INTRODUCCIN

Los Ttulos VI y VII regulan las mltiples situaciones y efectos jurdicos que se producen a partir de la desaparicin de una persona y su fin vital. En cuanto al Ttulo VI: LA AUSENCIA, la doctrina, tanto nacional como extranjera, parece ser uniforme la opinin que considera la desaparicin como una situacin de hecho. El desaparecido es una persona que no se encuentra en el lugar de su domicilio y que, simultneamente, luego de haber transcurrido 60 das, no se tiene noticias sobre su paradero. Por el contrario, la ausencia, comporta una situacin de derecho. La ausencia nicamente se configura en virtud de una declaracin judicial, por consiguiente es lgico que se solicite sta ltima para los efectos de su inscripcin. La desaparicin es el supuesto d hecho que antecede a la declaracin judicial de ausencia. El Cdigo faculta a cualquier persona que tenga inters o al Ministerio Pblico a fin de que pueda la curatela interina, en tato aparezca el desaparecido o se declare judicialmente ausente o presuntamente muerto. Esto se explica en el hecho de que, mientras una persona permanezca desaparecida, todos sus bienes o intereses patrimoniales se encuentran desprotegidos y bajo el riesgo de perecer o extinguirse; en tal situacin el Derecho establece normas que permitan la cautela de dichos bienes. La preocupacin por el Cdigo se centra en tal situacin de riesgo, es por eso que, cuando existe representante nombrado por el ausente, no procede el nombramiento de curador. Por lo tanto el Cdigo previniendo este riesgo natural, faculta a todos los interesados, a fin de que puedan solicitar el nombramiento de un curador interino. La calidad de interino se explica porque sta cesa cuando el desaparecido aparezca, o se declare judicialmente su ausencia o muerte presunta. En el segundo supuesto, la sentencia que lo declare judicialmente ausente ordenar el cese de las facultades ordenar el cese de las facultades de curador interino y la entrega de la posesin de curador interino y la entrega de la posesin temporal de los bienes del ausente a quienes resulten sus herederos forzosos, en caso de que stos no existan, el curador interino mantendr todas sus facultades. En relacin al Ttulo VII: FIN DE LA PERSONA, dada las grandes consecuencias que tiene la muerte para toda persona, resulta sumamente importante determinar los criterios tcnicos mediante los cuales se puede determinar tanto el momento exacto de la ocurrencia de la muerte como la calificacin de la muerte misma. Para la conceptualizacin de la muerte, como hecho real y concreto, se han propuesto dos criterios. El criterio biolgico, sostenido por la doctrina tradicional, considera que la muerte es la detencin de las funciones del sistema nervioso, circulatorio y de la

temperatura corporal. El criterio mdico-legal, la muerte se presenta mediante la conjuncin indivisible de tres sntomas: detencin del funcionamiento cardiaco, cesacin de toda posibilidad de interrelacin activa del individuo con el mundo exterior, y cesacin definitiva de la condicin de ser humano, como ser autnomo. Pero la ciencia mdica que es la nica autorizada en estos temas, ha demostrado que el transcurso de la vida a la muerte no es un fenmeno instantneo, sino que es un proceso gradual que atraviesa varias fases como la muerte relativa (ene. Cual se da el cese de las funciones cardiovasculares, respiratorias y nervios, inclusive, pero dicho estado es reversible, ya sea espontneamente como artificialmente, por medios tcnico-quirrgicos), la muerte intermedia (en el cual la cesacin de las funciones vitales sucedidas durante la primera fase, ha sido de tal magnitud, que han causado lesiones graves e irreversibles, las cuales desencadenan lenta y continuamente la muerte; en este estado se dan los llamados estados vegetales) y la muerte absoluta(es la muerte biolgica total, hay total cesacin de cualquier tipo de vida celular). A nivel de la legislacin nacional, la Ley General de Salud define en su artculo 108 el concepto de muerte al establecer que se considera ausencia al cese definitivo de la actividad cerebral, independientemente de que algunos de sus rgano o tejidos mantengan actividad biolgica y puedan ser usados con fines de transplantes, injerto cultivo. El diagnstico fundado de cese definitivo de la actividad cerebral define la muerte. Cuando no es posible establecer tal diagnstico, la constataron del paro cardiacorespiratorio irreversible confirma la muerte.

