ndice

CURSO DE
DERECHO CIVIL
Bando las uplic:lci<;nu de los profuoru de la Uflivenid. de Chile
ARTURO ALF.SSANDRl RODRIGUEZ y
MANUEL SOMARRIVA UNDURRAGA
Redactado y puuto .1 di. por
ANTONIO VODANOVIC H.
TOMO Iff
.DE LAS OBLIGACI0SES
EDITORIAL
N A S e l M E N T o
PRIMERA P.ARTE
CAPITULO 1
NOCIONES PRELIMrNARES
r. NiJdn de la obligacin.
Su objeto; su rol jurdico. Elementos del derecho personal o er
diro: acreedor, deudor, cQSa debida.
n. Fuentes d! las obligaciones.
a) Ley; caracteres de la obligacin lega!.
b) Convencin.
c) Hecho voluntario. Teora de los lcitos e iliciros.
d) Declaracin unilateral de voluntad.
e). Cr t ca de I a clasificacin tradicional de estas f uen tes.
In. e !asifi,acin dl: las obligacionu.
..
a) Naturales y civiles.
b-) De dar, hacer 'y no hacer.
e) Positivas y negativas.
d) Principales y
er Puras o siinpl.es y sujetas a mOdalidades.
f) De o cuerpo cierto y de gnero.
g) De objeto singular y con pluralidad de objeto: de simple el?
jeto mltip!e, alternativas y facultativas.
h) De sujeto simple y con pluralidad de sujetos: conjuntas, soli-
darias e indivisibles.
CAPITULO 1
NOCIONES PRELIMINARES
'f. NOCION DE LA OBLIGACION
a,
1. Definicin.--bHgacin es un vnculo jurdico establecido
entre dos o ms pusonas, por viftud del cual una de ellas--el deudor,
debitor-se enCUentra en la de reali$ar en provecho de la otra
-el acreedor, ("ditor-una
Al acreedor corresponde el crdito; al deudo!.', el dbito.
Nuestro Cdigo Civil, lo que el Francs, el Italiano y el
Alemn, no define la obligacin; pero en su artculo '1,438 seala algu-
nos elementos de sta, pues dice: "Contrato o convencin es un acto
poOl' el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa".
2. EtimoJoga.-Obligar deriva de la voz latina obligare, que
significa atar, amarrar, ligar. El deudor tiene atada su' libertad en un
punto concreto y determinado a favor del acreedor.
3. Acepciones.-La palabra obligacin, fuera de su acepclon
propia de "nculo jurdico, presenta otras. Tmase!a tambin (-cmo si.
nnimo de:
a) Deuda. Y as s:' dice: Uls Obligaciones del Banco de Chile",
b) Ttulo .le crUito. Hblase en este sentido cuando se manifies-
ta, por ejemplo, que "ba;aron las obligaciones (bonos) del Estado
Francs".
CURSO DE DER.ECHO CIVIL

c) Ducumento en 'Iue contfa l/rlu Esta significacin 't
da el artculo 2,523 al decir: de corto ti.:mpo pro
piamente tal, se interrumpe y se transforma en prescripcin largo
tiempo. que interviene pagelr /j obligacin erait,,".
d) De'b .. r moral. D!ele esta acepcin cuando se manifiesta que
"codos estamos obligados a respetar a 10i ancianos".
4. entre el concepto de derecho personal y el
de obligacin.-Derecho pcr,otlal o aMltv es el que slo pueJ.:
de cil!ttas personas, que, por un hecho suyo la sota dis
Fe ;ici,'n de In ley, han contra ido las (artcu-
l(l 578).
Derechc pzrscnal y obligacin scn, conceptos corrdativos.
CJn 'la cara y d s.:t!o de una la
de nqlll implica la de sta.
5. Teor que pretende hacer entrar en las obligaciones la
I'ocil'n de derecho real; refutacin.-A!gun:::s autores, exagerando
1.1 gl,lll imrllrrancia Je 'as han querido hacer entrar en
ellas la nocin I1mma del dert-ellO real. ,Qu es, Jicen, un real,
por ejemplo, el propiedad, sino la obligacin que tienen
(.;J,:s humanos, Fuera del prcpictar!o, de la ;tccit)n el(-
c!miv'l de ste s;:bre la d:: 'luces uio?
Cohn y Capitant han refurado t:sta te:>ra. Ven una profunda di
f.:rencia de naturaleZl entre 103 d.:rech03 real,es y los o de
de crdito. "Estos s'on derechos relatyor, que consistl!n en una
relacin entre os personas. de' las Cllalcs una ve una pute ,'le su libero
tad natural puesta al servicio de otra, y esta otra posee sobre la prime
ra un cierto poder de autoridad. Por el contrario, el derecho real (que
el qtw: se dene sobre una cosa sin respecto a determinad. perlona)
es un derecho a&roluto. Ahora bien, el derecho abro/uta no es ya un"
rc)acin entre os individuos; es una prerrogativa concedida a L;n indi-
viduo que ccnsi.ite, cuando se trata de un derecho real, del 'derecho de
propiedad, por ejemplo, en el poder de usar y disfrutar de la cosa, de
sacar de ella toda la utilidad que es susceptible de proporcionar, en una
palabra, en un poder que se e:ercita sobre la cosa" (1).
(1) "Curso Eltmental de Derecho Civil", trQduccin castellana, (Ma-
drid. 19H), pg. 6.
DE LAS OBLIGACIONES
=
t.y de esta diferencia fundamental se desprenden contrastes nu-
merosos. El derecho real es perpetuo, destiqado' a. durar tanto como su
obj-;!to. tran3mite de una ptrsona a otra 'sin desaparecer nunca. 'El
del echo de crdito, por el contrario, es esencialmente una relaci" tem-
poral e'ntrc JOI destinada a extinguirse por un acondml;m-
to previste, el p:ige. Decir que el derecho real se reduce a una obliga-
cin pa,iva universal es dar una nocin incol11r'l.'ta, insuficiente del de-
real" , (2).
"Adems, continan Co!in y Capitant., !a palabra ob/i
g:cin de su' 5cntidt> juri.:o, es un significado
cbl'gacin alg::l anorm:tl, una excepcin al,
tcmn'r que U la independencia redproci'de les individuos y no la su-
j edn de unos a otros, mitn trae esta obligacin general e!
:b!ico de mpetar el de propiedad (y tOdllS los derechos abo
s.Jlutos) no e3 ms que el d!recho cvmn, la condicin
uencial y primordial de teda la vida .social (3).
6. Elementos de la obtigacin.-La cbligatoria
'!'L' ;:onda uno de dIos por o va-
r:as per,onas y un real.
7. LOl; elementos perwnales-S:m el StI' act;vo, llamado
"Uf:( dor (o t el sujHo pasivD, lIamade deudor (o ,leLI-
c!or.::s) ,
El acreedor, -es [a pencna titular del derecho p!r-icnai, !a que est
facultada Fara !xigir. Cont?mplada bsde su lado, la :>bligacin es un
erecho o un crdito, como dice el artculo 578, y figura, dentro de su
Fatrimonio, en el activo.
El la persona que se encuentra :!n la necesidad jur&ca
de realizar una Desde su ngu1.,;), la obligacin es una ::ar
ga o c!bito
1
y por o figura en el pasivo d! su patrimcnio.
