A LA SALA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL RECURSO DE AMPARO

DON JOS MANUEL CALOTO CARPINTERO (Col. 648), Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de DOA M PURIFICACIN LAPEA GARRIDO, segn se acredita con la copia del poder general para pleitos que oportunamente se acompaa, como doc. n 1, bajo la direccin Letrada de DON EDUARDO RANZ ALONSO, ante el ALTO TRIBUNAL comparecemos y como mejor proceda en Derecho

DECIMOS
Que mediante el presente escrito, y en la representacin que ostento, interpongo RECURSO DE AMPARO CONSTITUCIONAL, previsto en el Ttulo III de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, contra la Sentencia n 514/2013; de fecha 19 de junio de 2013, notificada a esta parte el da 25 de junio de 2013; dictada por la Seccin Sexta de la Audiencia Provincial de Madrid, que se aporta como doc. n 2, por la que se procede a desestimar el Recurso de Apelacin, con relacin al Auto dictado por la Ilma. Sra. Magistrado Juez del Juzgado de Instruccin n 1 de San Lorenzo de El Escorial de fecha 5 de diciembre de 2012, de conformidad con el plazo legar previsto en el art. 44.2 de la Ley Orgnica Reguladora del Tribunal Constitucional, formulo la oportuna demanda, todo ello en base a los siguientes

HECHOS
PRIMERO.- Con fecha cinco de diciembre de 2012, el Juzgado de Primera Instancia e Instruccin n 1 de San Lorenzo de El Escorial (Madrid), procedi a decretar el sobreseimiento libre de las diligencias y el archivo de las actuaciones n 1116/2012, que se aporta como doc. n 3.

SEGUNDO.- Contra dicho decreto, se interpuso ante la Audiencia Provincial de Madrid, Recurso de Apelacin de fecha 5 de febrero de 2013, teniendo entrada en la Seccin Sexta, y sealndose para deliberacin y resolucin el da 18 de junio de 2013, sin celebracin de vista. TERCERO.- En Sentencia de 19 de junio de 2013, que se ha acompaado como documento n 2, la Seccin Sexta de la Audiencia Provincial de Madrid, confirma la resolucin del Juzgado de Instruccin n 1 de San Lorenzo de El Escorial, desestimando el Recurso de Apelacin, interpuesto por esta parte. CUARTO.- Dicha sentencia fue notificada a esta parte el da 25 de junio de 2013, tal y como consta en el encabezamiento del presente escrito.

A los anteriores HECHOS, son de aplicacin los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.- De carcter procesal. 1.- El presente Recurso, se formula al amparo de los artculos 41 y 44 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, invocndose la violacin del derecho fundamental -Falta de tutela judicial efectiva, del art. 24.1 de la CE, para la exhumacin e identificacin de los cadveres. -Vulneracin del principio de igualdad del art. 14 de la CE, se vulnera el derecho a un debido proceso en relacin con el derecho de igualdad ante la ley cuando discriminan la competencia para la persecucin penal de los hechos denunciados. -Ausencia de recursos efectivos. -Nula proteccin Jurisdiccional. -Inexistencia del derecho que tienen las personas, a unirse a sus familiares, no otorgndoles la entrega de los mismos para testimoniar su respeto y su honra. 2.- Se interpone dentro del plazo de 30 das, a partir de la notificacin de la Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid, siendo de fecha 19 de Junio de 2013, notificada a esta parte el da 25 de junio de 2013, todo ello conforme el artculo 44.2 y ante la Sala correspondiente del Tribunal Constitucional, de acuerdo con el artculo 48 de la citada Ley Orgnica.

