana, a diferencia de la poltica, que es la actividad que se realiza en tal dimensin. Lo poltico es una dimensin autnoma configurada por 3 presupuestos:
Amicus/Hostis: relacin de adversidad que surge del desarrollo de una etapa de la humanidad donde hay un asentamiento, un cultivo, de donde deriva un plano econmico y el derecho (derecho de propiedad, etc.) Todos elementos que dependen de lo poltico (amn de que hoy en da sea una actividad autnoma, que ya no depende ni de la poltica ni de la moral. El derecho hoy en da sigue siendo dependiente de elementos polticos y morales)
Mando/Obediencia: la legitimidad depende de: la racionalidad (aceptacin de la ley en torno a la racionalidad de la norma) y del carisma.
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Pblico/Privado: la comunidad surge como un ente comn. Lo pblico est referido al mbito comn, que cuando se produce el fenmeno poltico de asentamiento, ese fenmeno pblico no se establece porque cada cual har usufructo, sino que porque todos se unirn en torno a un bien comn.
Cuando se habla de asentamiento en un lugar determinado, no es para que cada uno individualmente haga uso de los bienes, tambin conlleva la cooperacin. El ideal es que tambin exista la amistad, y esa amistad lleva a entender que esta dicotoma amicus-hostis, lo poltico tiene dos aspectos, por un lado conflictos y por otro la colaboracin. En la relacin de amicus/hostis hay dos planos: cooperacin y conflicto. Ambas dimensiones son caractersticas del fenmeno de lo poltico. Un conflicto poltico se caracteriza por poner en peligro la estabilidad de lo poltico, su status quo. Por ejemplo, el movimiento estudiantil pas de un espectro puntual, gremial, a poner en jaque la estabilidad social dada la masividad y relevancia de las demandas, por tanto, escal a un nivel poltico. O sea, el conflicto estudiantil es un fenmeno poltico, pues la poltica es lo que es comn a todos. La guerra es el grado mximo de un conflicto poltico, la que se alcanza cuando hay una intransigencia a ceder en ambas partes, lo cual va cargando la relacin amicus/hostis hacia el lado de la enemistad.
*Hermann Heller dice que la poltica y lo poltico deban tender hacia la cooperacin.
Un tema importante en el cmo surge la sociedad poltica es uno que nos puede ayudar a comprender las instituciones. Es el hecho del establecimiento de una comunidad humana en un lugar determinado. Tambin es importante entender el aporte que la evolucin de la humanidad hace a este fenmeno. Por ejemplo, como resultado de la evolucin, el hombre ha podido diferenciarse del resto de los animales gracias a elementos como el habla y la conciencia, as como el altruismo. Para entender el proceso, hubo que tener conciencia de uno mismo. Luego se empieza a observar el entorno y se toma conciencia del ambiente. Cuando ya nos hallamos en medio de una comunidad, tomamos conciencia social. Luego, cuando nos asentamos y desarrollamos Estados, generamos una conciencia histrica. Hoy en da, tenemos una conciencia global, dado el nivel de desarrollo comunicacional que nos ligan a distintos puntos del orbe. Lo crucial es que somos seres conscientes.
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Para llegar a entender cmo, de la nada llegamos a las instituciones, segn Searle, tuvo que haber habido:
Intencionalidad colectiva: incluso los animales la tienen. Nos juntamos en pos de sobrevivir. Todas las facultades se orientan en torno a ello.
Asignacin de funciones: se va complejizando la organizacin del grupo reunido en sobrevivencia. Reglas constitutivas: con esto nos salimos de la pura animalidad e ingresamos al plano del derecho. Nos sometemos a reglas.
As es como Searle nos indica que llegamos a instituciones. Es importante recalcar que los elementos anteriores estn dados por la conciencia. Con el establecimiento de ellos, podemos hacer cosas con palabras. Con la Constitucin hacemos cosas, hacemos Estados, armamos poderes, garantizamos derechos, etc. Es de esta forma como, dentro de lo poltico, hacemos instituciones.
El Estado es una forma de asociacin poltica. El Estado presupone lo poltico, como dice Schmitt. Pero en l, no se agota lo poltico. Es decir, puede agotarse el Estado, pero no lo poltico, pues sobrevive al ser una extensin de lo humano. Desarrollo de la Institucionalidad Poltica (Sociedad Tribal Estado)
CLASE 3 - Viernes 7 de Septiembre del 2012
En lo poltico hay una dicotoma en cada categorizacin:
Dimensin Existencial Relacin Amigos/Hostis Mando/Obediencia Pblico/Privado
La poltica es la manifestacin de la dimensin existencial de lo poltico, la actividad que se desarrolla dentro de la esfera de lo poltico.
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B. de Jouvenell: "el fin puede ser heterogneo, pero la poltica nos tiende a agrupar." Con esto se piensa en lo originario de la poltica, lo que es la polis griega. La poltica no se desarrolla en mbitos privados, sino que en pblicos, dada la trascendencia de comn inters. "Existe poltica cada vez que hay un proyecto en que confluyan o se requiera la disposicin concertada o favorable a otras voluntades. El arte poltico es una tcnica de adicin de fuerzas humanas por reunin de voluntades". Es una visin idealista de lo que es la poltica, que implica una actividad constructiva que agrega y conserva agregados humanos.
Hannah Arendt: "La poltica se basa en la pluralidad de los hombres. Trata sobre el estar juntos, y los unos y los otros de los diversos". (Qu es la poltica). Se plantea la existencia de unos y otros, la diversidad de agrupaciones. Tras la apropiacin de la tierra se crean relaciones entre unos y otros, donde se van agrupando distintas esferas dentro de la comunidad. Arendt proviene de la versin fenomenolgica de la poltica. Para Arendt no hay una naturaleza poltica inherente al hombre, sino que una naturaleza social, no una naturaleza poltica in se, pues es consecuencia del estar juntos. No es solamente necesario una intencionalidad colectiva, sino que tambin debe haber un presupuesto social. Para que la poltica nazca es necesario que haya una sociedad, el estar en sociedad, como hay que organizarse, deviene en la poltica. "Para que exista la poltica es necesario que exista el espacio pblico. En definitiva, la intencin en sociedad".
Norbert Bilbeny: "la poltica es el conjunto de relaciones caracterizadas por la accin. Pero tambin por el poder, e incluso la confundimos con el espectculo del poder. La accin tiene como distintivo ltimo la obtencin y el ejercicio del poder en una sociedad determinada". En una visin realista de la poltica, el poder est siempre presente, por lo cual se torna un elemento distintivo de ella. Lo que permite mantener la diferenciacin de amigos/enemigos, por ejemplo, es el poder. El poder es un elemento distintivo y nico de la poltica, cosa que, segn la visin idealista, no es tan as. El poder puede ser usado para fines benvolos y para fines malvados. Excesos de poder acarrean nefastas consecuencias. Es un elemento importante, pero no nicamente trascendente. Est presente en el mbito animal, humano, etc.
Herman Heller: "Es el orden de la cooperacin entre relaciones humanas de reciprocidad de toda ndole. Se instaura donde quiera que la cooperacin de acciones sociales respectivas ya no se comprende por s misma".
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Por tanto, para Heller, la poltica significa el orden de la cooperacin entre las relaciones humanas de reciprocidad de toda ndole. Hablamos de poltica econmica financiera, educativa, artstica, eclesistica, social y sobre todo estatal. La poltica se instaura donde quiera que la cooperacin de las acciones sociales respectivas ya no se comprende por s misma. El fin de la poltica, por tanto, el orden de las relaciones sociales, la organizacin de la sociedad.
* Esta visin es distinta de la Schmitt, ya que para este es conflicto y para Heller cooperacin.
Norberto Bobbio: (Teora Gral. de la Poltica. Socialdemcrata positivista): "la poltica se usa en general para las acciones que tienen que ver para la conquista y el ejercicio del poder, en una comunidad de individuos sobre un territorio determinado" (elementos constitutivos del Estado: poder, territorio, comunidad)
Mario Justo Lpez: "la realidad poltica contiene una actividad y una relacin que configura los sistemas que se dan en dos fases conceptuales: la fase estructural y la dinmica".
G. Burdeau: la esencia de la poltica es ambivalente, como la imagen bifronte de Jano. La poltica y el poder instituido en una sociedad es al mismo tiempo el instrumento de dominacin de ciertas clases sociales sobre otras para su beneficio, y un medio para asegurar el orden social e integrar a los individuos en pos del bien comn. La poltica sera, entonces, dominacin del hombre sobre el hombre en una sociedad de clases, o una actividad de organizacin de lo social con vistas a un fin superior, es decir, el sentido de lo pblico. La poltica es trabajar en pos del bien comn, cosa hoy perdida en la degradacin de la actividad de los polticos. La poltica hay que rescatarla de su degradacin. La degradacin que la llevan a cabo los propios polticos. Para sacarla de ah, la poltica tiene que ser vista no como algo de beneficio individual, sino que lo que voy a hacer en la cosa pblica, es para el bien de todos. Hay que tener sentido de objetivos comunes.
La poltica la podemos visualizar en dos fases: Estructural y Dinmica.
a) Fase dinmica: ejercicio de la vida poltica como tal. Tiene dos sub-fases:
a.1) Fase Agonal: implica una lucha que se puede expresar en varias partes: lucha por obtencin del poder, de legitimidad, de lograr el sistema o forma de gobierno conveniente para la polis.
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a.2) Fase Arquitectnica: se da cuando los destinos de las rdenes polticas cumplen estas rdenes. Es una fase integradora, donde las decisiones tomadas por los gobernantes tienen realidad, son aceptadas o legtimas.
b) Fase estructural: la actividad poltica se desarrolla en base a ciertas estructuras. : quiere decir que la actividad poltica no se desarrolla en el vaco, no se desarrolla cuando hay solamente una persona, una tribu primitiva, etc. La actividad poltica siempre se desarrolla en base a ciertas estructuras y es esta fase estructural la que justifica la existencia de una escuela institucional que analiza la poltica, es contraposicin a una escuela del sistema poltico. Esta es una fase de aceptacin de la subordinacin, de apego al derecho.
Mando:
"Poder estructurado socialmente, dividido o no en funciones jerrquicas"(Searle) "Fuerza al servicio de una idea destinada a conducir a un grupo hacia un orden social benfico" (Burdeau)
"Cualquier probabilidad de imponer la propia voluntad en el seno de una relacin social, an contra toda resistencia y cualquiera sea el fundamento de esa probabilidad" (Weber) Quien triunf poniendo su voluntad, tiene el poder.
Puede haber un poder personal, carismtico, o institucionalizado.
Segn Weber hay tres formas de legitimar el poder:
a) Legal-Racional: es la ms moderna forma de legitimidad, que viene dada por una estructura lgica y racional de una determinada norma, que en lo moderno, es la Constitucin. Por ende, hay legitimidad cuando hay adecuacin del Poder a la Norma o a un esquema legal aceptado por todos. Por ello, hablamos de legalidad y legitimidad en trminos sinnimos. Se fundamenta en la existencia, dentro de un determinado ordenamiento, principalmente el sistema jurdico, de normas racionales que le confieren legalidad al poder. La Constitucin es una forma legal racional que no slo tiene procedimientos de elaboracin legislativa, sino que tambin tiene un contenido fundamental que debe ser garantizado. Para etiquetar a un rgimen de una u otra forma de
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legitimacin, debemos distinguir del mbito formal al mbito material, donde muchas veces pueden legitimarse en una Constitucin que, en la prctica no respeta nada.
b) Tradicional: es un enfoque respecto a determinadas instituciones o costumbres, donde un sistema poltico puede imponerse en la medida que mantiene tradiciones, costumbres e historia. Legitimidad del poder emana de tradiciones que le confieren validez al titular de poder, etc. Obedece a la experiencia y costumbres histricas de una comunidad.
c) Carismtica: es el primer elemento que en las sociedades primitivas permiti la aceptacin de la existencia de un mando (que obedeci a criterios fsicos, de sabidura, etc.). Esto no ha desaparecido. Es, entonces, el modo ancestral de legitimar el poder y que, por lo dems, la personalidad, el carisma personal del lder opera como instrumento de aceptacin o imposicin. El carisma de un lder puede ser su fortaleza y sus virtudes.
La legitimidad puede ser: de origen o de ejercicio. La legitimidad de cmo ejercemos ese poder es el tema de relevancia.
a) Legitimidad de Origen: si una determinada autoridad asumi un esquema bajo condiciones dadas en un Estado de Derecho, hay una legitimidad de origen. Va a depender de las formas y del contenido: Formas: que haya accedido al poder por medios formales y legales.
Contenido: la poltica sirve para ejercer el poder y para aunar y conducir a las voluntades agrupadas hacia un fin comn benficos.
*No siempre dice relacin del cumplimiento de presupuestos procedimentales formales.
b) Legitimidad de Ejercicio: se relaciona con la manera en la que ejerzo el poder (a favor de las personas o en contra del grupo).
*Para Bobbio, el poder puede diferenciarse entre: poder poltico / poder ideolgico o cultural / poder econmico. Esos son los mbitos donde se manifiesta el poder.
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CLASE 4 - Martes 11 de septiembre del 2012.
Como los humanos no somos perfectos, los sistemas que ideamos, pese a tener algunos beneficios, no son del todo perfectos. Cosas que as lo evidencian son: Lo econmico condiciona lo poltico. Lo poltico depende de lo econmico. Hay una falta de probidad en la administracin pblica, un conflicto de intereses entre el ejercicio de roles pblicos y, por otro lado, los intereses particulares que, a modo personal, pueden tener involucrados en iniciativas econmicas privadas.
Cuando lo poltico, lo soberano, empieza a estar condicionado por lo econmico y sus intereses, se produce una degradacin de la poltica y de los polticos. Se pierde la lnea que divide lo pblico (poltica) y lo privado (econmico).
Hay una distincin entre etapas del poder: personalizado e institucionalizado, de los cuales hubo un predecesor, que fue el poder annimo.
Poder annimo: no se distingue quien ejerce el poder. Como hay varios quienes se adjudican el liderazgo, se complementan dadas sus variadas facultades en pos de un bien comn, el poder se encuentra difuminado y no se sabe quin toma las decisiones.
Poder Personalizado: se da en estadios primitivos o recin civilizados. An no hay instituciones fuertes, que, de haberlas, se encuentran bajo la amplia esfera de poder que ejerce el personero que ejerce el podero.
Poder Institucionalizado: ya no hay una persona. Hay, lo que segn la teora constitucional denomina, "Equilibrio de Contrapesos". Esa persona ocupa un cargo, una institucin. Es decir, los roles no estn definidos o centrados en la persona, aun cuando sea de relevancia cuan carismtico sea quien se elija para ello. Pero eso no quita que, una vez en el cargo, haya una delimitacin jurdica que regula la institucin.
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ESTADO
Soberana y Estado.
Thomas Hobbes fue un terico "pactista", teora que fue propuesta por Althusius (predecesor del federalismo) en primer trmino. Hobbes fue uno de los primeros pensadores que va a buscar un fundamento para el ejercicio del poder soberano. Su obra fue el fundamento del absolutismo monrquico, que con el Leviatn busca legitimar que exista un soberano que concentre todo poder y todas las voluntades.
La soberana es la forma moderna de ejercicio del poder. En pocas clsicas, griegas, romanas, se habla de dominio, de Imperio, de potestas, todos conceptos que se ocupan en referencia al poder. Cuando llegamos a inicios de la Modernidad, en trminos polticos, es el inicio del Estado. El principio de Soberana va de manera paralela al surgimiento y desarrollo del concepto de Estado (siglo XIII - XIV). El poder del Estado se llama Soberana.
Los pilares de la Soberana son: a) Plenitudis potestatis: poder pleno. Es un elemento relevante para analizar cmo se dio el fenmeno de la soberana en el Estado. El Estado surge en paralelo al Poder Papal, como alternativa a ste.
b) Absolutio Legis: "legislador absoluto". Es la autoridad quien tiene el poder de legislar y dictar normas (autoritas non veritas facit legem)
c) Superiorem non reconognocens: "el Estado no reconoce superiores ni al interior ni al exterior del Estado". En lo interior, todos los grupos se someten al poder del Estado, y ste no se somete a otra nacin externa, pues hacia el exterior, mis "hostis" no tienen sobre m ningn poder. Se est en un pie de igualdad. Es quizs este uno de los elementos ms importantes.
El ejercicio de la soberana va surgiendo a la par que se desarrolla el Estado.
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I) Definiciones:
(i) Jean Bodin: "Soberana es la unin de varias familias bajo un poder absoluto y perpetuo" (Los Seis Libros de la Repblica). Es una manera secular de ver el ejercicio de la soberana. Es, para l, un poder absoluto. El individuo no nace por s solo, sino que en funcin de la comunidad. La CPR dice que la sociedad se estructura en base a los grupos intermedios que en ella radican, y que el ncleo es la familia. El poder absoluto y perpetuo dice relacin con que es absoluto por cuanto no reconoce superiores ni en lo interno ni en lo externo (Una de las caractersticas del Estado es ser el fenmeno poltico ms importante de la historia y de mayor concentracin de poder) y es perpetuo, por cuanto ese poder es pensado en el largo plazo. En ese contexto, Bodin pens que el cargo se ejerce de manera vitalicia, pues eran monarquas. Por ende, Bodin dice que son perpetuos en funcin de ello y como con respecto mismo del concepto de poder y de su permanencia dentro de la sociedad. Es el primero de hablar de soberana.
"Soberana" (souveranit): es algo que est por sobre el resto. No se comparte. Proviene del latn "suveranius" y que tambin dice relacin con un poder superior.
(ii) L'Oyseau: "Porque, en fin, la soberana es la forma que da origen al Estado, y as se ve incluso que son sinnimos del Estado y la soberana tornados in concreto, y al Estado se le llama as porque la soberana es el lmite y cspide de poder en el que es necesario que el Estado se detenga y establezca".
(iii) Maquiavelo: "Todos los Estados, todos los dominios que han tenido o tienen autoridad, fueron y son repblicas o principados". Con esto, Maquiavelo saca a la luz este trmino e indica que, donde hay dominio, pese a identificarse como repblica, son, en definitiva, soberanas y Estados.
El trmino Estado est presente en la jerga de la poca bajo el trmino latn de "status". Se ocupa para referirse al Estado en cuanto cosa pblica. El Estado es un proceso de racionalizacin de las formas polticas. La modernidad implica una racionalizacin cultural que abarca, por ende, lo poltico. Es por ello que Schmitt dice que el Estado es una grande expresin del racionalismo europeo.
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Antecedentes Histricos
Cuando cae el Imperio Romano, hay intentos de no dejar morir el ideal imperial y, por ende, revivirlo en base a los vestigios que el Imperio dej. Hay que destacar el Imperio y la civitas romana, y la Polis son formas de asociacin poltica, no Estados en la forma que nosotros lo entendemos.
Adems de la polis, la civitas y el Imperio Romano, estn los intentos de Alejandro Magno, de Carlo Magno, de Otn I. El de Carlo Magno queda trunco tras la reparticin del Tratado de Verdn.
Hay otra organizacin que se sienta sobre la base del Imperio Romano: La Iglesia Catlica. Es un poder, adems de espiritual, temporal, pues ejerce maneras de poder de esa ndole y hacen contra peso de tal valor, que tapa a los imperios polticos como tal.
Luego sobrevienen los Feudos, basndose en un sistema de vasallaje, en una precaria relacin entre siervos y seores, quienes se someten a ste ltimo en pos de proteccin. Es un contexto de poltica atomizada, desordenada, de competencia por territorios e inseguridad.
Despus comienza, paulatinamente, a generarse una institucionalidad en base a estructuras estamentales. Surgen la nobleza, el clero y el pueblo. As, de un plano feudal se pasa a una Monarqua Estamental. En este plano surgen los primeros rganos de representacin de estamentos. En el mbito jurdico, en la poca feudal hubo una dispersin del Derecho, que perdura en la monarqua estamental, pues cada reino, e incluso cada estamento, tienen sus propias normas. Son pactos estamentales, costumbres y tradiciones lo que constituye el Derecho. No hay todava unidad jurdica. El Estamentalismo podemos decir que es el antecedente inmediato de la forma de Estado Moderno. Sobre esta estructura es que comienza a presionar el principio de Soberana y, por ende, los monarcas comienzan a pretender ejercer, y a que se les reconozca, un poder igual al resto, sin superiores que lo sometan en lo externo (la Iglesia, por ejemplo) y en lo interno (sometimiento de los poderes indirectos: clero, nobleza y grupos intermedios). La primera etapa de la formacin del Estado es el proceso de UNIDAD POLTICA.
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CLASE 5 - Viernes 12 de Septiembre del 2012.
Antecedentes del Estado:
Primeras sociedades estables y sedentarias Imperios de la antigedad Polis Griega: en la polis griega ponemos el punto de inicio porque, a travs de la doctrina, Aristteles nos da evidencia de la apertura mental y cultural histrica al respecto, pues nos indica qu es la sociedad, qu es la ciudad, qu es la poltica, la comunidad, etc. Es decir, nos da una serie de antecedentes que hasta hoy nos da muestras de asignacin de funciones, donde en la polis griega se desarroll un rgimen poltico que dio las primeras muestras de democracia.
Civitas romana Imperio Carolingio y Sacro Imperio Romano Germnico Feudalismo: atomizacin tras la disolucin del sacro imperio romano germnico. No hay relacin entre ciudadanos, no hay hombres polticos. La sociedad se basa en el vasallaje, una relacin laboral donde el seor feudal absorbe recursos y trabajo a cambio de seguridad. No hay una relacin poltica, slo el seor feudal es un ente "poltico", por lo que es correcto hablar de "privatizacin de la poltica".
Monarquas estamentales: es un intento de reestructuracin de la poltica tras el muerto feudalismo. Es una sociedaad estructurada en estamentos, con burgueses, nobles, el pueblo y el clero. Hay una estructura social, algunos organismos de representacin estamentales, grmenes de ordenamientos polticos particularizados (cada pueblo tiene el propio), hay una estructura jurdica ms elaborada, con glosadores y comentaristas que rescatan el Derecho Romano, se empieza a valorar la costumbre como elemento de Derecho, etc. Es decir, es un paso previo al paso hacia el Estado.
Ya hacia el siglo XV, se empiezan a sentar los primeros pasos para generar las bases que creen un Sistema basado casi completamente en Estados Nacionales, relativamente autnomos. Para ello ha emprendido un "largo camino", que viene de trminos prehistricos, primitivos y ha derivado en formas de organizacin social complejizadas y que hasta hoy perduran.
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Max Weber da una conceptualizacin del Estado:
"Empresa institucional de carcter poltico en la que el aparato administrativo plantea con xito la pretensin del monopolio de la coercin fsica legtima en vistas de la actuacin de los ordenamientos".
"Aquella comunidad humana que reclama para s el monopolio de la coaccin fsica en el interior de un territorio determinado". Con esto, Weber indica un elemento humano, la comunidad humana, dos, territorio, tres, un poder llamado "Soberana".
Esa estructura burocrtica, en un principio, eran meramente funcionales al monarca, al Rey, obedeciendo slo a intereses particulares. Cuando surgen las formas del Estado, la burocracia se independiza y autonomiza del monarca y se desliga, amparndose en un principio constitucional ("principio de servicialidad" y "principio de probidad") para ejercer su labor dentro de la estructura del Estado, nuevo y distinto del rgimen monrquico. Es decir, hay un cambio de gnero desde unos burcratas para satisfacer al Rey hacia una burocracia que busca dar satisfaccin al inters del bien comn y la comunidad.