Tanto el acreedor come el deuJer d:ben determinado!; pero
no es preciso que lo estn .en el acto ccnstitutivo de La cb.ligacin; 10
que es indispensable es qUt puedan ser detenninaos d:! alguna manz-
ra. Porque una obligadn cuyo -6ujeto a.:tivo o pasivo no pud:era ser
(Z) Ibdem,
(3) Ibdem.
10
CUASO DE DEAIiCHO CIVIL
============================ ____ ;=======;==========7
derenni.nado.. no set. cal obligacin, ya que slo entre person .. derer
minadu puede darae un vinculo, oplis.torio.
"La ind'eterminacin mom!=ntnea del activo e. de cierta
frecuencia en el derecho moderno; pin.sese en las obligaciones al
port,dor"
'CAdems encontramos instituciones jurdicas como la promesa de
recompensa a 'persona indeterminada, que se determinar por la reali
zacin de un cierto acto, como, por ejemplo, el encuentro de una alh ...
ja perdic:fa, el hallazgo de una medicina, la realizacin de un inven-
to, etc.".
"La ind4iterminaci6n del aujeto puivo ea menos frecuente; pero
tambin existe en el derecho actual algunas veces. As sucede, por ejem.
plo, con Jo.s impue.stos. Tambin la posesin ele un cargQ puede ser ori-
gen de determinadas obligaciones civiles".
8. La prestacin.-La prestacin ea el ob;cto de la obligacin,
y constituye, por una parte, el fin de la muma, 'por la ventaja que el
l
acreedor se promete de ella, y, por otra, la limitacin impuesta al deu-
dor, por.el deber' que alcanza a ste de hacer o no hactr also.
La prestacin puede ser un hecho pos;t;"o, cuando el deudor se
obliga a dar o hacer UI'K\ cosa, o un h:cho negli'l'o, cuando se obliga
a no hacer algo. En este ltimo ca.o habla de abstencin.
Para que la obligacin llegue- a existir jurdicamente, la pre.stcin
cebe reunir determinados Cdrdelere$.:
a) Debe ser !>:uibll!;,
b) Ucild, o c,omo dicen otros, jurdicamente posible; y.
e) Debe .er o por lo menos .segn cri-
terios o elementos preutableddOJ.
Patrimonialidad de la prtstdcin. Romanistas y civilistas discuten
si e. indilpensable pAra que exi.sta la obligacin, que el real
de sta, la prc.stacin, sea patrimonial.
L,. tendencia dominante hoy. en da es la de considerar que la
prutacin puede tener Wt concenido q'uc no sea puramente econmico.
Tal eS el cri'terio que entre otros, Ihering, Windschcid y
Crom(.
DE LAS OBLIGACIONtS
11

CA,RACTERES' DE LA OBLIGACIN
9. Enumeracin.-De la dettnicin dada, se desprenden los
racteres de la obligacin:
1) Es un 'Yinculo, porque liga la pmona del deudor a la del
acw:dor, JiJl,1tando la libertad de aqulla en provecho. de sta. Y pet
amente trmino obligttio, usado por los romanos, responde a la
de que el deudor se halla ligado al acreedor.
2) Este vnculo- es jurdico, caracterizado por la "necessitas" que
no a quien se halla sujeto a ella el eludirla arbitrariamente.
El deber moral se diferencia de la obligacic,rtpredsamente porque
carece de sancin itgal; l moral ordena a los menester<lllOS,
pero si sto no se hace, n.die podr c<lll.meir al que no cumple el dic-
rada moral a que lo haga: la carencia de sancin hace que la norma
moral se cumpla segn la conciencia y convicciones de
cada cual.
3) El vnculo obligacional es entre ptrsonas determinadas, en el
S4:ntido que ms arriba anotamos.
En d derecho real el sujeto pasivo no se encuentra determinado.
4) La obligacin coloca a una persona en una situacin dett:'rmi-
nada para que realice un acto o negativo en favor de otra.
Estos actos pu-eden consistir en dar, hacer o no hacer una cosa.
EL VNCULO JURDICO
10. Nocin.-La esencia toda de la obIgacin se centra en el
del vnculo. ttEs ste un vnculo abstracto que, coma. hemos
dicho, ligl la periona del deudor a la del acreedor, y .es un vnculo de
derecqo que impide al deudor desligarse arbitrariamente; 'es un liga
mtn que limita la lib:rtad individual del deudor y confiere al acreedor
una facultad ejerdtabIe contra el obligado, en virtl,1d de la cual ste re-
w!ta constreido a determinada actividad (positiva o negativa) y aqul
I!
CURSO I,)E DERECHO CIVIL

puede obtener satisfaccin en el patrimonio del obligao, en el caso de
incumplimiento".
11. Naturaleza y objeto del vnculo jurdico; teoras.-Pe-
ro, a qu qebe entenderse dirigido propiamtnte el vnculo?
"Las cC!1cepcicnes tericas su natura!.eza y objeto que se en-
1.1.'.111 1'11 pilrrr ron !il$ que versan sobre el objeto propio de la obliga-
cin arrancan de. uno u otro dt los momentos dt la relacin y div;rgen
entr:- s profundamente con frecuencia".
12 .. Teora que atribuye al vnculo el efecto de producir una
de la persona del deudor a la del acreedor.-Una tcora,
hoy totalmente abandonada, atribuye al vnculo el efecto de producir
Ltn3. verdadera y piopia sujecin t la persona' del deudor a la del
acreedor y cOI!struyeno como una relacin de dependencia de perso-
na a l!ega a concebir la del como el objeto pro-
pio de la obligacin. Anlogamerte a lo que ocurre en los derechos rea-
les, en que se reconoce al titular un poder sobre la cosa, el derecho de
crdito vendra a ser un podel' de la persona sobre la persona (4).
Esta concepcin es equivocaca. Si a ella pudo responder aposi-
cin del deudor en los primeros tiempos del Derecho Romano, cando
el mxum (vinculacin) enBetdt'aba un verd:lliero poder en el acreedor
y la r;gurosa ejecucin de la manllr iniectio permita a ste el apode-
rarse de la p:!rsona misma d deudor y el reducirla a esclavitud, ya no
explicaba la situacin del deudor en 105 tiempos ms a\'anzados, lue-
go que la lex Poetelia, abdida la ejecucin personal,. introdujo el nue-
vo principio segn el cual los bienes respondm por el deudor y no su
persona creditoe bona debitorir nOIl corpur obnoxium esse).
el pas a ser de la e;ecucia y medio de satisfaccin
del (5):-
La t\Jra que examinamos, resulta ms iuadecuada hoy, en que la
sujecin del obligado no ni U!l podtt en el acreedor ni una
situacin perwnal de dependencia en el deudor. Hay, s, en el vncu-
lo una J imitacin de la libre actividad, Forque cuando surge una rela-
(4) Rugg:er;, "Instituciones e Oerecho Civil", tomo rr (Madrid;
1931), pg, 6.
(5) Ruggiero, obra citada, tomo 11, P3. 6.
