El positivismo jurdico como negacin de la naturaleza humana

por Jos Martn Brocos Fernndez

El positivismo jurdico es el instrumento del que se sirve en lo cultural y en lo poltico las diversas corrientes secularizadoras en los diversos mbitos de nuestra sociedad para implantar una visin del hombre sustentada en el inmanentismo antropocntrico y anclada en las filosofas del pensamiento dbil, hijas de la postmodernidad

Se destierra la concepcin del hombre como imago Dei y se produce la ruptura radical entre la moral y el derecho. El Derecho se convierte en Sociologa. La verdad, lo lcito y el bien pasan a ser definidos por el legislador. La mayora social en consenso fija el derecho, pues hay una negacin de la ley eterna y la ley natural. Esto conduce a una amoralidad del derecho se rechaza la subordinacin del derecho a una moral divina- unido a la moral de situacin imperante en la postmodernidad e hija directa de la Ilustracin como su consecuencia ltima, pero tambin directa. El emponzoamiento de la conciencia humana conduce al menosprecio de la dignidad de la persona y de sus derechos. Frente a esta concepcin kelseniana, nosotros afirmamos que el derecho es derecho en cuanto que es justo, cuando respeta el orden natural establecido por Dios. 1. La divinizacin confesional del Estado. Es el Estado liberal nacido tras la Revolucin Francesa el que abraza el positivismo jurdico: la ley es la ley y agota todo el derecho; el nico derecho existente, vlido y completo es el derecho positivo establecido por los rganos estatales[1]. El orden jurdico estatal es supremo, comprende los restantes rdenes como entidades parciales y seala su permetro de validez[2]. El neokantiano Kelsen rompe radicalmente con la visin iusnaturalista[3], y aunque reconoce la teologa como ciencia, a la par de la jurisprudencia, pues sta determina el quehacer humano terreno, la teologa fija el universo conceptual en el ms all[4]. El Estado de Derecho es el que crea el Derecho, sin ningn referente permanente e inmutable considerado como antea. El mismo Estado de Derecho lo legitima, independientemente del contenido de esa ley. Se rechaza por tanto la existencia de una justicia interna[5], ligada al Derecho Natural, a la propia ley. La justicia pasa a ser creacin de la ley, su consecuencia; lo justo es lo legal al margen de la licitud o ilicitud moral. Resulta obvio que al no reconocer el Derecho Natural, tampoco ste sirve de prelacin en la inspiracin de las leyes. A fortiori supone una despersonalizacin de la persona al cercenar su intrnseca dignidad humana. Categricamente proclama que La soberana slo es concebible dentro del marco de lo normativo[6]. El Derecho es concebido entonces como expresin formal de la moralidad que emana del Estado. No deja de ser una sustitucin de una moralidad por otra, con las caractersticas, la segunda, de arbitrariedad[7] y dependencia del juicio de mayoras muchas veces pasionales y fcilmente manejables y manipulables. La propia democracia, en la concepcin kelseniana, supone una filosofa relativista[8] y una apuesta por la relatividad de los valores polticos en el sentido que no hace distincin de personas a la hora de fijar la voluntad poltica, a la vez que pone en paridad toda creencia y opinin poltica[9]. Postula Kelsen una correlacin directa entre democracia y relativismo[10]. No

podra expresar ms certeramente Dalmacio Negro el pensamiento kelseniano cuando escribe el Estado de Derecho es el dios mortal hobbesiano despolitizado[11]. Esta divinizacin de la norma positiva conduce paradjicamente, como bien atisba F. A. Hayek en su crtica a Kelsen, a la decadencia progresiva del Estado de Derecho. Sostuvo Hayek que el positivismo jurdico, al no reconocer principios metalegales, violentaba el lenguaje haciendo equivalente el Estado de Derecho con cualquier orden legal; lleg afirmar incluso que tal construccin no era otra cosa que una ideologa de poder sin lmite al servicio del socialismo y de las democracias liberales dominadas por el legislativo, y que de la ley dictada se poda esperar cualquier disposicin en cuanto careca de barreras[12]. 2. Necesidad del Derecho Natural para el armonioso desarrollo de la persona y de la sociedad[13]. Toda democracia debe contribuir y fomentar el desarrollo integral, armonioso de la persona humana en la sociedad; y por ende en la familia, que es el ncleo esencial de la misma sociedad. Debe legislar en positivo teniendo presente la vertiente trascendente de la persona. Es por ello que las leyes naturales deben ser el principio universal rector que pueda servir de referencia para las leyes positivas humanas[14]; en caso contrario se corre el riesgo de caer en un eclecticismo y relativismo moral y legal que har que los hechos de la persona dependan de la ideologa positiva que predomina en cada momento. Hay verdades eternas y principios universalmente vlidos, inmutables, inherentes al hombre; no sometidos a discusin, a referndum o a leyes permisivas contra natura. La ley natural que orienta al hombre hacia su fin, hay que hacer el bien y evitar el mal, afluye de la simple naturaleza humana, la llevamos impresa con caracteres de fuego en el alma desde el mismo momento de la concepcin; es consustancial a la persona y pertenece a la mismidad personal, y sus exigencias son inmutables, aunque puede sufrir cambios accidentales en cuanto a sus aplicaciones y formulaciones externas. Se identifica con la razn humana en cuanto sta regula racionalmente la actividad del hombre en orden a su fin, por esto mismo prescribe que debe hacerse y el mal que debe evitarse[15]. Obliga a todo hombre en todo tiempo y en todo lugar pues el hombre est dotado de la capacidad que le permite conocer las verdades morales, capacidad llamada por la escolstica sindresis. El Estado no tiene competencia para legislar en materia de doctrina religiosa o de normas morales en cuanto tales. Tiene, sin embargo, el deber de definir y defender los derechos bsicos[16] y aquella libertad sin las que el bien comn[17] de la ciudad secular sera insostenible. En la medida en que sea necesario para el bien comn[18], para la paz y para el orden, para el progreso en la vida econmica y cultural, el Estado puede y debe legislar[19]. El Estado debe legislar a favor de la persona, de su armonioso desarrollo psquico, moral y espiritual; y el derecho a la vida humana, entre los que se cuenta el feto humano, y el respeto a la vida de todos los seres humanos pertenece a los pilares que soportan la sociedad y el Estado organizado. El Estado tiene derecho a imponer el cumplimiento de sus leyes justas a quienes no las respetan y puede imponerlas incluso por la fuerza a quienes actan violentamente, y esta ley positiva justa entraa adems de su cumplimiento jurdico, obligacin moral grave. Sin embargo, no podr obligar al cumplimiento de leyes injustas ni siquiera a quienes se oponen a ellas violentamente[20]. En este sentido, Santo Toms revaloriz la funcin poltica de la ley natural como justificacin de desobediencia a las leyes positivas injustas. Una ley civil injusta para Santo Toms de Aquino nunca sera ley pues el fin de la ley positiva es el ser bien de la