Mauricio Fioravanti tambin da otra conceptualizacin del Estado: "Gobierno de un territorio que acta de manera cada vez ms disciplinada y reglada (normas) con la intencin de reunir a las fuerzas operativas sobre ese territorio y de reconducirlas a una perspectiva comn". Es decir, se utilizan todas las energas en pos de un bien comunitario, social.
Poggi: "Es la mxima o superior institucionalizacin del poder poltico". Es decir, en la escala evolutiva, estamos en la cspide, el punto histricamente ms alto. Sin embargo, no debemos olvidar que, al depender de la naturaleza del hombre, el Estado no ser nunca perfecto. Es un proceso de gran concentracin de poder.
En las definiciones de estado vemos que se habla en general de monopolio, la mxima institucionalizacin, es un proceso increble de gran concentracin de poder: soberana. De qu poderes? Estado: proceso de concentracin del Poder denominado soberana.
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Poltica: Hay una estructuracin de los poderes dispersos. Son poderes polticos que, en un proceso de competencia, conlleva, concentracin del poder poltico, hacer desaparecer los poderes intermedios, eliminando un rasgo feudalista.
Normas Jurdicas: hay una concentracin del poder jurdico. Se busca la ordenacin de los tribunales e instancias jurisdiccionales y se quiere la unificacin del sistema jurdico. Se van imponiendo normas jurdicas uniformes de manera paulatina, con una tendencia a establecer un Derecho Comn general. Est la costumbre, el derecho estamental, Constituciones de naturaleza pactada, otorgada, en que Reyes o seores otorgan alguna facultad a algn estatuto, etc.
Administracin Judicial: jueces dependientes del Reino, ya no ms de seores feudales. Hay una burocracia dependiente y funcional al Reino.
Milicia: primordiales para mantener y garantizar la concentracin del poder poltico y el monopolio de la fuerza, de la poltica y del derecho. Se arman ejrcitos estatales y generales. El ejrcito pasa a estar formado por funcionarios, pasando a estar integrado por gente que trabaja para el Estado. Se hace una milicia nica y uniforme, ya no privada.
Fiscalidad: tiene potestad para cobrar impuestos, tributos y recaudar patrimonio de Estado. Es una perspectiva econmica que el Estado ir asumiendo de manera ascendente, pues, primero, se hablaba de patrimonio del Rey y luego del cuerpo pblico. El Rey manda a funcionarios a cobrar tributos para s, primero, y despus para el Reino. Tambin se adjudica la potestad de acuar monedas.
Burocracia: Se deja atrs la relacin entre seor-siervo. Ahora se pasa a conformar una relacin en base a la igualdad, donde se va crecientemente reconociendo esa equidad. Esto deriva directamente en el establecimiento del concepto de ciudadano. La Burocracia es un cuerpo de funcionarios que se requieren para responder a diversas funciones: tributaria, judicial, militar, administrativa, etc. Surge un cuerpo de servidores, ya no del servicio e intereses privados, sino que vigilarn que se cumpla el bien comn, operando para ello, y siendo un paso fundamental en el paso a la modernizacin del Estado, pues son reflejo de la racionalizacin del Poder del Estado.
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Economa: el Estado, crecientemente empieza a tener iniciativa, a incidir ms en el mercado y en la administracin de la Economa. Existen los privados bajo un esquema de regulacin estatal. En este contexto, el Capitalismo y el Estado se van desarrollando paralelamente, complementariamente, donde uno se da de la mano del otro. No obstante, cuando la burguesa adopta su ideologa, la liberalizacin, se pretende disminuir el rol del Estado en la economa. El capitalismo se ir consolidando en la medida que haya una mayor concentracin estatal, pues el estado requiere de una economa capitalista, como el capitalismo requiere la existencia del Estado.
Cultura: a quien compita en hegemona cultural, se lo saca del mapa. El Estado impone determinados valores de base, secularizando la sociedad y aminorando el aporte clerical, siendo autnomo de la religin y ya no dependiendo de una Iglesia que incida fuertemente en la conciencia social. El Estado busca sacar de lado el poder temporal de la Iglesia e imponerse segn la "superiorem non recognocens". As, se va concretando la hegemona y secularizacin de la cultura.
Concentracin Social: durante la edad media la sociedad permaneca al margen de las instituciones polticas. Haba una independencia de las esferas social y poltico. Pero en ese proceso de concentracin de Poder, el Estado empieza a incidir en la sociedad a travs de, fundamentalmente, la poltica, estandarizando la vida, estableciendo polticas diversas, estableciendo un parmetro bsico cultural para la sociedad, controlando la vida en general e imprimiendo diversos valores que legitimen el poder del Estado. As es como se imponen valores que son coetneos al surgimiento del Estado.
*Soberana: es un poder superior, perpetuo y absoluto que no reconoce otro poder sobre l. En funcin de es que se produce el proceso de concentracin de poder que deriva en el Estado.
CLASE 6 - Mircoles 26 de Septiembre del 2012.
a) Bobbio: Condicin suficiente y necesaria para que exista un Estado es que haya un TERRITORIO determinado donde haya un PODER capaz de tomar decisiones y emitir los mandatos correspondientes (normas jurdicas), desde los mandatos arbitrarios hasta las
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judiciales, obligatorios para todos los que habitan en ese territorio, y obedecidos efectivamente por la gran mayora de los destinatarios (el poder debe ser legtimo, habiendo un consenso del mandatario con sus mandados) en la mayor parte de los casos en que se requiera su obediencia; cualesquiera sean las decisiones.
Territorio, poder, poblacin, normas jurdicas, fines, mando y obediencia, son, de acuerdo a lo que dice Bobbio, las condiciones para que un Estado sea identificado.
b) Benz: Estado es una estructura formada por instituciones. El Estado, independiente de fundarse en instituciones, en s mismo, es una institucin. Es una visin institucionalista del Poder. Segn esto, no obedecemos al Presidente, sino que obedecemos a las normas jurdicas que ste promulga, como los Decretos Supremos, las Leyes, etc. De esta manera, se ha ido domesticando el poder, pues se han dejado de lado las arcaicas formas arbitrarias y personales de ejercer el poder, como maneras fuera de la norma.
En el pensamiento poltico clsico se concibi al Estado como resultado de un pacto, de un contrato entre hombres para convivir en sociedad. Segn esto, el Estado estara fundado sobre el consenso de los individuos destinados a formar parte de l. La relacin mando y obediencia va ms all de la bsqueda de un fin comn, dado que hoy en da eso se ha dejado un poco de lado, producto de la individualizacin de la sociedad. As, el Estado moderno es el resultado de un pacto, que puede ser hoy en da entendido, no como el simple pacto rousseauniano, hobbesiano, etc. Hoy, el pacto se visualiza en la CONSTITUCIN, pues establece las bases de la institucionalidad que hace funcional y estructural al Estado. Obedecemos a una norma hipottica fundamental, que es la Constitucin. En funcin de ella es que hemos pactado con el Estado.
VISIONES DEL ESTADO
Hay tres grandes cosmovisiones entre el siglo XIX y el XX: Liberalismo, Fascismo y Marxismo, visiones propias de la Modernidad:
a) Liberalismo: Es la ideologa de la burguesa triunfante en la revolucin francesa, la cual surge de una subversin cultural e ideolgica que se genera en el seno del antiguo rgimen al alero del proceso de
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socavamiento de ste y sus bases que hace el proceso de la Ilustracin, racionalizndolos, y siendo una subversin de carcter burguesa, fundamentalmente. Hay un reconocimiento de unos Derechos naturales anteriores y superiores al Estado.
El laicismo implcito en el racionalismo de la Ilustracin va mermando el pensamiento de teologa poltica que fundaba al absolutismo monrquico, lo que se va dando junto con el fortalecimiento social de una clase que no tiene poder, pero que aspira a tenerlo, que es la burguesa. Esta clase toma las ideas de la Ilustracin, las toma y las proclama en la revolucin francesa.
La revolucin inglesa no es burguesa. La revolucin americana es importante por cuanto es reflejo de valores y principios que estaban en el acervo de la revolucin francesa y que sern base del Estado Democrtico. Sin embargo, la ms relevante es la revolucin francesa, amparada en el liberalismo. La burguesa, por ende, desplazar al clero y al absolutismo y acceder al poder.
Para el Liberalismo, la visin del Estado es negativa, pues surge en pos de contener y limitar el poder del Estado. Indica que antes de la libertad del Estado, est la libertad del Individuo, debindolo fortificar con un amplio mbito de libertad y limitando el poder poltico del Estado.
Hay diversas ramas del liberalismo, que se ha subdividido, generalmente, en funcin de cunto es lo que debe ser limitado el Estado.
El liberalismo y su visin del Estado es una "visin de clase". Con l, la burguesa tambin trat de marginar del poder a los otros actores que participaron en la lucha revolucionaria, a tal punto, que lleg a pactar con el antiguo rgimen (restauracin monrquica).
Segn Schmitt, el liberalismo es un elemento aristocrtico, individualizante, y no democrtico, donde los sectores ms marginados se quedan con el descontento de no ser incluidos en el ejercicio del Poder y del Desarrollo econmico incipiente.
La visin del Estado que el liberalismo tiene es tolerante, pues, pese a que a la burguesa no le gusta el Estado, todo a lo que aspira es que se le reconozcan los derechos de su inters, como el de propiedad, etc. Se fija que el lmite del poder del Estado, es la esfera de libertades del individuo. A
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pesar de que en su inicio no es democrtico, tendr que terminar aceptando el principio democrtico de Estado.
En sntesis, el liberalismo plantea tambin una visin reduccionista del Estado, sobre todo en la regulacin econmica que ste hace.
b) Marxismo: Es el otro extremo del liberalismo. Tambin est influido por una visin economicista de la sociedad, donde el Estado es un instrumento de la clase burguesa con la cual sta domina al proletariado. Su visin coincide en plantear la disolucin del Estado, por cuanto esta es subsidiaria de los productores y explotadores. El Estado deber, entonces, desaparecer o extinguirse, previo a la dictadura del proletariado. Lenin y Stalin difieren en si desaparece o se extingue. A su vez, propone que desaparezca la clase burguesa que monopoliza los factores y medios productivos
c) Fascismo: (genrico, no italiano) Para el fascismo, de alguna manera alimentado por el nacionalismo surgido tras el liberalismo y la revolucin francesa, como elemento de legitimacin de la nueva relacin de poder, el Estado lo es todo. Tiene una visin organicista de la sociedad. Por ende, a travs del "Estado se manifiesta el Espritu, siendo fundamental en el desarrollo de un sociedad". El estado debe propender a transformarse en una gran empresa que haga uso de todas las fuerzas y recursos para la grandeza de la nacin, lo cual nos puede llevar a la idea de una idolatra especial.
d) Sistmico: Teora de Sistemas, de Niklas Luhmann. Postula que el Estado es un subsistema dentro de la Sociedad (la sociedad manda) que funciona como una maquinaria, con inputs y outputs, que se autogeneran, como la autopoiesis.
e) Realista: Las otras dos visiones impiden que los individuos se desarrollen en trminos polticos. Indica que los hombres son esencialmente egostas, amn de tener un algo de altruismo, por lo cual, ante la lucha entre ellos, el Estado es necesario, para lo cual concentrar el poder jurdico y someter a los individuos bajo sus reglas. Es necesario para la vida en comn, el desarrollo de los pueblos, porque
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sin l, los sectores ms marginados se moriran de hambre, no podran tener ningn tipo de desarrollo. Por ello es que el Estado se necesita, por su vocacin de bien comn, constituido por la interaccin cooperativista entre los actores de la sociedad.
*Todas estas visiones sin hijas del racionalismo ilustrado.
CLASE 7 - Viernes 28 de Septiembre del 2012.
Evolucin del Principio de Soberana
a) Prncipe Soberano: la voluntad del pueblo queda a merced de un Soberano, como lo estipula la teora de Hobbes. Hay una aniquilacin de poderes intermedios en pos de la concentracin del poder en el monarca, ejercindolo de manera "personal". Es decir, el titular es el monarca, el Rey, el Prncipe.
b) Soberana Popular: tiene aportes del liberalismo, pero fundamentalmente los tiene desde pensadores de la revolucin liberal e Ilustrada, como Rousseau o Montesquieu. Es una visin ms clasista, que tambin contiene un cierto atisbo de la visin de Nacin, la idea nacional que se desarrolla al alero de la revolucin francesa con el fin de legitimar la relacin mando y obediencia en funcin de una unidad histrica, que es la Nacin. A partir de ah surgen los "nacionalismos", entendida como un individualismo de los pueblos, nocin que ir avanzando hasta ideas de grandeza nacional en pos de legitimar el poder del pueblo bajo la idea de Nacin.
c) Crisis de la Soberana: a partir del siglo XX, con poderes totalitarios, nacionalistas y una sociedad global ms interrelacionada, donde hay un ordenamiento internacional humanitario, se desarrolla una crisis de la soberana, del poder ejercido por el Estado.
d) Soberana Nacional: El principio de soberana se ha manifestado como un principio de autodeterminacin del Pueblo, constituido como un Estado-Nacin, es decir, bajo el alero de "Superiorem non Recognocens". Para que haya auto-determinacin, debe haber Estado. Para ello, hay ciertos requisitos, como el territorio. Sin ello, no hay Estado, no hay dnde ejercer el poder concentrado.
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Hoy en da hablamos de una soberana limitada.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ESTADO
a) Pueblo: El trmino pueblo muchas veces es utilizado en un sentido clasista, como marxismo, o tambin como una expresin poltica ("la soberana radica esencialmente en la Nacin y su ejercicio lo realiza el pueblo a travs de las autoridades, las elecciones y los plebiscitos" art. 5 CPR) Hoy, al pueblo lo entendemos en su sentido poltico, limitando su expansin a todos aquellos que tienen facultad de ejercer el derecho a sufragio. Tambin hay una connotacin sociolgica, entendido como una masa igualitaria.
b) Territorio: Hay variadas ramas: territorio terrenal, martimo, areo, ficticio (embajadas, etc.) En el territorio areo hay una limitacin, obviamente. En el mar se han establecido lmites martimos, que van sealando, todos juntos, la extensin de aplicacin del poder para mantener la armona en la coexistencia de los Estados.
c) Poder / Soberana: capacidad de autodeterminacin de los pueblos.
d) Organizacin (Institucin y Constitucin): hay exigencias que se hacen hoy en da a los Estados para que sean estructurados segn una orgnica que garantice ciertas nociones bsicas que permitan la vida cvica y el desarrollo igualitario de las personas en un Estado de Derecho. Sin embargo, estas exigencias muchas veces estn condicionados a la condicin econmicas de quien se aludir, pues, por ejemplo, China, cuya economa hoy sostiene al mundo, no aceptar que se hagan exigencias. El Estado es un proceso de institucionalizacin y de constitucionalizacin que estructuren una organizacin poltica que vayan acorde a la concentracin del poder.
e) Fines: El fin que persigue el Estado cuando se erige es el "Bien Comn", obedeciendo al lado altruista de la humanidad.
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Teoras explicativas del origen del Estado (Zippelius)
i) Teora Patriarcal: hay alguien que, en algn momento ejerci un liderazgo tradicional, que deriv en la estructuracin del Estado. Es descartada, pues cuando hablamos de Estado, hablamos de su forma moderna, la cual no surge en estos trminos.
ii) Teora Patrimonial: surge el Estado entendido como un patrimonio de quienes concentran el poder, como por ejemplo, Chile con Fernando VII. En virtud de ella, hay una ligazn entre economa y Estado, pues el Estado surge como patrimonio del Monarca, quien va generando tambin concentracin de los otros poderes, fundamentalmente, del Econmico, pues de ello se solventar el desarrollo de los dems.
iii) Teora del Poder: Iusnaturalista: El poder es necesario para cumplir los fines (bien comn, justicia, etc.) Es un tanto idealista, lo cual no le resta validez. Emprica: es la teora realista, donde se entiende que la bondad, el bien comn y la justicia son meros cuentos. La verdad sera que cada cual busca su propio beneficio, por lo cual el poder estara orientado hacia un fin especfico, de cada uno, pues, al ser emanacin del humano, el poder contiene todos los elementos del desperfecto humano. Por ende es que se incurren en tantas fallas a la hora de ejercerlo.
iv) Teora Contractualista (o pactista): Estado debera surgir como un pacto o acuerdo libre entre quien tiene el poder y quienes sern sbditos de ello.
EVOLUCIN DEL ESTADO1
a) (Pre) Estado Estamemtal: Es la etapa previa al Estado. En ella se establecen determinadas instituciones que perdurarn. Benz, al respecto, dice que hay nuevas instituciones, como las asambleas, etc., que surgen en la poca y se retomarn en trminos ms democrticos en etapas posteriores.
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Apartados c) y d) son un Estado Legal de Derecho, mientras que el e) es uno Constitucional.
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b) Estado Absolutista: hay una plena nocin de concentracin del Poder. Hay un ejercicio personalista de la soberana. En ese momento, muchas de las instituciones representativas estamentales, formadas en la etapa anterior, quedan relegadas. En esta etapa el monarca y algunos rganos parlamentarios (quienes no tienen suficiente poder para hacer contrapeso) son quienes concentran el poder, siendo el monarca quien hace casi total ejercicio de l.
c) Estado Liberal Burgus: Es un estado Constitucional, pues se somete a una norma, al menos en lo que dice relacin con la organizacin poltica, aplicando el principio de Separacin de poderes, en torno al cual se van organizando las nuevas instituciones que derivan del mismo poder, que antes se concentraban slo en uno. Por ejemplo, se incorpora un rgano parlamentario, como el Senado, con la nocin de representatividad del pueblo. Este Estado es el estado de reconocimiento de las libertades propias del individuo, que son contencin del ejercicio del poder del Estado. Con ello, el Estado Liberal Burgus queda limitado por la separacin de funciones (hablar de poderes es equivoco, es mejor hablar de pre-eminencia de funciones) del Estado, en un plano interno de control del poder. En un sector externo, se limita el ejercicio con la imposicin de las libertades individuales, los cuales no pueden ser violados por el ejercicio del Estado y su poder. Hablamos de un Estado sujeto, tambin, a Normas.
d) Estado Social de Derecho: Surge cuando el Estado Liberal Burgus colapsa. Incorpora y reconoce derechos sociales (o prestacionales) Por ende, hay un Estado interventor, dada la mayor cantidad de prestaciones, de funciones de bienestar, etc.
e) Estado Constitucional de Derecho (s): El cambio de paradigma se produce en el siglo XX. Hasta mediados de aqul, an campea el Estado social de Derecho. Pero, como consecuencia de la Segunda Guerra Mundial, se empieza a pasar a otra etapa. Este, a diferencia de los dems, tiene a un pueblo que gobierna a travs de leyes. En las otras etapas, la Constitucin era un mero baluarte. Sin embargo, se le da valor de norma fundamental. En los Estados liberal burgus y social de derecho, por ejemplo, la Constitucin era un mero elemento legitimador terico, pues en la prctica no se garantizaban del todo. Eran una mera hoja de papel. En esta etapa, se le da la nocin de ser la norma fundamental y primera en torno a la cual se erigen todas las otras normas. La norma constitucional pasa a tener una fuerza vinculante y obligatoria dentro del ordenamiento jurdico (los rganos del Estados deben actuar en funcin de la Constitucin y las leyes que emanen de ella).
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Normas diferencial: Estado territorial: ejecucin del poder en funcin de un determinado territorio. Estado Nacional: ejecucin del poder en funcin del ideal de Nacin. Funciones y competencias del Estado: funciones determinadas que deben ser cumplidas segn las competencias que se le dan al Estado.
Normas Estructurales internas: Estado Constitucional: sujeto a normas Estado Democrtico: legitimado por el pueblo Burocracia o Administracin: aparataje estatal administrativo que va en pos de que nos sirva todos.
Clase 8 (Ayudanta para Primer Control) - Martes 7 de Octubre del 2012.
- Poder: Mando institucionalizado, con un mecanismo racional detrs que legitima al mando. - Mando: voluntad superior. - Obediencia.
Relacin entre soberana, poder y estado.
Concepto de soberana tiene varias alusiones:
Schmitt: soberano es quien tiene el poder de decisin en un estado de excepcin, pues es reconocido por los gobernados, siendo obedecido por la gente cuando el soberano decide.
Bodin: hace su concepto de soberana (unin de familias bajo un poder absoluto y perpetuo) basado en una nocin de propiedad, donde el soberano es propietario.
-Derecho a declarar la guerra y la paz. -Derecho a nombrar a los ms altos funcionarios. -Derecho de jurisdiccin suprema. -Derecho a un poder legitimado. -Derecho a una fidelidad y obediencia. -Derecho a acuar monedas.
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-Derecho a imponer tributos. -La ley depende de quien posee la soberana.
Hobbes: hombre est en un estado de naturaleza donde todos pelean contra todos. Cuando deciden pactar, le entregan todos sus derechos al Leviatn, siendo quien tiene la soberana. Cuando uno de ellos desobedece, el Leviatn tiene, en funcin de lo que le cedieron, la facultad de castigar.
Rousseau: el hombre es bueno por naturaleza. Cuando hace el pacto, el hombre cede sus derechos a cambio de ser dueo de su libertad y otras cosas, cosa que lo diferencia de la concepcin de Locke.
Etapas de la soberana
a) El prncipe soberano: el rey es quien tiene el poder de todo. b) Soberana nacional c) Soberana popular: se habla de pueblos y derechos polticos. d) Crisis de la soberana: quin detenta el ncleo del poder? La economa o el Estado?, relevancia de la existencia de un Derecho Internacional.
El estado se forma a partir de las polis griegas, donde la vida gira en torno al ciudadano y la vida en comn. Luego, con los romanos, la vida gira alrededor de un Imperio. Con su cada, Carlomagno intenta hacer un repunte de ello, lo cual fracasa por la mentalidad patrimonial de su legado. Con ese fracaso, se inicia el feudalismo, que se caracteriza por la atomizacin del poder y la dispersin. Con la poca monrquica empieza a forjarse el concepto de Estado. Aquella comunidad humana que reclama para s el monopolio de la coaccin fsica en un territorio determinado Max Weber (poblacin-territorio-monopolio de la fuerza).
Bobbio: confirma los elementos que da Weber y agrega uno ms, que es el de mando y obediencia, estableciendo una identificacin de quin detenta el poder y quin no.
Poggi: define el poder en virtud del poder econmico. -Pueblo: derechos polticos -Nacin -Estado: derechos civiles. Grupo de ciudadanos que va en funcin de un bien comn.
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Mateucci: Busca dar una definicin tipolgica del Estado, conciliando una descripcin terica ideal y lo que se da en la realidad con el ejercicio del Estado. Para Mateucci, lo esencial es que el Estado tenga un monopolio de lo poltico, el que recae en el soberano por contraposicin a la dispersin del feudalismo. Hay dos mecanismos2 de ejercer ese monopolio:
a) Derecho: busca limitar el poder del Soberano. b) Administracin burocrtica: capacidad que tienen los organismos del Estado de satisfacer las demandas de la ciudadana.
El Estado tiene caractersticas que lo distinguen de otras formas de organizacin: a) Poder Soberano b) Pueblo c) Territorio Definicin tipolgica.
Estos tres elementos constituyen una definicin tipolgica, no conceptual. He ah que surge una problemtica con la definicin, pues no se condice definir al Estado en esos trminos con la realidad.
Para dar una definicin histrica del Estado se debe hacer en funcin de elementos racionales, pues ellos ejercen un poder eclctico, permitiendo que ambas definiciones (ideal y real) convivan. La dimensin histrica trasciende desde la evolucin histrica del concepto de Estado.
2do Captulo de Mateucci: El concepto de Estado, en su sentido moderno, aparece con Maquiavelo en el siglo XVI. En esa poca, el concepto de Estado no tuvo mucho inters. Por ejemplo, Hobbes no lo usa, Rousseau difiere de aquella definicin (para Rousseau, Estado es el pueblo), Diderot y D'Lambert tampoco lo incluyen, etc.