DE LAS OBLIGACiONES
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dnob1igatorta, la libertad del deudor sufre una limitacin; pero la
libertad personal no resulta destruida ni aminorada; porque no se con
fiere al acreedor (sobre todo despus .1a abolicin de la prisin por
deudas) derecho alguno tendie,nre a. privar de aqulla al deudor, ni
constituye ella de por si objeto vinculo, porque ste se. dirige a
obtmer una actuacin positiva o negativa y el (aun cuando la
prolitllcin lO' vi-olando la p,bligacin,
no cumplirla o cumplirla sin <tie el acree&n' pueda en nngneal'o ,tj!!r.
citar la coercin fsica en persona del deudor (6).
13. Teora. que conciben 13 obligacin como ,una relacin
entre el aaeedor y el patrimonio del deudor o entre patrio
montol.-En abierta anttesis con la teora anterior, hay otra ms
moderna que la obligad!Sn C'Dmo re 1.u::;n!11trc 1 II.cr,eedor y
el patrimonio del deudor. Y hasta algunos la entiendm como relacin
entre dos patrimonios, de cua!es UM se halta vinculad:) a otro. El
patrimonio pasa a ser objeto de la obligacin y !-:: conmuy: la r:la
c:n sabe: la base objetiva de una responsabilidad del patri-
mOl1io hacia el que en definitiva la pretensin dd (7).
Ena omina, dice Ruggiero proftsor de la ,Real
de Npoles, que tiene mucho de exacta, peca por el extremo opuesto
en cuanto qu: eliffi"ina del concep:o el vnculo la pmona del deudor
y eleva a elementol principal el que en realidad es subordinado. SI en
d'!fintiva cuando el deudor no cumple la obligacin, la ejecucin se
ejercita por el acreedor sobre el patrimonio de aqul y la satisfaccin
de su crdit-o la obtiene con IQ5 bienes qu: integran el patrimonlo, no
es menos cierto que la relacin se constituye entre personas y que la
satisfaccin dd crdito es debida por ei deudor y slo ste puede rea-
lizar la prestacin cuando el objeto de la obligacin consista en una
accin u omi.5in de carcter personal y no patrimonial; si el in-
cumplimiento de una prestacin estrictamente personal' lleva omo
consecuencia una responsabilidad patrimonial, esto no es sino efecto
indirecto de la incoercibilidad del acto' a que el deudor se oblig .. El
patrimonio no es ms que la garanta del acreedor; al patrimonio va
dirigida la accin ejecutiva cuando el obligado no cumple volunta-
f6) Ibdem.
(7) Ibdem. pg. 7.
14
CURSO DI! DEIlECHO CIVIL
riamente la prestacin, pero esto preci.;amente demuestra que. en va
normal el vnculo no se establece con los bienes' (8),
14. Teora que considera que el vnculo' obligacional liga
la libertad del deudor.-uLa doctrina que mejor pone de relieve la
de la relacin es la que considera la obligaci6n como teniendo
por objeto un determinado acto del deudor. El que se obliga vincula
su libertad relativamente a aquel acto en cuanto se impone el cum-
plirlo u omitirlo, y de no ser por el vnculo ninguna norma imperati-
va o prohibitiva le constreira al cumplimiento, hallndose obligado
a ste en inters del acreedor. En la limitada esfera en que aquel acto
\nueve, 1" lctividld y voluntlld del deudor no es libre; pertenece al
acreedor. Esto no significa, sin embargo, que la voluntad sea objeto
de la relacin, ya que la libertad individual no puede ser coartada;
es contradictorio concebir un acto voluntario como objeto directo de
un vnculo cuando la esencia de ste consiste en una facultad que es
independiente de la voluntad del deudor. Por otra parte, por muy
amplio que sea el contenio de la prestacin, no es admisible en las
legislaciones una perpetua sujecin de la actividad toda de una per-
$ona. Son actos particulares, determinados, ele contenido vario los
gue la persona del deudor est obligada a efectuar o a omitir en be-
neficio el acreedor y que en tanto representan para ste una ventaja,
implican p;lra aqul una limitacin. A ellos se.dirige el vnculo y con
su cumplimiento se extingue. Estos momentos, el de la ventaja que el
vnculo reporta al acreedor y el de la limitacin' que implica para el
deudor, constituyen la esencia de la relacin; wn las dos faceta.s o as-
Fectos que el mismo fenmeno, sin que pueda darse el uno ,sin
el otro. As se explica por no se produce el vnculo obligatorio
cuando el deudor no sufre, aunque sea en mnima proporcin, una
limitacin efectiva, como en los ClSQj en que alguien obEg!
una prestacin imposible. Del mismo modo se explica as, porqU!,
constitu do el vnculo, ste se extinga y el deudor quede liberado.
cuando persona distinta del &wdor realice la pre5tacin" (9).
15. Teora aleQ1.ana que distingue entre el' dbito y la res-
ponsabilidad.-Una moderna teora ha sometido el concepto de obli
{8) Ruggiero, obra citada, tomo II, pg, 7,
(9)' Ruggiero, obra citacLa. tomo Ir, pgs. 7 Y 8.
DE LAS OaUGACfONJ!S
/5
gaclona un anlisis ms pen'ttranre. Distingue entre el dbito y la
rf!}'ponrabilidad, entre el Schuld y la Hdftung, para emplear la ter-
mino!oga germana.
Partiendo de la idea, que tuvo Brinr por primra vez cuando es-
tudiando la obligacin advirti que en ella distinguense dos momen-
tos diferentes y contrapuestos, el el dbito (Schuld), que es el de-
ber del deudor de realizar la. prestacin, y el de la responrabilidM
(Haftung), o sea; la. situacin jurdica del patrimonio del deudor ex-
puesto 'a la accin ejecutiva del acreedor, partieno de esta idea de
Brinz, rep.!timos, muchos escritores alemanes y algunos italianos han
elaborado la distincin que tratam<lS, poniendo en evidencia la im-
porrancia que tiene Pdra penetrar en la del vncu!o obligatorio.
Carlos Von Amira, sobre la bue de sus estudios realiz.'os en
el antiguo Derecho Germnico y en el de los pu::blos del Norte de
Europa, princip.1lmence en el Derecho Sueco, construy la teora de
la obligacin tomando por base la oposicin entre los dos conceptos
anotados: deber y responsabilidad. Este punto de vista ha sido acep-
tado por !os principales del Germano, que lo han
utilizado en sus y que han comprobado que dicha opo-
sicin se encuentra en todas la.; legislaciones -de procedencia ndp-
germana (lO).
"Segn este concepto de la obligacin, la deuda, en el amplio
de la palabra, significa un deber moral; pero este deber moral
no basta para asegurar el cumplimiento de la obligacin. Por eso, en
los estadios primitivos de las legislaciones, si el obligado no cumpla
su moral poda ser excluido de la comunidad, pero no podia ur
ccmpelido a cumplir la obligacin. De ah que, para asegurar el cum-
plimiento, al deber moral se uniera una respo.nsabilidad, que podla
recaer sobre la persona o sobre 106 bienes de! obligado. Al lado del
deber que poda ser cumplido espontneam.ente, hay ya en 1:.
un elemento nuevo, que autoriza al acreedor para prece-
der contra la persona del deudor o con:ra sus bienes, segn !:>'S distin-
tos casos y evolucin jurdica" (ll).
