LAS CALIFICACIONES

El problema de las calificaciones se presenta cuando dos sistemas jurdicos de cualquier tipo tratan de manera diferente una misma situacin (o supuesto de hecho).

En Derecho Internacional Privado calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin para incluirla en las categoras jurdicas de la Lex Fori.

Para comprender el problema de las calificaciones parece apropiado tener en cuenta que fue definido como un problema de conflicto entre normas de conflicto, que puede aparecer cuando las normas de conflicto difieren manifiestamente, no en cuanto al punto de conexin, sino en cuanto a la definicin de la cuestin.

Un conflicto latente u oculto puede presentarse cuando dos normas de conflicto de sistemas diversos, aunque coinciden en la definicin del punto de conexin, difieren en la definicin de la cuestin que debe resolverse. As una norma de conflicto puede ver una cuestin como sucesoria y la otra como una cuestin del rgimen patrimonial del matrimonio; una como una cuestin de forma y otra como una cuestin de fondo (el otorgamiento de testamento es una cuestin de forma celebracin del acto, o de fondo capacidad del sujeto).

El problema consiste en definir en ltimo lugar los trminos empleados en la norma indirecta.

Los conflictos de calificaciones se originan por la coexistencia de sistemas nacionales de DIPr., y porque cada ordenamiento jurdico posee un cuadro de categoras propias.

Toda norma hace uso de trminos, y con respecto a cada norma los trminos necesitan una definicin. Si tenemos en cuenta que la norma indirecta se relaciona con diversos Derechos Privados, da lugar a un gran nmero de lagunas.

La calificacin es la determinacin de la naturaleza jurdica de una pretensin y constituye una operacin previa a la eleccin de la ley aplicable a dicha pretensin

A) Origen del problema de las calificaciones: El problema de las calificaciones en Derecho Internacional Privado fue planteado primero por Franz Kahn en 1891. Posteriormente Barln, sostuvo que, aun cuando todos los pases del mundo unificaran sus problemas de calificaciones que dichos sistemas jurdicos haran de las diferentes relaciones jurdicas. A raz del caso emblemtico de LA VIUDA MALTESA se trataba de un matrimonio anglo-malts que luego del casamiento celebrado en malta (donde rega la ley inglesa) se haba establecido en Argelia (donde estaba en vigencia la ley francesa), lugar que este marido adquiri su bien raz. Al morir la viuda solicit el reconocimiento de la cuarta del cnyuge pobre sobre el inmueble, contemplada en la legislacin anglomaltesa sobre RGIMEN MATRIMONIAL, pero desconocida para el Derecho sucesorio francs. Las reglas del derecho internacional privado eran las mismas, sin embargo el derecho invocado era sucesorio para la ley francesa, y propio del rgimen matrimonial para la anglo-maltesa, de tal manera que si el juez calificaba segn una u otra ley, la demanda de la viuda iba a ser rechazada o acogida. En efecto, si el juez consideraba que la pretensin era de naturaleza sucesoria, corresponda aplicar la ley de la Situacin de los bienes, o sea, la ley francesa, y como esta ley no contempla la cuarta del cnyuge pobre, en el hecho la viuda habra carecido de derecho alguno. Por el contrario, si la pretensin de la viuda se relacionaba con los derechos que para ella resultaban del rgimen matrimonial, era aplicable la ley de Malta, que s contemplaba la institucin de la cuarta del cnyuge pobre.

B) Calificacin conforme a la Lex Fori o Lex Caussae: Al respecto se han planteado las siguientes teoras: Calificacin conforme a la Lex Fori: Consiste en afirmar que la calificacin debe hacerse conforme a las categoras del sistema jurdico del juez que conoce de la causa. Para ello se han dado las siguientes razones: o Battifol y Lagarde han sealado que la Lex Fori es la que ordena la aplicacin de una ley extranjera, por lo tanto, ella debe decidir el sentido y extensin de la norma de conflicto en virtud de la cual puede aplicarse el derecho extranjero. Calificar viene a ser interpretar una categora