3.- Doa Purificacin Lapea Garrido, est legitimada para interponer el presente Recurso de Amparo, al haber sido parte en el procedimiento citado, vulnerndose as sus derechos fundamentales, cuya reparacin se solicita en este Amparo. De este modo se cumplen las exigencias que dimanan tanto del objeto del recurso, cuanto del artculo 46 b) de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional. 4.- Se inicia el Recurso mediante la presente demanda, en la que se cumplen los requisitos sealados en el artculo 49 de la repetida Ley orgnica, y se acompaan los documentos que all se exigen, como son el poder que acredita la representacin procesal y las copias de las resoluciones que se recurren. 5.- A los efectos de la tramitacin del presente Recurso, se sealan los artculos 50 y siguientes de la reiterada Ley Orgnica, as como los concordantes que sean de aplicacin. II.-De carcter sustantivo. 1. DEBER DE INVESTIGACIN.- La falta de investigacin de los crmenes de la poca de Franco por parte del Estado espaol, junto con la Ley de Amnista de 1977, han sido objeto de crtica por numerosas organizaciones internacionales de derechos humanos, como es el caso del Comit de Derechos humanos o el Comit contra la Tortura. A mayor abundamiento, en una reciente Sentencia, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH), ha subrayado la importancia del derecho de las vctimas y de sus familias de conocer la verdad sobre las circunstancias en relacin con acontecimientos que impliquen la violacin masiva de derechos tan fundamentales como el derecho a la vida, que implica el derecho a una investigacin judicial efectiva y el eventual derecho a la reparacin (Caso Asociacin 21 de diciembre de 1989 y otros contra Rumania, sentencia de 24 de mayo de 2011). En lo que respecta a desapariciones en circunstancias amenazantes para la vida, el TEDH ha concluido que existe la obligacin de investigar para clarificar los hechos y el paradero de la persona desaparecida (entre otros, casos Kurt contra Turqua, sentencia de 25 de mayo de 1998 y Chipre contra Turqua, sentencia de la Gran Sala de 10 de mayo de 2001). As, la investigacin incluida la exhumacin, identificacin y entrega de los restos a los familiares del desaparecido- no es, exclusivamente una actuacin propia de la reparacin debida sino que se trata de una parte de la obligacin que compete al Estado de cesar en la comisin de un hecho ilcito continuado (Caso Varnava y otros contra Turqua, sentencia de la Gran Sala de 18 de septiembre de 2009). De tal forma, el recurso efectivo en el orden interno para obtener reparacin incluye una investigacin efectiva as como la participacin de los familiares en tal proceso (por ejemplo, Caso Gongadze contra Ucrania, sentencia de 8 de noviembre de 2005). Finalmente resaltar que el TEDH ha encontrado que el Estado viola su obligacin de investigar de forma efectiva bajo el artculo 2 (derecho a la vida), cuando tras el descubrimiento de restos con signos de muerte violenta, las autoridades rechazan iniciar/abrir un proceso penal sobre la base de ausencia de los elementos constitutivos del crimen (Caso Musayeva y otros contra Rusia, sentencia de 26 de julio de 2007).
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Tal y como recoge la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el Caso Godnez Cruz vs. Honduras, Sentencia del 20 de enero de 1989: El deber de investigar hechos de este gnero subsiste mientras se mantenga la incertidumbre sobre la suerte final de la persona desaparecida. Incluso si en el supuesto de que circunstancias legtimas del orden jurdico interno no permitieran aplicar las sanciones correspondientes a los individualmente responsables de delitos de esta naturaleza, el derecho de los familiares de la vctima de conocer cul fue el destino de sta y, en su caso, dnde se encuentran sus restos, representa una justa expectativa que el Estado debe satisfacer con los medios a su alcance. En este sentido, respecto de la declaracin de reparacin y reconocimiento personal, el art. 4 de la Ley de Memoria Histrica, resulta contundente: 1. Se reconoce el derecho a obtener una Declaracin de reparacin y reconocimiento personal a quienes durante la Guerra Civil y la Dictadura padecieron los efectos de las resoluciones a que se refieren los artculos anteriores. Este derecho es plenamente compatible con los dems derechos y medidas reparadoras reconocidas en normas anteriores, as como con el ejercicio de las acciones a que hubiere lugar ante los tribunales de justicia. 2. Tendr derecho a solicitar la Declaracin las personas afectadas y, en caso de que las mismas hubieran fallecido, el cnyuge o persona ligada por anloga relacin de afectividad, sus ascendientes, sus descendientes y sus colaterales hasta el segundo grado. 2. PRESCRIPCIN.