Ambos son mecanismos racionales que buscan constreir el poder.
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A fines del XVII vuelve a la palestra la idea de Estado, cuando se empieza a entender como un poder ascendente a las personas. Esta nocin comienza con los pactistas, siendo un centro ascendente vital que busca lograr la Paz Social.
En el siglo XX ya no tiene tanta importancia. Kelsen, por ejemplo, no le da importancia, indicando que es incluso un concepto metafsico.
El concepto de Soberana se afianz mejor y antes que el de Estado, ayudando incluso a su elaboracin conceptual. Es quien detenta el poder. Hoy, en Chile, quien detenta la soberana es la Nacin. Este concepto tambin fue variando, pues se pasa de nociones absolutistas a ms limitadas.
Relacin entre Estado y Derecho: para los juristas antiguos, el absolutismo no era un poder ilimitado, sino que era cercado por el poder de Dios y su justicia. En cambio, el despotismo era el poder del soberano a rajatabla, es decir, todo el poder del soberano. El Derecho, al igual que hoy, lo busca es limitar el poder del Estado.
Con Locke empieza la nocin individualista del Estado. Hegel, en cambio, segua la veta del siglo XVI y XVII, de dar una esencial relevancia a la familia en la formacin y desarrollo del Estado.
Luego, Mateucci habla de la representacin poltica. Se supone que quien representa es quien debe encarnar los intereses de la voluntad general de la ciudadana.
CLASE 9 - Martes 9 de octubre del 2012
-Estado democrtico de derecho -El estado liberal -El estado constitucional
Estado democrtico de derecho: (condiciones) Constitucin escrita. La existencia de una constitucin escrita como un aspecto formal.
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Divisin de poderes (art. 16 de la declaracin de 1789: toda sociedad en la que no est asegurada la garanta de los derechos, ni determinada la separacin de los poderes, carece de constitucin). Existencia de controles de poder3
Reconocimiento y garanta de los derechos: es el elemento material del texto constitucional. Es el elemento que nos dice que estamos en presencia de un estado de derecho es la existencia de mecanismos que garanticen los derechos de las personas.
Libre expresin de la voluntad popular: el derecho no es un derecho impuesto, sino que nace de una voluntad general (Rousseau) hay una legitimacin democrtica del derecho (elecciones libre, informadas, etc.)
Sometimiento a la ley y el derecho: se entiende que la ley es una declaracin de la voluntad soberana, por lo tanto el Estado democrtico de derecho debe someterse a la ley dictada por el pueblo. Hoy el estado se somete a la constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y se ha superado el estado legal de derecho. Es un estado sometido al derecho; pero no a cualquiera, sino al que garantice los derechos fundamentales. No solamente estado constitucional de derecho; sino estado constitucional de derechos.
Independencia judicial: los jueces deben estar investidos de la necesaria independencia judicial, que no estn sometidos a la tensin del poder.
Formas polticas de estado:
a) Estado autoritario: Fase de transicin desde el absolutismo al constitucionalismo. El estado absolutista es una de las formas de estado autoritario. Las formas autoritarios se han dado desde sus inicios (Luis
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Hoy en da la divisin estricta de poderes no se da. Se puede dar el trmino de equilibrios y contrapesos. No es adecuado hablar de separacin de poderes; este no se separa, lo que se separan son las funciones. El art 19 es interesante porque dice que la constitucin no basta con que sea tal, sino que debe garantizar los derechos y establecer un principio de separacin de funciones.
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XVI) hasta el da de hoy (Chvez, Putin, correa). Tambin podemos encontrar en Europa en el siglo 19: la del bonapartismo, que alude a napolen III que bajo una fachada republicana ejerce un poder de naturaleza autoritaria. Y tambin nos encontramos con todos los regmenes de naturaleza dictatorial, en donde hay mbitos de la vida social que se mantienen sin ser invadidos por el estado. El lmite entre los autoritarismo formales e informales (estructurado en una forma constitucional de derecho) es sutil. Cuando se produce un retroceso de este ltimo (constitucionalismo).
b) Estado totalitario: Fenmeno moderno de mxima concentracin de poder ejercido despticamente. Es expresin ms aguda de autoritarismo, es muy moderna, contempornea en donde se produce la mxima concentracin de poder. Es un ejercicio paranoico del poder. Existe un partido nico; de una ideologa que permea toda la sociedad. En el autoritarismo el sentido ideolgico tiene menos fuerza. No existe libertad de expresin ni de pensamiento. Formas polticas y jurdicas de estado: Uniones personales o reales: unin parcial de dos o ms reinos, compartiendo un mismo monarca como jefe de estado. En los dems no comparten.
c) Confederaciones: Cuando varios estados, en virtud de un tratado, deciden ejercer conjuntamente unas competencias concretas y determinadas en lo dems siguen ejerciendo independientemente. Existe un rgano de representantes (congreso o dieta) de los estados donde se adoptan las decisiones.
d) Uniones supranacionales: Se crean entre diversos estados independientes para desarrollar polticas determinadas a travs de un aparato institucional y burocrtico y un derecho comn, que procede de un tratado, no de una constitucin. Otras formas de estado (jurdicas).
e) Estado unitario: puede manifestarse como: Simple (es estado centralizado) y compuesto (surgen para atacar el centralismo a travs de dos mecanismos: desconcentracin y descentralizacin). Se caracteriza por ser: *Centralizado *Desconcentrado. Los rganos desconcentrados no tienen una personalidad jurdica propia, no tienen patrimonio propio y estn sujetos al control de los rganos
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superiores y de la controlara general de la repblica. (Ejemplos: las seremis, las direcciones regionales de impuestos internos) *Descentralizado administrativamente. Tiene personalidad jurdica propia, patrimonio propio, tienen normativas jurdica propia y adems estn sujetos a controles pero menores que los rganos desconcentrados. Sus autoridades en general no dependen de otros. La forma de estado en al CPR. Art. 3: el estado de chile es unitario. La administracin del estado ser funcional y territorialmente
descentralizada, desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley. Los rganos del estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, providencias y comunas del territorio nacional.
f) Estado federal o federacin: Compuesto, ya no hay un solo centro de impulsin poltica; hay varios (EEUU). Hay un estado federal y estados federados. Posee un orden jurdico propio y el estado es comn a cada federado.
g) Estado autonmico o regional: Descentralizado polticamente. No es propiamente un estado federal. Autonoma administrativa y poltica. Los estatutos autonmicos no son constituciones, son distintas unidades surgidas desde la historia propia.
CLASE 10 (Clase Ayudante)- Viernes 12 de octubre del 2012.
*Materia Complementaria a la Primera Unidad del curso.
Derecho Pblico vs Derecho Privado
La distincin entre Derecho Pblico (que se preocupa del inters pblico) y Derecho Privado (apunta al inters particular) es una concepcin antigua que, hoy en da, slo se mantiene con fines acadmicos. Hoy, estas ramas se entrecruzan y complementan, como por ejemplo, el Derecho del Trabajo, el Derecho del Consumidor. Muchas veces, el Estado acta como privado y,
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tambin, algn privado puede, mediante derechos potestativos, adjudicarse facultades pblicas, como detentar una concesin.
- Ramas del Derecho Pblico: - Derecho Administrativo - Derecho Penal Constitucional - Derecho Internacional Pblico - Derecho Penal - Derecho Procesal - Derecho Tributario.
Derecho Pblico Estatal vs Derecho Internacional; para efectos de este curso nos interesa el primero; esto es, las relaciones intra-estatales
Derecho Constitucional
El Derecho Constitucional se desarrolla en Europa (como disciplina autnoma), ltimo tercio del siglo XIX, complementado a la Revolucin francesa y a los primeros estados de Derecho. Va de la mano de la corriente del positivismo jurdico. Las implicancias del positivismo jurdico en lo Constitucional se aplican en cuanto a procedimientos para hacer leyes. Recordar que de acuerdo a esta corriente la norma es vlida por cuanto ha sido dictada como tal, por tanto es obligatoria.
Tras el siglo XX y el Nazismo, surgen principios para hacer prevalecer el contenido y no solamente la forma de la norma (se abren paso las llamadas Constituciones Normativas). Segn ello, surgirn Constituciones garantes de principios fundamentales, decretando la creacin de rganos (como los Tribunales Constitucionales) y procedimientos que buscarn velar por dicha supremaca, pudiendo exigir y ejercer nuestros derechos en juicio.
Concepto y partes del Derecho Constitucional
Una definicin de Derecho Constitucional aproximada es "el conjunto de normas jurdicas que organizan el ESTADO y sus poderes. Determina los PRINCIPIOS a los que debe sumirse el funcionamiento de los rganos del Estado. Y adems seala las garantas y derechos que se encuentran defendidos y aceptados por toda la comunidad". Esta definicin recoge todos los elementos que abarca el derecho constitucional.
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El profesor Juan Colombo Campbell agregara los procedimientos necesarios para hacer justiciable la Constitucin (en relacin a un Proceso Debido, Justo y Racional). Logra tornar justiciable el cumplimiento de estos derechos y de las normas. Esta definicin es producto de la evolucin a partir del positivismo.
Derecho Constitucional Particular: que se encarga de estudiar, sistematizar, criticar e investigar aquellas normas jurdicas de un ordenamiento jurdico determinado.
Derecho Constitucional General: es una disciplina ms bien terica que analiza el constitucionalismo como fenmeno general (ej.: el Constitucionalismo Liberal Burgus).
Derecho Constitucional Comparado: que estudia todos los rdenes del mundo que posean una Constitucin, de la cual se estudian algunos determinados rganos constitucionales, se critican o copian unos y otros, etc. Es decir, se importan y exportan ideas y procesos.
Hay dos disciplinas dependientes o anexas al Derecho Constitucional. Son: la Historia Constitucional, disciplina especializada que estudia la gnesis y desarrollo de las constituciones, ms all de su forma. La otra es la Ingeniera Constitucional, cuyo mximo exponente es G.Sartori. Se encarga de elaborar una normativa constitucional una realidad poltica determinada. Es decir, responde a qu constitucin sera la ms apropiada para un determinado orden jurdico.
Constitucionalizacin del Derecho
Todas las normas del Derecho tienen que generarse en funcin de lo que determina la Constitucin, de manera tal de que se torna al centro del ordenamiento jurdico. As, declara principios constitucionales y elementos mnimos que las normas deban cumplir para declararse vlidas. Sino, son inconstitucionales. Es decir, todas las normas legales e infra-legales debern ajustarse a sus mtodos y principios, fijando un marco de actuar para los rganos y las personas. Una norma ejemplo de esto es el inciso dos del artculo 5to de la Constitucin. El artculo 6 y 7 tienen principios de legalidad y juridicidad, el artculo 19, inciso 3 y el 38 inciso segundo, que implica responsabilidad del Estado ante casos de daos a particulares.
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El jurista debe conocer el derecho Constitucional, debe traer su disciplina propia a las bases del derecho Constitucional. As mismo, esta disciplina no solo va a aportar elementos, sino que tambin va a recibir otros que ya venan siendo tratados por disciplinas desde ya muchos aos. (ej: del Derecho Civil a CPR: Art 1 inciso 2 Familia como ncleo de la sociedad, 19 n1 inciso 2 Se protege la vida del que est por nacer)
Constitucin como una norma vinculante, esto es, aplicable directamente en juicio. En ella se consagran rganos que velan por la supremaca de la Constitucin. En el sistema Continental la tnica ser la existencia de un control concentrado de constitucionalidad radicado principalmente en un Tribunal Constitucional, y en el sistema Anglosajn un control difuso radicado en el poder judicial (ej: Corte Suprema o Tribunales Ordinarios de Justicia. Antecedente caso Marbury vs Madison)
CLASE 11 - Jueves 11 de Octubre del 2012
GOBIERNO
Acepciones:
-Diccionario, su primero y ms primordial significado es "accin o efecto de gobernar o gobernarse", y gobernar es "mandar con autoridad o regir una cosa", bsicamente, dirigir. Acepcin ms restringida que se aplica al "conjunto de los ministros superiores de un Estado".
-Jurdicamente se refiere al conjunto de procesos y rganos que ordenan los mecanismos de asuncin de las decisiones pblicas destinadas a influenciar la vida colectiva.
En muchas ocasiones se habla indistintamente de Estado y de Gobierno. Sin embargo, son cosas distintas. Un Estado es una estructura con una serie de elementos constitutivos, ms general que un Gobierno. Es una de las formas en que se concreta y expresa el poder poltico. Por otro lado, el Gobierno es una faceta operativa del Estado, cmo funciona. Gobierno es sinnimo de Poder Ejecutivo, aunque, dependiendo del rgimen del gobierno, esta nocin ir variando.
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Gobernar es decidir. Cuando hablamos de Gobierno, entonces, decimos que esta estructura de procesos y rganos est a cargo de la toma de decisiones polticas fundamentales, necesarias para la subsistencia del pas, de la colectividad.
En el mbito de la Ciencia Poltica, vemos que:
Es la actividad superior del Estado: el gobierno es el encargado de poner en ejecucin y actualizar la soberana (motor del Estado).
Gobierno es el mando o direccin de la sociedad organizada.
Conjunto de rganos que forma la autoridad: con esto decimos que el gobierno es un rgano relativamente tangible, no etreo.
Personas que ejercen sta: contingente que conforma los rganos al interior de un Gobierno.
En sentido estricto, funcin y rganos ejecutivo y titular de ste. Son los funcionarios del gobierno que ejercen una funcin poltica.
-Linares Quintana: Gobierno es la organizacin mediante la cual la voluntad del Estado es formulada, expresada y realizada. Es la organizacin especfica del poder constituido en y por el Estado y al Servicio del Estado.
-Esmein: "ejercicio del poder supremo del Estado".
Como no estamos en una manera democrtica directa de rgimen, el pueblo soberano no puede manifestarse en manera inmediata. Debe actuar mediante entes representativos, con la excepcin de los plebiscitos.
*Las funciones gubernamentales tienen que ver con la toma de decisin acerca de las polticas pblicas.
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En el funcionamiento del Gobierno hay una expresin poltica y otra administrativa. La parte administrativa es permanente, pues, pese a los cambios de gobierno, su funcin es la de servir, ejecutar y satisfacer las necesidades de la comunidad.
Se limita la expresin Gobierno a los rganos de la autoridad que, en el Estado, tienen, en sus ms altos grados, la funcin ejecutiva de toma de decisiones sobre cosas fundamentales polticas, por parecer a los gobernados como la ms ineludible en la tarea de regir la sociedad poltica, aquella cuyo peso ms directa e inmediatamente sienten por estar dotada del imperio que moviliza la coaccin al servicio de sus mandantes. Decimos, entonces, que gobierno equivale a Poder Ejecutivo.
Clasificacin segn Carl Friedrich: -Anarqua -Monarquas despticas: forma tpica de la antigedad. -Oligarquas de la nobleza (aristocracia): -Oligarquas de la riqueza -Democrticos directos -Tiranas (corrupcin en el ejercicio del poder)
El Congreso, la Corte Suprema, tambin tienen implicancias en las tomas de decisiones fundamentales. Sin embargo, el que las ejecuta es el Gobierno.
-Pizzoruso: Forma de gobierno es el modo en que se distribuyen y organizan las diversas funciones estatales entre los rganos constitucionales.
Formas de gobierno: espectro estructural y formal del modo como un ordenamiento es organizado en mecanismos de decisin colectiva.
Clasificacin de las Formas de Gobierno.
- Herdoto: monarqua - democracia - aristocracia. - Platn: timocracia - oligarqua - democracia - tirana - aristocracia.
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- Aristteles: Basilea (monarqua) - Aristocracia - Politeia (Repblica) - Maquiavelo: principados y repblicas. - Montesquieu: Monarquas: uno solo con arreglo a la Ley. Republicanos: dependen de todo (democrtico) o de una parte del todo.(aristocrtico). Despticos, de uno slo, sin ley. - Rousseau: clasificacin aristotlica dependiendo de quien ejecuta la voluntad soberana.
Clasificacin III:
1. Gobiernos de Iure: operan a travs de procedimientos, de rganos y de normas. Podemos ligarlo a los poderes legitimados de origen.
2. Gobiernos de Facto: asumen el poder sin atenerse a ningn poder jurdico, de leyes, de normas, etc. Ligado al poder legitimado de ejercicio.
Otras clasificaciones segn autores:
- Guglielmo Ferrero: el nmero de detentadores del poder no esencial, como s lo es la relacin entre ellos. Gobierno legtimo (consentimiento) y Gobierno Revolucionario (temor, opresin)
- Karl Loewenstein: Autocracias: -Autoritarios -Totalitarios Democracias constitucionales: es la democracia que se estructura sobre la base de una norma estructural y poltica, la Constitucin, que garantiza derechos fundamentales y divisin de funciones del Poder.
- Juan Linz: formas democrticas y no democrticas (o dictatoriales)
- Hannah Arendt: Totalitarios y Pluralistas.
Formas de Gobierno:
- Con separacin rgida.
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- Con separacin flexible o de colaboracin (por ej. el parlamentarismo)
Formas de gobiernos democrticos:
- Democracia Directa.
- Gobierno de Asamblea o Convencionales: es una especie de la directa pero que opera en un escenario asamblesta (por ej. la convencin francesa que deriva en la Constitucin)
- Gobierno Parlamentario: hay una preeminencia en las decisiones polticas del Parlamento. Se da en Europa, generalmente.
- Gobierno de Gabinete: propio de Inglaterra. Ya no es propiamente tal el Parlamento, sino que quien adopta las decisiones es el Gabinete (Primer Ministro y ministros que asumen la direccin gubernamental. Normalmente, el Primer Ministro es quien lidera algn partido poltico). En el Parlamentario hay un "shadow's gabinet", que es el gobierno paralelo que est, permanentemente, generando una interlocucin entre ambos. Es como un control poltico.
- Gobierno Presidencialista: propio de EEUU y los latinoamericanos.
-Gobierno Directoral: El ejecutivo no es un presidente, sino un rgano colegiado de 7
personas. Las decisiones se toman, por ende, colegiadamente y la presidencia va rotndose entre los miembros. Funciona en Suiza y aunque se trat de implementar en Uruguay, no fue efectivo.
Clase 12 12 Octubre 12
Carlos Pereira Menaut se refiere al gobierno con las siguientes palabras: Si la comunidad en general ha construido una superestructura que es el estado, nos vamos a encontrar a la cabeza con otros rganos que entregan a determinadas personas ciertos roles que son los ms altos en la comunidad poltica y que dominan las instancias superiores del poder y delinean las polticas hacia el interior y el exterior de esa comunidad. Da la idea de que el gobierno es una
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agencia, un rgano formado por personas que cumplen las ms altas funciones polticas en esa comunidad.
Funciones gubernamentales: El gobierno cumple una funcin ejecutiva y una funcin administrativa. El artculo 24 de la Constitucin inserto en el captulo 4 que se titula Gobierno se refiere y escritura el gobierno dentro de nuestro sistema constitucional y diferencia al gobierno y a la administracin. El primero es lo poltico, el segundo, lo burocrtico. El gobierno es la administracin del estado y corresponde al Presidente de la Repblica. El Presidente de la Repblica tiene dos dimensiones, una como jefe de gobierno (ejecutivo) y una como jefe de estado. En los regmenes presidencialistas se da una confusin de titularidades en una sola persona. La amplitud de sus atribuciones se extiende a todo cuanto tenga por objeto el orden pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica. Art. 4 de la Constitucin: Chile es una repblica democrtica.
La forma poltica de estado es una repblica, la forma de gobierno, una democracia.
Caractersticas de la forma de gobierno republicana:
Preeminencia de funciones: Si bien se ha formado la idea de control poltico en la idea de la divisin, no se puede hablar de separacin de poderes, sino de distintas funciones que ejerce el poder poltico. Esa divisin hoy en da ms bien cede paso a una preeminencia de funciones. Por ejemplo, el ejecutivo tambin ejerce funciones legislativas; las funciones judiciales a veces tambin las puede ejercer el rgano jurisdiccional o legislativo, entre otros casos, y por ende, en la prctica no existe la separacin estricta de funciones, simplemente existen rganos que ejercen preeminentemente ciertas funciones por sobre otros. Lo que hacen estas funciones es contrapesarse en un sistema de checks and balances. Todos son rganos autnomos, no hay dominacin de un rgano por sobre otro.
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Electividad o elegibilidad: En general en un rgimen republicano las autoridades son electas a voluntad del pueblo. sta es la regla general, por ende, todas las potenciales autoridades, para acceder al poder, se ven sometidas a la eleccin por parte del pueblo.
Alternabilidad: Que no sean electas vitaliciamente, y por ende, que exista una peridica renovacin de las autoridades.
Responsabilidad: Que las autoridades respondan ante el electorado. Algunas estn sujetas a responsabilidad penal, administrativa, civil, poltica o constitucional. En un rgimen republicano no se comprende la inmunidad derivada de la autoridad, sino que por el contrario, estn constantemente sujetas a control, exigindoseles transparencia.
Democracia
Acepciones
Joseph Shumpeter: El acuerdo institucional para la toma de decisiones polticas, donde algunos adquieren el poder de decisin, mediante una lucha competitiva por el voto del pueblo. Norberto Bobbio: propone la definicin mnima de democracia: Por rgimen democrtico se entiende primeramente un conjunto de reglas de procedimiento para la formacin de decisiones colectivas, en el que es prevista y facilitada la ms amplia participacin posible de los interesados. La definicin minimalista de Bobbio (que es una visin formal de la democracia) tiene sus deficiencias, ya que hay casos de autoridades que han llegado al poder democrticamente, pero al asumir el poder y modificar reglas de procedimiento, alteran el contenido de la constitucin, volvindola menos democrtica. Con ello, existe el riesgo de producir un fraude constitucional. La definicin de Ferrajoli, de corte ms sustancialista, viene a solucionar los conflictos que pudiesen darse por una acepcin netamente material. Para Luigi Ferrajoli: El concepto de democracia, para que se considere suficiente, requiere considerar el elemento sustancial, el contenido, esto es, la garanta de los derechos fundamentales. Considera completo un concepto que contenga tanto elemento formal o procedimental como el elemento material o sustancial.
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Robert Dahl (Poliarqua) enumera los siguientes requisitos, necesarios para la existencia
de un rgimen democrtico: - Libertad de asociacin. - Libertad de expresin. - Libertad de eleccin o voto: que se permita votar, pero que haya obligacin de votar. - Elegibilidad para el servicio pblico, que en lo posible todas las autoridades fueran electas. - Libertad para competir y buscar apoyo poltico, aunque se produce un mbito de desigualdad respecto de candidatos independientes, que se ven perjudicados fi nalmente en la competencia por tener un menor grado de apoyo poltico. - Diversidad de fuentes de informacin, el ms absoluto acceso a medios de comunicacin, y que en estos medios exista la mayor libertad posible. - Elecciones libres e imparciales. - Instituciones que garanticen las elecciones y otras formas de expresin de preferencias.
Claves mnimas para un rgimen democrtico:
