La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

Coleccin: Derechos Humanos para Todos Serie: Derechos de Nios, Nias y Adolescentes Cuaderno: La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

Esta publicacin fue realizada por la Direccin Nacional de Asistencia Directa a Personas y Grupos Vulnerables, Secretara de Derechos Humanos, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin con el apoyo de UNICEF, Oficina de Argentina. Edicin, diseo y diagramacin: rea de Comunicacin y Prensa, Secretara de Derechos Humanos, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin. Buenos Aires, marzo de 2007.

Presidente de la Nacin Dr. Nstor Carlos Kirchner

Ministro de Justicia y Derechos Humanos Dr. Alberto Iribarne

Secretario de Derechos Humanos Dr. Eduardo Luis Duhalde

Subsecretario de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos Dr. Rodolfo Mattarollo

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

Presentacin

Contenido

Explotacin Laboral y Trabajo Infantil Explotacin Sexual, Trfico, Trata y Venta de Nios, Nias y Adolescentes

Proteccin y Restitucin de Derechos Vulnerados A modo de conclusin Anexo Recomendaciones sobre derechos y asistencia a las nias, nios y adolescentes vctimas de trata, trfico, explotacin sexual y/o venta

7 9 12 22 24 25 27

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

Presentacin

El elevado nmero de nios, nias y adolescentes que ven sus derechos gravemente afectados por ser vctimas de diversas formas de explotacin laboraly sexual, de trata, trfico y venta es un tema asumido por la Secretara de Derechos Humanos con mucha preocupacin desde el inicio de esta gestin. El incremento creciente de estos delitos y el alto grado de sofisticacin en su prctica han llevado a que el Estado deba redoblar sus esfuerzos por combatirlos. Tambin la comunidad internacional ha abordado esta problemtica con gran preocupacin y ha adoptado importantes instrumentos jurdicos para combatir este flagelo universal. Un ejemplo es la Convencin sobre los Derechos del Nio que tiene jerarqua constitucional en nuestro pas. All se reconoce a los nios, nias y adolescentes el derecho a ser protegido contra todas estas formas de explotacin y se establece la obligacin de los Estados Parte de tomar las medidas necesarias para su inmediata eliminacin. Al respecto, el Comit de Derechos del Nio ha sostenido que la Convencin ofrece un enfoque global para el examen de los derechos humanos del nio, en el cual todos los derechos son reconocidos como inherentes a la dignidad humana del nio, y donde la realizacin de un derecho determinado slo puede efectuarse teniendo en cuenta y respetando todos los dems derechos del nio. En una palabra, la Convencin reafirma la indivisibilidad y la interdependencia de los derechos humanos. Por lo tanto, la proteccin del nio contra toda forma de explotacin, inclusive la venta, la prostitucin y la pornografa, no deben considerarse de manera aislada, sino en el contexto ms amplio de la realizacin de los derechos del nio, teniendo en cuenta las obligaciones internacionales que se desprenden de la Convencin1 . Al ratificar los instrumentos internacionales sobre derechos humanos, el Estado Nacional tiene la responsabilidad y la obligacin de velar por la seguridad y proteccin de las personas, especialmente de los nios en virtud de su mayor vulnerabilidad y la etapa de desarrollo en la que se encuentran. En este sentido, Argentina se ha unido con los pases de la regin del MERCOSUR y Estados Asociados para desarrollar acciones conjuntas para combatir estos flagelos y cooperar en temas relativos a la justicia y los derechos humanos. Un ejemplo de cooperacin es la Iniciativa Ni@Sur cuya finalidad es promover a nivel regional el cumplimiento de la Convencin sobre los Derechos del Nio y otros instrumentos de derechos humanos universales y regionales y estimular el dilogo y la cooperacin entre los Estados para el seguimiento y cumplimiento de los Objetivos de Desarrollo del Milenio, teniendo en cuenta que varias metas tienen una relacin directa con los derechos de la infancia y la adolescencia.

Manual de Aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio, UNICEF, 2001, Pgina 477 .

Las temticas de trata, trfico, venta, explotacin sexual y/o abuso son prioritarias dentro de la Iniciativa Ni@Sur.Durante la IV Reunin de Altas Autoridades Competentes en Derechos Humanos y Cancilleras del MERCOSUR y Estados Asociados (RADDHH) se aprobaron las Recomendaciones sobre derechos y asistencia a las nias, nios y adolescentes vctimas de trata, trfico, explotacin, abuso, y/o venta. Este Cuaderno busca ser una herramienta til para el trabajo diario de todos aquellos mdicos, psiclogos, operadores judiciales, operadores de infancia y personal de fuerzas de seguridad ligados a esta problemtica, a fin de que tengan en cuenta los estndares de proteccin de derechos humanos a la hora de realizar sus intervenciones.
La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

En esta publicacin se esbozan algunos conceptos fundamentales, se realiza un anlisis de la legislacin interna a la luz de las obligaciones asumidas por el Estado, y se sistematizan algunos derechos fundamentales que deben respetarse al momento de brindar asistencia para la reintegracin y recuperacin fsica y psquica de los nios vctimas. Su propsito es, en definitiva, ser un aporte para todas aquellas personas que trabajan para combatir este tipo de flagelos y para instalar la temtica en la agenda pblica y, as, promover el debate urgente y necesario para determinar de forma consensuada qu medidas adoptar para hacer ms eficaz el accionar del Estado.

Eduardo Luis Duhalde Secretario de Derechos Humanos Ministerio de Justicia y Derechos Humanos

Explotacin Laboral y Trabajo Infantil

A los fines de la presente publicacin se entender por Trabajo infantil, de acuerdo a la definicin adoptada por la Comisin Nacional para la Erradicacin del Trabajo Infantil (CONAETI), toda actividad econmica o estrategia de supervivencia, remunerada o no, realizada por nios y nias que no tienen la edad mnima de admisin al empleo o trabajo, o que no han finalizado la escolaridad obligatoria, o que no cumplieron los 18 aos si se trata de trabajo peligroso2. El trabajo infantil es un fenmeno que se increment en las ltimas dcadas debido al deterioro deterioro econmico y social del pas, que hoy, se busca denodadamente revertir. Todas las formas de trabajo infantil son perjudiciales para los nios y nias ya que atentan contra su derecho a desarrollarse plenamente y tienen consecuencias negativas en el desarrollo fsico, psquico, educativo, social y comunitario de cada nio y nia. Entre las consecuencias sociales del trabajo infantil se destacan: - Crculo de pobreza crnico. Un nio incorporado de manera prematura al mercado de trabajo lo hace en detrimento de su escolaridad, lo que le impedir como adulto acceder a trabajos de mayor calificacin y por tanto mejor remunerados.

- Fracaso escolar, repitencia y abandono: Al analizar la situacin de los nios, nias y adolescentes que trabajan se advierten los logros negativos de la insercin laboral temprana sobre los logros escolares. Ello se expresa en los altos porcentajes de inasistencias, llegadas tarde y repeticin de ao que presenta esta poblacin. Conforme un informe elaborado por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, con cooperacin de la Organizacin Internacional del Trabajo editado en julio del 2006, la repeticin de grado o ao escolar es uno de los indicadores ms relevantes al momento de evaluar el rendimiento educativo. De acuerdo a los datos de la encuesta, los niveles de repeticin entre quienes trabajan, 29,7% de los nios y nias que trabajaron en la semana que asisten o asistieron a la escuela, repiti algn ao o grado. Este porcentaje ms que duplica el correspondiente al de los que no trabajaron. Entre los adolescentes, el problema se agudiza, afectando al 43,3% de los jvenes que trabajan3 . - Vulneracin de derechos. Se vulneran derechos fundamentales como el derecho a la educacin, a la salud, a la igualdad y a la no discriminacin. Cabe recordar que ya en la redaccin de la Constitucin Nacional del ao 1949 se estableca el rol del Estado en materia de proteccin de los derechos de nios, nias y adolescentes respecto del trabajo. La Convencin sobre los Derechos del Nio reconoce el derecho de los nios a la educacin, al