- El presente delito debe enmarcarse dentro de un crimen de detencin ilegal con desaparicin forzada de personas continuada en el tiempo. Por tanto, de un delito de naturaleza permanente, lo que implica la imposibilidad del transcurso del plazo de prescripcin, al tratarse de delitos no prescriptibles, de acuerdo a las normas internacionales (art. 1 de la Convencin sobre imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de humanidad, de 26 de noviembre de 1968; art. 8 de la Convencin para la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas, de 20 de diciembre de 2006, ratificado por Espaa, el 27 de septiembre de 2007). Estos delitos cuentan con la nota esencial de imprescriptibilidad y ello por figurar entre los delitos de Derecho Internacional ms graves y reprobables y porque la aplicacin a estos tipos de las normas internas de prescripcin de los delitos ordinarios, suscitara problemas en el enjuiciamiento y castigo de sus responsables. (Juzgado de Primera Instancia e Instruccin n 2 de O Porrio. DPPA 383/2009. 29 abril de 2009). A su vez, el reciente Auto de la Audiencia Provincial de Barcelona num. 632/2012 22-01-2013, en su Razonamiento Jurdico segundo, enmarca que Fijado lo anterior, y dado que el recurso reitera la peticin de admisin a trmite de la querella, procede entrar en el fondo del asunto. La Juez a quo, sin una previa calificacin de los hechos y entrar a valorar la procedencia o no del
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proceso penal, considera que dado el tiempo transcurrido probablemente los querellados hayan fallecido. Se trata de una especulacin, probable, pero no cierta, y precisamente para su comprobacin se insta como primera diligencia esta identificacin, pues debe recordarse que el artculo 299 de la Lecrim establece que la finalidad de la instruccin judicial es realizar el conjunto de actuaciones investigatorias necesarias para preparar el juicio oral, aportando los elementos esenciales para hacer constar la perpetracin de los delitos imputados, sus presuntos autores y todas las circunstancias que puedan influir en su calificacin, o bien -en su caso-acreditar su inexistencia. Igualmente desde el momento en que el Juez de Instruccin tenga conocimiento de que los presuntos imputados han fallecido deber procederse al archivo de lo actuado, pero este conocimiento debe ser cierto y no probable, mxime cuando lo que se denuncia, son hechos de extrema gravedad y que componen una de las pginas ms negras de nuestra historia, no solo por el numero de vctimas, sino por el ensayo que supuso de mecanismos de aniquilacin de poblacin civil. Tanto el auto dictado por la Audiencia Nacional como el emitido por el juzgado instructor que aqu se ha recurrido, hacen mencin de forma genrica a: " que dado el tiempo transcurrido y la indeterminacin nominal de los posibles culpables, no parece razonable abrir un proceso penal que pudiera culminar en un futuro archivo por falta de autores vivos". Se tratara de aplicar al caso el principio de intervencin mnima del derecho penal, al que la Juez instructora ha aadido el de economa procesal por considerar que, adems, los costes econmicos para el erario pblico seran muy elevados. Empezando por este ltimo, pero no menos importante argumento, el Tribunal debe dejar constancia de que resultara inadmisible en un Estado democrtico de derecho, que por razones simplemente monetaristas se dejaran de perseguir delitos tan graves como los aqu examinados. El Poder Judicial no puede ni debe coadyuvar a consumar tal agravio comparativo, sino demostrar la firmeza necesarias para otorgar la tutela efectiva a las vctimas que el Convenio Europeo de Derechos Humanos ( art. 6.1) y la Carta Magna ( art. 24.1) nos asignan. La Sala no puede compartir tampoco las valoraciones que en orden al tiempo transcurrido expone el auto objeto de la presente apelacin, puesto que el derecho penal se rige por el principio de seguridad jurdica, y por tanto no puede resolverse si debe o no incoarse un procedimiento criminal en base a un simple clculo de probabilidades, por ms fundadas que estas sean acerca de la supervivencia de algunos de los presuntos culpables. La probabilidad del fallecimiento no puede ser motivo de la inadmisin a trmite, sin perjuicio de que iniciada la investigacin esta se desarrolle con las cautelas que esta tarda investigacin requiere, y fijar como primera diligencia la determinacin de los nombres y situacin de quienes participaron en estos hechos. Debemos recordar en este punto, que la vida humana ha avanzado mucho en los ltimos 50 aos, y ejemplo de ello son los recientes fallecimientos (2012) de personalidades tan relevantes para nuestra civilizacin como el Sr. Justiniano (ingeniero japons de 115 aos), la Sra. Mercedes (cientfica italiana de 103 aos, premio Nobel de medicina 1986), y el Dr. Sebastin (cirujano cataln de 103 aos, Premio de Honor GENCAT 2007).