Control de las decisiones gubernamentales entregado a cargos constitucionales. Cargos pblicos, en lo posible elegidos en elecciones frecuentes. Todos los adultos con derecho a voto. Todos los adultos con derecho a concurrir como candidatos. Derecho a expresar opiniones sin derecho a represalias. Acceso a fuentes alternativas. Acceso a fuentes alternativas y plurales de informacin. Derecho a formar asociaciones, partidos o grupos de presin independientes.
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Cargos pblicos deben ejercer funciones sin interferencia. La politeia democrtica ha de poder autogobernarse y ser capaz de actuar con
independencia, soberanamente.
Clase 13 (ayudantes) 16 Octubre de 2012
CONSTITUCIONALISMO EN CHILE
Adopcin del constitucionalismo en Chile
Primer reglamento Constitucional de 1811: Obra del primer congreso nacional, fue
considerado como uno de los primeros ensayos constitucionales del pas. En l se estableca un gobierno Ejecutivo de tres personas y un Congreso unicameral que dejaba disuelta a la Junta. Se considera en su texto tanto la importancia de dividir los poderes como la de imponerles lmites a stos, sin confundir ni comprometer sus objetos.
Reglamento Constitucional provisorio 1812: Ms conocido como reglamento constitucional
de 1812, obra de Jos Miguel Carrera, que haba asumido el poder en virtud de un golpe de estado. Tuvo influencia norteamericana, ya que se redact en la casa del cnsul de Estados Unidos, Robert Poinsett. Fue promulgado el 27 de octubre de 1812 y constaba de 27 artculos. Estableca que el rey de Chile era Fernando VII, que permaneca cautivo y que en su nombre gobernara una junta superior gubernativa compuesto de 3 miembros que duraran 3 aos en sus cargos, estableciendo un ejecutivo colegiado, ya que la aristocracia era reacia al poder unipersonal. El artculo 5 desconoce la autoridad de Fernando VII: Ningn decreto providencia u orden que emane de cualquier autoridad o tribunales fuera del territorio de Chile tendr efecto alguno. Con ello Carrera de cierta forma forz el proceso de emancipacin. Otra disposicin polmica fue la relativa a la religin oficial, sealando que la religin catlica y apostlica es y ser siempre la de Chile, la polmica es que no mencion la palabra romana, con lo que se acusa a Carrera de pretender establecer una independencia en materia espiritual y desconocer la supremaca papal, aunque al parecer fue ms bien un simple descuido. Adems establece un poder legislativo: un senado de 7 miembros. En cuanto a la autoridad judicial, se establece que sta reside en tribunales y jueces ordinarios. Los constitucionalistas estiman que este reglamento fue bastante avanzado para su poca, porque
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incorpor los principios del constitucionalismo, especialmente el reconocimiento de derechos individuales. Como estamos en periodo de ensayos, dur poco, ello porque la junta de gobierno le quit el poder a Carrera y lo priv de la jefatura del ejrcito. Reglamento para el gobierno provisorio 1814: Se dieron cuenta que establecer un poder
colegiado dificultaba al gobierno y por ende era necesario radicar el poder ejecutivo en una sola persona. En 1814 se designa un director supremo, para lo que se escoge al coronel Francisco de la Lastra. La autoridad ejecutiva es desde entonces y hasta ahora, unipersonal. La caracterstica fundamental de este reglamento es el poder ejecutivo unipersonal. Se estableci que el director supremo durara en su cargo 18 meses. Se trat de un reglamento breve de 13 artculos, cuyo principal objetivo era solucionar los problemas de gobierno. Este texto estableci un senado de 7 miembros elegidos por el director supremo. Se estim que OHiggins cometa arbitrariedad es por lo que un cabildo ordena la dictacin de un reglamento provisorio Constitucin provisional de 1818: Surge la figura de un director supremo con altas
facultades, cuya eleccin se vio delegada en la persona de O'Higgins. No se le establece plazo para ejercer su mandato, que es la razn por la que despus se acusa a OHiggins de dictador. El legislativo se compone de un senado de 5 miembros designados por el director supremo. La organizacin judicial fue entregada a un supremo Tribunal Judiciario y a una cmara de apelaciones, y en la base a juzgados subalternos. Disuelta la Real Audiencia en 1811 se la reemplaza con la cmara de apelaciones. El Tribunal Judiciario jams se estableci, qued slo en la letra, pero si funcion la Cmara de Apelaciones. Esta constitucin provisoria consagr principios del constitucionalismo clsico, como la soberana nacional y el reconocimiento de derechos y garantas. Sin embargo la constitucin tena en s un carcter provisional, por ende era inevitable que fuera reemplazada por otra que fue la de 1822. Constitucin de 1822: Fue la primera constitucin definitiva del pas, redactada por Jos
Antonio Rodrguez Aldea, inspirada en la constitucin espaola de 1812, que fue una constitucin liberal. Esta constitucin confi el poder ejecutivo a un director supremo que duraba 6 aos en su cargo pudiendo ser reelegido por otros 4. Este bsicamente fue el motivo que llev a acusar a OHiggins de dictador y de querer perpetuarse en el poder. Fue la primera constitucin en establecer un congreso bicameral, que sin embargo no se reuni nunca, ya que la constitucin dur apenas 6 meses, hasta la abdicacin de OHiggins. Constitucin de 1823: La constitucin moralista de Juan Egaa, que nuevamente dura
menos de un ao. Se caracteriz por su creencia en el poder de las leyes para formar a los
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ciudadanos en la virtud y los hbitos cvicos, lo que es claramente una utopa. El poder ejecutivo se entreg a un director supremo que durara 4 aos en el cargo y el legislativo a un senado conservador integrado por 9 senadores, encargado de velar por la moralidad nacional. Estableci la estructura piramidal y jerarquizada del poder judicial, rasgo que se mantiene hasta el da de hoy, y cre la Corte Suprema, por ende esta constitucin tuvo relevancia a pesar de su efmera duracin. La corte suprema fue un rgano nuevo que no es heredero de la Real Audiencia ni del Supremo Tribunal Judiciario. Se le cre a imitacin de Estados Unidos. En 1823 haba solo una corte de apelaciones, sucesora de las otras cmaras de apelaciones. Leyes federales de 1826: Se implanta una organizacin federal en Chile. Estas leyes
formalmente no fueron una constitucin, pero en el fondo se trat de una organizacin con rasgos constitucionales. Las leyes dividieron al pas en 8 provincias y de ellas establecieron asambleas provinciales como cuerpos legislativos. El poder ejecutivo se otorg a un presidente de la repblica, a imitacin norteamericana. El primer presidente de la repblica fue un argentino, Blanco Encalada. Adems se establece la eleccin popular de varias autoridades, como intendentes de los cabildos e incluso prrocos. El intento de federalismo fue un desastre, ya que lo que hizo en Chile fue desunir lo que estaba unido. Constitucin de 1828: Es una constitucin liberal inspirada en las constituciones francesas
de 1791 y 1793 y la Pepa, que era el apodo de la constitucin liberal de Cdiz de 1812. Fue obra de una comisin constituyente. Desde entonces que no hay en Chile una asamblea o comisin constituyente. El gran inspirador de sta constitucin fue Jos Joaqun de Mora, un pensador liberal de la poca. Es la primera constitucin desde 1812 que se pronuncia sobre el rgimen de gobierno, estableciendo el republicano. El poder ejecutivo se entrega a un presidente de la repblica y el legislativo a un congreso bicameral. En cuanto a la judicatura ratific lo establecido por la constitucin del 23. La novedad de esta constitucin es el cargo de Vicepresidente de la Repblica y estableci que seran elegidos presidente y vicepresidente quienes establecieran las dos ms altas mayoras absolutas. La interpretacin de esta noma llev al pas a la guerra civil, ya que Anbal Pinto fue elegido presidente por mayora absoluta. Hubo 3 candidatos a la presidencia de los que ninguno obtiene mayora absoluta, porque lo que queda eleccin al congreso, que escoge a Joaqun Vicua, un liberal, que haba salido en tercer lugar, lo que provoca la rebelin del sector conservador. Ambos ejrcitos de enfrentan en la batalla de Lircay de 1830, donde pierden los liberales. Acceden los pelucones al poder, asume como presidente Jos Toms Ovalle, y designa como ministro a Portales, que es ministro de 3 carteras (todas, excepto Hacienda), volvindolo el poder tras las sombras. La comisin reformada da origen a la constitucin del 33.
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Constitucin de 1833: Reforma a la constitucin del 28, pero en realidad se le considera
prcticamente una constitucin distinta. Mariano Egaa tiene gran participacin en la comisin redactora, Portales no intervino en su redaccin, ya que se haba retirado de su cargo de ministro, y sin embargo, demuestra fielmente la visin poltica portaliana. Lo que quisieron los constituyentes fue redactar una constitucin que reflejara la realidad poltica del pas. Establece un poder ejecutivo a cargo de un presidente de la republica que durara 5 aos en su cargo pudiendo ser reelegido para el periodo siguiente, llevando a los periodos de los decenios. Se establece un congreso bicameral, el periodo legislativo ordinario se fij entre el 1 de julio y el 1 de septiembre, se dice que como los congresistas eran tambin dueos de fundos este era el periodo en que regresaban a la capital. El presidente de la republica poda convocar legislatura extraordinaria. Durante los recesos parlamentarios, el senado designaba a 7 de sus miembros para integrar la comisin conservadora que tena por finalidad velar por la observancia de la constitucin, las leyes y los derechos y garantas. Era ampliamente presidencialista. El presidente era elegido en votacin indirecta, como es el caso de estados unidos. El rgimen subsisti hasta la eleccin de 1920. Adems se determin un consejo de estado como rgano asesor del presidente de la repblica. Lo importante de esta constitucin es el establecimiento de las leyes peridicas, que fueron leyes que deban aprobarse cada cierto tiempo: en primer lugar, la ley de presupuesto, que era y es hasta hoy anual: la que autorizaba la existencia de las Fuerzas Armadas, tambin anual y en tercer lugar, la que autorizaba el cobro de contribuciones, que deba aprobarse cada 18 meses. Se trataba de leyes fundamentales para el funcionamiento del estado. En la existencia de estas leyes peridicas se posibilita el paso de un presidencialismo fuerte a un cierto liberalismo parlamentarismo a la chilena, ya que desde el 1840, las leyes peridicas posibilitan al congreso chantajear al presidente de la repblica, especialmente con lo relativo a los cambios de ministros. Exigan cambio de gabinete a cambio de la aprobacin de la ley peridica, siendo una de las principales causas de la guerra civil de 1891. Por todas estas razones, se mira la constitucin con un enfoque ms parlamentarista, por poner instrumentos poderosos de intervencin poltica al servicio del congreso. Estableca sufragio censitario, es decir, haba que acreditar renta para sufragar. Constitucin de 1925: Entra en crisis el parlamentarismo en 1924. Al regreso de Alessandri
se inicia un proceso de reforma constitucional. Despus del movimiento militar de 1924 Alessandri retorna al poder e inicia una reforma de la constitucin del 33. En la prctica se trata de un nuevo texto constitucional. Se someti a referndum y se aprob en 1925. Establece el principio de democracia constitucional y sufragio universal por votacin directa. El periodo presidencial es de 6 aos, sin posibilidad de reeleccin, si ningn candidato alcanzaba la mayora absoluta se establece
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la facultad de eleccin del congreso, que siempre escogi a la primera mayora. Estableci que los ministros de estado seran de confianza exclusiva del presidente de la repblica y elimin las leyes peridicas excepto la de presupuesto, que de no aprobarse en el plazo establecido, se aprobaba la propuesta del presidente de la repblica. Desaparecer el consejo de estado, la comisin conservadora, separa la iglesia del estado que es desde entonces es aconfesional. Establece el constitucionalismo social: Injerencia y alta intervencin del poder ejecutivo en materias econmico sociales.
Clase 14 (ayudantes) 18 Octubre de 2012 A modo de contextualizacin, respecto de la poca en la que existe la constitucin del 25, en base a las experiencias previas se determina que ste texto tenga un fuerte corte presidencialista, relegando a segundo plano al parlamente, que no volver a ser relevante sino hasta la poca del 80. Normativa jurdica: Alessandri ms que una nueva constitucin, quera reformar el seudo parlamentarismo. Se pronuncia la parte disidente a favor del parlamentarismo, y pronto se lleg a referndum, para que la gente votara la aprobacin de la nueva constitucin o el modelo parlamentarista. Las bases de la nueva constitucin se basan en un ejecutivo independiente y con altas atribuciones. Surge el principio de separacin de poderes de forma ms clara. Se dividen las funciones del congreso: Diputados y Senado. Los fines de la constitucin son 5: Cambiar el seudo parlamentarismo por un presidencialismo. Definir la rbita de accin de los poderes del estado. Eliminar los excesos que se daban en el seudo parlamentarismo. Establecer la libertad de culto, afirmando la separacin iglesia-estado. Poner a la constitucin en consonancia con los derechos sociales.
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Vigencia:
- 18 de septiembre de 1925 hasta el 11 de marzo de 1981. - Se dice que no entra en vigencia real hasta al 33 con el segundo gobierno de Alessandri y que dicha vigencia se prolonga hasta el 73 con el quiebre institucional. - En la constitucin del 25 van a darse numerosas reformas. Dos de las ms relevantes son: Ley 16.625: Es una de las grandes reformas, se modifica la Constitucin Poltica de la Repblica en cuanto al derecho de la propiedad. Se dice que hay una violacin con los derechos humanos por cuanto la indemnizacin realmente no restitua el perjuicio. Ley 17.284: Rebaja de la edad para el voto, creacin del Tribunal Constitucional, que en su principio se toma como rgano blando, presidencialista y no autnomo, que no pudo evitar el quiebre institucional.
Instituciones y rganos consagrados en la constitucin del 25:
TRICEL: Este modelo de tribunal se replica en constituciones a lo largo de Latinoamrica, cuya funcin es asegurar la legitimidad y transparencia del proceso electoral.
Inaplicabilidad por inconstitucionalidad que se entrega en manos de la Corte Suprema. Esta accin tiene efectos relativos. Fue una atribucin aparente, ya que la corte sigui siendo un rgano de casacin ms que un rgano con carcter constitucional.
Se otorga, en funcin de la defensa de los derechos de las personas, el contencioso administrativo, que se refiere a toda aquella vulneracin que recibe una persona natural o jurdica frente a la administracin. (Hoy se consagra un principio general de
responsabilidad en la Carta de 1980 en art. 38 inc. 2). En Francia, de donde se copia el modelo existen tribunales ordinarios y tribunales de contencioso administrativo. Hay uno intermedio llamado tribunal de conflicto que delega en uno de los dos tribunales la decisin. En Chile el problema actualmente se soluciona por dos vas: accin de proteccin o accin de nulidad de derecho pblico ante Tribunales Ordinarios. Pero el poder es reacio al control. sta es, al mismo tiempo, la razn por la que nunca se han creado, y an no se
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crean. (En la vigencia de esta Constitucin del 25, se estima que la persona se encontr en una verdadera indefensin frente a la administracin; cuestin que se ha ido solucionado parcialmente por la doctrina y jurisprudencia en las ltimas dcadas; pero que revelan que an existe por parte de la legislatura una tarea pendiente)
Clase 15 (ayudantes) 19 Octubre de 2012
Aspectos del programa de Allende: 3er aspecto: nacionalizacin del cobre. Allende en 1972 introduce una enmienda constitucional que fue aprobada en 1971. De esta forma, el Estado poda expropiar a las empresas a cambio de una indemnizacin econmica, que era determinada de forma arbitraria por el presidente. Con ello, se divide la sociedad poltica y las coaliciones que en un inicio apoyaban al gobierno, comienzan a polarizarse. La DC comienza a acercarse al PN, provocando un bloqueo parlamentario a los proyectos de Allende. Reformas constitucionales en el gobierno de Allende: Ley 17398 del 9 de enero de 1971: reforma de acuerdo entre la DC y la UP para que la DC apoyara con sus votos a Allende. Ley 17420 de 31 de marzo de 1971: establece derecho a sufragio en las elecciones municipales a extranjeros mayores a 18 aos y que tuvieran residencia de 2 aos en el pas Ley 17450 16 de julio de 1971: Posibilita nacionalizacin de la gran mayora del cobre. Establece que el estado puede nacionalizar los recursos naturales del pas. Hubo otro proyecto de iniciativa presidencia que no prosper, donde el presidente propona un proyecto de cmara nica.
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Aparte del golpe, haba un acuerdo previo de la Cmara de Diputados en declarar la prdida de legitimidad de ejercicio del presidente Allende, por cuanto haba excedido el marco de accin que le daba la propia constitucin. Una parte de la doctrina dice que ante la ilegitimidad de ejercicio, el ser humano tiene derecho a rebelarse (Derecho de Rebelin). Ello sera la justificacin del golpe militar. Para ser legtimo un golpe de estado, debe tener al menos 3 aspectos: Haber, en primera instancia, agotado todas las vas pacficas que propone el mbito jurdico. Debe ser representativo de la mayora de los sectores nacionales. Los males producto del golpe de Estado deben ser de menor magnitud que los males que se combaten por medio de ste. La junta militar va a asumir el poder del pas y va a dictar una serie de decretos leyes: Decreto Ley n1 de 1973: 1.- Con esta fecha se constituyen en Junta de Gobierno y asumen el Mando Supremo de la Nacin, con el patritico compromiso de restaurar la chilenidad, la justicia y la institucionalidad quebrantadas, conscientes de que sta es la nica forma de ser fieles a las tradiciones nacionales, al legado de los Padres de la Patria y a la Historia de Chile, y de permitir que la evolucin y el progreso del pas se encaucen vigorosamente por los caminos que la dinmica de los tiempos actuales exigen a Chile en el concierto de la comunidad internacional de que forma parte. 2.- Designan al General de Ejrcito don Augusto Pinochet Ugarte como Presidente de la Junta, quien asume con esta fecha dicho cargo. 3.- Declaran que la Junta, en el ejrcito de su misin, garantizar la plena eficacia de las atribuciones del Poder Judicial y respetar la Constitucin y las leyes de la Repblica, en la medida en que la actual situacin del pas lo permitan para el mejor cumplimiento de los postulados que ella se propone.
Decreto Ley n128 de 1973: 1.- La Junta de Gobierno ha asumido desde el 11 de Septiembre de 1973 el ejercicio de los Poderes Constituyente, Legislativo y Ejecutivo. El Poder Judicial ejercer sus funciones en la forma y con la independencia y facultades que seale la Constitucin Poltica del Estado. 2.- El ordenamiento jurdico contenido en la Constitucin y en las leyes de la Repblica contina vigente mientras no sea o haya sido modificado en la forma prevista en el artculo siguiente.
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3.- El Poder Constituyente y el Poder Legislativo son ejercidos por la Junta de Gobierno mediante decretos leyes con la firma de todos sus miembros y, cuando stos lo estimen conveniente, con la de el o los Ministros respectivos. Las disposiciones de los decretos leyes que modifiquen la Constitucin Poltica del Estado, formarn parte de su texto y se tendrn por incorporadas en ella. 4.- El Poder Ejecutivo es ejercido mediante decretos supremos y resoluciones, de acuerdo con lo dispuesto en el decreto ley n 9, de 12 de Septiembre de 1973.
Decreto Ley 527 de 1974: Artculo 1 .- La Junta de Gobierno, integrado por los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area y por el General Director de Carabineros, ha asumido los Poderes Constituyente, Legislativo y Ejecutivo. Artculo 2.- La Junta de Gobierno adoptar sus decisiones por la unanimidad de sus miembros. Artculo 3.- El Poder Judicial est constituido y ejerce sus funciones en la forma y con la independencia y facultades que sealan la Constitucin Poltica del Estado y las leyes de la Repblica.
Decreto Ley 788 de 1974: 1.- Declrase que los decretos leyes dictados hasta la fecha por la Junta de Gobierno, en cuanto sean contrarios o se opongan, o sean distintos, a algn precepto de la Constitucin Poltica del Estado, han tenido y tienen la calidad de normas modificatorias, ya sea de carcter expreso o tcito, parcial o total, del correspondiente precepto de dicha Constitucin 2.- Aclrase el alcance del inciso 2 del artculo 3 del decreto ley 128, de 1973, en el sentido de que las modificaciones a la Constitucin Poltica del Estado que deben formar parte de su texto y entenderse incorporadas a ella, son las modificaciones de carcter expreso. 3.- Los decretos leyes que se dicten en el futuro y que puedan ser contrarios, u oponerse, o ser distintos, en forma expresa o tcita, total o parcial, a alguna norma de la Constitucin Poltica del Estado, tendrn el efecto de modificarla, en lo pertinente slo si de manera explcita se seala que la Junta de Gobierno lo dicta en el ejercicio de la Potestad Constituyente que le corresponde. 4.- Las disposiciones del presente decreto ley no regirn respecto de las sentencias judiciales ejecutoriadas con anterioridad a su publicacin en el Diario Oficial.
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El ao 75 y 76 hay una preparacin de lo que ocurrir en el 1980: Las actas constitucionales son cuerpos jurdicos orgnicos destinados a regular materias de carcter jurdico que van a formar parte de la constitucin venidera. Son 4 actas: - Acta Constitucional 1: Creacin del consejo de estado como rgano asesor de la junta. - Acta Constitucional 2: Bases de la institucionalidad, 1 captulo de la constitucin del 80. - Acta Constitucional 3: Derechos y deberes constitucionales, materializada en el captulo 3. - Acta Constitucional 4: Dice relacin con el nuevo rgimen de emergencia. Conocido como el estado de excepcin constitucional.
Qu significa que en la Junta se materialice el poder constituyente?
El poder constituyente es el poder para modificar o establecer una constitucin. Para Humberto Nogueira es una voluntad a su vez originaria (emana del pueblo para modificar normas de rango superior), extraordinaria (no opera siempre, sino en situacin de excepcin, cuando se establece o modifica una constitucin poltica) y autnoma (la ejerce el pueblo segn lo estime conveniente) de una sociedad que establece las normas fundamentales para la organizacin y funcionamiento de su convivencia social y poltica. El lmite de la autonoma al poder constituyente son los derechos fundamentales que emanan de la dignidad de las personas y los tratados internacionales vigentes en el pas.
*Continuacin Materia Profesor.
Democracia (continuacin): Schmitt se refiere a los elementos de ingobernabilidad: Indisciplina, cuando hay indisciplina social, obviamente se da un crisis de
gobernabilidad, nadie obedece. Por ejemplo, los indignados en Espaa presentan elementos de crisis.
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Inestabilidad, las instituciones empiezan a actuar de manera irregular. El gobierno
funciona a medias. Se dan enemistades dentro de la poltica, crendose un ambiente prcticamente belicoso. Ineficacia, el gobierno es incapaz de poner orden y gobernar. Gobernanza
denomina el buscar cuando un gobierno mantiene una especie de estabilidad en todo. Ilegalidad, ni los rganos del estado ni los ciudadanos cumplen con las normas. Hay
una indisciplina a nivel de rganos del estado. Agrego: Inconstitucionalidad, las constitucin pasa a ser una simple hoja de papel. Ni
siquiera los responsables del orden constitucional respetan la constitucin. Al ser esto reiterado estamos frente a un nivel de inconstitucionalidad absoluta. Crisis de representatividad y crisis de identidad; entre los modelos democracia, el
ejercicio del poder por el pueblo se realiza por medio de representantes. Hoy en da, nadie se siente representado a nivel general. Ni por sus representantes ni por los partidos polticos.
Modelos de la democracia:
I.- Descriptivos: - Los que la definen en funcin de sus procedimientos de gobierno. - Los que la confrontan con las formas autocrticas. - Los que atienden al reconocimiento del pluralismo y los mecanismos de participacin. II.- Prescriptivos: - Democracia inerme: permite todo, la modificacin bajo qurum, muy flexible. Son las constituciones neutras. - Democracia militante: basadas en principios o valores, y de difcil modificacin. - Democracia liberal, el modelo por excelencia del rgimen democrtico: es en apariencia democrtico.