(lO) Leoooldo Alas A.o "D!tl=ho Civil" (Madti, 1929), paiP, :537
y H8. -
(11) Ibd
16
01:: lJLI\LLllU I.;VIL
.. - ..;., ___ . _-.....:...--.:: ___ . _c
EVOLUCIN DEL CONCEPTO DE OBLIGACIN
16. Inexistencia primitiva de la obligacin; de
vnculo materiaJ.-EI concepto de obligacin como vnculo jurdico
(S el producto de una larga evolucin histrica.
En el Derecho Romano primitivo, como en todos 105 Derechos
antiguos, no existe al comienzo el concepto de obligacin, que es pu-
lamente Los actos jurdicos s-on siempre al contado; nun-
,"1 ql1(da ll cumplimiento de la pr::stacin de' una de las
t}.trtt:s.
Las primeras nacen en Roma, lo mismo que 4!11 los.
J::ms a consecuencia de actos delictivo;, cometidos en contra
del que va a derecho a una ljut! le deDer d Jelin-
cuent.:. Pero la oD!igacin se manifii!sta entonces, no como una rela-
cin espiritual, sino como un verdadero sometimiento material. El
Jbligao (obliga/us) es un ciudadano encadenado por otro a virtud
ce lll.l pagado a ste 10 que le deb<!. El acre:!dor tena sobre su
deud::lr un anlogo al del propietario sobre la cosa, sin' duda
porque .el prototipo de la vida jurdica aquella poca era d con-
cepto del Jerecho real, y todos los der.!chos se conceban enton::es co-
mo d::rcchos
Para hac<!t sus' la ley lomana concede al
.:'creedar la rnanllS iniectio. La ejecucin normal, dice Wen-
ger en su "Comp!ndio de D.'!recho Civil se
las reglas de la ltgis actio p'!r manus iniectio nem.
"El c:!udor di;x>na, de )a d! un plazo de trnta
das para liquidar su deuda. Transcurridos stos sin pagar, el udor
era conducido ante e1 pretor, el cual, si nadie sala como fiador de
aqul, 10 adjudicaba al acr::edor. Este 10 aherrojaba y 10 expona en
pblico durante tres' das de mercado, por. si alguien s-e pres-entaba a
Si no haba rescate, el acreedor poda dar muerte al deu-
dor insolvo<:nte o venderlo fuera de Roma como esclavo. Si el deudor
10 era de varios acreedores, stos podan partirlo en trozos. He aqu
la codificacin del derecho de la venganza contra aqul que no puede
( 12) Obrita publicada como del "Derecho Privado Romano"
de J ors y Kunlce-l, pgs: H 1 Y siguiente,_
O!l LAS OIlLlCACION t:s
17
pagar sus deudas. El ,sentido utilitario capitalista hace ceder mucho
al impulso vengativo; [os acreedores encuentran preferible y ms prc-
tico prescindir de la muerte y reparto del deudor en pedaros, y ven ..
derio como esclavo, dis'tribuyndose e! precio. Los rigores de este r-
gimen ejecutivo son aplacados por la Lex Poetelia, qu.e prohibi la
prisin y la muerte y' la venta del d'!udor, e hizo pa-
sible el convenio entre y deudor, para que ste pagara su
deuda con su trabajo". .
En resumen, puede decirse que: primero, no el conc!pto
Jc c,b!igacin; y gue cuando surge ste, el dwdor comprome-
t, i// prrWll como garanta de cumplimiento.
17. Concepto de vnculo moral.-La, modifican del esta-
d::: social de Roma trajo-gracias principalmente al esfuerzo de les
plebeyos-diversas innovacione's" en este orden de cosas. So! evolucion
completamente y se pas al extremo opuesto: el cumplimiento de la
cb!igacn slo qued entregado a la conciencia de! deudor; del vncu-
!,) emincntemznte malt'rial saltse a uno esencialmente mord. El de-
recho del acreedor tuvo, pues, por 'ob:eto un acto dependiente de la
voluntad del deudor; no es ya dar su cuerpo en prenda: es
su fe. Las mismas palabras "crdito" y "acreedor" evi-
dendan i::as, ya gue arrancan de gue significa dar
.su corazn, su confianza (13).
18. Concepto de. vnculo jurdico.-De esta manera el acree-
dor se ve sujeto a la sola del deudor, ya gue de m!-
di;),5 compulsivos para exigir el cumplimiento de' la obligacir . Esta
concepcin, como es fcil imaginar, lej;s de servir al desarrollo de las
relaciones econmicas entre los individuos, las estorba y las restringe_
PaL" <:so, lu::go se concedieron acciones al acreedor para exigir el curo-
p!iminto de la obligacin, y se consagr el principio de que los
n'!s del deudor, y no su cuerpo, respond:n de la reatizacin de la pres-
tacin. En el Derecho Romano clsico,' la obligacin es, pues, un
'l'inculo' jurdico.
(13) Edouard Cuq, "Le5 imrirudons juridiques romans", (Par,_
1904), romo 1, pg. 202.
18
CURSO DE DERECHO C1VU.
Sintetizando toda la evolucin del concepto de obligacin, te-
nemos:
1) Vnculo material;
2) Vinculo moral; y
3) Vinculo juri,dico.
19. Concepcin personal de la obligacin )' concepClon
obietiva.-ApreciaJoI en conjunco la evolucin del concepto de obli-
gacin. presntan5e dos polos o extremos. En el uno u mirada como
un vinculo entre personas determinadas; en el otro es considerada
desde un punto de vista objetivo (14).
El Derecho Romano lleg en su evolucin a considerar la obli-
gacin como un vnculo jurdico, apreciando en eUa, por lo tanto, su
carcter personal, e intransferible. La concepcin moderna,
influida lIin duda por el D.:recho Germnico, adende ms al valor
de la obligacin .que a la idea del vnculo; da ms preferen-
cia a la prestacin que al lado pusonal, en cuenta q4e la
obligacin puede permanecer la misma aunque !le cambien SUI' ele-
men.os personales (deudor y acreedor).
De la nbcin subjetiva, aceptada por el Derecho Romano, deri-
van algunas consecuencias:
1) N o se reconoca la rtprtstntatin para contraer obligaciones;
2) Tampoco contrato alguno-" fa,yor dt tctCt'roj
3) Rechazbase todo cambio en los tanto el lado
del acreedor de crUilos) como del lado del deudor (tlctpta-
cin de tkuda);
4) No se reconoca ninguna e acreedor o deu-
dor, ninguna oferta in ;ncl1rtam.
Slo se reconocan efectos a la declaracin uni-
lateral de voluntad.
De su concept deriva el derecho moderno las siguientes posi-
bilidades:
1) Representacin para contraer obligaciones;
2) Contratos a favor de terceros;
(1-4) D"mfilo d. Buen, "Nota, d. Incroducc:in a la ceora general d.
lal oblig.acior.es" del "Curso EIlllMnc.l de Derecho Civil" J. Colin y C.1-
picane, tomo III (Msdrid, 19204), plJ. 10.
ndice
DE U.S OBLIGACIONES Je)
3) Cesin de crditos y aceptacin de deudas, especialmente con-
templada sta ltima en el Cdigo civil Alemn;
4) Acree<!ot y deudor indeterminados.