3. LEY DE AMNISTA.- Es conocido que cualquier ley de amnista que busque eliminar un delito contra la humanidad, sera nula de pleno derecho, y por tanto inaplicable, tal y como indica numerosa jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, indicando a su vez, que ante la consideracin de delito permanente, los efectos del ilcito perviven incluso despus de la entrada en vigor de la Ley de Amnista (octubre de 1977). Dicho argumento queda expuesto en el Fundamento de Derecho tercero 3-, en Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Segunda, Sentencia de 27 de febrero de 2012 (rec. 20048/2009), la cual aade referente a la obligacin de los Estados de perseguir las violaciones constitutivas de delitos contra la humanidad aparece impuesta, de manera clara y precisa, con la promulgacin del Estatuto de Roma que crea la Corte Penal Internacional, de 17 de julio de 1.998 (RCL 2002, 1367, 1906) , ratificado por Espaa, el 19 de octubre de 2000 y publicado en el BOE el 27 de mayo de 2002, con una previsin clara sobre su mbito temporal de actuacin a los delitos cometidos "despus de la entrada en vigor del presente Estatuto" ( art. 11). Con anterioridad, a travs del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, de 1.966 (RCL 1977, 893) y ratificado por Espaa en 1.977, los Estados se comprometieron a disponer recursos efectivos para la persecucin de las vulneraciones a los derechos reconocidos (art. 2.3 del Pacto y en el mismo sentido el art. 13 del Convenio Europeo de Derechos Humanos (RCL 1979, 2421). Una ley de amnista, que excluya la responsabilidad penal, puede ser considerada como una actuacin que restringe e impide a la vctima el recurso efectivo para reaccionar frente a la vulneracin de un derecho. Ahora bien, las exigencias del principio de legalidad a los que nos venimos refiriendo, hacen que estos derechos sean exigibles frente a las vulneraciones sufridas con posterioridad a la entrada en vigor del Pacto y el Convenio, y as lo ha interpretado el Comit encargado de su vigilancia en sus decisiones (vanse, las resoluciones 275/1988 y 343, 344 y 345 de 1988 en las que el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas recuerda que el Pacto "no puede aplicarse retroactivamente"). A mayor abundamiento, son escasas y excepcionales, las interpretaciones o aplicaciones judiciales de la Ley de Amnista de 1977 en el marco de los procedimientos criminales en Espaa. El Tribunal Constitucional no ha tenido ocasin de valorar la validez de amnistas o su aplicabilidad a los delitos graves. Con anterioridad al proceso penal contra el juez Garzn, el Tribunal Supremo nicamente haba conocido sobre la cuestin de amnista en relacin con las que se haban concedido por otros Estados, a modo de ejemplo, cuando se invocaron las leyes de punto final y obediencia debida por el argentino Scilingo en su defensa contra la imputacin de crmenes contra la humanidad. Es conocida la diferencia de opinin entre jueces sobre la correcta interpretacin de la ley. As se ha apuntado que la interpretacin predominante de la ley de 1977 basada en un concepto amplio de amnista, es contraria a la finalidad de la propia ley. Se subraya tambin que las normas anteriores a la Ley de Amnista de 1977 (Real Decreto 1976) excluan los delitos que hayan puesto en peligro o lesionado la vida o la integridad de las personas (art. 1), y se consideraba inaplicable a los delitos atroces por su propia naturaleza, y que
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por tanto no pueden ni deben caer en el olvido , como es el caso ante el que nos encontramos. A su vez, la Seccin Primera penal, de la Audiencia Provincial de Crdoba, en Auto de 21 de febrero de 2005, reproducido en el Auto de 16 de octubre de 2006, Rollo de apelacin n 355/2006 frente a las alegaciones que se contienen en el citado escrito, esta Sala considera que a estas alturas del Siglo XXI efectivamente, tal y como pide el recurrente, debe de ser plena aplicacin la Constitucin Espaola, llamada unnimemente en su XXV aniversario como de la reconciliacin, y ello supone [] que debe evitarse en todo caso que cualquier iniciativa como la que hoy deduce la recurrente sirva para reavivar las viejas heridas o remover el rescoldo de la confrontacin civil. Por su parte, el Tribunal Supremo en Auto de 3 de febrero de 2010, causa especial n 20048/2009, respecto de los crmenes pasados, eleva que es significativo, y seguramente exiga una mayor cautela en ese enjuiciamiento moral, recordar que la Ley 46/1977 no solamente fue aprobada por las mismas Cortes que elaboraron la constitucin democrtica, sino que obtuvo el respaldo de prcticamente todas las fuerzas democrticas presentes en el Parlamento en ese momento [] Y, desde luego, solamente desde una ignorancia jurdicamente inexcusable cabe equiparar la amnista all decidida con cualquiera de los supuestos de amnista unilaterales o autoamnistas a las que suelen referirse aquellos instrumentos internacionales y las decisiones de rganos de esa naturaleza, es especial los de corte poltico Asimismo, en Recurso de Apelacin formulado por el Fiscal Jefe de la Audiencia Nacional de 20 de octubre de 2008 Resultara, pues, un absoluto disparate jurdico cuestionar la legitimidad de origen de esa norma [Ley de Amnista] y, lo que es peor, atribuirle el estigma de ley de impunidad. 4. ASUNCIN DE LA COMPETENCIA PARA EL CONOCIMIENTO DE LOS HECHOS.- La base de la incompetencia, en virtud de la resolucin del Pleno de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional, se basa en la prescripcin de los hechos en los que bas su competencia. Con este procedimiento no se trata de hacer una revisin en sede judicial de la Guerra Civil espaola, sino de una concrecin de la desaparicin forzada de personas, y pretensin de informacin que ayude a formar la conviccin sobre los hechos denunciados. El 20 de octubre de 2008, el Ministerio Pblico recurri contra el auto de 16 de octubre del Juez Garzn ante la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional. El Ministerio Pblico argument que la Audiencia nacional carecera de competencia objetiva, y que la competencia para la instruccin de los actos de genocidio y de los crmenes contra la humanidad correspondan a los rganos judiciales territoriales. De los diecisiete jueces del Pleno de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional, los magistrados Jos Ricardo de Prada Solaesa, Clara Bayarri Garca y Ramn Sez Valcrcel, discreparon y formularon significativos votos particulares que incluan las siguientes consideraciones:

La importancia histrica de un caso que afecta a 1.000.000 de desaparecidos y 30.000 nios secuestrados es evidente; el Tribunal debe dar respuesta a las circunstancias excepcionales y a los casos complicados, y resolver la cuestin de competencia de forma que otorgue una proteccin efectiva a los derechos de las vctimas conforme al Derecho internacional. Conforme al Derecho internacional, incluyendo la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos humanos, los Estados estn obligados a investigar los crmenes en cuestin como crmenes contra la humanidad. Es necesario conectar la competencia del art. 23.1 de la LOPJ En el orden penal corresponder a la jurisdiccin espaola el conocimiento de las causas por delitos y faltas cometidos en territorio espaol, la Sentencia objeto de apelacin, se opone al derecho de acceso al proceso por restringir indebidamente la competencia del orden penal. A su vez, y con los criterios del art. 6 del Convenio para para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio, Adoptada y abierta a la firma y ratificacin, o adhesin, por la Asamblea General en su resolucin 260 A (III), de 9 de diciembre de 1948, Entrada en vigor: 12 de enero de 1951, de conformidad con el artculo XIII Las personas acusadas de genocidio o de uno cualquiera de los actos enumerados en el artculo III, sern juzgadas por un tribunal competente del Estado en cuyo territorio el acto fue cometido, o ante la corte penal internacional que sea competente respecto a aquellas de las Partes contratantes que hayan reconocido su jurisdiccin. A su vez, y dada la mencin al procedimiento administrativo, es a su vez necesario, reproducir el art. 24 de la LOPJ En el orden contenciosoadministrativo ser competente, en todo caso, la jurisdiccin espaola cuando la pretensin que se deduzca se refiera a disposiciones de carcter general o a actos de las Administraciones Pblicas espaolas. Asimismo conocer de las que se deduzcan en relacin con actos de los Poderes Pblicos espaoles, de acuerdo con lo que dispongan las leyes. En Sentencia del Tribunal Constitucional, Sala Segunda, Sentencia 237/2005 de 26 de septiembre de 2005, por la que se confirma la competencia de la jurisdiccin espaola para enjuiciar delitos de genocidio, terrorismo y torturas cometidos en Guatemala, en su Fundamento de Derecho noveno, especifica As la restriccin basada en la nacionalidad de las vctimas incorpora un requisito aadido no contemplado en la ley, que adems tampoco puede ser teleolgicamente fundado por cuanto, en particular con relacin al genocidio, contradice la propia naturaleza del delito y la aspiracin compartida de su persecucin universal, la cual prcticamente queda cercenada por su base. Segn dispone el art. 607 CP el tipo legal del genocidio se caracteriza por la pertenencia de la vctima o vctimas a un grupo nacional, tnico, racial o religioso, as como porque los actos realizados tienen la finalidad especfica de la destruccin de dicho grupo, precisamente en atencin a sus vnculos de pertenencia. La exgesis manejada por la Sentencia del Tribunal Supremo implicara, en consecuencia, que el delito de genocidio slo sera relevante para los Tribunales espaoles cuando la vctima fuera de nacionalidad espaola y, adems, cuando la conducta viniera motivada por la finalidad de destruir el grupo nacional espaol.
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El Auto de Competencia de la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo tambin se refiere en su Fundamento Jurdico Tercero a que los derechos de las vctimas de violaciones de Derecho Internacional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario gozan hoy de amplio reconocimiento citando, entre otros los Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones donde se proclama, como derecho de los afectados por tal clase de acciones criminales, entre otros, el de acceso a una reparacin adecuada, que comprenda la verificacin de los hechos y la revelacin pblica y completa de la verdad, as como la bsqueda de [] los cadveres de las personas asesinadas, y la ayuda para recuperarlos, identificarlos, si fuera necesario, y volver a inhumarlos segn el deseo explcito o presunto de las victimas para concluir que huelga decir que esos derechos, segn los mismos textos, tienen como contrapartida, el deber de los estados de procurar de manera efectiva su satisfaccin Es a continuacin que el auto se refiere a la posibilidad de instar al juez de instruccin para que ordene la prctica de diligencias dirigidas a datar, identificar, exhumar, etc a que se ha hecho referencia en el apartado anterior. Pues bien, se reconoce por tanto un derecho de acceso a una reparacin adecuada para las vctimas de violaciones de Derecho Internacional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario. En efecto, conviene recordar que en caso de violaciones masivas y sistemticas de los derechos humanos existe la general obligacin de los Estados de investigar los hechos ocurridos. Esta obligacin tiene como objetivos, entre otros, tanto revelar la verdad sobre los hechos y las circunstancias en las cuales se cometieron las violaciones, as como reparar a las vctimas. El alcance y naturaleza de la obligacin de reparar por parte del Estado est regida por el Derecho Internacional y por tanto los Estados no pueden alegar el Derecho interno para incumplir con esta obligacin internacional. La reparacin, por tanto, debe ser hecha cuando se viola una obligacin internacional y se incurre en responsabilidad por ello. El derecho a obtener reparacin vinculado al derecho a disponer de recursos legales y efectivos- por las violaciones de los derechos humanos y del derecho internacional humanitario est reflejado en varios tratados internacionales (por ejemplo, los arts. 2(3), 9(5) y 15(6) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; art. 14 de la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; arts. 5(5) y 41 de la Convencin Europea sobre Derechos Humanos; art. 68 de la tercera Convencin de Ginebra relativa al tratamiento de los prisioneros de guerra; art. 91 del Protocolo Adicional a las Convenciones de Ginebra relacionadas con la proteccin de las Vctimas de Conflictos Armados Internacionales; art. 24 de la Convencin Internacional para la proteccin de todas las personas contra las Desapariciones Forzadas -todos ellos ratificados por Espaa y por tanto de obligado cumplimiento (y de buena fe para el Estado espaol) y ha sido desarrollado en la jurisprudencia de los tribunales de derechos humanos.
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En resumen, los Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones, a los que hace alusin el Tribunal Supremo en su auto de 28 de marzo recogen precisamente todo lo anterior. Desde esta perspectiva, corresponde al juez penal y slo a l abordar estas tareas de investigacin, inclusive si, luego, ha de ponerse fin al proceso por concurrir algn mecanismo que imposibilitase la persecucin del crimen del que recibe noticia. En virtud del art. 326 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, Cuando el delito que se persiga haya dejado vestigios o pruebas materiales de su perpetracin, el Juez instructor o el que haga sus veces ordenar que se recojan y conserven para el juicio oral si fuere posible, procediendo al efecto a la inspeccin ocular y a la descripcin de todo aquello que pueda tener relacin con la existencia y naturaleza del hecho. Actuacin que en ningn caso se ha llevado a cabo. Como tampoco se ha cumplido con la obligacin legal estipulada en el art. 326.2 de la LECr, en virtud de la cual se debe consignar en los Autos la descripcin del lugar del delito, el sitio y estado en que se hallen los objetos que en l se encuentren, los accidentes del terreno o