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- Democracia directa: que sera hoy en da impracticable, pero que era la existente en los modelos griegos. - Democracia semi directa: existen ciertas formas de democracia semi directa, por ejemplo el plebiscito. - Democracia representativa; es el modelo en que el poder y la voluntad soberana no se ejerce por todos y cada uno de los ciudadanos, sino a travs de mandatarios. Es lo que busca el liberalismo clsico. La voluntad popular se expresa a travs de representantes. Tienen en vista el inters del partido, no inters comn. Hoy en da es una democracia en crisis. Al analizar los elementos de la ingobernabilidad, es necesario agregar la falta de representacin y de identidad, con estos elementos propios de las sociedades modernas, que eran los partidos polticos. Con anterioridad, los partidos polticos no eran reconocidos constitucionalmente. - Democracia participativa: La que crea mayores canales de participacin ciudadana, que exige que las decisiones puedan rebatirse, se desea modificar el modelo ante una crisis de la democracia representativa. Desde la segunda mitad del siglo XX, el rgimen entra en crisis, ante una visin ms crtica de la sociedad. Adems el sistema partidista comienza a perder adherentes y se produce una crisis de la representacin por la va de los partidos polticos. Con la democracia participativa, se abren los espacios de participacin, ojala no mediados por los partidos polticos. Como la constitucin del 80 elimina la palabra representativa, se piensa que el constituyente tiene la intencin de crear un rgimen de democracia representativa, por ejemplo, con espacios como el rgimen plebiscitario. Adems, se establecen rganos comunales con el objeto de canalizar el desarrollo econmico y la participacin ciudadana. El problema es que estas instancias se ven nuevamente acaparadas por los partidos polticos. Facilitar a los ciudadanos la capacidad de asociarse y organizarse, de manera que puedan ejercer influencia en las decisiones polticas. Actualmente es limitado.
Clase 16 23 de Octubre de 2012
Preceptos Legales. Concepto genrico de preceptos legales: Se puede interponer un recurso de inaplicabilidad respecto de preceptos legales. Puede ser una ley entera, incisos, artculos, o una frase de la
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ley.
La ley es un precepto legal y una fuente formal del derecho que cumple y debe cumplir con determinados requisitos. Adems, es una norma de carcter general y obligatorio. Y emanan de los rganos colegisladores. La ley en general emana de un gobierno de normalidad democrtica.
Otras normas de rango legal son los Decretos con fuerza de Ley. Lo que se produce es decreto (norma administrativa que emana de la autoridad administrativa, es decir, el presidente de la repblica en ejercicio de su potestad reglamentaria) pero que se refieren a materias propias del dominio legal. Por ende, deben ser normas de carcter general. En segundo lugar, para que el Presidente de la Repblica pueda dictar un decreto con fuerza de ley, debe estar autorizado por el congreso. Por ende los decretos con fuerza de ley importan una delegacin de facultades legislativas. Por ende, presupone la existencia de un congreso que lo habilita para dictar esos decretos. Implica la delegacin del congreso al Presidente de la Repblica. Los Tratados Internacionales son preceptos legales. Se discute el que ciertos tratados, por ejemplo los que versan sobre derechos humanos, podran estar a la par con la Constitucin. Pero por lo general, se los considera a la par de las leyes. Los Decretos Leyes por su parte, son normas jurdicas de rango legal que se dictan en virtud de una asuncin o usurpacin de atribuciones legislativas. La junta literalmente toma el poder legislativo, ya que si no existe Congreso, era imposible ante la inexistencia de rgano legislativo, que el rgano legislativo delegara el poder en la Junta. Ello, ya que la Junta de Gobierno como gobierno de facto, clausur el congreso. Por ende, desaparece el rgano legislativo por antonomasia del rgimen democrtico. Como la Junta de Gobierno asume el mando supremo de la nacin, declara un Decreto de Ley que establece que la junta ostenta el poder legislativo, ejecutivo y constituyente. El que sean decretos leyes importa que no haya ninguna autorizacin del poder legislativo, sino una usurpacin de sus atribuciones para dictar leyes. Dictan normas que al menos tcitamente implican modificaciones de la constitucin de 1925. Posteriormente, las 4 actas constitucionales importan modificaciones expresas del texto constitucional. El problema con los decretos
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leyes es que en algunos casos son leyes, pero en otras normas constitucionales, dndose una confusin en el caso de que se quisiera declarar la inaplicabilidad de un precepto legal por inconstitucionalidad, Cmo s si estoy frente a un precepto legal o a un precepto constitucional? El decreto 788 establece cuando se trata de ejercicio de potestad constituyente y cuando de potestad legislativa.
El tema de los preceptos legales puede verse desde un punto de vista formal y desde un punto de vista material. La ley cumple con todos los requisitos desde ambos puntos de vista. Las leyes deben versar sobre ciertas materias, y ser dictadas acorde a ciertos procedimientos. Los decretos con fuerza de ley son leyes materialmente, porque versan sobre materias de ley. Formalmente, no son leyes, ya que son dictadas por el presidente de repblica con autorizacin del congreso. Los tratados internacionales formalmente no son leyes, ya que no nacen de discusin parlamentaria, sino de una negociacin entre el presidente de la repblica y organismos internacionales. Pasan por el congreso, pero ste no tiene autoridad para alterar el contenido del tratado. Se entiende que materialmente son leyes porque su contenido trata materias de ley. Sin embargo formalmente no del todo. Los decretos leyes materialmente son leyes, pues tratan materias de ley, sin embargo, formalmente no lo son.
Modelos de democracia: Liberal protector: Asociado a instituciones tales como: Derechos civiles. Divisin de funciones. Divisiones de territorios del poder. Control de legalidad de los actos del gobierno y la administracin. Consentimiento de los gobernadores. Control de los representantes (elecciones peridicas, publicidad de sus actos.) Representacin de los intereses ciudadanos.
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La democracia no es una mera estructura formal, sino una verdadera forma de vida. En el pluralismo competitivo, acorde al neoliberalismo, se hacen competir grupos determinados para consolidar el rgimen participativo, donde se mantiene una competicin limitada a las elites. Se plantea u modelo que depende ltimo trmino no de la participacin de la libertad del individuo, sino del pluralismo de grupos de poder, para lograr con ello un equilibrio.
Democrtico participativo: Asociado a la idea de mayor participacin poltica del pueblo. Deliberacin conjunta en esferas pblicas. Autodesarrollo individual a travs de la participacin. Sufragio universal y uso ciudadano de las instituciones mediadoras de participacin. Participacin ciudadana en una sociedad civil densa y poblada de instituciones mediadores. Democracia como forma de vida, no solo en sentido institucional (hbitos, valores, racionalidad, consenso.)
Pluralista competitivo: Constituye una respuesta al fenmeno del elitismo frente al autogobierno o el control de los representantes por los representados.
Democracia radical: Importa una politizacin de la sociedad civil. Bonaventura de Sousa Santos, plantea que la radicalizacin de la democracia requiere ampliar el horizonte de lo poltico, reducido a la relacin ciudadano- Estado, esto es, politizar la sociedad civil como manera de politizar el estado, esto es, promover la proliferacin de espacios pblicos no estatales, a partir de los cuales se pueda republicitar el espacio estatal objeto de privatizacin por los grupos dominantes (Santos: 2003. 19). As, su propuesta no desestima la democracia representativa, sino que propugna su articulacin.
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Democracia Constitucional:
- Democracia sustancial y formal.
- Positivizacin de principios y valores (derechos fundamentales): No es una constitucin neutra y vaca, sino que se positiviza, es decir, se incorporan en el texto constitucional principios y valores que se transforman en derechos fundamentales. Se reconoce un mbito moralidad, y a ste mbito se les da reconocimiento y garanta con su incorporacin al texto, La teora de Ferrajoli es un iuspostivismo crtico, se critica su formalismo, pero a la vez, se reconoce eso, incorporando principios al ordenamiento jurdico.
- Constitucionalismo garantista: Ferrajoli es el padre del garantismo penal, fue llevando el caudal garantista al mbito constitucional, Plantea que lo importante en la democracia constitucional es que los derechos se garanticen, no slo que se expongan; deben ser cautelados efectivamente. Derechos sociales y derechos personales.
- Legislador limitado por la constitucin: En el modelo del estado constitucional de derecho, la norma dej de ser algo lirico. El legislador dej de ser el gran soberano, y la constitucin hoy en da pasa a ser la norma que articula todo el ordenamiento jurdico. El legislador no puede trascender el marco constitucional.
- Estado constitucional de derecho, configurado como instrumento constituido por el conjunto de normas, gracias a las cuales todos los poderes se encuentran sujetos a la ley, tanto formal como materialmente.
- Constitucin como contencin de la mayora, por ser garanta de los derechos fundamentales: La constitucin proviene de un momento constitucional, en que el poder constituyente originario o derivado ha decidido algo, y todos se rigen por eso. El legislador no puede modificar lo que el constituyente (el pueblo) en un momento determinado decidi.
- La titularidad universal y comn de los derechos fundamentales configura el sentido de la democracia y el ejercicio de la soberana y es su lmite: Los derechos se incorporan como un patrimonio al pueblo. Este respeto de todos a sus propias normas constituye el pacto: El respeto es
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el pacto, Se puede confiar en que nuestros representantes van a desarrollar idneamente nuestros derechos fundamentales? - Existe un mbito de lo indecidible (coto vedado): Para Ferrajioli, es espacio prohibido para el legislador, son los derechos fundamentales. Es un ncleo, que se debe mantener lo ms protegido posible.
- Principio superior de supremaca constitucional: El principio de legalidad que fue tan sacrosanto durante el estado derecho liberal, sigue siendo un principio bsico del estado de derecho, que implica que los rganos deben cumplir con la garanta de los derechos fundamentales. Ms all del principio de legalidad est el de supremaca constitucional. La norma constitucional ejerce una superioridad
- Recordar lo consagrado en el art. 16 de la DDHC de 1789: Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est asegurada, ni la separacin de poderes determinada, no tiene constitucin.
Modelos de Democracia Constitucional: Segn Bruce Ackerman y Rosenkrantz: I.- Dualismo: distingue entre dos clases distintas de decisiones polticas legitimas: Por el pueblo (momentos constitucionales) Por el gobierno El dualismo intenta impedir que las decisiones del pueblo sean modificadas por simple voluntad de los representantes. Puede una mayora circunstancial, incluso, una minora modificar el texto. El modelo dualista lo impide con el control de constitucionalidad, a travs de la corte suprema o en el modelo kelseniano, el tribunal constitucional. Tiene adems incidencia en los deberes que corresponde a la justicia constitucional en el control de constitucionalidad. Si una minora o mayora circunstancial, decide sobre el ordenamiento fundamental, se debe plantear la inconstitucionalidad de tal accin.
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Este control es visto como forma de preservacin y conservacin de una democracia ordenada y respetuosa de los principios y valores. La democracia no slo son las formas, tambin el patrimonio derechos democrticos. Modelo norteamericano. Otras son las decisiones circunstanciales, pero no es lo mismo que el pacto original del pueblo.
II.- Monismo: requiere que gobiernen los representantes elegidos democrticamente y en virtud de ellos tienen pleno poder para dictar leyes. Es visto como antidemocrtico cualquier intento de controlar o recortar sus atribuciones legislativas otorgadas por el pueblo. Para el monismo la institucin ms democrtica es el parlamento. Basta que la decisin obtenga una mayora parlamentaria. El monismo, en trminos de validez y legitimidad, no distingue entre decisiones fundamentales y circunstanciales. Modelo ingls, israel.
III.- Fundamentalismo: Aqu hay un compromiso principal con el respeto a los derechos fundamentales. El pueblo no tiene autoridad suficiente para cambiar la constitucin, No es antidemocrtico ni antipopular. Pero el pueblo debe respetar ante todo los principios, valores y derechos constitucionales. Los derechos son muros de contencin no slo respecto del poder en general, tambin del poder popular. Los derechos son definidos con independencia del proceso democrtico. Se concibe la constitucin es ante todo un pacto de garantas y proteccin de los derechos fundamentales.
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o Modelo: Alemania.
IV.- Pluralista competitivo, que las lites compitan, es una respuesta al fenmeno del elitismo frente al autogobierno o el control de los representantes por los representados, equilibrio entre la masa y las lites. Esta acorde al neoliberalismo, para que compitan los grupos y dejando estancada la participacin, dependiendo en ltimo trmino del pluralismo para el equilibrio entre la masa y los grupos.
V.- Democracia radical y pluralista, importa una politizacin de la sociedad civil, todos involucrados en lo poltico para politizar el estado y terminar con su visin econmica. La politizacin se debe incorporar en nuevos fenmenos sociales, y lo poltico es toda la sociedad. Crtica al hiperpoliticismo para no intensificar la enemistad entre todos.
La Junta de Gobierno y el poder constituyente:
La Junta de Gobierno desde el primer momento manifiesta su intencin de dar al pas una nueva Constitucin y eso se ve reflejado cuando en octubre del 73 la junta dicta un decreto supremo, ejercicio del poder ejecutivo y norma administrativa, por el cual crea y constituye una comisin a la que denominan Comisin Constituyente, integrada por juristas y profesores de derecho, que al ao 76 pasa a denominarse comisin de estudios de la nueva constitucin o Comisin Ortzar. Esto es prueba de que asumen en sus manos el poder constituyente, aunque se respeta (en la medida de lo posible) la constitucin del 25. Se constituye la Junta de Gobierno, se dicta el DL 527, el ao 74, denominado Estatuto Orgnico de la Junta de Gobierno, qu es como va a funcionar, como van a legislar, como funcionar la junta misma. La Constitucin se modifica durante la poca de la junta, a travs de Decretos Leyes. Cuando se empieza a modificar la Constitucin, sin anunciarlo de manera expresa, se genera un problema de interpretacin. La distincin entre preceptos legales o constitucionales tiene importancia en imponer recursos de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
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A partir del Decreto 789, la Junta tiene que entrar a decir cuando acta con poder legislativo y cuando con poder constituyente. El decreto 806 declara presidente a Pinochet. El ao 77 la junta decide dictar 4 decretos leyes que constituyen la derogacin expresa y orgnica de la constitucin del 25. Crea el consejo de estado, rgano asesor del Presidente de la Repblica. Crea 3 decretos sucesivos, actas constitucionales 2, 3 y 4, establece las bases esenciales de la institucionalidad chilena. El acta 3 de los derechos y deberes constitucionales y 4 sobre regmenes especiales o estado de excepcin constitucional. La comisin Ortzar elabora su propio anteproyecto. El voto de mayora, propone modificaciones fundamentales a dicho proyecto, y plantea un periodo de transicin corto: mximo 4 aos. En la realidad no hay congreso.
Clase 19 - 6 de Noviembre de 2012
La Junta asume los poderes legislativo, constituyente y ejecutivo. Ninguna Constitucin en Chile ha sido redactada democrticamente, no hay constituciones democrticas, todas tienen algn vicio en su creacin. La Comisin Ortzar elabora un ante proyecto, el ao 78 lo enva al Consejo de Estado, rgano consultivo del presidente de la junta, ante proyecto formado por ex presidentes de la repblica, Alessandri, Gabriel Gonzlez Videla. Eduardo Frei Montalva rechaza la invitacin. el Consejo de Estado estudia el ante proyecto, la mayora elabora un nuevo texto, el voto de mayora, suscrito por el Pdte. Alessandri establece un periodo de transicin muy corto que se remite a la Junta de Gobierno el 80 y se crea una comisin ad hoc, integrada por militares y carabineros a puertas cerradas. El producto de esto es un DL con el que aprueban este texto, como proyecto y adems dictan otro DL en virtud del cual convocan a plebiscito para que se pronuncie la ciudadana, de ese texto existen actas de la Comisin Ortzar, de lo discutido en el consejo estado y ninguna de la comisin ad hoc, por ende, no existen verdaderos antecedentes de la voluntad constituyente en ejercicio.
Se llama a plebiscito el ao 80 y recin entonces se abre el debate pblico, que haba estado muy restringido, porque la oposicin no tena forma de manifestarse. Se aprueba la constitucin del 80, entra a regir el 11 marzo de 81 de manera parcial, en vista de la inexistencia de un Congreso. Mientras tanto la Junta de Gobierno har la labor legislativa, se inicia un perodo presidencia encabezado por Pinochet, que dura 8 aos y se establece las normas transitorias: al acabo de esos 8
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aos la Junta de Gobierno propondr a la ciudadana un sucesor, o candidato designado por plebiscito a realizarse el ao 88.
En octubre del 88 se lleva a cabo el plebiscito para rechazar o aprobar el candidato propuesto, que es Pinochet, gobernara un ao ms y posteriormente vendran elecciones abiertas. El 5 octubre de 88 gana el NO y la oposicin presiona con el objeto de reformar la constitucin, una reforma pactada entre la oposicin y gobierno, esa reforma del ao 89 se aprueba mediante plebiscito, en primer lugar porque no existe un congreso, pero adems dentro de un rgano que es el congreso, la reforma constitucional, es acordada, pactada entre ambas fuerzas polticas. El 89 tiene lugar el fin del plazo, y se llama a elecciones presidenciales abiertas. Asume como presidente Patricio Aylwin el ao 90, y se constituye el primer congreso de acuerdo a la constitucin del 80 el da el 11 marzo del mismo ao.
Clase 20 8 de Noviembre de 2012
TEORA CONSTITUCIONAL Teora constitucional. Teora la constitucin. Derecho constitucional. General. Particular. Comparado.
La Teora constitucional y la teora de la constitucin tienen un lmite sutil; la primera es ms genrica, referida a la norma constitucional, y la segunda referida a algo ms que la simple norma, vinculada al fenmeno de constitucionalismo. En general el constitucionalismo se puede analizar desde principios como dignidad humana, libertad, igualdad, segn su concepto. Al alero del constitucionalismo surge el derecho constitucional como disciplina jurdica. Este estudia jurdicamente el fenmeno de las
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constituciones, sus principios y mecanismos propios, la separacin de garantas. Se pueden visualizar distintas sub disciplinas, formuladas por Garca Pelayo, que plantea que el Derecho Constitucional se puede subdividir en 3 grandes ramas:
- Derecho constitucional general: Analiza distintos derechos constitucionales particulares a la luz de una visin sistmica. - Derecho constitucional particular: Estudia un ordenamiento jurdico constitucional en particular, por ejemplo, el ordenamiento constitucional de Chile. - Derecho constitucional comparado: Analiza distintos modelos a modo de analoga. Por ejemplo, la figura del amparo de la constitucin vista en Alemania y Espaa, distinto del Habeas Corpus.
Existen, adems, ciertas disciplinas anexas:
- Historia constitucional: No se analiza el derecho, sino que ayuda al conocimiento del derecho constitucional. - Ingeniera constitucional: reformula el sistema constitucional. Sartori.
El Derecho Constitucional es la rama del derecho que considera a las personas en un pie de igualdad como ciudadanos, ya que el resto de las ramas del derecho lo conciben desde el punto de vista de los distintos intereses de las personas. Hay un estatuto jurdico particular para cada dimensin humana.
El primer punto a tener en consideracin es la constitucionalizacin de los derechos del ordenamiento jurdico, dado que desde la segunda mitad del siglo XX la constitucin pasa a ser la norma fundamental del ordenamiento jurdico; todas las fuentes formales deben nacer desde su texto. Se transforma efectivamente en la pirmide del ordenamiento jurdico, y la constitucin permea todas las normas. Mira al ciudadano, no a la persona en particular. Adems, no entra a analizar una norma en particular sino que entra a analizar el proceso legislativo. No analiza el decreto supremo, sino la potestad reglamentaria, la jurisprudencia como fuente. Mira fuentes de derecho, poderes y procesos.
Disciplinas coadyuvantes del derecho y la teora constitucional: Ciencia Poltica.
Disciplinas adicionales:
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Ingeniera constitucional comparada Historia constitucional En la obra de Constitucin de Fioravanti se comprende que no existe una nica
constitucin, sino que efecta un anlisis poltico comparado. Se comprende en la obra la constitucin de acuerdo a la constitucin poltica en un momento determinado. Para Fioravanti el constitucionalismo es un movimiento ius filosfico poltico que surge en la ilustracin, se afianza en la revolucin francesa y no existe una tradicin constitucional desde la Grecia clsica hasta hoy, en trminos de constitucionalismo moderno. Del ser al deber ser: En las sociedades basadas en el principio de igualdad el poder poltico tiene que ser constituido, porque no es natural. Las constituciones surgen como modelos racionales normativos, no modelos naturales. Existe una concepcin artificial de estructurar algo a diferencia de lo que ha sido previamente. En las sociedades desiguales, se impone el poder naturalmente. En cambio en las sociedades modernas debe ser constituido. Es un artificio impuesto, dicha imposicin es consensuada y emerge de una legitimidad democrtica. El ejercicio del poder constituyente en el marco moderno exige una legitimidad democrtica. En la teora poltica, pre estatal, constitucin pertenece al mundo del ser, es descriptivo. En cambio, en la teora poltica estatal, el trmino pertenece al mundo del deber ser, es prescriptivo. Una constitucin es algo que precede al gobierno, y este es una creacin de la constitucin. La constitucin de un pas no es un acto de gobierno, sino del pueblo que constituye un gobierno. Constitucin es un sistema de normas, no es una suma de decisiones parciales tomadas segn acontece el desarrollo poltico social, sino que parte de la creencia de establecer de una vez para siempre y de modo general, exhaustiva y sistemticamente, la organizacin, competencias, funciones del poder estatal y la garanta de los derechos fundamentales.
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Clase 20 9 Noviembre de 2012
Teora constitucional (continuacin):
Conceptos:
La constitucin en sentido material es una limitacin al poder que es llevada a cabo por medio del derecho y afirmando una esfera de derechos y libertades a favor de los ciudadanos (Pereira Menaut)
La constitucin nace por un acto del poder constituyente, una voluntad preexistente que decide sobre la forma y fondo de la unidad poltica. (Schmitt)
La constitucin es una ley fundamental del estado nacin, con sujecin a las tcnicas y principios del constitucionalismo (se estructura bajo las premisas y criterios del constitucionalismo), ha sido establecida legtimamente para regulacin eficacia y justicia, las bases de la convivencia poltica, social y econmica de un pas. (Cea Egaa)
La constitucin es el orden jurdico del estado, que se diferencia del resto del orden jurdico por el carcter poltico de su objeto y del resto de las normas jurdicas. (Smend)