Esta definicin debe ser interpretada a la luz de la nueva Ley Nacional de Educacin N 26.206 que establece la obligatoriedad de la educacin de los cinco a los dieciocho aos. 3 Infancia y Adolescencia: trabajo y otras actividades econmicas. Primera encuesta. Anlisis de resultados en cuatro subregiones de la Argentina, Buenos Aires, 2006, pg. 95. Fuente: EANNA, MTEy SS/INDEC.

esparcimiento, al juego y a las actividades recreativas. Asimismo, reconoce el derecho a ser protegido contra toda forma de explotacin econmica y laboral, puesto que las mismas afectan gravemente el desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social de los nios y nias en situacin de trabajo. Existen otros instrumentos internacionales, ratificados por el Estado que establecen obligaciones especficas respecto de la prohibicin del trabajo infantil. Se trata de los Convenios N138 y N182 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). En el primero, se fija la edad mnima de admisin al empleo, de acuerdo a los distintos tipos de trabajo. Esta edad se fundamenta en el dao que ocasiona en el desarrollo de los nios y nias la incorporacin temprana a las responsabilidades y esfuerzo laboral. Por su parte, el Convenio N 182 establece la obligacin del Estado de erradicar en forma urgente las llamadas peores formas de trabajo infantil que son en definitiva formas de explotacin. Entre ellas se incluyen los trabajos peligrosos, la explotacin sexual, la pornografa infantil, la venta y trfico de nios, la esclavitud, la utilizacin en actos delictivos, entre otras. La Ley de Contrato de Trabajo N 24.013 dispone que solo podrn trabajar los adolescentes mayores de 14 aos, siempre y cuando se cumplan los requisitos all establecidos, preservndose su continuidad educativa y resguardo de su salud integral. Por lo tanto, si bien el trabajo adolescente est permitido conforme lo regula el derecho laboral, se estima conveniente establecer como principio general el derecho a ser protegido contra todas las formas de explotacin, permitindose el trabajo adolescente slo cuando no se afecte su escolaridad, no constituya un trabajo peligroso, y se resguarde su salud integral y su desarrollo moral y espiritual. La nueva Ley de Educacin Nacional 26.206 establece la obligatoriedad escolar en todo el pas se extiende desde la edad de cinco (5) aos hasta la finalizacin del nivel de la Educacin Secundaria (art. 16). La sancin por parte del Congreso Nacional de la Ley N 26.061 de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes, con
10

fuerte apoyo del Poder Ejecutivo Nacional, inicia el proceso de adecuacin de la normativa interna a los postulados de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Dicha norma se complementa con el dictado de los decretos reglamentarios 415/2006 y 416/2006, de la Ley de Proteccin, que ha puesto en marcha la nueva institucionalidad en materia de infancia y adolescencia a travs de la creacin de la Secretara Nacional, el Consejo Federal y el Defensor Nacional. La Ley N 26.061 otorga una especial proteccin a los derechos de nios, nias y adolescentes cuyo artculo 25 establece que los organismos del Estado, la sociedad y en particular las organizaciones sindicales coordinarn sus esfuerzos para erradicar el trabajo infantil y limitar toda forma de trabajo legalmente autorizada cuando impidan o afecten su proceso evolutivo. Tambin establece que el Estado debe garantizar el derecho de las personas adolescentes a la educacin y reconoce su derecho a trabajar con las restricciones que imponen la legislacin vigente y los convenios internacionales sobre erradicacin del trabajo infantil, debiendo ejercer la inspeccin del trabajo contra la explotacin laboral de las nias, nios y adolescentes. Sin perjuicio de esto, es necesario hacer una mencin con relacin a este artculo 25 que reconoce el derecho al trabajo de los adolescentes. En lo que a este punto se refiere se observa que, aunque no existe violacin de las obligaciones contradas internacionalmente, el principio rector de los instrumentos internacionales en la materia es exactamente el inverso al texto de la Ley en anlisis. Los instrumentos de derechos humanos reconocen el derecho de los nios, nias y adolescentes al desarrollo saludable, a la educacin, al esparcimiento y al juego. El trabajo infantil afecta gravemente su derecho a un desarrollo saludable y a un nivel de vida adecuado. Los nios y nias que trabajan cuando llegan a la edad adulta se configuran como la mano de obra ms descalificada, la peor paga y la ms falta de proteccin social, con carencias de aptitudes bsicas para la vida en sociedad. La condicin de

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

explotacin en la infancia no es atenuada en la adultez, ya que los daos a los que son sometidos los nios, nias y adolescentes los condenan de un modo perverso a un envejecimiento prematuro y a una exclusin social insuperable, reproduciendo el crculo de la pobreza y exclusin. El trabajo no dignifica a los nios y nias sino que vulnera sus derechos constitucionalmente reconocidos.

Por lo tanto, la regulacin de la materia que se encuentra en la Ley de Contrato de Trabajo, requiere plantearse eventuales reformas. Este fuerte compromiso del Estado por la erradicacin del trabajo infantil se acompaa por los esfuerzos en la generacin de empleo decente para los adultos tal como se asumi en los Objetivos de Desarrollo del Milenio.

11

Explotacin Sexual, Trfico, Trata y Venta de Nios, Nias y Adolescentes

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

La explotacin sexual, la trata y el trfico de nios, nias y adolescentes: una violacin de los derechos humanos Los delitos referenciados en este apartado explotacin sexual, trata, trfico y venta de personasafectan severamente la vida de miles de nios, nias y adolescentes en Argentina y en todo el mundo y constituyen graves violaciones a sus derechos. Estos delitos se basan en la existencia de un sistema de relaciones de poder donde el explotador posee, o cree poseer, condiciones econmicas, fsicas, psicolgicas, o sexuales, que le permiten someter fsica o psicolgicamente a sus vctimas a situaciones de explotacin, dejndolas en un grave estado de indefensin y vulnerabilidad. Sin perjuicio de que estos delitos afectan gravemente a la sociedad en su conjunto, sin importar el nivel socioeconmico de pertenencia de las vctimas, la pobreza extrema resulta el campo propicio generador de una vulnerabilidad social que las deja ms expuestas a la explotacin. Un nio, nia o adolescente vctima ve afectados sus derechos fundamentales, tales como el derecho a su integridad fsica, psquica y sexual, su derecho a una vida digna, a la supervivencia y al desarrollo, su derecho a la salud, a la educacin. Adems, est ms expuesto a contraer enfermedades de transmisin sexual como el VIH/ SIDA, entre otras. Con respecto a la nomativa, existen instrumentos internacionales sobre derechos humanos, algunos de ellos con jerarqua constitucional en Argentina, en los que se reconoce el derecho de todos los nios, nias y adolescentes hasta los

dieciocho aos a ser protegidos contra todas las formas de explotacin y la obligacin de los Estados de tomar todas las medidas necesarias para su inmediata eliminacin. Cabe mencionar especialmente lo establecido en los artculos 11, 34, 35, y 36 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, y su Protocolo Facultativo relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, ratificado por Argentina en el ao 2003. Tambin es de importancia el Convenio N 182 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre la Prohibicin de las Peores Formas de Trabajo Infantil y la Accin Inmediata para su Eliminacin, que obliga al Estado a instrumentar de manera urgente acciones para erradicar las formas all descriptas, entre las que se encuentra la explotacin sexual, la venta y trfico de nios, y toda otra forma de esclavitud. Podemos agregar otros tratados tales como la Convencin sobre toda forma de Discriminacin contra la Mujer (tambin con jerarqua constitucional por el art. 75. inciso 22); la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la violencia contra la Mujer Convencin de Belm do Par; la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional (Palermo 2000) y sus dos protocolos: el Protocolo Contra el Trfico Ilcito de Migrantes por Tierra, Mar y Aire, y el Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente mujeres y nios; y el Convenio para la Represin de la Trata de Personas y de la Explotacin de la Prostitucin Ajena de l951.