ROL JURDICO DE LA OBLIGACIN
20. Funciones de la obligacin; diferencias con las del e
recho' real.-Von Tuhr, ilustre tratadista alemn, que a la profun-
d:ca del germano une la claridad del galo, escribe: "Si comempla-
mos la obligacin d-:sde el punto de vi3ta de las funciones que de,
cmpe!a en la via jurdica, vemos que tambin, en este respecto, h,1Y
una diferencia caracterstica y profunda que la separa de los den:-
chos rea!es. propiedad y dems derechos de esta naturaleza asigo
nan a su titular un determinado fragmento del mundo exterior para
qU! ejerza sobre l un poder exclusivo, y se lo amparan contra posi.
bIes intromi.siones de terceros. Las obligaciones, en cambio, p(}r
finalidad el anudar relaciones entre la)' esferas jurd:icas de yarias
senas. La obligacin, considerada en cuanto crdito, es un e!?mento
p::-sitivo (activo) del patrimonio del acreedor, y a la par, en cuanto
dcu, demento negativo (pasivo) del patrimonio de! deudor.
La relacin .Jbligatoria puede consistir en preparar un splaza.
de valores patrimoniales, obligndose el deudor a entregar un
cb.'eto o a ejecutar una obra. Tales obligaciones crean entre el patrio
monio del acreedor y el del deudor una tensin que slo desaparece,
r::mnalmente, en el momento en que la obligacin se cumple. La re
lacin obligatl?ria puede tambin sobre el compromiso contra
do For el deudor de asegurar al acreedor, por tiempo ms amenos
largo, el liSO de unobjel!O (ejemplo: contrato de arrendamiento) o de
sus energas 0': trabajo (arrendamiento de servicios). Pero, mientras la
propiedad y la mayora de los derechos reales envuelven poderes ilimi
tados en el tiempo, el orden jurdico siente cierta versin a recanoar
la existencia ;le obligaciones temporalmente ilimitadas" (15). De ah la
imitacin, en cuanto a la duracin, que la ley impone al contrato d!
trabajo, de sociedad, etc.
(1') A. Von Tuhr, "Trat.ldo de !as Obligacione;", tr.lducid" d.,.! :..:e!:'!i"
y 90r \'JI. RoeN, tomo 1 (MadrId, 1934), 12 Y 1.3.
:!o
CUIUO DE DU.ECHO CIVIL
ll. NOCION DE LA TEORIA GENERAL DE LAS
OBLIGAOONES
21. Dcful cin de la Teora General de.1... Obligaciones.-
La Teora General de. las Obligaciones, que es materia de este tomo,
puede definirse como el conjunto de principios y reglas que sirven pa-
ra determinar el concepto de la. obligaciones, su. diferente. elemento"
sw caracteres y .su.s fuentes, sus diferentes clase., .us diversos efeeros,
sus modos de extincin y .UI medios de prueba".
111 de l. materia <k las obligaciones, con,agrada
a lil de 101 principio. y reglas fundamentalel.
La pJutt que comprende l. expollicin de ,l regl" apli-
cablt.s a las diversas operaciones jurdicas que realizan los hombres y
rven para crear obligaciones, 5er estudiada en el tomo siguiente.
22. Importancia del de la Teora General de las
Obligaciones.-La Teora General de las Obligaciones, que en nues-
tra !egslacin positiva est tratada en el .libro IV del Cdigo Civil, in-
titulado Dt [tU obligacionts na gtntral ., dt los contratos, tiene una
eno:rne importancia terica y prctica:
a) Constituye t:>da la tramd dt la "ida jurdica. Sirve de base no
slo al D:r.::cho Civil, sino tambin al Derecho Comercial, al Derecho
Intern;l:::ionl Privado, y an al D:recho Internacional Pblico.
b) Es la teora de mayor aplicacin prctica dentro del Derecho
Civil.
c) Los principios que constituyen la general de las obliga-
ciones, no slo se aplican a las obligaciones actualmente en uso, sino
tambin a las que hagan aparecer las transformaciones de la vida 50- .
cial y econmica.
d) Muchas reg'las de: loa contrate slo son aplicacin de loa prin-
cipios que consagra la teora general de las obligaciones.
23. Carcter propio de la Teora de las Obligaciones.-La.
Teora de'las Obligaciones, que algunos dicen que constitoye como las
matemticas del Derecho, es la parte ms abstracta de ste y forma el
cominio principal de. la lgica jurdica.
DE LAS OSLlGAClON ES
21
La naturaleza abstracta de las frmulas, el amplio campo -ofre-
cen para las discusiones y razonamientos. dan a esta parte del Derecho
un carcter especial (16).
Pero no hay que dejarse llevar demasiado por esta tendencia a
razonar de una manera estrictamente lgica, que puede ser contraria
al fin social de la !egillacinj el intrprete el Derecho necesita, p..1C
cnma de todl.l, espritu de obst'rvacin y equidad (17),
24. Evolucin histrica de la teora.-Por otra parte, dicen
P:aniol, Ripert y Esmein (18), se ha repetido con obstinacin que las
,,1.< _,!,..-itl11,'s fl"prrst'nt,ln la patte inmutable del Derecho, que sus re-
gi,!., jWlIllip,.It'\ ',1111 vn,bJn; ullivcr,\,drs y ('(('rlL1S. p,!,o l',)(1) lhl ('S sin.!
una ilusin, Lo que resulta indiscutible es que esta materia se halla me-
nos sometida que las otras a '105 vaivent,; de las revoluciones polticas;
F:O no escapa del todo a sus influencias, si bien sus transformaciones
ms lentas.
Lo,; escritores modernos se han equivocado a causa del hecho de
gue la teora de las obligaciones fu reconstltuida con materiales roma-
Iles por Dumoulin, D'Argenrr, Domat y Pothier, \0 que parece signi-
ficar una continuidad que histricamente es falsa, porque duranre toda
la Edad Media domin en Francia un sistema original de raz germ-
nica (19).
En realidad, la te-ora de las obligaciones no es sino la traduccin
jurd:ca de las r-tladones econmicas y morales entre los hombres. Su
fre, pues, necesariamente, las consecuencias de la evolucin de' estas re-
laciones (20)_
Hay desde luego una marcada influencia e las ideas morales. Si
la tcnica de la obligacin debe mucho al Derecho Ronumo, cuyos ju-
risconsultos construyeron una admirable teora, no se puede despreciar
la obra de los canonistas en la formacin de fa teora de [os contratos.
y aun hoy en da se ve la influencia de la regla moral que pugna por
obtener su reconocimiento como regla jurdica (2t).
( 16) _ Planiol, y Eunein, pratique de 'roit el vil fran.:ai,",
tomo V (Pars, 1930), pg. 2, N.' "2-.
0
. ( 17) Ibidtm.
(18) Obra citzda, tomo V, pago 3, N." 3."
( 19) Ibdem.
(20) - P!aniol, Ripert y E5mein, obra citada, tomo V, pago 3.
(21) Ibdtm.
ndice
."
..
<:l.'JI.50 DE DEJl.ECHO CIVIL
==-.. :: ==;:::....============--'-=-..:..:..:....'---
De o:ro lado, la evolucin econmica del ltimo siglo ha h:cho
aparecer nuevas concepciones jurdicas o modificado las ya existcnt!s
y tradicionales (22).
En .Inltsis, podemos decir que 103 investigadores del Der::cho
';:,s csis antagnicas:
Uno; proclaman la "mutabiljJaJ del Derecho de las Oblisaci;:,o
nej, fundndose principlamente en su carcter puramente racional. El
camp:n de esta manera de pensar ha srdo Taulier, como lo demueltt:l
su obra raisonn du Code Civil".
