APUNTES SOBRE LA REGULACIN DEL MATRIMONIO CIVIL EN DERECHO COMPARADO ALEMN Y ESPAOL LEY EUROPEA Normativa: Reglamento del

Consejo 1347/2000 de 29 de mayo, relativo a competencia, reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales en materia matrimonial y responsabilidad parental. LEY ALEMANA Normativa: Brgerliches Gesetzbuch (Cdigo Civil alemn), Einfhrungsgesetz in das Brgerliche Gesetzbuch (Ley de Derecho Internacional Privado) LEY ESPAOLA Normativa: Cdigo Civil. CONFORME A LA LEY ALEMANA REQUISITOS1 PARA CONTRAER MATRIMONIO CIVIL Los requisitos para cada cnyuge para contraer matrimonio civil en Alemania son los que exija su Ley personal, en nuestro caso la espaola o la serbia, si bien la celebracin del matrimonio civil en Alemania deber realizarse conforme a lo que establece la Ley alemana. Cuando los contrayentes tienen leyes personales distintas a la alemana debern acreditar documentalmente mediante un certificado expedido por la autoridad competente de su pas de origen que no hay impedimento legal parar contraer el matrimonio. El certificado pierde su validez si el matrimonio no se contrae en el plazo de 6 meses desde que se expidi. Conforme a la Ley alemana, el Ayuntamiento del lugar de la celebracin tramitar el expediente matrimonial para comprobar que los cnyuges renen los requisitos exigidos al efecto. En Alemania se exige mayora de edad, capacidad jurdica, no tener otro vnculo matrimonial, no tener relacin familiar con el otro contrayente, acreditar la soltera. LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO CIVIL Los contrayentes han de declarar en persona y simultneamente ante el funcionario del Registro Civil correspondiente su voluntad de querer contraer matrimonio entre s. El funcionario no puede negarse si se ha constatado que concurren todos los requisitos legales. A la celebracin pueden asistir uno o dos testigos si los cnyuges as lo desean. Se entender que el matrimonio se ha contrado vlidamente una vez el funcionario lo haya inscrito en el Registro o en el Libro de Familia.

El Cdigo Civil espaol exige plena capacidad jurdica, mayora de edad o siendo menor estar emancipado, el no estar ligado con vnculo matrimonial previo, no estar ligado por vnculo de parentesco.

APUNTES SOBRE LA REGULACIN DEL MATRIMONIO CIVIL EN DERECHO COMPARADO ALEMN Y ESPAOL EFECTOS2 DEL MATRIMONIO CIVIL En nuestro supuesto los efectos generales del matrimonio podran venir regulados por: a) La Ley alemana, por ser la de la residencia habitual3 de los cnyuges, si as se pudiera acreditar, o b) La Ley espaola o la Ley serbia, dependiendo de la eleccin de los cnyuges por no ser ninguno de los cnyuges de nacionalidad alemana, que es el pas donde ambos tienen su residencia habitual. Dicha eleccin deber ser hecha ante Notario. Conforme a la Ley alemana entre los efectos generales: el matrimonio se contrae de por vida y obliga a los cnyuges a la convivencia matrimonial, los cnyuges pueden elegir el apellido de cualquiera de ellos como apellido familiar ( si no lo hacen cada uno sigue llevando el suyo), la gestin presupuestaria y financiera de la casa pueden llevarla ambos cnyuges de mutuo acuerdo o uno de ellos bajo su propia responsabilidad, ambos cnyuges pueden trabajar. En nuestro supuesto los efectos econmico matrimoniales podran venir regulados por: a) La Ley alemana si fuera la Ley aplicable a los efectos generales del matrimonio, o b) La Ley que elijan los cnyuges de entre la Ley espaola o la Ley serbia por ser nacionales de dichos Estados, o la Ley alemana por ser la del lugar donde al menos uno de los cnyuges tiene su residencia habitual, e incluso para bienes inmuebles la Ley del lugar donde estuvieran situados. RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL4 ZUGEWINNAUSGLEICH (COMPENSACIN DE GANANCIAS PATRIMONIALES)5
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El Cdigo Civil espaol regula entre los efectos generales del matrimonio civil los siguientes: los cnyuges son iguales en derechos y deberes, debern respetarse y ayudarse mutuamente y actuar en inters de la familia, estn obligados a vivir juntos y a guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente.
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La residencia habitual es un concepto de derecho fiscal, conforme al cual una persona fsica que sea sujeto pasivo de impuestos tendr su residencia habitual en el lugar donde resida al menos la mitad del ao y un da. Para poder contemplar esta posibilidad sera necesario poder acreditar que ambos cnyuges efectivamente residen en Alemania.
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El Cdigo Civil espaol prev 3 regmenes econmico matrimoniales: el de sociedad de gananciales, el de participacin y el de separacin de bienes, siendo el primero de ellos automtico a falta de que se opte por uno de los otros dos en escritura de capitulaciones matrimoniales ante Notario. El rgimen se puede modificar en cualquier momento.
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El Cdigo Civil espaol regula un rgimen que se podra equiparar al de Zugewinnausgleich, el rgimen de participacin, conforme al cual, cada cnyuge adquiere derecho a participar en las ganancias obtenidas por el otro durante el tiempo de duracin del rgimen, y conforme al que cada cnyuge administra, disfruta y dispone libremente de los bienes que ya le pertenecan antes de contraer matrimonio y de los que adquiera despus. Con la extincin del rgimen se determinarn las ganancias por la diferencia entre los patrimonios finales y los iniciales de cada cnyuge. Si la diferencia entre los patrimonios final e inicial de los cnyuges da resultado positivo, el cnyuge cuyo patrimonio haya experimentado menor incremento percibir la mitad de la diferencia entre su propio incremento y el del otro cnyuge.