situacin de las habitaciones y todos los dems detalles que puedan utilizarse, tanto para la acusacin como para la defensa. En el apartado 3 del mismo artculo se establece que cuando se pusiera de manifiesto la existencia de huellas o vestigios cuyo anlisis biolgico pudiera contribuir al esclarecimiento del hecho investigado, el Juez de Instruccin adoptar u ordenar a la Polica Judicial o al mdico forense que adopte las medidas necesarias para que la recogida, custodia y examen de aquellas muestras se verifique en condiciones que garanticen su autenticidad Siendo a su vez el art. 334 del mismo cuerpo legal el que establece que el Juez instructor ordenar recoger en los primeros momentos las armas, instrumentos o efectos de cualquiera clase que puedan tener relacin con el delito y se hallen en el lugar en que ste se cometi, o en sus inmediaciones, o en poder del reo, o en otra parte conocida. El Secretario judicial extender diligencia expresiva del lugar, tiempo y ocasin en que se encontraren, describindolos minuciosamente para que se pueda formar idea cabal de los mismos y de las circunstancias de su hallazgo. Qu menos, pues, que, ante notitia criminis, y en el caso que nos ocupa, exhumar los restos, constatar si es posible su muerte violenta, identificarlos y entregarlos en su caso a sus familiares. Asimismo, e identificado el lugar, proceder a su inspeccin y bsqueda de otros posibles vestigios. Diversos Tribunales, as han procedido. As cabe recordar cmo razonaba el auto de la Audiencia Provincial de Burgos. Seccin 1. DPPA 281/2009. 13 de enero de 2010, ante la no constancia de prcticas de diligencia alguna sobre los restos seos humanos , por parte del Juzgado de primera instancia procedente, encontrados en la cueva de Humarraa (Burgos), en concreto, en lo que justificara continuar la actuacin ante esta jurisdiccin penal, ni en su caso la determinacin de la
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fecha en que dicha muerte tuvo lugar, con requisito fundamental para la apreciacin o no de prescripcin, la procedencia de la prctica de las diligencias que resulten necesarias para la determinacin de la causa de las muertes en relacin con los restos seos hallados en la Cueva de Humarraa (Burgos), as como la fecha en la que los mismos tuvieron lugar, y a la vista de los resultados obtenidos el Juez de Instruccin debe adoptar, con libertad de criterios, detallada y motivadamente alguna de las resoluciones previstas en la Ley de Enjuiciamiento Criminal.. En ese mismo orden, el Juzgado de Instruccin n 4 de Palencia. DP 500/09, en auto de 15 de abril 2009, acuda al deber internacional asumido por el Estado espaol de localizar e identificar a los desaparecidos forzados por actuaciones gubernamentales o paragubernamentales, as como el de examinar la escena de estos crmenes, la recuperacin del material probatorio, y en ltimo caso, la identificacin de los responsables, la reparacin de las vctimas y la hipottica depuracin de responsabilidades, obliga a los Gobiernos, entendidos como Administracin Pblica, entre la que se encuentra la Administracin de Justicia, a no limitarse a una simple declaracin de prescripcin de determinados hechos, y menos si la situacin de desaparicin forzada de civiles no ha tocado su fin; viniendo a autorizar entre otras cuestiones: 3.c) -Una vez identificados los cadveres, infrmese al juzgado de la identidad de los familiares cercanos a los mismos, a los efectos de hacer ofrecimiento de acciones y reparacin mediante entrega de los restos. 3.d) -Realcese informe detallado y cronolgico, con identificacin de testigos en caso de pervivir, en el que se relate lo sucedido desde la desaparicin de esas personas desde septiembre de 1936 hasta su asesinato en fecha indeterminada. 3.e) -Identifquese a los autores materiales de la detencin, secuestro, traslado y asesinato de las vctimas, indicando si alguno de ellos sobreviviere, as como responsables militares, policiales o polticos que por accin u omisin permitieran a los asesinatos o las desapariciones forzadas, as como indicacin de su fallecimiento o no. 5. ACTUACIONES JUDICIALES.- Fundamento de Derecho sexto 4-, en Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Segunda, Sentencia de 27 de febrero de 2012 (rec. 20048/2009), La actuacin del juez al dictar el auto fue dirigida a disponer la tutela que le reclamaban quienes eran vctimas de unos delitos hoy da calificables como delitos contra la humanidad, que se encontraban en una situacin de objetiva desigualdad respecto a otras vctimas de hechos sustancialmente similares y coetneos en el tiempo de la guerra civil. Es cierto que las leyes y disposiciones posteriores a la Ley de Amnista, que culminan con la Ley de Memoria Histrica (RCL 2007, 2355), han reparado, en gran medida, las consecuencias de la guerra y posguerra, pero no han concluido las actuaciones concretas en orden a la localizacin y recuperacin de los cadveres para su homenaje y procurar la efectiva reconciliacin que la Ley de Amnista persigui.
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Es necesario poner de manifiesto, que las denuncias de los familiares y asociaciones de vctimas sobre la investigacin de estos crmenes, la exhumacin de los restos de las vctimas y la exigencia de responsabilidad son constantes y van en aumento. En el caso que nos ocupa, existen notorios indicios de actividad criminal, siendo por tanto competente al efecto, la jurisdiccin penal de la Justicia espaola. El Tribunal Supremo, en Auto de fecha 3 de febrero de 2010, causa especial 20048/2009, consider que la mera colaboracin con particulares que la Ley 52/2007 [] estableci respecto a la contribucin de los poderes pblicos en la deseable reparacin de las vctimas de la Guerra Civil y de la dictadura que le sigui. En este sentido, y respecto del Derecho a un proceso equitativo, el art. 6.1 del CONVENIO EUROPEO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS Y DE LAS LIBERTADES FUNDAMENTALES (Adoptado por el Consejo de Europa en Roma, el 4 de noviembre de 1950), regula que Toda persona tiene derecho a que su causa sea oda equitativa, pblicamente y dentro de un plazo razonable, por un tribunal independiente e imparcial, establecido por la ley, que decidir los litigios sobre sus derechos y obligaciones de carcter civil o sobre el fundamento de cualquier acusacin en materia penal dirigida contra ella. La sentencia debe ser pronunciada pblicamente El mencionado art. 6 del Convenio, se refiere a la infraccin de las garantas especficas de un juicio imparcial y protege la equidad del procedimiento en general. Es necesario recordar, que el presente procedimiento se ha llevado a cabo mediante deliberacin a puerta cerrada, sin que en ningn caso los letrados, procurador o apelante, pudieran intervenir ni conocer el transcurso de la propia apelacin, ms all de la admisin a trmite y posterior desestimacin y archivo de las diligencias. Cuesta entender la persistencia negativa, en primer lugar por el Juez de instancia, y en segunda, por los Magistrados de la seccin 6 de la Audiencia Provincial de Madrid, a escuchar las alegaciones de doa Mara Purificacin Lapea Garrido, sobre porqu, a su parecer, si se debe investigar. Se est utilizando el presente procedimiento penal, para decidir sobre cuestiones de Derecho que hasta la fecha estn an sin resolver en Espaa, con la consecuencia de ver bloqueado el acceso a la justicia de los familiares de las vctimas. Se puede observar un ejemplo de ello, en las reacciones de los juzgadores, tomando como interpretaciones de autoridad, la Ley de amnista. El Auto de la Audiencia Provincial de Barcelona num. 632/2012 22-01-2013, en su Razonamiento Jurdico quinto, Debemos calificar los hechos, al menos, como delitos de lesa humanidad