jurdica del ordenamiento del foro y resultado obvio que una categora del foro slo puede ser interpretada por los criterios de la lex fori. o Mientras no se realice el proceso de calificacin conforme a la lex fori, no se conoce ninguna ley extranjera en particular segn la cual pudiera calificarse. Ello por cuanto la determinacin de la ley extranjera, lex caussae, surgir solo despus de conocida la norma de conflicto que debe aplicarse, para lo cual es indispensable calificar. o Slo la calificacin conforme a la lex fori permite la uniformidad y consistencia del sistema jurdico del foro, ya que la calificacin conforme a la lex caussae puede conducir a resultados poco felices. Adems la calificacin conforme a la lex caussae podra traer como consecuencia que dos casos similares en el foro pudieran calificarse de manera distinta dependiendo de la lex caussae, lo que es grave ya que significara que se aplicara diferentes normas de conflicto del foro a una misma situacin dependiendo del pas con el cual est vinculada esa situacin Calificacin conforme a la Lex Caussae: Consiste en afirmar que la calificacin debe hacerse conforme a las categoras del sistema jurdico al cual pertenece la ley que va a regir en definitiva el fondo del asunto. Las razones son las siguientes: o Se sostiene que si calificara conforme a la lex fori se sera desleal con la lex caussae, por cuanto se le aplicara conforme a categoras que se desconoce. o Si se calificara conforme a la lex fori se producira un divorcio entre el derecho que define, la lex fori, y el derecho que reglamenta, la lex caussae, por lo tanto, la indivisibilidad del orden jurdico solo regira para la lex fori.

C) El proceso de calificacin: Esta calificacin supone dos etapas: La primera, definir la cuestin de derecho planteada: El objeto que se va a calificar es la cuestin de derecho substancial planteada, conformada por la pretensin del demandante y los hechos que la sostienen. Este es el nico punto de partida cierto para el juez el que, adems, resulta inevitable para l, ya que consiste precisamente en la demanda del actor. En ciertos casos la demanda est fundada en una ley

extranjera. Entonces, es preciso conocer la lex caussae para definir la cuestin de derecho planteada. Un buen conocimiento de la ley extranjera y del derecho comparado puede permitir conocer cuestiones que deben ser sometidas a leyes distintas. La segunda, clasificar dicha cuestin de derecho entre las categoras jurdicas de la lex fori: Consiste en clasificar la cuestin de derecho en una de las categoras definidas en las normas de conflicto del foro. Se trata de incluir la cuestin de derecho en las categoras de las normas de conflicto del foro por lo que las normas extranjeras no se consideran. En esta etapa las categoras del foro deben cubrir todas las soluciones posibles. La calificacin debe respetar el conjunto del sistema para que sea coherente y no hay que esclavizarse con las soluciones de derecho interno porque el Derecho Internacional Privado es diferente al derecho interno.

D) Ejemplos extrados de la jurisprudencia comparada: Tres sistemas de DIPr. nacionales coinciden en someter: o La materia sucesoria al derecho del ltimo domicilio del causante o El rgimen matrimonial a la ley del primer domicilio conyugal, y o Los efectos del matrimonio a la ley del domicilio actual. Si una viuda reclama una parte de los bienes de su difunto marido, esta pretensin puede ser calificada como atinente al derecho sucesorio; o de naturaleza patrimonial, o ser considerada un efecto del matrimonio. Cada una de las calificaciones propuestas se encuadra en distintas normas indirectas, y los resultados a que conduce cada una de ellas pueden ser muy diversos.

La regla segn la cual el testamento otorgado por un soltero queda revocado por su ulterior matrimonio, ha sido calificada de naturaleza matrimonial por el derecho ingls; en cambio pertenece al derecho sucesorio en el derecho alemn y en el argentino (3826 CCA).

Los bienes pertenecientes a una persona que muere sin herederos y sin haber otorgado testamento, pertenecen al Estado. Pero a veces este derecho se considera como un autntico derecho hereditario, en el derecho alemn y en el italiano; otras como un derecho casi feudal (ingls anterior a 1926); y otras un derecho a los bienes vacantes fundado en la soberana del Estado (ingls moderno, 3588 CCA).