La constitucin es la parte integrante de un orden superior, el constitucional, orden a la vez formal, objetivo y sistemtico que engendra fuerzas de resistencia entre el poder y la libertad. (Hauriou)
Un conjunto normativo institucional bsico, normas e instituciones, difcilmente reformables, porque establece unos qurums que son ms altos que una ley simple, reguladora de una asociacin del ejercicio del poder del estado, pero garantizador de los derechos y deberes ciudadanos (Lucas Verd)
Es el estatuto del poder. La institucin del poder es la operacin jurdica por la cual es transferido de la persona del gobernante a una entidad abstracta, el estado. Se producen as dos estatutos del poder: el estado y los gobernantes. Su funcin tambin es la de privar a los gobernantes de la propiedad del poder y transformarlos en agentes al servicio de los gobernadores (Burdeau).
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La constitucin es un acto determinador de la idea del derecho, al tiempo que regla la organizacin de organizacin en el ejercicio de las funciones estatales o bien regla por la cual el soberano legitima el poder adhirindose a la idea del derecho que representa (Burdeau)
Conjunto de normas jurdicas que regulan los supremos rganos del estado, su formacin, su relacin recproca y competencia, as como la posicin del individuo frente al estado. (Jellinek)
La constitucin se equipara con la organizacin del estado, pues representa la cooperacin entre individuos y grupos mediante relaciones de supra y subordinacin, gracias a las cuales el estado alcanza su existencia. La constitucin ms que un proceso es un producto, normativizacin de un proceso constantemente actualizado (H. Heller)
Acepciones: Como estructura o forma de ser. Como fuente del derecho. Como ley suprema fundamental. Norma normarum o fundamental (grundnorm). Realidad jurdica formal. Sentido lgico jurdico. Sentido jurdico positivo. Realidad poltico organizativa. Medio para limita el poder.
Configuracin concreta para que un pas tenga resultado de su historia, factores reales de poder, estructura econmica y social. Se distinguen 3 concepciones de constitucin: 1.- Racional Normativa: Es la formal y escrita, que contiene la organizacin del poder poltico y la concepcin tendiente a establecer un nuevo rgimen por sobre el antiguo. 2.- Concepcin histrica tradicional: Como la inglesa, que asume su historia parlamentaria y la incorpora a su constitucin poltica.
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3.- Concepcin sociolgica: dice que existen elementos en la sociedad que se van a manifestar en la forma constitucional; hay factores reales y efectivos del poder, el poder se encuentra en la estructura econmico social del pas, en la sociedad. Conjunto de valores positivizados.
Criterios que definen la norma constitucional: Limitarse a ser constitucin poltica. Reconocer y garantiza los principios en los que dicha constitucin se basa. Definir un cauce para que la sociedad pueda auto dirigirse. Debe prever los rganos que ejecuten la ley, qu tipo de legitimidad democrtica debe tener y el procedimiento para tomar decisiones. Debe consultar un mecanismo para resolver los conflictos particulares.
Clase 21 - 15 de Noviembre de 2012
Constitucin formal o procesal y constitucin material Existen dos grandes teoras de la constitucin: procesal o formal y material.
a) Teora Formal: Algunos de sus grandes autores son Kelsen, seguido por Bobbio, por la lnea de la teora neo kantiana, comprendiendo dentro de esta tambin Habermas. Esta perspectiva formal nos dice que la constitucin son procedimientos, rganos y la forma en que estos operan, y como se establecen los procedimientos para concretar la voluntad o del legislador o del ejecutivo, o del poder judicial. Es un anlisis meramente desde el punto de vista de fuentes de derecho.
b) Teora Material: Respecto de la perspectiva material, nos lleva a visualizar dentro de la constitucin un contenido dado por principios, valores y derechos, que no son ms que la positivizacin de valores y principios, sin caer en el iusnaturalismo, sino desde un punto de vista crtico, que consiste en la juridizacin de elementos extra jurdicos, sin caer en lo etreo ni metafsico. Estos valores han sido aterrizados y concretizados en un ordenamiento jurdico (Un autor importante en esta perspectiva son Constantino Portati).
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Esta distincin tiene relevancia respecto de nuestra perspectiva de estado: una perspectiva formal nos va a decir que la constitucin son procedimientos, rganos y la forma en que estos operan, y como se establecen los procedimientos para concretar la voluntad o del legislador o del ejecutivo, o del poder judicial. Es un anlisis meramente desde el punto de vista de fuentes de derecho. El riesgo de la mirada formal es que al final terminamos viendo a un estado carente de contenido, despolitizado, mnimo, porque simplemente vemos una mirada casi sistmica al estilo de Luhman donde se extrae incluso el elemento humano, para observar el funcionamiento del estado como si fuera una mera mquina, con el riesgo de caer en un positivismo vaco. La perspectiva material, en cambio, lleva a privilegiar cuales son los principios ordenadores del derecho y del ordenamiento constitucional y mirar al estado como un ente que garantiza dicho contenido. Nos interesa que se resguarden derechos y valores. Esta visin ha sido criticada por cuanto puede llevar a una mirada ideolgica de la constitucin, haciendo ver que el ordenamiento constitucional vlido es el que cumple con determinado contenido, la pregunta es Cul es tal contenido? Para los formalistas, lo nico que interesa en la constitucin es su aspecto poltico, no el social o econmico, ya que se corre el riesgo de transformar el estado es una estructura estrictamente socioeconmica, y por ende no puede tener un contenido que excede de lo que en esencia es una constitucin: una decisin poltica. De vuelta a la mirada material, hay contenidos que el estado y la constitucin deben garantizar. Si dejo la constitucin relegada a lo meramente poltico, no estoy creando realmente un estado constitucional, no permito que las personas avancen en un grado de igualdad.
La constitucin es lo que hace que el pueblo pueda hacer algo. Que la constitucin sea rgida o no rgida, depende que esta sea garantizadora de derechos y por ende, digna de mantenerse. La constitucin del siglo XXI debe garantizar derechos.
Tipologas de constitucin: Atendiendo a la materialidad formal: Escritas: Estn fijadas en un texto con precisin y estabilidad las organizaciones polticas, sociales y econmicas. No escritas o consuetudinarias: Conjunto de normas dispersadas que rigen una sociedad poltica, de acuerdo a sus tradiciones, historia, etc. Atendiendo a su extensin:
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Restrictivas o sobrias: Regulan una organizacin poltica y las bases de la sociedad poltica, social y econmica.
Extensivas o desarrolladas: Regulan un conjunto de actividades, que suelen ser reguladas por la ley.
Atendiendo a su origen: Pactadas: Propia de las monarquas constitucionales, el parlamento acuerda con el monarca regular una serie de disposiciones. Otorgadas: Se conceden en modo de gracia por parte de quien detenta el poder. Democrticas: Emanan del ejercicio del pueblo constituido como poder constituyente. Atendiendo a su contenido: Utilitarias: Regulan aspectos meramente orgnicos, como los del poder
ejecutivo, legislativo y judicial. Programticas: Establecen la lnea de principios o claves axiolgicas, suponen un componente valrico. Atendiendo a su modificacin: Rgidas: se establecen mecanismos especiales (qurum) para modificar la ley. Flexibles: se modifican igual que una ley ordinaria.
Atendiendo a su concordancia con el proceso poltico social (Lowenstein): Normativas: El traje a la medida, en ellas existe plena integracin entre la realidad social y lo que cuadra en la constitucin; absoluta concordancia entre lo programtico y la realidad. La constitucin no es una mera hoja de papel, se manifiesta en el sistema social tangiblemente.
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Nominales: El traje colgado en el armario, constituciones en su origen vlidas, pero la dinmica poltica no calza con sus normas. Como elemento de legitimidad se tiene una constitucin, pero todo (o gran parte de) lo que garantiza el estado, no se concreta en la prctica.
Semnticas: son aquellas detentadas por el poder de facto, que son creadas para justificar el poder. La constitucin es una farsa, formalmente legtima, no tiene ningn contenido sustancial. a pesar de ser
Constitucionalizacin del Derecho: Antes de ver qu es este fenmeno, veamos otras cuestiones importantes respecto de nuestra Constitucin.
La constitucin de 1980: La sociedad que reconoce el constituyente es una orgnica, no una individualista. La constitucin de la repblica de Chile no es una meramente utilitaria, meramente mecanicista, sino que la constitucin de 1980 es programtica. La Constitucin de 1980 no es neutra, sino ideolgica, y en funcin de esos principios en el mbito econmico podemos decir que opta por una determinada visin, tpica de la libertad burguesa del siglo XIX. La constitucin de 1980 tiene reserva constitucional y adems reserva legal, permitiendo que el legislador pueda desarrollar determinados derechos y otras materias. Es una constitucin relativamente, pero no totalmente restrictiva. Es una constitucin pactada, adolece de ciertos vicios. Si bien el ao 80 fue sometido a plebiscito es cuestionable que este fuera afirmado por debates o propaganda. Es semnticamente democrtica, se produce un pacto entre la oposicin y la dictadura, introduciendo 54 reformas constitucionales, producto de un pacto entre dos poderes polticos. El ao 2005 se introduce la otra gran reforma constitucional, tambin pactada. Es utilitaria a la vez que programtica, por cuanto regula procesos y estructuras polticas; sin embargo su captulo primero evidencia a la vez su contenido programtico. La constitucin de 1980 se legitima en parte en funcin de un plebiscito, era ms bien nominal, normativa que semntica.
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Funciones de la constitucin: Como orden abierto (orden jurdico del estado o estatuto jurdico de lo poltico): la constitucin est abierta a multiculturalidad o diversidad cultural. La constitucin es norma jurdica, y todo el resto de las normas y fuentes configuran un orden jurdico fundamental. Como ordenamiento marco (no como cdigo, sino como cauce del proceso pblico): No es un cdigo Como consenso fundamental (contrato poltico): es el pacto poltico determinado. Sirve para superar un determinado estado de naturaleza o anarqua. Como legitimacin del orden jurdico poltico: la constitucin posee un efecto horizontal, es vinculante a todos, todos quedan sometidos a los elementos jurdicos. Como garanta y proteccin (constitucionalizacin de los derechos fundamentales): La constitucin es el mecanismo que sirve para protegerme y que hago valer como elemento de garanta y proteccin, como argumento de defensa ante el agravio de los derechos fundamentales. Se constitucionalizan ciertos principios antes simplemente legalizados. Como organizacin del poder poltico (constitucionalizacin del poder poltico)
De acuerdo a H.P. Schneider: K. Stern: Ordenacin Estabilizacin Unidad Unidad Justificacin Proteccin Ordenacin
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Control y lmite del poder Garanta de la libertad y la autodeterminacin Proteccin jurdica Fijacin de la organizacin del estado Determinacin de los fines materiales Definidora de la posicin jurdica del ciudadano ante el estado; el estado est al servicio de la persona humana (en teora).
Dadas todas sus funciones es que se produce la constitucionalizacin del derecho, as se denomina al proceso y resultado de la transformacin del derecho causada por la constitucin. Algunos de los rasgos en un sistema jurdico constitucionalizado son: Constitucin rgida. Una garanta jurisdiccional de la constitucin. Fuerza vinculante de la constitucin. Sobre interpretacin de la constitucin. Aplicacin directa de la constitucin. Interpretacin de las leyes conforme a la constitucin. Influencia de la constitucin en las relaciones polticas.
Poder constituyente y tipos de normas constitucionales:
Poder constituyente: Consiste en el ejercicio y creacin de un texto constitucional ex nihilo. El ejercicio poltico del poder constituyente originario decide sobre la forma y autoridad poltica de una nacin. Determina sobre la constitucin del estado, y se establece un texto sin antecedentes,
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como es el caso de la constitucin de 1980 que establece una constitucin sin consideracin de los mecanismos de reforma o de ejercicio del poder constituyente de la constitucin de 1925, no derivado del texto constitucional anterior. El poder constituyente originario se entiende como el ejercicio sin antecedentes de una elaboracin poltica fundamental. La constitucin nueva puede mantener una tradicin constitucional previa: de alguna manera el constituyente nuevo puede mantener instituciones que fueron parte de la tradicin constitucional previa; este es el poder constituyente originario absoluto. El poder constituyente originario absoluto se da con los primeros ensayos constitucionales, que es un cambio absoluto desde la forma de gobierno colonial anterior, que obedece a la idea de gobierno propia de la revolucin francesa. Si las nuevas constituciones siguen los mecanismos de reforma de la constitucin anterior, se trata de un poder constituyente relativo, se dan reformas, no un nuevo texto, y se mantiene la tradicin constitucional de los textos constitucionales previos. Poder constituyente implica la decisin poltica de otorgarse un ordenamiento constitucional nuevo.
Poder Constituyente Originario y Poder Constituyente Derivado: Al hablar de ejercicio del poder constituyente nos referimos al originario, aunque la doctrina ha distinguido a uno derivado o instituido, en que el presidente de la repblica puede eventualmente generar una reforma constitucional. Hablamos no ya de una nueva constitucin, sino que de reforma constitucional. Esta es de iniciativa parlamentaria o del presidente, pero el pueblo no participa, porque se entiende que en un rgimen representativo, son representantes del pueblo los que efectan la reforma.
Tipos de normas constitucionales:
1. De eficacia directa (estructura de la norma suficientemente completa): Aquellas cuya estructura normativa es suficientemente potencial para que se cumplan de inmediato sin esperar la implementacin o complementacin legislativa. Indican un mandato inmediato.
2. De eficacia indirecta (no suficientemente completa): Por su estructura normativa queda incompleto su cumplimiento, se distinguen: a) De eficacia diferida (normas de organizacin necesitan disciplina posterior): Una vez que se dicte la ley orgnica respectiva pueden actuar, por ende son tambin diferidas en el tiempo.
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b) De principios (coherencia interna del ordenamiento): Por ejemplo, art. 1 de la constitucin. El principio es la servicialidad del Estado. El principio rector del ordenamiento es la servicialidad del Estado y el bien comn. Cada vez que interpreto la constitucin, lo hago a la luz de este principio. c) Programticas (aspectos poltico sociales, necesitan mediacin de posibilidades y conveniencias): Es deber del estado resguardar la seguridad nacional () Se refiere a que establece una idea a desarrollar, ms que un principio estructurante del ordenamiento.
Partes de la constitucin y poder constituyente:
En una constitucin ha de distinguirse la parte orgnica, referida a la distribucin del poder, y la parte dogmtica, que se refiere al catlogo de derechos fundamentales pero adems puede integrarse por otros principios o valores que en un momento el constituyente considera necesario incluir en la constitucin. El constituyente de 1980 adems de adoptar un catlogo de principios, incluye una serie de principios y valores, marcando una clara opcin ideolgica por parte del constituyente, de otra forma sera una constitucin orgnica. El constituyente entra a temas metajurdicos y se introduce en una concepcin ideolgica. Nos encontramos, entonces, con normas que son orgnicas y dogmticas. Dentro de las primeras podemos encontrar normas de eficacia directa (estructura suficientemente completa). Existe reserva legal, otorgando al legislador la capacidad de ejecutar de manera ms especfica ciertos elementos. Como es una constitucin dogmtica, hay muchos principios involucrados, y no son slo enunciados valorativos: tambin pueden ser normas de derecho (por ejemplo, el artculo 19 n2, que establece la igualdad ante la ley). El principio de igualdad establecido da coherencia a todo el ordenamiento jurdico, y est explcito en muchos otros derechos fundamentales. Respecto de las normas programticas, nos encontramos frente a proyectos polticos y sociales, o bien intenciones que deben realizarse en lo sucesivo a partir de la dictacin de la norma. Reserva legal: en caso de la norma de eficacia indirecta, la pasa la pega al legislador. La reserva legal consiste en designar labores en una ley orgnica constitucional. Es facultad del poder constituyente.
Poder constituyente: Sieys: Antes de la Nacin y por encima de ella existe el derecho natural.
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La nacin como Poder constituyente decide una constitucin para someter a sus mandatarios. La nacin es el origen de todo, su voluntad siempre es legal. La nacin decide de la constitucin del gobierno, cmo va a operar. La nacin es de todos los habitantes y todos los tributarios de la cosa pblica. El derecho sobre la constitucin no pertenece ms que a la Nacin. Hauriou: entiende por superlegalidad constitucional la existencia de una constitucin rgida, establecida por el poder constituyente. La ley debe modificarse con un grado de dificultad ms alto de lo que implica modificar una ley. Esa superlegalidad debe reunir dos condiciones: Poder constituyente por sobre todos los constituidos y procedimiento especial de revisin que d a la constitucin rigidez. Organizacin de un control jurisdiccional de constitucionalidad de las leyes ordinarias. El poder constituyente es una especie de legislativo, y pertenece a la Nacin, aunque lo ejerza a travs de representantes. Estos lo ejercen como representantes de la Nacin, mientras los legisladores lo hacen como representantes del Estado. Clase 24 23 de Noviembre de 2012
La clase de esta fecha fue ms bien una discusin con los alumnos que se encontraban presentes, no se trataron contenidos atingentes al programa. Clase 25 27 de Noviembre de 2012
Poder constituyente (continuacin): Es un poder originario (emana directamente del pueblo sin intermediacin). Poder extraordinario (acta en momentos fundacionales). Poder permanente (su discontinuidad no determina su inexistencia). Poder unitario (como es el pueblo). Poder indivisible. Poder soberano supremo (deriva directamente de la voluntad soberana, no encontrndose sometido a ningn poder jurdico anterior).
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Lmites: a) Absolutos (principios, derechos, valores). b) Heternomos (proceden de una voluntad distinta y ajena al constituyente). c) Autnomos (establecidos por el propio constituyente). Materiales, hace referencia a los contenidos o materias que derivan de su intangibilidad. Temporales, relativos a los espacios de tiempo en los que excluye o prohbe la revisin constitucional. Condiciones que se autoimpone el propio
constituyente.
Reforma constitucional: Permite adaptar la constitucin a la realidad jurdica y poltica, sin ruptura de la continuidad formal. Permite colmar las lagunas observables en el texto, a fin de evitar la parlisis poltica. Permite impedir una ruptura violenta con el rgimen constitucional instaurado por el constituyente previamente. Es el cauce idneo de la expresin de los cambios acaecidos en la realidad constitucional. Reforma constitucional y otras formas afines: Destruccin de la constitucin y del constituyente. Quebrantamiento, vulneracin ocasional de la Constitucin, sin que se produzca la supresin definitiva. Alteracin temporal. Excepcin constitucional, suspensin de derechos y atribuciones de la Constitucin, prevista en el propio texto ante situaciones determinadas. Modificacin o reforma total, a travs de un procedimiento de reforma previsto. Reforma, modificacin parcial.
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Mutacin, se produce cuando la modificacin no va acompaada de la alteracin formal del texto escrito.
Jellinek concibi la mutacin como una modificacin que deja indemne el texto formalmente. Se produce por hechos que no tienen que ir acompaados por la intencin o conciencia de tal mutacin.
Puede servir para adecuar la realidad constitucional sin necesidad al mecanismo de reforma constitucional.
Puede ser consecuencia de la prctica poltica, del desuso de una facultad o de la interpretacin judicial o constitucional.
En esta clase los ayudantes informaron sobre la forma del examen final de la ctedra, comentaron las respuestas de la segunda evaluacin, y propusieron al curso la elaboracin de un apunte y su correspondiente cedulario.
Clase 27- 30 de Noviembre de 2012
FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
- Fuentes de Produccin - Fuentes de Elaboracin o sobre la Produccin - Fuentes de Conocimiento
Clasificacin: - Fuentes Formales: (asimilables a las fuentes de conocimiento): Ley, Reglamento - Sociolgicas o Materiales: Factores de distinto ndole (es decir, no slo las normas), como los polticos, econmicos, sociales, morales, religiosos, cientficos y tcnicos. - Positivas / Racionales ( o no escritas) - Legales / No legales - Primarias / Secundarias
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BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD
Prolegmeno: Amrica latina es fuente de conflicto y donde se manifiesta ms fuertemente el riesgo de tener afluencias comunistas durante la guerra fra. En Chile, el constituyente de 1980, es un constituyente ideologizado, no slo en trminos de ideologizacin liberal o neo liberal, sino que las bases de institucionalidad que establece son una mezcla de distintas corrientes sociopolticas. La constitucin del 1980, si bien mantiene bases de la tradicin constitucional chilena, se ve influenciada por la contingencia poltica, social y econmica presente en la guerra fra. No es una constitucin neutra, es ideolgica, y esto se demuestra de manera clara en las bases de institucionalidad.
Definicin:
Son normas que constituyen los principios bsicos y fundamentales. Refleja la filosofa que inspira nuestra constitucin y orienta al interprete en su misin de aclarar y explicar el verdadero sentido y alcance del resto de la preceptiva constitucional (considerando 9 STC rol N 10 y considerando 12 STC N 53). Respecto de la anterior definicin: las bases de institucionalidad funcionan como gua para determinar el verdadero sentido y alcance de otras disposiciones jurdicas no constitucionales, ya que establecen principios y contenidos valricos que son ejes definitorios del ordenamiento jurdico. Estos preceptos no son meramente declarativos sino que constituyen disposiciones expresas que obligan a gobernantes y gobernados tanto en s mismas como tambin en cuanto normas rectoras y vitales que coadyuvan a desentraar el verdadero sentido y espritu del resto de las disposiciones de la Constitucin (considerando 21 STC Rol N 46) Respecto de esta definicin: Se establece el principio de la vinculacin directa tanto para rganos pblicos como privados, las bases de institucionalidad permean todo el ordenamiento constitucional; cualquier norma de la constitucin debo interpretarla a la luz de las bases de
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institucionalidad. Todos se ven sujetos a obedecer la constitucin. Determina la inaplicabilidad por inconstitucionalidad o derechamente la inconstitucionalidad de una norma. Es tribunal constitucional deroga normas inconstitucionales o no lo hace? En el ordenamiento contemporneo hay rganos que velan por la supremaca constitucional y estn por sobe el soberano legislador, que es el pueblo, pero el pueblo no puede hacer lo que quiere.
Cap. I, Arts. 1 al 9 Estructura: 1. Estructura social 2. Emblemas nacionales 3. Territorio 4. Forma de Estado 5. Forma de gobierno 6. Principio de soberana 7. Estado de derecho: supremaca constitucional e imperio de la ley 8. Terrorismo 9. Probidad en la funcin pblica y publicidad de los actos de los rganos del Estado. (transparentar la funcin del Estado t exigibilidad respecto de los fundamentos de los actos pblicos).
Artculo 1 Artculo 1.- Las personas nacen libres e iguales en dignidad y