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[.]

De acuerdo a esta doctrina, que vuelve a evidenciar la fuerza expansiva de los derechos humanos, es posible una investigacin y, en su caso, una condena por delitos contra la humanidad sin vulnerar el principio de legalidad, pero para ello es preciso que el contenido incriminatorio de los hechos sea, de alguna manera, conocida por los infractores o que lo sea para el pas al que pertenecen como miembros de un aparato de poder por delitos contra la humanidad considerando su imprescriptibilidad de acuerdo al Derecho penal internacional. El Tribunal afirma el conocimiento de la tipicidad por Rusia por su participacin en la redaccin de los principios de Nuremberg, como potencia vencedora, y su pertenencia a las Naciones Unidas que, definitivamente los aprobaron el 11 de diciembre de 1946. En definitiva, esta Sentencia destaca la validez universal de los derechos humanos y su aplicacin incluso cuando no aparece su punicin en el ordenamiento interno del pas, aunque requiere el conocimiento de su vigencia al tiempo de los hechos []

La Corte considera igualmente que carece de fundamento aplicar la prescripcin cuando se trata de investigar y juzgar matanzas ilegales en masa, aunque hubieran ocurrido hace muchos aos, ya que el inters pblico de conseguir inculpar y -en su caso-condenar a los autores , est por encima en el contexto de esta clase de crmenes contra la humanidad ". Dicha sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha puesto fin al proceso seguido sobre los fusilamientos masivos de Katyn, ejecutados por Rusia en el ao 1.940, y otorga la debida tutela judicial a los familiares de las vctimas, por tratarse de una accin contraria a cualquier ordenamiento jurdico democrtico y totalmente incompatible con el Derecho internacional. Avalando lo dicho, la STEDH 24.2.2010 Kononov contra Letonia referida a querella presentada por civiles de nacionalidad letona familiares de vctimas de la guerra, por crmenes de guerra, " desestima la prescripcin porque en esa fecha el Cdigo penal sovitico de 1.926 y su reforma por el de 6 de noviembre de 1940 contemplaban dicho delito como crmenes de guerra, y por tanto eran vigentes y aplicables cuando se cometieron los hechos Establece que la IV Convencin de Geneve relativa a la proteccin de civiles en tiempo de guerra, declara que los arts. 16, 32 y 53 que debe distinguirse siempre entre poblacin civil y combatientes militares, razn por la que jams pueden llevarse a cabo represalias contra personas protegidas como son los civiles no armados, ni tampoco destruir de forma indiscriminada casas, puebloso ciudades, salvo en casos de acciones militares absolutamente necesarias. Y en el FD 124 (folio 45) insiste en que "en ningn proceso seguido por crmenes contra la humanidad o genocidio, el acusado podr alegar el beneficio de la prescripcin por actos cometidos entre el 30 de enero de 1.933 y el 1 de julio de 1.945, tanto si se le acusa de ser autor, inductor o cmplice

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[] lo que supone la comisin de crmenes en masa castigados por la ley, por cualquier ley, en todo tiempo y lugar; en concreto estaban prohibidos por la entonces vigente Convencin de la Haya, que por su naturaleza de lesa humanidad y crmenes de guerra no estn prescritos, por lo que pueden y deben ser investigados por los Tribunales espaoles, y en concreto por los Juzgados de Barcelona, lo que conlleva a la admisin a trmite de la querella. 6. PERSONAS CONTRA LAS QUE SE DIRIGE LA INDAGACIN JUDICIAL.- Actualmente se ignora si los supuestos culpables siguen vivos, en todo caso, habr que incorporar, con fehaciencia documental, ese fallecimiento, del que se habla tanto en el decreto del Juez de Instancia, como el Auto de la Seccin 6 de la Audiencia Provincial. El mencionado Auto de la Audiencia Provincial de Barcelona nm. 632/2012 22-01-2013, en su Razonamiento Jurdico primero, indica que El archivo acordado sobre estos argumento jurdicos no puede ser admitido, pues ciertamente el artculo 277 Lecrim prev la posibilidad de que se ignore el nombre y la identificacin de los querellados, y la expresin de datos concretos temporales, da, mes y ao, est supeditada a su conocimiento, pues lo contrario elimina la posibilidad de interponer querellas cuando no se conozcan los datos exactos de los hechos que se imputan, los de la personas supuestamente autora de esos hechos. Es preciso un relato circunstancial de hechos y la aportacin de datos que permita identificar al imputado, pero la exigencia no puede ir ms all, pues convierte la exigencia en vulneracin del derecho de acceso al proceso. Es necesario recordar que en los presentes escritos, se resea un relato fctico que coincide esencialmente con la documentacin existente en archivos oficiales, como es el caso de los Registros Civiles, del Ministerio de Justicia, y el Libro de Registro de Inhumaciones n 1 del Valle de los Cados. Lo que significa que nos encontramos ante unos hechos reales, cumplindose por tanto el primer requisito de admisin que exige el art. 277 Lecrim. (Auto de la AP Barcelona) Todo ello sin perjuicio de las concreciones. Pues bien, no obstante desprenderse de la denuncia de origen la desaparicin de don Manuel y don Antonio Ramiro Lapea Altabs, (abuelo y to abuelo respectivamente, de la apelante) con descripcin de fechas y hechos delictivos acaecidos, as como de los respectivos lugares de fallecimiento y de enterramiento, se est procediendo sin ms al sobreseimiento y archivo sin llevar a cabo, siquiera fuese, diligencias de mnima averiguacin en orden a identificar los restos, analizarlos para datar la fecha de la muerte y en su caso, su causacin violenta y, determinado tal, identificarlos y devolverlos a sus familiares. Como se estableca en la denuncia de origen de 20 de noviembre de 2012 (solicitando la recuperacin y exhumacin de los restos), DON MANUEL LAPEA ALTABS naci el da 3 de septiembre de 1892 en Villarroya de la Sierra (Zaragoza) de profesin inspector veterinario municipal de Villarroya y otros pueblos aledaos, fue desaparecido segn el libro de familia el da 14 de agosto de 1936, y segn el acta de defuncin, desaparecido en Calatayud el da 27 de julio de 1936.
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DON ANTONIO-RAMIRO LAPEA ALTABS naci el da 11 de junio de 1897 en Villarroya de la Sierra (Zaragoza), de profesin herrero, fue desaparecido el da 20 de octubre de 1936. Que presumiblemente en das inmediatamente posteriores al levantamiento militar del 18 de julio de 1936, don Manuel Lapea Altabs, fue detenido en El Orcajo, lugar sito en las afueras de la localidad de Villarroya de la Sierra, y posteriormente trasladado al barranco de La Bartolina, en Calatayud, donde fue fusilado. Asimismo, don Antonio-Ramito Lapea Altabs, tras recibir el aviso de que la Guardia Civil vena a detenerle, procedi a echarse al monte. En octubre de 1936, se entreg a la autoridad, procediendo sta a su ejecucin el da 20 de octubre de 1936 en la tapia del Cementerio Municipal de Calatayud, siendo sus restos arrojados en la fosa comn del mismo. Que en cumplimiento con las rdenes cursadas por el Ministro de la Gobernacin Camilo Alonso Vega mediante Circular de mayo de 1958 a los Gobernadores Civiles Provinciales, se procede el 3 y el 4 de abril de 1959 a la exhumacin y traslado de los restos mortales de don Manuel y don AntonioRamiro Lapea Altabs a El Valle de los Cados con motivo de su inauguracin. Que los restos mortales llegan al Valle de los Cados el 8 de abril de 1959, tal y como consta en el Registro de Inhumaciones de la Abada Benedictina del Valle. Que don Manuel Lapea Altabs figura con el exp. Nmero 3.746, BOE de 27 de noviembre de 1937; y a su vez, don Antonio-Ramiro Lapea Altabs, figura con el exp. Nmero 3.745, con fecha de incoacin 27 de noviembre de 1937, ambos junto con otros vecinos de Villarroya de la Sierra. Los restos de Calatayud son inscritos como correspondientes a 81 personas desconocidas y son depositados en 9 cajones o columbarios de madera de pino forrada de tela negra a las que adems se les incorpora simbologa religiosa e inscripciones con un nmero de entrada y el lugar de procedencia. Los 9 columbarios bilbilitanos son inhumados en la cripta situada en la tercera planta, a la derecha del altar mayor, tal y como se acredita el da 8 de abril de 2010 por Juan Jos de Prado Jimnez, Jefe de Negociado de Patrimonio en el Valle. Es decir, la denunciante refieren una muerte violenta de su abuelo y to abuelo con precisin del lugar donde podran hallarse sus restos. Por tanto, la querella contiene un relato de hechos, que por su notoriedad histrica, no precisan mayor comprobacin de su existencia, s en cambio precisan investigacin para su concrecin (Auto de la AP Barcelona).