comunidad y una ley que se oponga a ese bien no es propiamente ley ni tiene vigencia moral alguna. San Agustn est en la misma lnea cuando sostiene que no hay ley que no sea justa, non videtur esse lex quae iusta non fuerit, pues superior y anterior a las leyes positivas existen unos principios absolutos, objetivos, universales e inmutables, permanentes y superiores, que constituyen autntico derecho pues participa de los caracteres de lo jurdico, a los que el legislador ha de inspirarse a la hora de dictar sus leyes. Este Derecho Natural[21] debe ser la fuente y el fundamento de todo derecho positivo[22], en el sentido de vincular a ste con el orden preceptivo objetivo. Y la razn de ello es que nuestra razn descubre la necesidad de este orden para el desenvolvimiento y plenitud de desarrollo de la naturaleza humana[23]. La persona es el fundamento prximo de los derechos naturales que radican en la naturaleza humana[24]. La persona es la naturaleza humana en acto, que revela la eficacia de la ley natural. La ley positiva, tiene consiguientemente por finalidad precisar y prolongar la ley natural; sta es tambin regla del obrar humano. Toda ley debe orientarse al bien comn[25], y por ende, contribuir a la perfeccin del sujeto y a la perfeccin social. Poltica y Religin, en su sentido ms elevado y metafsico, no son ideas separadas ni son opuestas, al revs, la primera contiene la segunda. La poltica, esto es, el arte de gobernar a los pueblos, no es ms, en su parte moral la que aqu se trata-, que la aplicacin de los grandes principios de la religin al ordenamiento de la sociedad por los debidos medios a su debido fin[26]. El fundamento de la sociedad liberal kelseniana no es la verdad, sino el respeto a la libertad del individuo y el principio de igualdad ante la ley de todas las religiones y opiniones. No es entonces la verdad la que nos hace libres. Es la libertad quien nos hace verdaderos[27]. Pero la autntica libertad humana est orientada a este pleno desenvolvimiento y perfeccin de la naturaleza humana. Es por ello que la libertad slo es libertad para la prctica del bien, de la verdad, de la justicia y de la belleza[28]. Y estos conceptos no son algo extrnseco al hombre, pues existe una capacidad en el hombre para discernir, aunque ignore los preceptos de la revelacin, cuando su conducta es honesta o inaceptable. Las leyes permisivas contra natura coartan la autntica libertad, fomentan la depravacin del hombre y no su exaltacin como imago Dei. Una libertad anrquica no es libertad. Libertad no es capricho, ni instinto, ni fuerza bruta. La libertad humana es una libertad limitada. Ante el crimen, la norma contra natura, ante el pecado[29], no hay libertad[30]. Una libertad no cimentada en la ley natural se destruye a s misma, es utpica, quimrica y vaporosa, es libertinaje y anarqua. Hay plena libertad para obrar segn la recta conciencia y las leyes positivas divinas. Toda libertad que se precie de tal tiene que auspiciar la defensa de la ley natural, fomentar valores ticos, humanos, morales, religiosos; primero en la persona, para enraizarla, y luego por contagio a la familia, ayudando al pleno desarrollo, unin, madurez integral de la misma. Esta libertad tiene que promover y apoyar toda libertad que contribuya a este fin, al desarrollo de la propia virtud, y por ende, de la sociedad. - - -- Jos Martn Brocos Fernndez.