12

La preocupacin de la comunidad internacional respecto del tema tambin se ha visto reflejada en el I y II Congreso Mundial contra la Explotacin Sexual Comercial de los Nios de 1996 y 2002, celebrados en Estocolmo y Yokohama respectivamente. De esos encuentros han surgido varios compromisos internacionales de gran valor respecto del tema como la Declaracin y Programa de Accin contra la Explotacin Sexual Comercial de los Nios aprobada en el primer congreso y el Compromiso de Yokohama aprobado en el segundo. En la Reunin de Seguimiento del II Congreso Mundial contra la Explotacin Sexual Comercial de Nios, Nios y Adolescentes se ha establecido que sta comprende los delitos contra la integridad y la libertad sexual, el abuso sexual, el incesto, la violacin y cualquier otra forma de contacto sexual, realizado por incitacin o coercin con el fin de obtener provecho o placer de los nios, las nias y los adolescentes. La explotacin sexual comercial est ligada a una transaccin retribuida en dinero o en especie, y comprende la utilizacin de un nio en actividades sexuales a cambio de remuneracin o de cualquier otra retribucin, y tambin la pornografa, el turismo sexual, el trfico de nias, nios y adolescentes. La Secretara de Derechos Humanos ha asumido este tema con el claro objetivo de realizar aportes a las discusiones sobre la temtica desde la perspectiva de gnero y de derechos humanos. Asimismo, considera de vital importancia que estos temas sean puestos como prioridad en la agenda pblica y de este modo se planifiquen estrategias y polticas para terminar con dicha prctica de modo inmediato. Si bien este tema ha comenzado a instalarse en la agenda del Estado, para que efectivamente sea visualizado es necesario que exista conciencia acerca de la gravedad de la problemtica y un conocimiento acabado por parte de los organismos gubernamentales a nivel nacional, provincial y municipal, como tambin de organizaciones de la sociedad civil, acerca de cules son los compromisos asumidos por la Argentina, la responsabilidad del Estado como garante de los derechos de los nios, nias y adolescentes y los estndares mnimos de procedimiento para no victimizar nuevamente a aquellos que han resultado vctimas de explotacin.

Tipificacin de las conductas conforme los instrumentos internacionales de derechos humanos Existe una obligacin asumida por parte del Estado en el mbito internacional, en relacin a adoptar todas las medidas legislativas, administrativas o de otra ndole para combatir eficazmente estos delitos, proteger a las vctimas evitando victimizarlas nuevamente, y velar por la restitucin de sus derechos vulnerados. Es por ello que, como parte de estas obligaciones asumidas, debe procederse a tipificar en la legislacin penal las conductas que constituyen estos delitos. El Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la Venta de Nios, la Prostitucin Infantil y la Utilizacin de Nios en la Pornografa (en adelante Protocolo Facultativo de la CDN) establece como primera obligacin de los Estados Parte la prohibicin en la legislacin penal de dichas conductas (art. 1, 2 y 3). Asimismo, existe una deuda pendiente para adecuar la normativa a los parmetros del Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de personas, especialmente mujeres y nios de la Convencin Internacional contra la Delincuencia Organizada Transnacional. Por tal motivo, y a fin de realizar un aporte a los debates legislativos, se efecta a continuacin un anlisis de aquellas conductas descriptas en los instrumentos internacionales que Argentina ratific, obligndose a adoptar las medidas legislativas para adecuar su normativa interna. a)Venta de nios El Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio (CDN) relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, define la venta de nios en su artculo 2 inciso a) como todo acto de transaccin en virtud del cual un nio es transferido por una persona o grupo de personas a otra a cambio de remuneracin o de cualquier otra retribucin.

13

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

Esta conducta no ha sido tipificada por nuestro ordenamiento jurdico penal en idnticos trminos, por lo que se observa una insuficiencia en la redaccin de la norma interna en relacin al artculo 3 del mencionado Protocolo Facultativo que podra hacer difcil o poco eficiente la persecucin del delito. Es decir, podra contribuir a dejar impune situaciones donde los nios son reducidos a la condicin de objetos e intercambiados por dinero o alguna retribucin. Los fines de estas terribles conductas son mltiples, oscilando entre la sustitucin de identidad, la adopcin ilegal y la extraccin de rganos, entre otros. Sin perjuicio de ello, debe destacarse que ntimamente relacionado con la venta de nios, existen conductas que han sido tipificadas en el Cdigo Penal Argentino. El Cdigo Penal establece ciertos tipos que contemplan algunas de las conductas violatorias del derecho a la identidad. En tal sentido, debe mencionarse lo establecido en los artculos 138, 139 y 139 bis del Cdigo Penal relativos a los delitos contra supresin y suposicin del estado civil y de la identidad de las personas. El artculo 138 establece que se aplicar una pena de uno a cuatro aos de prisin al que hiciere incierto, alterare o suprimiere el estado civil de otro. El artculo 139 establece que ser punible con prisin de dos a seis aos la mujer que fingiere preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondieren, y otorga la misma pena a quien por un acto cualquiera hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de 10 aos, as como a aquel que lo retuviere u ocultare. Finalmente, el art. 139 bis establece que ser punible con pena de tres a diez aos, el que

facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetracin de los delitos antes descriptos, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercicio de amenaza o abuso de autoridad. Adems, establece que los funcionarios pblicos o de salud sufrirn una inhabilitacin especial. Por otra parte, el art. 337 del Cdigo Civil establece que adolecer de nulidad absoluta la adopcin que hubiese tenido un hecho ilcito como antecedente necesario, incluido el abandono supuesto o aparente del menor proveniente de la comisin de un delito del cual hubiera sido vctima l mismo y/o sus padres. En lo que respecta a este punto, relacionado con los vicios del consentimiento, el art. 149 bis del Cdigo Penal tipifica el uso de amenazas con el propsito de obligar a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad, contemplando una pena de seis meses a dos aos. Ahora bien, la induccin indebida del consentimiento para obtener una adopcin en violacin a lo establecido en el ordenamiento jurdico argentino, viola el derecho del nio a su identidad, el derecho a ser criado por sus padres, a no ser separado de ellos contra su voluntad, entre otros derechos ampliamente reconocidos en la Convencin sobre los Derechos del Nio y en la Ley N 26.061 de Proteccin Integral de Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes. El art. 307 del Cdigo Civil establece en qu situaciones los padres quedan privados de la patria potestad y por lo tanto un nio puede ser dado en adopcin.4 Es por ello que esta Secretara ha hecho llegar a los legisladores su preocupacin a fin de que consideren tipificar la induccin indebida del consentimiento de las personas, instituciones y autoridades cuya conformidad se requiera para la

1ro. Por ser condenados como autor, coautor, instigador o cmplice de un delito doloso contra la persona o los bienes de alguno de sus hijos, o como coautor, instigador o cmplice de un delito cometido por el hijo; 2do. Por el abandono que hiciere de alguno de sus hijos, para el que los haya abandonado, aun cuando quede bajo guarda o sea recogido por el otro progenitor o un tercero; 3ro. Por poner en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica o la moralidad del hijo, mediante malos tratamientos, ejemplos perniciosos, inconducta notoria o delincuencia.
4

14

adopcin, cuando exista amenaza o uso de la fuerza u otras formas de coaccin, fraude, engao, abuso de poder o de una situacin de vulnerabilidad o la concesin o recepcin de pagos o beneficios. Mediante la induccin indebida, se han beneficiado numerosos intermediarios y organizaciones que lucran, valindose de situaciones de vulnerabilidad de mujeres, en gran cantidad de casos adolescentes, ejerciendo coaccin para la entrega de sus hijos a aspirantes a adopcin, utilizando los vacos legales existentes. En dichos casos, no existe supresin de identidad, ya que el nio/a es entregado/a por su madre/padre. Sin embargo, existe una organizacin criminal que induce el consentimiento mediante promesas de pago, amenazas o engao, etc.. b) Prostitucin Infantil En primer lugar, se estima necesario precisar que esta Secretara considera preferible utilizar la expresin explotacin sexual infantil y no hablar de prostitucin infantil atento a que esta ltima terminologa se presta a confusiones en relacin a la voluntariedad del nio, nia o adolescente de permanecer en dicha situacin, mientras que generalmente son sometidos por relaciones abusivas de poder que detentan los adultos. Tampoco puede justificarse que se realizan este tipo de actividades como medio de supervivencia, ya que existe una obligacin estatal de garantizar los derechos a la supervivencia, al crecimiento y al desarrollo de nios, nias y adolescentes y a que se los proteja de cualquier forma de explotacin o abuso. Asimismo, calificar a las vctimas de este delito como prostituta/o estigmatiza y discrimina. Respecto de este punto, el Protocolo Facultativo de la CDN antes mencionado, establece que se deber tipificar en la legislacin penal la utilizacin de un nio en actividades sexuales a cambio de remuneracin o de cualquier retribucin (artculo 2 inciso b). En el orden interno, el artculo 125 bis establece una pena de cuatro a diez aos para el que promoviere o facilitare la prostitucin de menores, aunque mediare el consentimiento de la vctima. La pena se agrava de seis a quince aos cuando la