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7. PRECEDENTE.- Que, en ningn caso se debe olvidar que existe un precedente de exhumacin y posterior traslado en el Valle de los Cados, correspondientes a 133 restos mortales, exhumados en febrero de 1980, aportndose como doc. ns 4 a 6, documentacin al respecto. Como doc. n 4 Certificacin del entonces Alcalde-Presidente del Ayuntamiento de Lodosa (Navarra) de fecha 17 de abril de 1979; como doc. n 5 comunicacin oficial del Jefe provincial de Sanidad de Pamplona (Navarra) de fecha 29 de Marzo de 1979; como doc. n 6, comparecencia de los familiares de lodosa, ante la Jefatura Provincial de Sanidad, suscribiendo el traslado de los restos mortales, de fecha 31 de mayo de 1979. 8.- Por tanto, son ms que evidentes los indicios razonables de que los crmenes denunciados no han sido hasta la fecha perseguidos de modo efectivo, lo que se desprende en este caso de la documentacin aportada y ya aportada en Autos. Lo que se pretende en el presente procedimiento, no es sino recoger y autorizar las peticiones de exhumacin de cuerpos, en la localidad de San Lorenzo de el Escorial (Madrid), en donde se han ubicado columbarios o constancia de restos de personas a las que se refiere el presente escrito, as como de los anteriores y ulteriores en su caso, por presuntos delitos de detencin ilegal con desaparicin forzada de personas, fundamentalmente por la existencia de un plan sistemtico y preconcebido de eliminacin de oponentes polticos a travs de mltiples muertes, torturas, exilio y desapariciones forzadas a personas, a partir de 1936, durante los aos de la Guerra Civil y los siguientes de la posguerra. No obstante, la recurrente, solicita la colaboracin de la justicia para que se realicen las pruebas de ADN pertinentes.

III.-Conclusin.

Es por todo ello por lo que solicitamos se otorgue el amparo por vulneracin de los derechos constitucionales de la tutela judicial efectiva, del deber de investigacin y derecho de reparacin, del Principio de Legalidad Penal, el principio de la dignidad de las personas (art. 10.1 CE), la imprescriptibilidad de los delitos y violaciones de Derechos Humanos, siendo todos y cada uno de ellos en los trminos que se desprenden en el presente escrito.

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Por lo anteriormente expuesto, A LA SALA SUPLICO, tenga por presentado el presente escrito, con sus copias, as como los documentos que se acompaan, y se sirva admitir todo ello, mediante la presente demanda, teniendo por interpuesto en tiempo y forma, RECURSO DE AMPARO CONSTITUCIONAL en la representacin que ostento de DOA M PURIFICACIN LAPEA GARRIDO, contra la Sentencia n 514/2013, dictada por la seccin sexta de la Audiencia Provincial de Madrid, as como contra la Sentencia procedente del Juzgado de Instruccin n 1 de san Lorenzo de El Escorial de fecha 5 de diciembre de 2012, Diligencias Previas n 1.116/2012; Rollo de Apelacin n 82/2013, y previos los trmites legales pertinentes, admitirlo y declarar haber lugar al mismo, anulando y dejando sin efecto el citado Auto del juzgado, y Sentencia de la Audiencia Provincial, dictando nueva resolucin por la que, se ordenen las diligencias que resulten necesarias para la constatacin de su muerte violenta a partir de la correspondiente prueba pericial, su datacin en relacin con los restos mortales de DON MANUEL LAPEA ALTABS y de DON ANTONIO-RAMIRO LAPEA ALTABS, identificaciones de los afectados, exhumacin de los restos seos y entrega de los restos a la familia de los identificados, al objeto de darles sepultura o incineracin, testimoniando su respeto y honra, y con la reparacin a que hubiere lugar en Derecho.

Todo ello por ser Justicia que respetuosamente pedimos en Madrid, a 2 de septiembre de 2013.

Procurador:

Letrado:

JOS MANUEL CALOTO CARPINTERO.

EDUARDO RANZ ALONSO.

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