APUNTES SOBRE LA REGULACIN DEL MATRIMONIO CIVIL EN DERECHO COMPARADO ALEMN Y ESPAOL Es el rgimen automtico en defecto de capitulaciones matrimoniales en contra. Tras el matrimonio cada cnyuge conserva su patrimonio anterior al matrimonio, que consiste en el patrimonio neto del cnyuge al inicio de este rgimen econmico matrimonial una vez restadas las obligaciones existentes. El patrimonio de cada cnyuge anterior al matrimonio y el patrimonio que cada cnyuge adquiera tras el matrimonio por va de sucesiones y/o donaciones no se convierten en patrimonio comn. Cada cnyuge administra su patrimonio de manera independiente con la salvedad de que cada cnyuge necesita la conformidad del otro para cualquier acto de disposicin de la totalidad de su propio patrimonio6. Hasta que el otro cnyuge preste su conformidad, el tercero afectado podr revocar las actuaciones. A falta de la conformidad el acto de disposicin ser ineficaz. El patrimonio final que pertenece a un cnyuge al finalizar este rgimen es el resultado de haber aadido al patrimonio inicial las adquisiciones habidas durante la vigencia del rgimen una vez descontadas las obligaciones existentes. Al finalizar el rgimen se cuantifican las ganancias patrimoniales de cada cnyuge una vez descontadas las obligaciones existentes7. Si las ganancias de un cnyuge son superiores a las del otro, el cnyuge con menos ganancias o cnyuge acreedor tendr derecho a percibir del otro cnyuge o cnyuge deudor la mitad del exceso. El derecho del cnyuge acreedor surge con la finalizacin8 del rgimen, es hereditario y transmisible, y prescribe a los tres aos, si bien el cnyuge acreedor puede demandar la compensacin de las ganancias con anterioridad9 a dicha finalizacin si el cnyuge deudor no ha cumplido en un tiempo con sus obligaciones econmicas derivadas de la convivencia matrimonial de manera dolosa, o ha concluido un contrato sin la conformidad del otro, o ha reducido su patrimonio de manera contraria a los mandatos de la buena convivencia matrimonial, o le niega la informacin sobre su patrimonio. En cualquiera de los casos de demanda de divorcio, de solicitud de disolucin del matrimonio o de demanda de compensacin de las ganancias antes de tiempo el cnyuge solicitante puede pedir que el otro cnyuge preste garanta cuando se tema que el comportamiento del deudor pueda poner en peligro el derecho a la compensacin.

La conformidad del otro cnyuge tambin es necesaria en los supuestos en que un cnyuge pretenda hacer disposicin de objetos domsticos propios.
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A la finalizacin del rgimen cada cnyuge est obligado a informar al otro cnyuge del importe de su patrimonio final.
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Si el rgimen finaliza por motivo de divorcio se estar al momento de presentacin de la demanda de divorcio para cuantificar las ganancias patrimoniales.
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Se est al momento de presentacin de la demanda de compensacin antes de tiempo. Con la firmeza de la sentencia que ponga fin a esta demanda se entra en el rgimen econmico matrimonial de separacin de bienes.