vctima fuera menor de trece aos. Tambin se considera punible la misma conducta, cualquiera que fuese la edad de la vctima, cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como as en caso de que el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su educacin o guarda. La pena en este caso ser de diez a quince aos de prisin. Cabe destacar aqu que los trminos promover o facilitar la prostitucin no abarcan suficientemente las conductas que deben ser prohibidas a los efectos de dar cumplimiento con las obligaciones internacionalmente asumidas y brindar adecuada proteccin jurdica en relacin a la explotacin sexual infantil. La norma no es clara sobre el alcance que tienen los trminos promover y facilitar, por tanto no est determinado qu sujetos sern alcanzados por este artculo. Por otra parte, si bien las conductas llevadas a cabo por el consumidor o cliente (quien ofrece retribucin, dinero o promesa de retribucin o dinero a cambio de servicios sexuales infantiles) podran quedar subsumidas en otros tipos penales, tales como la corrupcin de menores, el abuso sexual o la violacin, los vacos legales existentes dejan impunes conductas aberrantes que el Estado est obligado a tipificar como delito. Adems, la utilizacin de analogas resultara violatoria del principio de legalidad. En tal sentido, quienes se manifiestan contrarios a modificar la tipificacin actual han esgrimido que el tipo penal de corrupcin de menores es suficiente para comprender las conductas de quien utiliza a un nio, nia o adolescente con fines sexuales a cambio de un beneficio o promesa de beneficio econmico. Al respecto cabe destacar lo expresado por algunos autores en tanto: El problema de este delito consiste en la dificultad de dar una nocin de lo que es la corrupcin sexual. El concepto mismo, es de difcil precisin, ms all de los cambios existentes en materia sexual a travs de los tiempos. Es de mala tcnica legislativa, y en este error ha cado el codificador, el dar conceptos y no describir conductas. En el fondo el de corrupcin es un concepto vaco, ya que queda absolutamente
15

librado al intrprete darle un contenido. En este marco, parece necesario deslindar el problema de lo estrictamente moral o de las creencias personales del intrprete e intentar dar un concepto lo ms objetivo posible dentro de este tipo penal que, sin lugar a dudas, en la medida que se lo lleve a consideraciones religiosas o morales, ser violatorio del artculo 19 de la Constitucin Nacional.5
La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

consentimiento. Debe recordarse que en el caso de tratarse de nios, nias o adolescentes, no debera requerirse un vicio en el consentimiento de la vctima para que quedara configurada la conducta tipificada como delito. En conclusin, el Protocolo ratificado por Argentina requiere de una tipificacin ms precisa (en virtud del principio de legalidad) y completa que contemple todas las situaciones en las que los nios, nias y adolescentes son utilizados para la realizacin de actos sexuales a cambio de una remuneracin o retribucin. c)Pornografa Infantil El Protocolo Facultativo de la CDN establece que se deber tipificar en la legislacin penal la produccin, distribucin, divulgacin, importacin, exportacin, oferta, venta o posesin de pornografa infantil. A su vez, el artculo 128 del Cdigo Penal Argentino establece que ser reprimido con pena de seis meses a cuatro aos quien produzca o publique imgenes pornogrficas en que se exhibieren menores de dieciocho aos, al igual que el que organizare espectculos en vivo con escenas pornogrficas en que participaren dichos menores. En la misma pena incurrir el que distribuyere imgenes pornogrficas cuyas caractersticas externas hicieren manifiesto que en ellas se ha grabado o fotografiado la exhibicin de menores de dieciocho aos de edad al momento de la creacin de la imagen.

En lo que respecta al abuso sexual - actos corporales de tocamiento o acercamiento, de carcter sexual6 - y a la violacin acceso carnal por cualquier va7 - se observa que los elementos del tipo no necesariamente son los mismos exigidos por el Protocolo Facultativo, teniendo en cuenta que en el caso de la explotacin sexual media una retribucin o promesa de retribucin en dinero o en especie. Adems, para que exista abuso o violacin es un elemento central la falta de consentimiento que pudieran prestar las vctimas o detentar una edad menor a la exigida por la norma. Por tanto, dependiendo de la edad, el consentimiento podr hacer que la conducta devenga atpica (vase el caso de las adolescentes de 16 a 18 aos).8 Por su parte, el artculo 127 exige como elemento del tipo que un sujeto explote econmicamente el ejercicio de la prostitucin ajena, sin especificar la edad de la vctima. Pero, adems, requiere que haya engao, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, violencia, amenaza o cualquier otro medio intimidatorio, es decir, que se encuentre viciado el

Donna, Edgar Alberto, Delitos contra la Integridad Sexual, Ed. Rubinzal-Culzoni Editores, 2001, Pg. 132. Donna, Edgar Alberto, ob. cit., Pg. 20. 7 Con. Art. 119 tercer prrafo. 8 En tal sentido el artculo 119 establece que ser punible -con una pena de seis meses a cuatro aos de reclusin o prisin- toda persona que abusare sexualmente de una persona menor de 13 aos. Tambin ser punible con la misma pena el que abusare sexualmente de una persona (cualquiera sea su edad) cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin. El mismo artculo establece que la pena ser de cuatro a diez aos de reclusin o prisin cuando el abuso por su duracin o circunstancias de su realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima. La pena se agrava de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando mediando las circunstancias del primer prrafo hubiere acceso carnal por cualquier va esto es, violacin-. Por su parte el artculo 120 establece que ser punible - con pena de prisin o reclusin de tres a seis aos- aqul mayor de edad que valindose de la inmadurez sexual de la vctima abusare sexualmente mediando violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin (art. 119 2 prrafo) o cuando el abuso por su duracin o circunstancias de su realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima (art. 119 3 prrafo). La pena prevista para este caso es menor que la prevista en el artculo 119 de modo general para todas las personas.
6

16

Por lo tanto, la divulgacin, importacin, exportacin, ofrecimiento, venta, y/o posesin9 de pornografa infantil no se encuentran acabadamente comprendidas en el tipo penal. Del texto de la ley surge que: - Se sancionan conductas que involucran en pornografa a menores de dieciocho aos, pero no a las conductas simuladas u otras representaciones diferentes de las imgenes, salvo el caso de espectculo en vivo. - Se sanciona la produccin, publicacin y distribucin de imgenes, pero no de otro tipo de representaciones. - En relacin a espectculos en vivo con escenas de pornografa infantil la legislacin argentina pena la organizacin, pero no queda claro si incluye la produccin, publicacin y distribucin del evento o solo implica la coordinacin del mismo. - Quedan excluidas del ordenamiento penal argentino las conductas de importacin, exportacin, ofrecimiento, divulgacin, venta o posesin de pornografa infantil, omisin que hace incurrir al Estado Argentino en responsabilidad internacional.

