Les causes de nullit de la socit et leur mise en oeuvre

crit par PH Vendredi, 30 Octobre 2009 10:58 - Mis jour Vendredi, 30 Octobre 2009 12:05

Les causes de nullit

Parmis les causes de nullit de la socit, il faut distinguer celles qui rsultent : - du droit commun des contrats - expressment du code du commerce ( art. 1844-10 et L.235-1 du Code du Commerce ) I-

Droit commun des contrats

L' article 1108 du Code civil donne les 4 conditions pour la validit d'une convention : - la capacit - le consentement - lobjet - la cause

A)- La Capacit

Le problme rsulte de la compatibilit entre l article 11 de la directive du 9 mars 1968 , qui concerne que les SA, SARL, SCA et SAS, et le droit national. Art. L.235-1 du Code de commerce : il est maintenant compatible avec la directive. => Incapacit de tous les associs fondateurs. L.235-1 : En ce qui concerne les SARL et les SA, la nullit de la socit ne peut rsulter ni d'un vice de consentement ni de l'incapacit, moins que celle-ci n'atteigne tous les associs fondateurs Pour les Socit civiles, les SNC, etc., le dfaut de capacit est susceptible dentraner la nullit, car il y a un fort Intuitue Personae.

B)- Le consentement

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Socits civile, SNC, SCS : nullit peut rsulter dun dfaut ou dun vice du consentement. SA : dans un arrt du 20 juin 1989, la cour de cassation applique larticle 235-1 au vice du consentement.

C)- Lobjet

Sagit il de lobjet social ou de lobjet du contrat de socit ? Objet du contrat de socit : partager les bnfices Objet social : lactivit de lentreprise CJCE, 13 novembre 1990, Marleasing : la CJCE dit quil faut prendre en compte lobjet statutaire, c'est--dire lobjet social . =>Cela va dans le sens de la rduction des causes de nullits. Thorie de leffet utile : le juge national doit interprter la lumire de la CJCE.

D)- La Cause

Labsence de cause, la fausse cause, ou lillicit de la cause, est sans effets. Arrt 13 novembre 1990, Marleasing : il y a une liste limitative des nullits, or une cause illicite nest pas une cause de nullit . Cass, Com., 28 janvier 1992 : une personne cre une socit pour chapper ses cranciers:

- La cause illicite peut tre une cause de nullit

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- La cause illicite peut rsulter de lintention frauduleuse des associs fondateurs. - La fraude doit toucher tous les associs fondateurs

=> Jurisprudence contraire celle de la CJCE!

E)- La Fraude

La directive du 9 mars 1968 ne retient pas la fraude. CJCE, CENTROS, 9 mars 1999 : la CJCE retient la fraude (mme si la CJCE navait pas retenue la fraude dans les faits).

F)- La Fictivit

Cass, com, 16 juin 1992, LUMALE :

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Larrt Lumale apporte 2 prcisions : - fictivit = nullit - inopposable aux tiers de bonne foi Cass, com, 22 juin 1999, BALTCY : il confirme larrt LUMALE.

II- Le Droit des Socits

Art. 1844-10 et L.235-1 du Code de commerce Ces 2 textes sont assez proches Dispositions expresses qui prvoient la nullit. Il ny en a que 2 : - L.235-2 : SNC, Socit en commandite, pour le dfaut de publicit - L.225-8 : Art. 1832 du Code civil prvoit la nullit : - nombre dassocis - apports - participation aux rsultats - affectio societatis - nombre dassocis A)- Le nombre d'associs Ex : SA qui na que 6 associs => Cela est trs rare car il y a le contrle du Greffier B)- Apports La directive ne retient que le dfaut de tout apport. Le dfaut dapport peut rsulter de la fictivit de lapport. C)- Participation aux rsultats Seule la clause qui porte atteinte est nulle, pas la socit. D)- Affectio societatis Le manque daffectio societatis ne fait pas encourir la nullit pour les SA, car cela nest pas prvu par la directive.

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Pour les SCI par contre, elles encourent la nullit. Elles sont vises par la directive. Article 1833 du Code civil : toute socit doit avoir un objet licite et tre constitue dans lintrt commun.

Mise en uvre de la nullit

I- Rgime

Nullit ou inexistence ? La thorie de linexistence permet de se soustraire la nullit qui est lourde. Prescription des nullits = 3 ans Prescription de linexistence = imprescriptible La qualit pour agir : - nullit : intrt - inexistence : nimporte qui La nullit peut tre rgularise, pas linexistence. On agit en nullit contre la socit. Lorsque la cause de la nullit est teinte lors de la premire instance = rgularisation. => Cest une exception aux rgles de procdure. !!!! Lexception de nullit est imprescriptible !!!!!!!!!

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II- Les effets

A)- Non rtroactivit

Art. 1844-15 = pas rtroactif B)- Opposabilit de la nullit

Art. 1844-16 Mais si la nullit est le rsultat de lincapacit ou dun vice du consentement, l ce sera opposable ( Cass, com, 22 juin 1999 BALTCY ).

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