Otros, como Dem';)gue, Planiol, Riperr y Esmein, sostienen la 'IIa-
r;abilidad del Duecho de las Obligaciones, apoyndOle en distintos ar-
gumentos.
E! redactor de estas explicaciones adhiere a estos ltimos y ve, ca'
mo l3onnc:cas: (profesor de la Facultad de Derecho de Bordeaux), en
:a del Derecho de las' Obligaciones la ms clara confirmacin
e la tesis de la variabilidad. Las fuentes de 1;1 obligacin, su rransmi-
sibilidad, sus efectoJ, .,us modaliddes, sus modos de extincin, prue
Sn, an con independencia de la nocin de obligacin, que el Derechi>
.:le sra ha variado y evoiuciondo, como lo veremos en el curso :
t'sta obra.
III. FUENTES DE LAS OBLlGACIONES
25. Enumeracin del Cdigo.-La.s fuentes esrn constituidas
por los hechos que la originan, los hechos de donde elllanan o nacen.
El Cdigo Civil enumera las fuentes en el artculo 1,437, al decir:
"Lasobligacioncs nacen, ya del concurro, re.al de las voluntades
e do. o ms personas, como en -tos contratOl o c;onvencioncs; ya de un
voluntario de la p:rSona que se obliga, como en la ac:pcacin de
una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecu:n-
cia' de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, com:>
.:n los d!licos y (, . .1Sidelitos; ya p:>r disposicin de la ley, como
los padrts y los hijos de familia".
(ZZ) Ibdem.
ndice
DE LAS OBLIGACIONES
De acuerdo con este art}culo, las fuentes de las obligaciones son
.:;inc.a: el contraro, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la 'Y.
E insiste en sto el artculo 2,284, al decir:
"L:1S obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la
() de un hecho voluntario de una de las partes. Las que na-::en d!
. a rey se en ella.
S: el hrcho Jt' tIlle es lcito, cmsritllyen \lTl lmtrato.
Si el hecho es ilcito y cometido con intencin de daar,
Fn tIl delito.
Si el hecho!:s cu!pable, pero sin intencin de dallar, ::OI1S'
tiruyen un cua,ideliro".
26_ Crtica de la 'i:lasificacin tradicional de estas fuente 5.-
C6digo ha aceptado la doctrina tradicional en cuanto a dasi
tic.l::itn ":e 1,,5 fuent:s. Pt'ro a esta puede hac'.!l'se un; do-
crtica:
1) Si la reducimos un poco, conduiremos que slo hay dos fuen-
tes: ontrato y ley. Porqu: las que nacen del cuasicontra-
to y del delito y cuasidelito son verdaderas obligaciones leg;,les. Lo
comprende aSL nuestro mismo legislador. Porque d artculo 578, 2,1
nnir el derecho personal, dice que es aqul que se puede exigir de una
determinada que ha contrado la obligaciq c:melativa, por
un hecho suyo o por disposicin de la ley. COIl esta ltima expresin re-
JUC! a dos las fuentes de las obligacions.
2) dasiflcacin no contempla. nuevas nacidas ::on el
avance Derecho la declaracin de voluntad,!nrique-
niento sil1 causa,
IV. CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES
27. Inters de su clasincaciones d! las :bliga-
cio!les tienen importancia desde diversos puntos de vista, ya sea en
cuanto a os efectos que producen
J
ya sea en cuanto a las regla!l dinrsas
que se les aplican: eso, vam.os a mostrar' ahora un cuadro general
de ellas, para despus estudiar cada una las clasificaciones en par-
ticular.
24
CUIlSO DE DER.ECHO CIVIL
28. 11) Naturales y civiles.--:Segn que las obligaciones :len
o no accin para exigir su cumplimiento, se dividen en y natl/'
ra!es. Lo normal es que el acreedor tenga accin para exigir el cumpli
miento al deudor: en este caso la obligacin es civil. Lo dice as :1 in
ciso 2." dd artculo 1,470: "Obligaciones civiles son aqullas que dan
derecho para exigir su cumplimiento". Exc!pcionalmente, hay obliga.
ones en las cuales el legislador ha negado esta accin. Son las obliga
ciones n durales, que, de acuerdo con el artculo 1,470, inciso 3.
u
, son
aqullas "que no derecho para exigir su cumplimiento,
que cumplidas, autocizan para retener' lo que se ha dao o pagado en
razn dI! eUas".
29. b) Puras o simples y sujetas a modalidades.-En cuan'
to a los efectos, al momento en que se producen, se clasifican en
obligaciones puras o simples y obligaciones sujetas a modalidades. La
ob!igacin es pura y simple cuando produce sus efectos normalmente.
Pedro vende un caballo a Juan. Por otra parte, ya sabemos nosotros en
qu consisten las modalidads, ciertas clusulas que vienen a modificar
los ef:ctos las obligaciones: la condiCIn, el plazo Y el modo.
30. e) De ejecucin instntanea y de ejecucin sucesiva.-
En cuanto a la forma de cumplirse, se clasifican eR nh/gacioner de
ejecucin inrtntanea 'Y de ejecucin sucesiva. Las pri.
meras son aqullas que se cumpleJ;1 en un solo acto: Vendo un autom'
vil a Pedro; entrego el automvil y cumplo con la obligacin. Ahora,
cuando la ejecucin es sucesiva y la fuente de ella e:> un concrato, ste
toma el nombre de tracto sucesi'Yo: el arrendamiento, por ejemplo. Las
obligaciones que de l nacen son de ejecucin sucesiva, por consiguien
te. La renta del arrendamiento se va pagando sucesivamente, y el goce
de la cosa se va proporcionando sucesivamente. Tambin pueden reveso
tir este carcter las obligaciones que nacen de una compraventa. Pue
do obligarme a entregar trigo por partidas mensuales, que sern abo-
nadas mensualmente. Esta clasificacin tiene importancia de
!a resolucin: no hay lugar a ella, en los contratos de trato sucesivo,
sino que se habla ms bien de la terminacin de 'los contratos.
31. d) Principales y accesoris.-En cuanto a la forma c
mo existen, !,e clasifican en principales y accesorias. Las primeras son
DE LAS OBLIGACIONES
25
- .. -._. _ . .-----,-,-
las que tienen vida propia, las que subsisten por s solas, sin ncccsiJad
de otra obligacin. La obligacin del vendedor de entregar al CDmpra-
or la cosa vendida. Es accesoria cuando no tiene vida propia, sino que
requiere de otra obligaciDn, prir.cpal, a la cual accede. Clasificacin
que ti!:ne importancia, porque las obligaciones accesorias siguen la mis-
ma 5ncr
r
!-, rincipal. Todo fenmeno que modifica tos efectos de
la principal se cbrr.u,nica a la accesoria .. Y si prescribe la obligacin
pl"'Atibe tambin la accl'soria. Si la principal est sujeta a
_ .... audad, tambin lo est la accesoria. Ejemplos de obligaciones ac
cesoClas: la fianza, la prenda, la hipot:!ca, la clusula penaL
32. e) De sujeto simple y con pluralidad de. sujetos.-
Desde el pun ro de vista de las pe rsonas' .que interviene n en la obliga.
cin, cabe hacer otras Lo ms corriente es que interven-
gan dos personas: acreedor y deudor. Pero tambin es de ordinaria
que haya pluralidad de personas. Pedro y Juan prestan 100
a Diego y Antonio: dos acreedores y dos deudores. Cuando existe plu-
ralidad de acreedores y deudores, puede hber tres clases de obligacio-
nes: conjuntas, solidarias e indi'Visibles. De estas tres clases, la regta
general es la conjunta. El Cdigo no [a ha definido. Pero en los ar-
tculos 1,511 y 1,526, incisos l.", se da una idea de Jo que es. Dice el
artculo 1,511:
"En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para
C0n muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deu
dores, en el primer !=aso, es obligado solamente a su parte o Cuota en
la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene dere-
cho para demandar su parte o cuota en el crdito".