CAPITULO I: AUSENCIA

1. EVOLUCIN HISTRICA.
Como advierte Garca Amigo, mencionado por Espinoza Espinoza1, si bien la desaparicin no alcanz una regulacin orgnica, como en los actuales cdigos, ello no significa que en la antigedad no obtuviera cierta relevancia a nivel normativo. En el derecho romano ya exista el curator bonorum absentis, osea, aquella persona que cuidaba los bienes del desaparecido, y tambin se permita que, en la fecha que este ltimo cumpliese los aos se poda ejercer la actio hereditatis petitio. El derecho germnico, caracterizado siempre por la rigidez de sus instituciones, asimilaba una solucin distinta, al establecer, en un breve tiempo, la declaracin de fallecimiento del desaparecido. Contemporneamente se siguen dos sistemas que:

A) SISTEMA FRANCS. Por medio del cual se considera al ausente con tal y no se utiliza la peligrosa presuncin de su muerte. Se comprenden tres etapas en esta institucin, vale decir: 1. Ausencia presunta. 2. Ausencia declarada. 3. Posesin definitiva de bienes. Otra nota importante de este sistema es la amplitud de sus plazos. El Cdigo Civil francs en su artculo 88, se refiere a la desaparicin en los casos de certidumbre absoluta o muy posible, de la muerte del desaparecido.

B) SISTEMA ALEMN. El cual se pide de manifiesto a travs de la ley de ausencia de 1951. Se establecen, dentro de este orden de ideas, las siguientes fases: 1. Desaparicin. 2. Plazo. 3. Declaracin de fallecimiento.

Esta ltima, establece una presuncin iuris tantum, es decir, se admite como un hecho verdadero la muerte, de la cual no se tiene certeza, admitindose prueba en contrario. La carga de la prueba corresponde a quien afirma la vida del ausente. El Cdigo Civil espaol, al respecto, establece tres momentos: la ausencia de hecho, la ausencia legal y la declaracin de fallecimiento. Nota caracterstica de estas etapas es que ninguna supone a preexistencia de la otra. As el concepto jurdico de ausencia gira en torno a la incertidumbre de la muerte de la persona, de la que desde largo tiempo no se han tenido noticias y existe fundamento para admitir que ya no vive. Tambin tiene en cuenta la consideracin de que aunque se sepa con certidumbre que ha muerto, sin embargo se desconoce el momento exacto en que ocurri la muerte. Un sector de la doctrina italiana, comprende dentro de los supuestos de hecho de incertidumbre acerca de la existencia con vida de la persona, a la desaparicin (simple posibilidad de muerte) a la ausencia (probabilidad de muerte) y a la declaracin de muerte presunta (presumibilidad de que ocurri el suceso). En el Per, el Cdigo Civil de 1936 no se caracteriz por su uniformidad en la terminologa, confundindose la ausencia con la desaparicin. El Cdigo Civil de 1984, adoptando un sistema mixto entre el francs y el alemn, comprende tres fases: la desaparicin, la declaracin judicial de ausencia y la declaracin judicial de muerte presunta. Se puede concluir que, en este orden de ideas, se produce primero una situacin de hecho, la cual despus de cumplir ciertos requisitos, se convierte en derecho, existiendo un tercer momento en que se opta por una solucin ms cercana a la realidad, con miras a una seguridad jurdica.

2. CONCEPTO.

Becerra Palomino, citado por Vctor Guevara Pezo, dice, con acierto, que la ausencia es una situacin jurdica que corresponde a una persona que: a. No se encuentra en el lugar de su domicilio. b. Se ignora su paradero. c. Carece de representacin suficientemente facultado. d. Respecto de quien puede legar a dudarse sobre su existencia con el transcurso del tiempo. El Cdigo de 1936 consider a los ausentes, artculo a los ausentes, artculo 9 inc. 4, absolutamente incapaces, solucin incorrecta, forzada, artificial, pues ni la condicin de

un incapaz (que no es un desparecido) corresponde con la descripcin de ausente que hemos dado antes, ni tampoco puede decirse que un ausente tiene las caractersticas de un incapaz. El Cdigo de 1984 ha intentado una solucin mejor, sin que sin embargo, a nuestro juicio, se haya producido una acorde con la naturaleza de los hechos que configuran tal situacin jurdica y sin que, adems, guarde conformidad con la naturaleza de las instituciones del Derecho peruano. Se establecen tres frmulas de solucin para la ausencia: 1. La regulada por los artculos 47 y 48 del Cdigo y que se encuentra bajo el epgrafe de desaparicin. 2. La normada por los artculos 48 al 60, bajo el ttulo de declaracin de ausencia. 3. La ordenada por los artculos 63 al 69 y que se encuentra bajo los rubros declaracin de muerte presunta y reconocimiento de existencia.