derechos. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos. El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece. Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el
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derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.
Anlisis Art 1 (Estructura social): Las personas nacen libre e iguales en dignidad y derechos. Respecto de esto: 3 Principios modernos: Libertad, Igualdad y dignidad. Libertad: Las personas nacen libres: el hombre posee atributos y derechos anteriores y superiores a la sociedad y el Estado, por su sola calidad humana posee estos elementos previos. () e iguales en dignidad y derechos: el tema de la igualdad es un principio eje fundamental de las sociedades modernas. Los hombres son iguales, no caben distinciones de estirpe, sexo, raza o condicin. Sin embargo, no es lo mismo que el igualitarismo; por la naturaleza humana, de manera natural se dan diferencias. Alude al reconocimiento de un determinada condicin humana general. Dignidad: El principio de la dignidad lo desarrolla principalmente la dogmtica alemana, a consecuencia de la traumtica experiencia de la 2 Guerra Mundial, por lo que el constitucionalismo toma como cometido la dignidad humana; el reconocimiento del valor de las personas como intrnseco a su naturaleza. Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789: Los hombres nacen y viven libres e iguales en derecho. La Carta de Naciones Unidas de 1945, consagr en su prembulo la voluntad de las naciones de reafirmar la fe en los derechos del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana La Declaracin Universal de los DDHH de 1948, dispuso en su art. 10: todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportase fraternalmente los unos con los otros.
Art. 1 inc. 2 (Estructura social): La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos.
Respecto de esto: En la sociedad neo liberal, las libertades individuales burguesas tienden a imponerse por sobre la existencia de la sociedad, para los liberales la primera realidad es la realidad individual. Lo que se plantea aqu en cambio, es que el ncleo fundamental de la sociedad no es el individuo, sino la familia, que constituye un cuerpo social intermedio entre el individuo y el Estado. Es una concepcin orgnica de la sociedad, de la que provienen muchas de las concepciones medievales sobre cuerpos sociales intermedios. El individuo no vive ni tampoco se desenvuelve solo en la sociedad, sino que los seres interactan dentro de la sociedad. Al mencionar los grupos
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intermedios, se encuentra la expresin ideolgica del constituyente, estos cuerpos son en primer lugar, la familia, pero adems las agrupaciones vecinales, comunales, sindicales, gremios, movimientos sociales, etc. Por eso el constituyente les garantiza la libertad necesaria para que puedan cumplir con sus fines especficos. Como reconoce a estos grupos, debe garantizarles medios para su autonoma. El principio de subsidiariedad es un principio de organizacin social, que permite que los grupos intermedios cumplan sus fines especficos. No as lo que expresa el liberalismo, planteando un abstencionismo por parte del Estado. El principio de subsidiariedad es de orden social, no econmico.
Definicin de familia: Diccionario de la lengua espaola, RAE. 1. Grupo de personas emparentadas entre s que viven juntas. 2. Conjunto de ascendientes, descendientes colaterales, y afines a un linaje. 3. Hijos o descendencia. Art. 1, inc. 3: El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad de promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece. Respecto de esto: Se recoge el principio de servicialidad del Estado: el Estado est al servicio de la persona. Se comprende cmo atender las necesidades pblicas de forma continua y permanente. Estos son requisitos de la administracin del Estado, y sta es precisamente su funcin; estar al servicio de la persona. El poder que se le otorga al Estado es precisamente para crear una organizacin para satisfacer las necesidades comunes de la sociedad. La definicin del bien comn se toma desde la doctrina social de la iglesia: crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible. Se debe promover y conseguir el bien comn, pero no a costa de los derechos y garantas constitucionales. stos constituyen un lmite externo a la autoridad. No puede conseguirse el bien comn a costa de mermar en forma arbitraria los derechos fundamentales. Clase 29 6 de Diciembre de 2012
Bases de la institucionalidad (continuacin):
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Principios presentes en al art. 1: Libertad, igualdad y dignidad. Sin el piso mnimo que garantiza la igualdad, es imposible la libertad. Adems, la dignidad siendo no solamente el reconocimiento de una condicin abstracta, es el reconocimiento de la posibilidad de poder ejercer derechos. Pero esta concrecin de la dignidad solo se logra garantizando primeramente la igualdad. No se trata de un igualitarismo, pero de una condicin mnima en la que para todos est garantizado el acceso al resto de los derechos fundamentales. La constitucin chilena tiene como fuentes formales documentos propios del derecho internacional: es un constituyente originario, pero no un constituyente original.
El principio de subsidiariedad es un mecanismo que permite estructurar libremente la sociedad y permite que los cuerpos sociales intermedios puedan operar dentro de sta. Los grupos intermedios son los que se sitan entre el individuo y el Estado.
Principio de subsidiariedad:
Permitir que los grupos intermedios puedan cumplir con sus fines especficos sin estar del todo sometidos al Estado. Se habla del Estado en la medida de lo posible: que ste intervenga en tanto los cuerpos sociales intermedios no puedan cumplir por s solos con sus objetivos. El art. 1 inc. 2 se relaciona a su vez con el art. 23 () y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir con sus propios fines especficos. El art. 23 seala Los grupos intermedios de la comunidad y sus dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce, interviniendo indebidamente en actividades ajenas a sus fines especficos, sern sancionados en conformidad a la ley. Son incompatibles los cargos directivos superiores de las organizaciones gremiales con los cargos directivos superiores, nacionales y regionales, de los partidos polticos. La ley establecer las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas y a los dirigentes de los partidos polticos que interfieran en el funcionamiento de las organizaciones gremiales y dems grupos intermedios que la propia ley seale. El separar la concepcin de hombre y ciudadano, es una perspectiva liberal, que separa la sociedad de lo poltico, de donde se pueden derivar hechos como la voluntariedad del voto. El art. 23 sanciona la participacin o vulneracin la autonoma de los cuerpos sociales intermedios para
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cumplir con sus fines especficos, en tanto le impide representaciones polticas, lo cual cierra cauces que permitan a la sociedad civil participar de manera activa polticamente. Adems, en el mismo artculo 1 se hacen presentes los principios de servicialidad del Estado y bien comn.
El inciso final del art. 1 establece deberes del Estado. Son deberes del Estado: Resguardar la seguridad nacional, Dar proteccin a la poblacin y a la familia, Propender al fortalecimiento de sta, Promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. Respecto de esto: ms que la igualdad de oportunidades, que es algo bastante relativo y difcil de garantizar, se debe asegurar segn algunos autores, es la igualdad de posiciones en la partida: la igualdad como virtud soberana, siguiendo a Dworkin. Artculo 2: Son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y el himno nacional. Hay que relacionarlo con el art. 22. En el art. 2 se fijan los emblemas, y en el 22 se establecen los deberes de los habitantes de la repblica, donde se establece que todos le deben respeto a Chile y a sus emblemas nacionales.
Artculo 3: El estado de Chile es unitario. La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley. Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. Es una norma programtica.
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Divisin poltica administrativa del territorio: La centralizacin es aquel principio segn el cual hay un solo centro mximo de poder que dirige la organizacin. En todo caso, existen mecanismos de atenuacin. Estos mecanismos de atenuacin son: 1.-Delegacin 2.-Desconcentracin: la ley atribuye potestades especficas a un rgano inferior. Ej: SEREMIS 3.-Descentralizacin: en Chile significa personificar, otorgar personalidad jurdica a un servicio para darle autonoma normativa, administrativa y financiera. Ej: Municipalidades. La descentralizacin acta en forma subsidiaria a la desconcentracin.
Artculo 4:
Artculo 4.- Chile es una repblica democrtica.
Qu tipo de democracia? Si hubiese sido participativa, se habran tenido que garantizar ms canales de participacin.
Artculo 5: La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Estamos limitados en el ejercicio de la soberana por rganos y cuerpos reguladores.
Clase 30 7 de Diciembre de 2012
Bases de la institucionalidad (continuacin): Art. 5: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes.
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No slo son los derechos fundamentales, sino que los derechos de la naturaleza humana en general los que se defienden en el orden constitucional. Debe tenderse hacia un control de convencionalidad, a determinar si el ordenamiento jurdico es compatible con las regulaciones internacionales. El ordenamiento deja de ser monista, y se reconoce el derecho internacional a nivel general.
Valores y principios relacionados con el Estado de derecho:
Artculo . 6: Artculo 6. Los rganos del Estado deben someter su accin a la constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley. Antes las FFAA tenan un rol cautelar del rgimen democrtico, lo que se denomina democracia tutelada. El Consejo de Seguridad Nacional hoy no es un rgano de relevancia constitucional, aunque sigue presente en ella. Este rgano custodiaba hasta el ao 2005 el orden constitucional, pero con posterioridad la norma se transfiere a los principios del Estado de derecho y queda establecido que todos los rganos del Estado son responsables y deben cautelar el orden de la repblica. Hoy en da, en cambio, las FFAA no tienen un rol poltico, sino que el resguardo de la seguridad exterior del Estado. Adems, el segundo principio presente es el de interpretacin conforme a la constitucin. El tribunal constitucional juega un rol fundamental como rgano que supervigila la adecuacin de las normas a la constitucin. Adems, est la defensa del orden institucional de la repblica. El inciso 2 es el principio de vinculacin directa, la constitucin no slo obliga a los rganos del Estado, no slo opera respecto de los rganos del Estado, la CPR tiene un efecto general respecto de todos. Obliga tanto a los titulares como a los integrantes de dicho grupo, y a todos los rganos. Lo lgico es que en rgimen democrtico el principio de igualdad sea el principio soberano. Es el principio de interdiccin de toda distincin. El inciso 3 determina distintos tipos de responsabilidad a la que todos los rganos del Estado estn sometidos: poltico institucional, civil, administrativo y penal.
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La norma del art. 6 queda de esta manera, como norma efectiva, no slo para los rganos del Estado, sino que para los privados en particular. Principios presentes en el artculo 6 son supremaca constitucional, interpretacin conforme a la constitucin, vinculacin directa, efecto entre terceros, principio de igualdad, defensa del orden institucional y responsabilidad. Art. 7: Artculo 7. Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo, y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni ana pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les haya conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
Los principios aqu manifestados son, en primer lugar, el principio de juridicidad, que establece que se entiende como vlida la actuacin del Estado, en la medida en que se somete al derecho y a la ley. Es un principio que establece, entonces, el acatamiento y sometimiento al derecho. El destinatario de esta norma es el Estado y por sobre todo su administracin, y como se manifiesta la actuacin del Estado es por medio de actos formales: dichos actos, para ser vlidos y poder ser acatados efectivamente deben cumplir 3 requisitos: Que el titular o responsable de ese acto se encuentre investido regularmente: que est en posesin del cargo, y est nombrado de acuerdo a las disposiciones jurdicas pertinentes. Que acte dentro de su competencia. Cada funcionario est investido de un mbito de atribuciones y funciones, y no puede salirse de ste. En la forma en que prescriba la ley.
La violacin de cualquier requisito conlleva el vicio del acto en cuestin, y por ende lo anula. El principio de nulidad se denomina nulidad de Derecho pblico. El principio de legalidad administrativa establece ese elemento. Respecto del inc. 2, el derecho se aplica de manera formal, y ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias. Existen normas de subrogacin y reemplazo que permiten suplir en el caso de que se den situaciones extraordinarias. Art. 7:
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Principios: Supremaca constitucional Interpretacin conforma a la constitucin Vinculacin directa Efecto entre terceros Art. 8: Artculo 8. El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad. Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo la ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aquellos o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los diputados y senadores, y las dems autoridades y funcionarios que una ley orgnica constitucional seale, debern declarar sus intereses y patrimonio en forma pblica. La norma anterior es derogada, y se traslada en otros trminos el art. 19 n 15 que se refiere al derecho de asociacin, partidos polticos e ilcitos constitucionales, que sanciona las conductas, a diferencia del anterior que sancionaba las ideas. En el art. 8 actual, se expresa el principio de probidad, que se refiere a un actuar intachable en el ejercicio del cargo, y con preeminencia del inters pblico por sobre el privado. El principio detrs de todo esto es la transparencia en la funciones del Estado: de alguna manera el Estado transparenta su actuacin. No slo buen comportamiento, adems la publicidad de los actos. Dicha ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarn a terceros la administracin de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo, podr considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenacin de todo o parte de esos bienes. Principios: Probidad administrativa: observar una conducta funcional intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo con preeminencia del inters general sobre el particular.
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Publicidad de los actos pblicos: la funcin pblica se ejercer con transparencia Art. 9: Artculo 9. El terrorismo en cualquiera de sus formas es por esencia contrario a los derechos humanos. Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad. Los responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos funciones de enseanza; para explotar un medio de comunicacin social o ser director o administrador del mismo, o para desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o informaciones; ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. Lo anterior se entiende sin perjuicio de otras inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley.
Por terrorismo debe entenderse la finalidad de producir temor en la poblacin, finalidad de arrancar resoluciones a la autoridad o de imponer exigencias. Adems, la constitucin establece sanciones de inhabilidad por hasta 15 aos para quienes fueren hallados culpables de delitos terroristas.
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UNIVERSIDAD DE CHILE FACULTAD DE DERECHO Departamento de Derecho Pblico Derecho Constitucional