sobre otra, con fines de explotacin. Esa explotacin incluir, como mnimo, la explotacin de la prostitucin ajena u otras formas de explotacin sexual, los trabajos o servicios forzados, la esclavitud o las prcticas anlogas a la esclavitud, la servidumbre o la extraccin de rganos; b) El consentimiento dado por la vctima de la trata de personas a toda forma de explotacin que se tenga la intencin de realizar descrita en el apartado a) del presente artculo no se tendr en cuenta cuando se haya recurrido a cualquiera de los medios enunciados en dicho apartado; c) La captacin, el transporte, el traslado, la acogida o la recepcin de un nio con fines de explotacin se considerar trata de personas incluso cuando no se recurra a ninguno de los medios enunciados en el apartado a) del presente artculo; d) Por nio se entender toda persona menor de 18 aos. Asimismo el artculo 3 del Protocolo contra el Trfico Ilcito de Migrantes por Tierra, Mar y Aire complementario de la misma Convencin establece que se entender por trfico la accin de realizar, promover o facilitar el cruce ilegal de personas por los lmites fronterizos nacionales con el fin de obtener directa o indirectamente un beneficio. El Estado Argentino ha dado cumplimiento en parte a la obligacin asumida al tipificar el trfico de personas en el Captulo VI de la Ley N 25.871 de Poltica Migratoria Argentina con fecha 17 de diciembre de 2003. Sera aconsejable que el Estado contemplara en su tipo penal la trata interna de personas y la trata con otros fines, conforme establece el Protocolo Facultativo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente mujeres y nios, en tanto nuestra legislacin penal contempla el delito de trata internacional con fines de explotacin sexual (el que promoviere o facilitare la entrada o salida del pas de menores de dieciocho aos para que ejerzan la prostitucin... art.127

d) Trata y Trfico de Nios, Nias y Adolescentes El artculo 3 del Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente mujeres y nios, que complementa la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional, establece que: Para los fines del presente Protocolo: a) Por trata de personas se entender la captacin, el transporte, el traslado, la acogida o la recepcin de personas, recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza u otras formas de coaccin, al rapto, al fraude, al engao, al abuso de poder o de una situacin de vulnerabilidad o a la concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad

En el caso de la posesin es necesario discutir ms ampliamente en qu casos sera punible a los efectos de evitar planteos de inconstitucionalidad de la norma.

17

bis del Cdigo Penal Argentino). Cabe recordar en tal sentido que adems estos instrumentos deben

ser considerados un piso mnimo en la proteccin de los derechos humanos.

CUADRO TRATA Y TRFICO DE PERSONAS

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

Delito

Normas internacionales ratificadas por el Estado argentino Art. 3 a) Protocolo contra el Trfico Ilcito de Migrantes por Tierra, Mar y Aire (1).

Tipificacin en la Legislacin Interna Art. 116 sig. Ley de Migraciones, Ley No 25.871.

Trfico ilcito de migrantes

(corresponde a contrabando de migrantes, sin explotacin).

Trata de personas adultas Captacin, transporte, traslado, acogida o recepcin de personas mediando coercin o intimidacin con fines de explotacin.

Art. 3 Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios (2).

La norma no se adecua completamente, conforme las obligaciones asumidas internacionalmente.

Fines de explotacin

Explotacin de la prostitucin ajena u otras formas de explotacin sexual.

Art. 1 Convenio para la Represin de la Trata de Personas y de la Explotacin de la Prostitucin Ajena (1951) (Concertacin o explotacin de la prostitucin de otra persona, aun con el consentimiento de tal persona). Art. 6 Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW) (trata de mujeres y explotacin de la prostitucin de la mujer). Art. 3 Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios (2).

Art. 126 Cdigo Penal (CP): promocin de prostitucin mediando coercin o intimidacin. Art. 127 CP: explotacin econmica de la prostitucin de otro mediando coercin o intimidacin.

Art. 140 CP: reduccin de una persona a servidumbre o a otra condicin anloga o su recepcin en tal condicin.

(1) Protocolo contra el Trfico Ilcito de Migrantes por Tierra, Mar y Aire de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional. (2) Art. 3 del Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional: a) Por trata de personas se entender la captacin, el transporte, el traslado, la acogida o la recepcin de personas, recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza u otras formas de coaccin, al rapto, al fraude, al engao, al abuso de poder o de una situacin de vulnerabilidad o a la concesin o

18

Delito Fines de explotacin Trabajos o servicios forzados, esclavitud o prcticas anlogas a la esclavitud, servidumbre.

Tipificacin en la Legislacin Normas internacionales Interna ratificadas por el Estado argentino Art.8 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Convencin suplementaria sobre la abolicin de la esclavitud (1956). Convenio 29 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre el trabajo forzoso. Art. 3 Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios. Art.140 CP: reduccin a la servidumbre.

Extraccin de rganos.

Art. 91 CP: lesin produciendo la perdida de un rgano. Art. 27-34 Ley de trasplantes de rganos y material anatmico humano, Ley 24.193. Art.127 ter CP: promocin de la entrada o salida del pas para que ejerza la prostitucin mediando coercin o intimidacin. Art.145 CP: conduccin de una persona fuera del pas para someterla ilegalmente al poder de otro.

Trata/trfico internacional (cruza de frontera).

Art. 17 Convenio para la Represin de la Trata de Personas y de la Explotacin de la Prostitucin Ajena (1951). Art. 4 Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios (carcter transnacional del delito).

Captacin/privacin de libertad con fines de explotacin.

Art. 3 Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios. Art. 3 Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios.

Art.130 CP: rapto de una persona con la intencin de menoscabar su integridad sexual. Art. 140 CP: reduccin de una persona a la servidumbre. Art. 142bis CP: substraccin, retencin de una persona con fin de obligarla a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad.

Captacin/privacin de libertad con fines de explotacin.

(continuacin)
recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra, con fines de explotacin. Esa explotacin incluir, como mnimo, la explotacin de la prostitucin ajena u otras formas de explotacin sexual, los trabajos o servicios forzados, la esclavitud o las prcticas anlogas a la esclavitud, la servidumbre o la extraccin de rganos. b) El consentimiento dado por la vctima de la trata de personas a toda forma de explotacin intencional descrita en el apartado a) del presente artculo no se tendr en cuenta cuando se haya recurrido a cualquiera de los medios enunciados en dicho apartado; c) La captacin, el transporte, el traslado, la acogida o la recepcin de un nio con fines de explotacin se considerar trata de personas incluso cuando no se recurra a ninguno de los medios enunciados en el apartado a) del presente artculo; d) Por nio se entender toda persona menor de 18 aos.

19

Delito Trata de Nios Captacin, transporte, traslado, acogida o recepcin de un nio con fines de explotacin.

Normas internacionales ratificadas por el Estado argentino Normas especficas para Nios Art. 3 c) y d) Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios. Protocolo Facultativo de la Convencin sobre Derechos del Nio (CDN) relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y utilizacin de nios en la pornografa. Art. 35 CDN: impedir el secuestro, la venta o la trata de nios para cualquier fin o en cualquier forma. Art. 3 Convenio 182 OIT. Art. 2 Convencin Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores. Art. 3 (1)(a) i.a), 3 (1)(b) y 2 (b) Protocolo Facultativo CDN. Art. 34 CDN. Art. 3 (b) Convenio 182 OIT.

Tipificacin en la Legislacin Interna La norma no se adecua completamente, conforme las obligaciones asumidas internacionalmente.

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

Fines de explotacin

Explotacin de la prostitucin de un nio u otras formas de explotacin sexual.

Art. 125bis CP: promocin de prostitucin de menores de 18 aos. Art. 127 CP: explotacin econmica de la prostitucin de otro mediando coercin o intimidacin. Art. 140 CP: reduccin a la servidumbre. Art. 189 Ley de Contrato de Trabajo, Ley 24.013: Prohibicin del empleo de menores de 14 aos. Art. 91 CP: lesin produciendo la perdida de un rgano. Art. 27-34 Ley de trasplantes de rganos y material anatmico humano, Ley 24.193. Art. 127 bis CP: promocin de la entrada o salida del pas de menores de 18 aos para que ejerzan la prostitucin. Art. 145 CP: conduccin de una persona fuera del pas para someterla ilegalmente al poder de otro.

Trabajos o servicios forzados, esclavitud o prcticas anlogas a la esclavitud, servidumbre.

Art. 3 (1)(a) i.c) Protocolo Facultativo CDN. Art. 32 CDN. Art. 3 (a) Convenio 182 OIT.

Extraccin de rganos

Art. 3 (1)(a) i.b) Protocolo Facultativo CDN. Art. 36 CDN.

Trata/trfico internacional (cruza de frontera)

Art. 11 CDN: traslados ilcitos de nios al extranjero. Art. 1 Convencin Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores.

20

Delito Captacin/privacin de libertad con fines de explotacin.

Normas internacionales ratificadas por el Estado argentino Art. 3 (c) Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios. Art. 35 CDN. Art. 2 (b) y (d) Convencin Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores.