El consentimiento que debe prestar el padre o tutor para que pueda contraer matrimonio el hijo o pupilo menor, ha sido considerado perteneciente a las condiciones constitutivas del matrimonio, que afectan su validez intrnseca, y afecta a la capacidad de los contrayentes, sujetas a la ley personal (cdigo francs); en cambio, el derecho ingls y el argentino califican la necesidad de ese consentimiento como relativo a las formalidades extrnsecas del matrimonio, sujetas a la ley del lugar de celebracin del mismo.

La prescripcin liberatoria (extintiva) es considerada una institucin de naturaleza procesal en el derecho angloamericano; y una institucin de derecho sustancial en el alemn, en el peruano y argentino.

E) Casos Anecdticos: El caso del testamento olgrafo del holands. Holands que otorga en Francia un testamento olgrafo, discutindose despus de su muerte su validez ante un tribunal francs. Se refiere a la aplicacin del art. 992 del Cdigo Civil Holands por un tribunal extranjero. Segn el mencionado artculo: Un holands que se encuentre en el extranjero no podr otorgar testamento sino en la forma autntica y con arreglo a las normas en vigor en los pases en los que el acto se realiza. Si un holands testa en Francia en forma olgrafa, puede un tribunal francs reconocer la validez de este testamento?. Todo depende de la calificacin que se le atribuya a la prohibicin del art. 992 del Cdigo Holands. Si los tribunales franceses relacionan la prohibicin con la capacidad del testador y le atribuyen el carcter de una regla de incapacidad, resolvern que el testamento es nulo; si por el contrario vinculan la prohibicin con la regla referente a la forma de los actos jurdicos, el testamento ser vlido porque la ley francesa admite la forma olgrafa. Si se contempla la olografa desde el punto de vista de la capacidad o incapacidad del testador de otorgarlo, resulta aplicable el Derecho Holands, como derecho nacional del testador, lo cual nos conduce a su nulidad, ya que los holandeses no pueden otorgar testamentos olgrafos dentro o fuera de Holanda. Si la olografa de un testamento es un problema de forma, se aplica el derecho francs (locus regit actum), y el testamento es vlido. Para Holanda se debe enfocar desde el punto de vista de la capacidad. Para Francia la olografa es un problema de forma.

En lo referente a la forma testamentaria, su punto de conexin invoca el Derecho del lugar de otorgamiento del testamento. La definicin de lo que ha de entenderse por lugar del otorgamiento del testamento (punto de conexin) es misin del Derecho Francs (lex fori). Una vez establecida Francia como tal lugar, el Derecho Francs (ahora como lex causa, o sea, ley aplicable a la causa que es en este supuesto la forma testamentaria), nos define el concepto de forma como comprensivo de la olografa. Por ltimo, el Derecho francs tambin reglamenta el problema de la olografa, o sea, nos indica si un testamento olgrafo es admisible y qu condiciones debe cumplir para ser vlido. El testamento del holands resulta vlido desde el punto de vista formal. En segundo lugar, nos toca analizar la norma referente a la capacidad testamentaria. Su punto de conexin es la nacionalidad del testador. Aunque, en principio, la calificacin del punto de conexin se encomienda a la lex civilis fori, con respecto a la nacionalidad se estatuye una excepcin: ella se rige siempre conforme al Derecho Pblico del pas cuya nacionalidad el interesado ostenta. En nuestro supuesto, el testado slo ostentaba la nacionalidad holandesa; y era realmente holands. Una vez determinado el Derecho Holands como aplicable a la capacidad de testar, que es la causa de la norma indirecta sobre este tema, el Derecho Holands no slo nos indicar que es lo que debemos entender por el concepto de capacidad testamentaria (la causa de la norma), sino que simultneamente reglamentar toda la extensin del concepto. Conforma a la concepcin holandesa, en la capacidad testamentaria encuadra entre otros, el problema de la olografa. Luego, el mismo Derecho Holands con respecto a la olografa inyecta a los holandeses en la incapacidad de otorgar testamentos olgrafos en cualquier parte del mundo. El testador hizo un testamento formalmente vlido, pero sin tener capacidad para otorgarlo; en otras palabras, redact un testamento nulo. El caso es similar al de un joven francs de quince aos que hace en Francia un testamento olgrafo formalmente perfecto; el testamento es nulo, por falta de capacidad.