En la obligacin oonjunta viene a hab:r tantos vnculos jurdicos
como haya. Si presto 100 a Pedro y ]uan-obligacin sim-
plemente t:onjunta-, pued'O exigir a Pedro 50 y a Juan los otros 50.
Excepcionalmente, la obligacin puede 'ser solidaria, cuand'O el
acreedor puede exigir a cualquiera de los deudores \'1 total de la obli-
gacin, o cuando, habiendo varios acree dore., cualquier.\ puede exiSit
al deudor ei t'Otal de la misma. En el primer caso, la solidaridad es
;ya; en el s!gundo, pasiva. too a Pedro y Juan, que obli-
gan solidariamente; en consecuencia, puedo exigir et tQtal tanto a Pe-
ero como a Juan. La solidaridad es algo excepcional. Jams se presu-
me; 'debe expresarse, en la ley o por la voluntad de las partes.
26
CURSO DE DERECHO CIVIL
Las obligaciones indi'/lisibles son aqullas cuya prestacin no es
susceptible de divisin, ya sea fsica, intelectual o de cuotas. El ejem.
p!o ms caracterstico se encuentra en la obligacin de constitucin de
L1na servidumbre, p:Jr naturaleza indivisible . .Porque el pred:o debe so-
po:tar la servidumbre en su totalidad ..
Hay que advmir la notoria existe solidaridad
e indivis'bilidad. La solidaridad es algo qUo:! naC'.e di! la ley o la convo!n-
cin. Pero en cuanto a su sera posible la QOr par-
cialidades. En la indivisibilidad, la ejecucin parcial es imposible, por
la misma de ella.
33. f) Positivas y negativas.-Las s:! Lsilican
:!n positivas y negativas, segn que la prestacin consista en lIn he-
cho o ,'n una abstencin. Las obligaciones d:! dar y son positivas;
la de no hacer es negativa. En esta c1asifi::acin carece de im-
portancia prctica, salvo tratndose las condiciones imposibles, donde
tiene pequea aplicacin.
34. g) Oc t'lIpt'dc o cuerpo y dt'
a la determinacin del objeto, s-e cIsifican en obligaciones de especie o
CIIrf'O cierto y obligaciones genricas. Al obligarse una persona, na-
cural que f:! dL'tcrmine a qu se obliga, que se seale la prestacin.
puede ser mnima o mxima. Cuando es mnima, la obli-
gacin es genrica, la cual se define como aqulla en que se debe una
especie indeterminada de un gnero determinado. Pedro vende a Juan
un caballo, sin indicar cul; al legislador le basta que exista esta de-
En cambio, cuando tiene determinacin mxima, se de-
nomina de esp;!cie -o cuerpo cierto: 'aqulla en que se debe una espe-
cie determinada tt\' tambin determinado. Aqu, est per-
individualizado el ob eto de la obligacion. Venta, por ejem-
pb, del caballo Oakland.
Esta clasificacin tiene importancia en cuanto a la forma cum-
plir las obligaciones, y sobr-e todo lo que dice relacin <:.onel riesgo
.de la cesa debida. La teora del riesgo slo So'! aplka a la obligacin
d'! especie. Muy sabido es el aforismo "El gnero no perece".
35. h) De objeto singular y con pluralidad de objc-
Puede acontecer que la ob!;gacin tenga un solo vojeto: venta de un
DE LAS
27
caball.:>. Excepcionalmente, puede haber pluralidad de objetos. Cuando
('SI a pluralid:ld, la obligacin pude ser de tres claser.:
1) De simple oh jeto m /tiple: Pedro vende a Juan una ['adio, un
gramfono y un piano. Hay m ellas tamas ob!gaciones como cosas
debidas.
2) que se deban varios pero el deudor
se exonera d't' la obtig2c'in entregando un objeto: entonces se llama
... llll.,ti,:.. ';tJro ohliga ,\ ('ntr'gar una ra.1io, IIn gramfpno () un
piana. Entregando la radio, cumple su obligacin. la
'-:ca:in corresponrlf' deudor.
3) Puedc acomecer tambin que deba un objeto determina
Jn, Iwm t]tl\' d dcudor se rc,{'rve la facultad de paglr la :1bligacin
CO<1 olm objeto. lilllOllre.s la ol,rig;lll 1Ii111101 ,((ld!",;',t.
s-e obliga a entregar una radio, pero se reserva el derecho de cumplir
!U cbligacin con un gramfono. Propiament.! en este caso hay un solo
objeto, la especie debida. Por eso, ms b:en podra catalogarse la obli
gacin dentro de aqullas que tienen un solo objeto, pero con la mo-
.:Ialidad citada,. o s!a, la facultad de pagar con una diversa.
36. i) Obligaciones de dar, hacer y no hacer.-Esta clasi
ficacin no la contemp'a expresamente el legislador. Pero ho.\y dos dis-
posiciones 4:1 Cdigo que haan alusin ,1 ella: el artculo 1,438, que,
al definir el contrare o Iill;" 1111 acto por el cual
una pan;! se obliga para COI1 otra a dar, hacer ;} 110 hacer alguna co-
"tI "; _ y el artculo 1 ,460, que insiste en la misma idea, cuando habla
de! objeto de la declaracin de vo!unrad, diciendo que "toda. declara.
cin de voluntad debe tener por ,objeto una o ms C03as que se trata
de dar hacer 'o no hacer". Veamos en qu consiste, prcdsamente, :a-
da una de estas obligaciones, porque no hay un criterio uniform.e 500-
bre ellas.
1) Obligacin de dar
37. ,.-Es qu!la que t;ene por objeto constituir un
derecho persond () real en una cosa dtl deudor a la'Yar del acreedor.
Resulta, en consecuencia, que sera tal la yue tiene el vendedor en la
compraventa, y X,r 10 dems as 10 reconoce expr::samente el Cdigo
al definir este contrato en 1,793, diciendo que "es un con-
CU"'SO DI!. DERECHO CIVIL
=================-"-------
trato en que una de las partes se obliga a d<Ir .una cosa y la otra a
pagarla en dinero". De esta misma definicin resulta que tambin dla
puede tener por oSjeto, n:l la constitucin de un derecho real, co-
mo en la compraventa y dems ttulos tra.\laticios. sino tambin la
constitucin e un derecho per!onal. Bajo tste punto de vista, tam-
bin hay que catalogar dentro d<: esta cla.>\: obligaciones la que tie-
ne el arrendador con respecto. al alT>CndatariQ. No hay lin derech
ino que se constituye un derecho personal; el goza
a virtud de un derecho personal. Vimos esto al estudiar las diferen-
cias que xisten el'rre 105 derechos per.iOnales y reales de goce (acoCen-
damiento y usufructo).