Tipificacin en la Legislacin Interna Art. 130 CP: rapto de un menor de 16 aos con la intencin de menoscabar su integridad sexual. Art. 140 CP: reduccin de una persona a la servidumbre. Art. 142bis (1) CP: rapto de un menor de 18 aos con fin de obligarlo a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad. La norma no se adecua completamente, conforme las obligaciones asumidas internacionalmente.

Venta de nios todo acto de transaccin en virtud de cual un nio es transferido por una persona a otra a cambio de remuneracin o de cualquier otra retribucin. Adopcin ilcita * inducir impropiamente el consentimiento para la adopcin. * aceptar pagos o compensaciones superior a los permitidos. * arreglar una adopcin sin la autorizacin de las autoridades competentes. * privar a un nio de su identidad.

Art. 2 (a) Protocolo Facultativo CDN.

Art. 21 CDN: adopcin y medidas a cumplimentar para que proceda el rgimen de la adopcin internacional: reserva expresa de la Argentina a los incisos b), c), d) y e) del Art. 21 CDN. Art. 3 (5) Protocolo Facultativo CDN. Art. 4 (c) Convenio de La Haya relativo a la proteccin del nio y a la cooperacin en materia de adopcin internacional reglamenta la forma del consentimiento de las personas, instituciones y autoridades cuyo consentimiento se requiera. Este convenio no ha sido ratificado por la Argentina.

Las leyes nacionales no prevn la adopcin internacional de nios argentinos: Art. 315 Cdigo Civil (modificado por Ley 24.779, Ley de Adopcin): reputa fraudulenta toda adopcin por quien carece de residencia prolongada en el pas. No obstante, Art. 339 y 340 Cdigo Civil reglamentan los efectos de la adopcin conferida en el extranjero. Art. 337 Cdigo Civil: nulidad de la adopcin. Art. 139 (2) CP: supresin de la identidad de un menor de 10 aos.

21

Proteccin y Restitucin de Derechos Vulnerados

La reintegracin y recuperacin social de las vctimas
La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

Como ya se ha sealado, el Estado argentino tiene la obligacin de garantizar el derecho de los nios, nias y adolescentes a la proteccin contra los delitos de explotacin laboral o sexual, trata, trfico y venta y, al mismo tiempo, la obligacin de promover la recuperacin psquica y fsica de sus vctimas. El abordaje de la problemtica, desde una perspectiva de derechos humanos, debe partir necesariamente de reconocer a los nios, nias y adolescentes como sujetos de derecho, abandonando la concepcin de stos como objetos de tutela o proteccin y meros destinatarios de asistencia. Esto implica su reconocimiento como titulares de derechos, integralmente considerados, de conformidad con el principio de indivisibilidad y universalidad de los derechos humanos, y de no discriminacin por cuestiones de religin, opinin, raza, sexo, etnia, condicin econmica, ni ninguna otra categora. La complejidad del problema y el amplio abanico de intervenciones necesarias para combatir efectivamente estas prcticas delictivas, requieren de mltiples esfuerzos, tanto de los organismos judiciales y administrativos estatales involucrados, como de las organizaciones sociales y de la comunidad en su conjunto. Para garantizar la efectiva persecucin penal sin convertir nuevamente en vctimas a las vctimas o a sus familias, se han establecido ciertos estndares mnimos, denominados por algunos autores como, procedimientos amigos de los nios.

Los procedimientos amigos de los nios tienen especialmente en cuenta la necesidad de que los profesionales que intervienen en el proceso puedan adquirir ciertas habilidades que los hagan capaces de comprender las necesidades especiales de los nios, nias y adolescentes, tener empata con ellos y comprender los principios que rigen en materia de niez en el derecho internacional de los derechos humanos. En tal sentido, el Relator Especial de las Naciones Unidas sobre la Venta de Nios, la Prostitucin Infantil y la Utilizacin de Nios en la Pornografa, ha manifestado que Son muchos los problemas que se plantean al aplicar la ley. Por ejemplo, las vctimas de la explotacin sexual tienen dificultades para encontrar una asistencia jurdica adecuada, reunir pruebas suficientes para corroborar su versin de los hechos y enfrentar un duro proceso que se caracterizar por largas demoras y resultados inciertos. A ello pueden unirse los prejuicios culturales y de gnero de los jueces, abogados y la comunidad en general. Este segundo proceso de victimizacin al que se ven sometidos los nios y adolescentes que solicitan medidas de reparacin alimenta el crculo vicioso de la impunidad, pernicioso sustento de la violencia.10 Es por ello que en los procesos judiciales donde se investiguen delitos sexuales o se adopten medidas de proteccin a las vctimas debiera reconocerse que todo nio, nia o adolescente involucrado tiene, al menos, los siguientes derechos: a) A ser informado sobre sus derechos, sobre

10

Informe presentado por Juan Manuel Petit, Relator Especial de las Naciones Unidas sobre la Venta de nios, la Prostitucin Infantil y la Utilizacin de Nios en la Pornografa, 5 de Enero de 2004 E/CN/2004/9. Prr. 35.

22

el estado de la investigacin judicial y sobre el estado procesal de la causa, en un idioma que comprenda, atendiendo tambin a su madurez, nivel educativo y capacidad de entendimiento; b) A prestar testimonio en condiciones especiales de proteccin, especialmente la proteccin frente a toda posible o efectiva represalia; c) A ser informado de las actuaciones, de las medidas adoptadas y de las consecuencias del proceso; d) A ser odo y a que se tenga en cuenta su opinin en todas las etapas del proceso; e) A que sea protegida su identidad e intimidad; f) A contar con asesoramiento jurdico gratuito, en su propio idioma o con la asistencia de un intrprete; g) A oponerse a la realizacin de pericias sobre su cuerpo o, en caso de consentirlas, a ser acompaado/a por alguien de su confianza y que sean realizados siempre por personal profesional especializado; h) A iniciar procedimientos de restitucin de derechos e indemnizacin y a que se les informe acerca de ello; i) A ser reconocidos en su condicin de nios, nias y adolescentes como personas especialmente vulnerables, en etapa de desarrollo de su personalidad; y a velar porque los procedimientos reconozcan sus necesidades especiales, prohibindose sin excepcin los careos con el/la agresor/a u otros testigos; j) A que se proporcione alojamiento apropiado, alimentacin y a que se facilite su higiene personal y comunicacin con sus familiares dentro o fuera del pas, y a contar con asistencia gratuita psicolgica, mdica y jurdica, oportunidades de empleo, educacin y capacitacin; k) A permanecer en el pas, si es su deseo - en las condiciones previstas por la ley respectiva - y a recibir la documentacin o constancia que acredite tal circunstancia; l) A que se facilite el retorno seguro y voluntario al lugar en el que estuviere asentado su domicilio. En el momento de discutir las reformas legales ser necesario dejar sentada la prohibicin absoluta

de criminalizar a las nias, nios o adolescentes vctimas de los delitos antes descriptos, especialmente aquellos delitos o infracciones que devienen de la condicin migratoria de los nios, nias y adolescentes vctimas de la trata o el trfico o del ejercicio de la prostitucin. Se debe destacar tambin la responsabilidad del Estado, quien, adems de investigar la comisin de delitos, deber implementar medidas de accin positivas de proteccin de derechos. Dichas medidas de proteccin, conforme lo establece la Constitucin Nacional y otros instrumentos de derechos humanos con jerarqua constitucional (por ejemplo, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, art. 19), y especialmente los postulados de la CDN, podrn como mnimo contemplar las siguientes caractersticas: a) Que no sean medidas coercitivas, esto es, que se apliquen de manera voluntaria, respetando los derechos y garantas de la vctima, b) Que no resulten restrictivas de ningn derecho o garanta (como por ejemplo ordenarse una medida de internacin de las nias/os y/o adolescentes, restrictiva de su libertad ambulatoria), c) Que sean restitutivas de derechos vulnerados, especialmente brindando a los afectados, alojamiento apropiado, alimentacin, asistencia jurdica, psicolgica, mdica y fomentando el acceso de las nias, nios o adolescentes a las polticas bsicas universales, es decir, salud y educacin. d) En ningn caso se deber alojar a las vctimas de los delitos en crceles, establecimientos penitenciarios o destinados al alojamiento de personas procesadas o condenadas. En el caso de nios, nias y adolescentes las medidas de proteccin de derechos aplicables no podrn resultar restrictivas de sus derechos y garantas, ni implicar privacin de libertad.11 Se debe procurar la posibilidad de reintegrar al nio, nia o adolescente a su familia nuclear o ampliada, y/o a su comunidad.