APUNTES SOBRE LA REGULACIN DEL MATRIMONIO CIVIL EN DERECHO COMPARADO ALEMN Y ESPAOL El cnyuge deudor puede negarse a compensar al otro si la compensacin de las ganancias atendidas las circunstancias del caso fuera inequitativa10. El derecho del cnyuge acreedor a la compensacin puede ser pospuesto por el Juzgado de Familia a instancia de parte y con la conformidad del cnyuge deudor, dado que se devengan intereses e incluso el Juzgado puede decidir que el deudor preste garanta. A peticin del acreedor el Juzgado puede ordenar que el deudor transmita determinados objetos de su patrimonio al acreedor, cuyo importe ser descontado del importe a que ascienda el derecho a la compensacin. CAPITULACIONES MATRIMONIALES11 Los cnyuges pueden determinar sus relaciones econmico matrimoniales en un contrato matrimonial (capitulaciones matrimoniales) en escritura pblica ante Notario, si bien el rgimen econmico matrimonial no puede determinarse por remisin a un derecho extranjero. Para su validez frente a terceros, debern ser inscritas en el Registro de Bienes Matrimoniales del Juzgado de 1 Instancia e Instruccin correspondiente. Los cnyuges pueden pactar la exclusin de la pensin compensatoria, pacto que no ser vlido si en el plazo de un ao desde las capitulaciones se solicita el divorcio. SEPARACIN DE BIENES12 Cuando los cnyuges excluyen el rgimen econmico matrimonial legal, la compensacin de ganancias patrimoniales o la pensin compensatoria, o rescinden el rgimen econmico matrimonial legal o el de sociedad de gananciales entran en el rgimen de separacin de bienes. SOCIEDAD DE GANANCIALES13
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Ej.: cuando el cnyuge que ha obtenido menor ganancia patrimonial no haya cumplido en un tiempo con sus obligaciones econmicas derivadas de la convivencia matrimonial de manera dolosa.
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Conforme al Cdigo Civil espaol, en toda inscripcin del matrimonio en el Registro Civil se har mencin a las capitulaciones matrimoniales que se hubieran otorgado.
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El Cdigo Civil espaol dispone que en este rgimen pertenecern a cada cnyuge los bienes que tuviese en el momento inicial del mismo y los que despus adquiera, y cada cnyuge administra, disfruta y dispone libremente de los bienes. Los cnyuges contribuirn al sostenimiento de las cargas del matrimonio proporcionalmente a sus recursos econmicos.
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Conforme al Cdigo Civil espaol, mediante este rgimen se hacen comunes para el marido y la mujer las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por cualquiera de ellos, y les sern atribuidos por mitad al disolverse. Entre los bienes privativos de los cnyuges estn aquellos que ya les pertenecan antes de iniciar la sociedad de gananciales, los que adquieran despus gratuitamente, etc, y entre los bienes gananciales estn los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquier cnyuge, los frutos, rentas o intereses que produzcan los bienes privativos y los gananciales, los adquiridos a costa del caudal comn, etc. La sociedad de gananciales se har cargo del sostenimiento de la familia, de la adquisicin, tenencia y disfrute de bienes comunes, de la administracin ordinaria de los bienes privativos de cada cnyuge, etc, as como de las deudas contradas por un cnyuge o por los dos. En defecto de pacto en las capitulaciones matrimoniales, la gestin y administracin de los bienes gananciales corresponde a ambos cnyuges.

APUNTES SOBRE LA REGULACIN DEL MATRIMONIO CIVIL EN DERECHO COMPARADO ALEMN Y ESPAOL Los cnyuges podrn optar en las capitulaciones matrimoniales por la sociedad de gananciales. Tanto el patrimonio del marido como el de la mujer existentes al inicio de este rgimen como el patrimonio que el marido o la mujer adquieran durante la vigencia del rgimen se convierten en patrimonio comn. Los bienes privativos14 no pertenecen al patrimonio comn y sern administrados por cada cnyuge por cuenta del patrimonio comn. Los bienes reservados de cada cnyuge tampoco pertenecen al patrimonio comn y sern administrados por cada cnyuge por cuenta propia. La sociedad supone un vnculo mancomunado, conforme al cual ningn cnyuge puede disponer ni de su parte en el patrimonio comn ni de cualquiera de sus componentes, ni puede pedir la particin. Los ingresos en el patrimonio comn se aplicarn a los gastos de mantenimiento de la familia antes que los ingresos procedentes de los bienes reservados. Los cnyuges debern estipular en las capitulaciones quien administrar el patrimonio comn: el marido, la mujer o ambos. A falta de pacto ambos sern los administradores. Dentro de este rgimen es posible que el patrimonio comn lo administre bien uno slo de los cnyuges, bien ambos cnyuges. Al finalizar el rgimen, los cnyuges deben partir el patrimonio comn. A la hora del reparto debern atender a las obligaciones que su sociedad tenga con terceros. Los cnyuges pueden pactar que al morir uno de los dos, la sociedad continuar entre el cnyuge que vive y los descendientes comunes. DISOLUCIN15 DEL MATRIMONIO Con la firmeza de una sentencia de divorcio el matrimonio queda disuelto. DIVORCIO16
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Los que no se pueden transmitir por medio de negocio jurdico.