Profesor Jos Ignacio Vsquez Mrquez

Apuntes del Curso Segundo Semestre 2012

Curso Derecho Constitucional I Semestre Primavera 2012

ndice por Captulos

Captulo I: Derecho Constitucional 4 - 6, 36 39

Captulo II: Poltica y Derecho 6 - 15

Captulo III: Teora del Estado 16 - 36

Captulo IV: Teora del Gobierno y Regmenes Polticos . 39 - 47, 57 - 65

Captulo V: Teora de la Constitucin y Estado de Derecho . 67 - 82

Captulo VI: El Constitucionalismo en Chile . 47 - 56, 65 - 67

Captulo VII: Principios y Valores en la Constitucin . 83 - 93

CLASE 1- Martes 4 de septiembre del 2012.

Iusnaturalismo Racionalista: se desarrolla con la ilustracin. Es de carcter universal, con

Escuela Historicista del Derecho: reaccin al iusnaturalismo racionalista. El derecho no

Positivismo: la concepcin positivista nace como consecuencia de la revolucin francesa y

Sociolgica Jurdica: Jellinek, por ejemplo. Es una reaccin al positivismo y al

Carl Schmitt distingue 3 formas de pensamiento jurdico:

cumpliendo con determinados procedimientos democrticos, es Derecho.

Decisionismo: A modo de crtica al normativismo, Schmitt plantea que Derecho es

Ordinarismo (pensamiento de orden concreto): el Derecho no proviene de una norma ni de

una decisin, sino que de un orden, ya sea poltico o teolgico.

En virtud de todas las escuelas anteriores, diremos que el Derecho es:

CLASE 2- Jueves 6 de Septiembre del 2012

CLASE 3 - Viernes 7 de Septiembre del 2012

En lo poltico hay una dicotoma en cada categorizacin:

Dimensin Existencial Relacin Amigos/Hostis Mando/Obediencia Pblico/Privado

La poltica la podemos visualizar en dos fases: Estructural y Dinmica.

Puede haber un poder personal, carismtico, o institucionalizado.

Segn Weber hay tres formas de legitimar el poder:

*No siempre dice relacin del cumplimiento de presupuestos procedimentales formales.

CLASE 4 - Martes 11 de septiembre del 2012.

El ejercicio de la soberana va surgiendo a la par que se desarrolla el Estado.

CLASE 5 - Viernes 12 de Septiembre del 2012.

Antecedentes del Estado:

Max Weber da una conceptualizacin del Estado:

CLASE 6 - Mircoles 26 de Septiembre del 2012.

VISIONES DEL ESTADO

*Todas estas visiones sin hijas del racionalismo ilustrado.

CLASE 7 - Viernes 28 de Septiembre del 2012.

Evolucin del Principio de Soberana

Hoy en da hablamos de una soberana limitada.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ESTADO

c) Poder / Soberana: capacidad de autodeterminacin de los pueblos.

Teoras explicativas del origen del Estado (Zippelius)

EVOLUCIN DEL ESTADO1

Apartados c) y d) son un Estado Legal de Derecho, mientras que el e) es uno Constitucional.

Clase 8 (Ayudanta para Primer Control) - Martes 7 de Octubre del 2012.

Relacin entre soberana, poder y estado.

Concepto de soberana tiene varias alusiones:

-Derecho a imponer tributos. -La ley depende de quien posee la soberana.

Ambos son mecanismos racionales que buscan constreir el poder.

CLASE 9 - Martes 9 de octubre del 2012

-Estado democrtico de derecho -El estado liberal -El estado constitucional

Formas polticas de estado:

CLASE 10 (Clase Ayudante)- Viernes 12 de octubre del 2012.

*Materia Complementaria a la Primera Unidad del curso.

Derecho Pblico vs Derecho Privado

Concepto y partes del Derecho Constitucional

Constitucionalizacin del Derecho

CLASE 11 - Jueves 11 de Octubre del 2012

En el mbito de la Ciencia Poltica, vemos que:

Gobierno es el mando o direccin de la sociedad organizada.

-Esmein: "ejercicio del poder supremo del Estado".