11

Se entender por privacin de libertad toda forma de detencin o encarcelamiento, as como el internamiento en un establecimiento pblico o privado del que no se permita salir al nio, nia o adolescente por su propia voluntad (Artculo 11 b) Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de Libertad).

23

A modo de conclusin

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

Un primer paso para combatir la explotacin laboral, sexual infantil, la trata, la venta y el trfico, es la prevencin y sensibilizacin. Para ello, es necesario que desde el Estado se vele para que todos los nios, nias y adolescentes gocen del ejercicio efectivo de sus derechos, vivan con dignidad junto a su familia, concurran a la escuela, jueguen, hagan deportes, reciban atencin mdica y disfruten de todas las condiciones que aseguren su desarrollo integral. En la misma lnea debemos considerar el abordaje de la problemtica promoviendo la modificacin de pautas culturales y prejuicios arraigados, que naturalizan y toleran la persistencia de prcticas ilegtimas. Es fundamental tener en cuenta que la infancia y la adolescencia se caracterizan por ser el tiempo de crecimiento y desarrollo. Por lo tanto, en estas etapas especialmente, son necesarios los cuidados que aseguren un saludable y completo desenvolvimiento fsico, psquico y mental para alcanzar una vida adulta plena. Brindar estos cuidados es una responsabilidad por la que debe velar el Estado y la comunidad en su conjunto. Sin embargo, esto es slo el inicio de la erradicacin de los flagelos a los que nos enfrentamos. Se requiere de un fuerte compromiso, para perseguir los delitos cometidos, terminando con la impunidad y con las redes organizadas dedicadas a lucrar mediante ellos. Emprender esta tarea seriamente requiere de jueces, fiscales y fuerzas de seguridad, debidamente capacitados que cuenten con las herramientas legales y los recursos necesarios para llevar adelante su labor.

Tambin se deber trabajar arduamente para evitar la revictimizacin, restituir los derechos vulnerados y reintegrar en la comunidad a quienes han sido vctimas de estos aberrantes crmenes. All los servicios locales de proteccin de derechos, servicios sociales, de salud, educacin, entre otros, tendrn que realizar valiosos aportes. En conclusin, la magnitud de los fenmenos requiere de una planificacin articulada y estratgica. El gobierno y la comunidad han iniciado esfuerzos conjuntos, desde distintos mbitos intersectoriales: Comisin Nacional para la Erradicacin del Trabajo Infantil (CONAETI), Programa Las Vctimas contra las Violencias del Ministerio del Interior, la Iniciativa Ni@Sur que se encuentra dentro de la Reunin de las Altas Autoridades competentes en Derechos Humanos y Cancilleras del MERCOSUR y Estados Asociados, la Comisin de Investigacin de la Secretara Nacional de Niez, Adolescencia y Familia del Ministerio de Desarrollo Social (ex CONNAF, Consejo Nacional de Niez, Nios, Nias, Adolescencia y Familia), promovidos por el Instituto Interamericano del Nio sobre Trfico de Nios, Nias y Adolescentes con fines de explotacin sexual y pornografa infantil, entre otras, y conjuntamente con redes de organizaciones gubernamentales y el apoyo de organismos de cooperacin como UNICEF, OIT, OIM. De esta manera, la Argentina busca saldar la importante deuda que, como Estado, todava posee con la infancia y la adolescencia en el cumplimiento y el efectivo ejercicio de los derechos humanos ms elementales.

24

ANEXO

25

26

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

Recomendaciones sobre derechos y asistencia a las nias, nios y adolescentes vctimas de trata, trfico, explotacin sexual y/o venta*
Adoptadas en la IV Reunin de las Altas Autoridades de Derechos Humanos y Cancilleras del Mercosur y Estados Asociados

mente los derechos fundamentales de las vctimas, por lo tanto tambin constituyen una amenaza al fortalecimiento del espritu democrtico respetuoso y garante de derechos humanos; Que para combatir eficazmente estos flagelos debe promoverse la ms amplia cooperacin conjunta y coordinada de los Estados contra todos estos crmenes, mxime cuando afectan a la infancia y la adolescencia. Que es necesario poder establecer pautas comunes en los procedimientos para actuar en esta materia, e impulsar y asegurar la participacin coordinada de los rganos judiciales, de las Fuerzas de Seguridad y/o Policiales y dems organismos de control. Que resulta tambin necesario establecer estndares comunes de proteccin de los derechos de las vctimas durante el proceso, como tambin la necesidad de exteriorizar el compromiso de asistencia a las mismas para que puedan denunciar sin temor a represalias y con las garantas suficientes para no volver a ser cooptadas por las organizaciones criminales. Que la presente recomendacin tiene por finalidad asegurar a todos los nios, nias y adolescentes el disfrute pleno y en condiciones de igualdad de todos los derechos humanos y de todas las libertades fundamentales, y de adoptar medidas eficaces para evitar las violaciones de tales derechos

VISTO: El Tratado de Asuncin; el Protocolo de Ouro Preto; la Declaracin de Asuncin sobre Compromiso con la Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos en el MERCOSUR y Estados Asociados; el Protocolo de Asuncin sobre Compromiso con la Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos en el MERCOSUR y Estados Asociados; la Convencin sobre los Derechos del Nio y su Protocolo Facultativo relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa; el Protocolo Facultativo relativo a la Trata de Personas, especialmente mujeres y nios de la Convencin Internacional contra la Delincuencia Organizada; lo expresado en la I, II y III Reunin de Altas Autoridades Competentes en Derechos Humanos y Cancilleras del MERCOSUR y Estados Asociados, especialmente la iniciativa Ni@Sur; el Plan de Trabajo 2006-2007 y el Reglamento Interno de la Reunin de Altas Autoridades Competentes en Derechos Humanos y Cancilleras del MERCOSUR y Estados Asociados; Considerando: Que la trata, el trfico, la explotacin sexual y la venta de personas, especialmente de nios, nias y adolescentes, son flagelos que afectan grave-

* Con fecha 6 de septiembre de 2006, el Honorable Senado de la Nacin resolvi expresar su satisfaccin y agrado a raz del consenso alcanzado en la III RADDHH respecto de la observancia de los derechos fundamentales que asisten a las nias, nios y adolescentes que podran ser vctimas de trata, trfico y explotacin sexual en el mbito del MERCOSUR y solicit al Poder Ejecutivo Nacional evale la posibilidad de tomar las medidas pertinentes para a fin de implementar a la brevedad las Recomednaciones alcanzadas.

27

y libertades, como as tambin su empeo por promover y proteger los derechos del nio en todos los aspectos de la vida, Despus de una profunda discusin acerca de la situacin de la infancia y la adolescencia vctima de trata, trfico, explotacin sexual y venta, la III Reunin de Altas Autoridades Competentes en Derechos Humanos y Cancilleras del MERCOSUR y Estados Asociados, aprueba las siguientes Recomendaciones: Alcance de las recomendaciones y definiciones utilizadas 1. Alcance de los trminos A los fines de las presentes Recomendaciones se entender: a) Por nios, nias o adolescentes: toda persona menor de dieciocho aos de edad, de acuerdo a la definicin prevista en el art.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio. b) Por trata de nias, nios y adolescentes: la captacin, el transporte y/o traslado, la acogida o recepcin de personas menores de dieciocho aos de edad, desde o hacia el extranjero o dentro del territorio nacional, con fines de explotacin, de acuerdo a lo establecido en el art.3 del Protocolo para Prevenir, Reprimir, y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios que complementa a la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Trasnacional. Esa explotacin incluir como mnimo: mantener a una persona en una condicin de esclavitud; someterla a prcticas anlogas a la esclavitud; obligarla a que realice trabajos o servicios forzados; mantenerla en condicin de servidumbre; promover, facilitar, desarrollar u obtener beneficios de cualquier forma de explotacin sexual; la extraccin de uno o varios rganos. c) Por venta de nios, nias y adolescentes: cualquier transaccin en virtud de la cual un nio, nia o adolescente es transferido/a por una persona o grupo de personas a otra a cambio de remuneracin o de cualquier otra retribucin. d) Por explotacin sexual: la promocin, facilitacin o utilizacin de personas menores de dieciocho aos de edad en actividades sexuales a cambio de remuneracin o cualquier otra retribucin o promesa de remuneracin.