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Conforme al Cdigo Civil espaol el matrimonio se disuelve por la muerte o la declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges y por el divorcio. La separacin judicial no viene contemplada en el Cdigo Civil alemn.
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Conforme al Cdigo Civil espaol, son causas de divorcio: 1) el cese efectivo de la convivencia conyugal durante al menos un ao ininterrumpido desde la interposicin de la demanda de separacin formulada por ambos cnyuges o por uno con el consentimiento del otro, cuando se hubiera interpuesto transcurrido un ao desde la celebracin del matrimonio, 2) el cese efectivo de la convivencia conyugal durante al menos un ao ininterrumpido desde la interposicin de la demanda de separacin personal, a peticin del demandante o de quien hubiera formulado reconvencin conforme al art. 82, una vez firme la resolucin estimatoria de la demanda de separacin, o si transcurrido dicho plazo no hubiera recado resolucin en primera instancia, 3) el

APUNTES SOBRE LA REGULACIN DEL MATRIMONIO CIVIL EN DERECHO COMPARADO ALEMN Y ESPAOL El divorcio se obtiene mediante sentencia a instancia de uno o de ambos cnyuges por causa de fracaso matrimonial. Antes de solicitar el divorcio habr que saber cul es el Estado competente para decidir sobre el mismo. Conforme al reglamento comunitario aplicable, sern competentes para resolver sobre las cuestiones relativas al divorcio o a la separacin judicial del matrimonio de los cnyuges los rganos jurisdiccionales del Estado miembro en cuyo territorio se encuentre a) la residencia habitual de los cnyuges, b) la ltima residencia habitual de los cnyuges, cuando uno de ellos todava resida all, c) la residencia habitual del demandado, d) en caso de demanda conjunta, la residencia habitual de uno de los cnyuges, e) la residencia habitual del demandante si ha residido all desde al menos un ao inmediatamente antes de la presentacin de la demanda, f) la residencia habitual del demandante, si ha residido all al menos los seis meses inmediatamente anteriores a la presentacin de la demanda y o bien es nacional del Estado miembro en cuestin. Tambin habr que estar a la Ley aplicable al divorcio, siendo en nuestro supuesto la misma que sea aplicable a los efectos generales del matrimonio en el momento de la interposicin de la demanda de divorcio. Conforme a la Ley alemana concurre causa de divorcio cuando no persiste la vida en comn entre los cnyuges y no se puede esperar que se rehaga. Se presume que el matrimonio ha fracasado a) si llevando los cnyuges viviendo separados un ao solicitan el divorcio o si uno lo ha solicitado y el otro lo consiente, b) si los cnyuges llevan viviendo separados tres aos. Se entiende que viven separados si no persiste convivencia familiar y uno de los cnyuges claramente no quiere continuar porque rechaza la vida matrimonial. La convivencia familiar tampoco persiste si an viviendo los cnyuges bajo el mismo techo hacen vidas separadas. Pese al fracaso, no se conceder el divorcio si el mantenimiento del matrimonio fuera excepcionalmente necesario para los intereses de los hijos menores de edad o si el divorcio supusiera tal dao para el cnyuge que lo rechaza. Alimentos.- En el supuesto de que uno de los cnyuges tras el divorcio no tuviera recursos suficientes para su propio sustento, podr exigirlo del otro cnyuge. Los motivos pueden ser por imposibilidad de desempear un trabajo a) por tener que dedicarse al cuidado o educacin de un hijo comn, b) por la edad, c) por enfermedad o discapacidad fsica o mental. El importe se determina de conformidad con el nivel de vida del matrimonio y puede ser limitado

cese efectivo de la convivencia conyugal durante al menos dos aos interrumpidos a) desde que se consienta libremente por amos la separacin de hecho o desde la firmeza de la resolucin judicial o desde la declaracin de ausencia legal de alguno de los cnyuges a peticin de cualquiera, b) cuando quien pide el divorcio acredite que al iniciarse la separacin de hecho el otro estaba incurso en causa de separacin formulada por ambos cnyuges o por uno con el consentimiento del otro, 4) el cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de al menos cinco aos a peticin de cualquiera de los cnyuges y 5) la condena en sentencia firme por atentar contra la vida del cnyuge sus ascendientes o descendientes.

APUNTES SOBRE LA REGULACIN DEL MATRIMONIO CIVIL EN DERECHO COMPARADO ALEMN Y ESPAOL temporalmente y reducido a un importe real. El pago se har mensualmente por adelantado. El derecho desaparece si el interesado se casa nuevamente o si fallece. Pensin compensatoria.- Se trata del derecho del cnyuge menos favorecido a recibir del otro la mitad de la diferencia entre los ingresos de ambos.