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

e) Por abuso sexual: la realizacin de actos sexuales o libidinosos mediando violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder, o aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin. f) Por pornografa infantil : toda representacin, por cualquier medio de una persona menor de dieciocho aos, dedicado a actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda representacin de las partes genitales de un nio con fines primordialmente sexuales. Asimismo la produccin o publicacin de imgenes pornogrficas en que se exhibieren personas menores de dieciocho aos, al igual que la organizacin de espectculos en vivo con escenas pornogrficas, en que participaren dichas personas, como tambin la divulgacin, importacin, exportacin, oferta, venta, distribucin y/o posesin de imgenes pornogrficas, cuyas caractersticas externas hiciere manifiesto que en ellas se ha grabado o fotografiado la exhibicin de personas menores de dieciocho aos de edad, al momento de la creacin de la imagen. 2. Responsabilidad de velar por los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes Los Estados, las instituciones pblicas o privadas y la comunidad en su conjunto, debern velar por garantizar al nio, nia o adolescente el pleno ejercicio de todos los derechos reconocidos por la Convencin sobre los Derechos del Nio y su Protocolo Facultativo relativo a la venta de nios, a la prostitucin infantil y a la utilizacin de nios en la pornografa; y el Protocolo Facultativo relativo a la Trata de Personas, especialmente mujeres y nios de la Convencin Internacional contra la Delincuencia Organizada; y leyes nacionales de proteccin integral de derechos de la infancia y adolescencia. 3. Consentimiento de las vctimas Cuando un nio, nia o adolescente resulte vctima de alguno de los delitos enunciados en el artculo 1.-, el consentimiento otorgado por la vctima no ser tenido en cuenta a los efectos de eximir de responsabilidad penal a los responsables. 4. Condicin de vctima Las nias, nios o adolescentes vctimas del delito de trata de personas no sern punibles por su condicin migratoria, de prostitucin o trata.

28

Derechos de las Vctimas 5. Principio de no discriminacin Se debern adoptar todas las medidas necesarias para que los nios, nias o adolescentes vctimas de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1, no sean sometidos a tratamiento discriminatorio. 6. Derecho a ser informado Las nias, nios o adolescentes vctimas de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1, tendrn derecho a ser informados/as sobre sus derechos, sobre el estado de la investigacin judicial y estado procesal de la causa, de las medidas adoptadas y de las consecuencias del proceso, en un idioma que comprendan, atendiendo tambin a su maduracin, nivel educativo y capacidad de entendimiento. 7. Derecho a ser odo Las nias, nios o adolescentes vctimas de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1, tendrn derecho a ser odos/as y a que se tenga en cuenta su opinin en todas las etapas del proceso. 8. Asesoramiento Jurdico Las nias, nios o adolescentes vctimas de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1, tendrn derecho a contar con asesoramiento jurdico gratuito en su propio idioma o con la asistencia de un intrprete. 9. Restitucin de Derechos e Indemnizacin Las nias, nios o adolescentes vctimas de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1, podrn iniciar procedimientos de restitucin de derechos e indemnizacin y tendrn derecho a que se les informe acerca de ello. 10. Asistencia consular y diplomtica A la nia, nio o adolescente vctima de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1, se le asegurar el acceso a la embajada o consulado del pas del cual es nacional. 11. Proteccin Especial Las nias, nios o adolescentes vctimas de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1, as como sus familiares, contarn con condiciones especiales de proteccin a los fines de prevenir cualquier forma de represalia para lo

cual los Estados velarn porque se protejan su identidad e intimidad. 12. Peritajes y Testimonio de los nios Se adoptarn todas las medidas necesarias para evitar o reducir al mximo cualquier dao psquico o toda forma de revictimizacin de los nios, nias o adolescentes vctimas de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1. Se procurar la realizacin de los peritajes y/o testimonios en un solo acto. El testimonio o peritaje del nio, nia o adolescente vctima deber ser tomado por un profesional debidamente capacitado, entrenado especialmente. La habitacin en la que se lleve adelante la declaracin o peritaje de la nia, nio o adolescente vctima, debe estar debidamente acondicionada con instalaciones adecuadas que garanticen su privacidad y eviten su intimidacin asegurando el registro de la prueba. 13. Prohibicin de efectuar careos entre nios, nias y adolescentes con el/la agresor/a u otros testigos Atento la especial vulnerabilidad de los nios, nias y adolescentes, se deber velar porque los procedimientos reconozcan sus necesidades especiales, prohibindose sin excepcin los careos con el/la agresor/a u otros testigos. Asistencia a las Vctimas 14. Derecho a alojamiento, alimentacin y vestimenta apropiados Las nias, nios o adolescentes vctimas de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1, tendrn derecho a que se les proporcionen alojamiento, alimentacin y vestimenta apropiados y a que se facilite su higiene personal y la comunicacin con sus familiares dentro o fuera del pas. 15. Asistencia integral Las nias, nios o adolescentes vctimas de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1, contarn con asistencia integral necesaria (social, psicolgica, mdica y jurdica, entre otras) favoreciendo en la medida en que la situacin de la vctima lo permita, la continuidad y/o reincorporacin al proceso educativo interrumpido por la comisin del delito.
29

La Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes frente a la Explotacin Laboral, Sexual, la Trata, el Trfico y la Venta

16. Derecho a un retorno seguro Se deber velar por un retorno seguro al lugar de residencia habitual de las nias, nios o adolescentes vctimas de trata, trfico o venta. Se adoptarn todas las medidas necesarias a fin de garantizar que los nios no acompaados o separados necesitados de proteccin sean prontamente identificados, registrados y documentados y tengan acceso efectivo a la asistencia consular y diplomtica o a otros mecanismos que aseguren el otorgamiento de formas complementarias de proteccin. Los nios no acompaados o separados sobre los que no exista indicios que requieren proteccin internacional recibirn proteccin al amparo de otros mecanismos pertinentes para la proteccin integral de la infancia. En ambos casos, se nombrar un tutor o asesor que desempearn sus funciones hasta que la persona menor de dieciocho aos llegue a la mayora de edad, abandone permanentemente el territorio o la jurisdiccin del Estado o recupere sus vnculos familiares. Cuando una persona menor de dieciocho aos sea parte en procedimientos de asilo u otros procedimientos administrativos o judiciales, adems del tutor, se le nombrar un representante legal. 17. Reintegracin de las vctimas Se procurar la reintegracin de las nias, nios o adolescentes vctimas de cualquiera de los delitos descriptos en el artculo 1, a su familia nuclear o ampliada, y/o a su comunidad, siempre que ello no implique un peligro cierto para su salud fsica, psicolgica, espiritual y moral.

18. Prohibicin de alojar a vctimas en crceles, establecimientos penitenciarios o lugares destinados a procesados o condenados En ningn caso se alojar a las vctimas de cualquiera de los delitos contemplados en el Artculo 1, en crceles, establecimientos penitenciarios o destinados al alojamiento de personas procesadas o condenadas. 19.Prohibicin de restringir derechos o privar de libertad Las medidas de proteccin de derechos aplicables no podrn en ningn caso resultar restrictivas de sus derechos y garantas, ni implicar privacin de libertad. Se entender por privacin de libertad toda forma de institucionalizacin, detencin o encarcelamiento en establecimiento pblico o privado del que no se permita salir al nio, nia o adolescente por su propia voluntad. Disposiciones finales 20. La Reunin de Altas Autoridades Competentes en Derechos Humanos y Cancilleras del MERCOSUR y Estados Asociados podr, de acuerdo al artculo 3, inciso f) de su Reglamento Interno, elevar la presente Recomendacin al Consejo del Mercado Comn a travs del Foro de Consulta y Concertacin Poltica (FCCP).

30

31