38. Toda obligacin de dar .eguida de una obligacin
de entregal'.-Hay dos disposiciones del Cdigo que as lo dicen: el
arcu!o 1,H8, qu.: dice que ul a ooli"acin de dar contiene lil de .:n
tregar la cosa; y al sta es una especie o cuerpo cierto, contiene ade.
ms la de conservarlo hasta la entrega"; y el artculo 1,526, N." 2.
u
:
USi la deuda es de una especie o cuerpo cierto,' aqul pe los codeudo-
res que 10 poseen es obligado a en tregarlo".
39. Obligacin de entregar; su diferencia con la de dar.-
Esta obligacin de entregar consiste, lisa y llanamente, en el tras-
paso material de la cosa debida. Por medio d'e ella no 'se constitu-
ye un ckrecho a favor d.:l acreedor, porque l se constituye por la
obligacin de dar; ella no es ms que el traspaso material, sin signi-
jurdica, que de la cosa debida hace el deudor al acreedor.
La compraventa. de bienes rac-.cs jemplo para delinear los
campos de estas dos obligaciones. La tradicin de inmuebles ,se efec-
ta por inscripcin en el de Bienes Races. Pedro ven-
de una casa a Juan y se hace la inscripcin a favor de ste. La obli
g:1.cin que se est cumpliendo es la de dar, porque, al wmplirse, se
va a constituir un derecho rea a favor del comprador. Qu sacara
el comprador con esta sola inscripcin, con esta entrega terica, si no
fuera unja la. entregoa material de la. cosa vendida? Naturalmente
que mientras no se efecte esta entrega material. Y sta es la
que constituye la obligacin' de entregar. Por medio de ella no se
ningn derecho, d cual ha na<;ido con la inscripcin en el
O>nservador de Bienes !' . ices.
DE LAS OBLIGACIONES
29
,
Insistimos con otro ejemp!o. Con respecto a los mlH:bles, !a tra-
dicin puede hacerse simblicamente. Compro un auto a Pedro, y
ste me entrega las . llaves del garage. De acuerdo con el Cdigo, se
me ha hecho la tradicin del auto. Pero, como en el caso anterior, tamo
bin se requiere l entrega material, que es la obligacin de entregar.
E.. n<!ccsn"'(' .'tdvettic 4ue hay otra obligacin de entregar que
nI) ronstituye el plimiento' de la obligacin de dar. Es la obliga-
.::in que tiene tod1J lnt!ro leneJor Jc devolver la C\l.sa a su JOl'o. Es
,:a subsiste por si sola. Ejemplo: el depsito, el comodato,
Llega un momento en que el depositario, como::!a-
(,ri" y 'IITI'IHbtilrin !ir vrn obligados a la cosa l su dueo.
obligacin es una obligacin de entregar. Pero 110 lIll'
gn derecho, desde que domihio y posesin han sido conservados por
.:: dueo lincasa. Por su cumplimiento slo se hace la entrega ma-
de la cosa a su dueo.
La chsfi cacin de las obligaciones de dar y entregar rien m p or-
rancia para el estudio de la compraventa. Se compra un inmueble; se
;:fecta la ins-crpcin. Pero el vendedor no entrega materialmente. Co-
mo hay incumplimiento de la obligacin de entregar, l<ls Tribunales han
dicho que el comprador puede solicitar la resolucin d.:l
El mismQ Cdigo da para demostrar las relaclones
gUl! hay entre 'ambas obligaciones. Al definir la compraventa habla
dar, y despus; al hablar de la obligacin que tiene .:1 vendedor,
pone como epgrafe: ttDe las ob!igacicnes del vendedor y prim'.!ra-
m,::nre de la obligacin de entregar",
40. Asimilacin de la obligacin de entregar a la de hacer.
-D<! las explicaciones dadas en cuanto a la naturaleza jurdica dI! la
obligacin de entregar, resulta que los autores estn en la razn cuan-
do asimilan sta a la obligan de hacer, porque en -!lla no hay sino
ejecucin de un hecho, el traspaso material, sin significacin ju-
rdica.
2) Obligacin de hacer
Concepto; subcIasificacn.-Corno su nombre lo indica,
en ella la p;ertacin en un hecha del deudor. Cabe un'a sub-
"
ndice
30
CURSO DE DERECHO CIVIL

clasificacin, porque puede consistir en hacer un hecho jurdico o uno
material. Es de la primera clase la que tiene la persona que ha pro-
metido vender una cosa con posterioridad. Y tiene obligacin de ha
cer un hecho material el artfice que se obliga a construir una cosa.
3) Obligacin no hcJw'
42. Concepto.-Impone al deudor una abstencin. La limita
c:n de la libertad consiste en que el deudor no ejecute un hecho qu.:
lcitamente pora hacer al no mediar la obligac!n 3ta. Una personl
vende una peluquera, y segn una de las clusulas, el peluquero
dedol" se obliga a no abrir otra peluquera dentro del mismo radio; hay
obligacin de no hacer.
43. Importancia de la clasificacin de las obligaciones en
de dar, hacer y no hacer.-La clasificado n que terminamos de ha
cer tiene inters para los efectos de las obligaciones. Uno de !os de
rechos que el acreedor con respecto al deudor es el d'e obligar-
lo forzadamp.nte a cumplir su obligacin. La ejecucin forzada de la
cbligacin. Esta eje.:ucin forzada I!; siempre: en !1 llblig.l'
cin de dar. En la obligacin de hacer es casi imposible.
CAPITULO II
OBLIGACIONES NATURALES
I. Concepto; accin y eJecepcin.
11. Anlisis dd artculo 1470 dI!! Cdigl> Civil.
IrI. Efectos.
IV. Otro:; caso de obligacior:es
e A P 1 T UL o 1 1
OBLIGACIONES NATURALES
44. Concepto; y excepcin.-Sabemos, por su ddi-
nicin, que es de la esm6a de la obligacin que se encuentren deter-
min ,1 el sujeto activo, el paJiv:1 y la prestacin en s misma. Con-;)-
cem{)s tam bin la dfe rencia notable entr obligolcin y de be, me ,a-
mente moral. Podemos decir en un se encuen-
tra la -obligacin civil, cuyos caracteres son: determinacin' de objer-"
y sujeto y accin d:! acreedor para exigir el de laob!i-
gacin; y en el otro extremo. bs morales, cUYU.i (ar;ctcres son
opuestos a los de la obligacin: no hay determinacin del objeto y
sujeto, ni hay accin para ,exigir el cumplimiento. Dentro de es-
cala, aparece un trmino medio, que s.: encuentra equidistante de la
cbligacin civil y el deb:!r moral. Es la obligacin natural. Como la
ddin:! el artculo 1,470, es aqulla que no da accin para exigir el cum-
plimiento, p2ro que cumplida autoriza para reten:r lo que se ha dado
o pagado en razn de eHa. Tiene puntos de contacto y diferencias con
la obl:gacin ,iviI y los morales. Puntos ;{e contacto con la
primera, p:lrque hay determinacin de objeto y sujeto, hay vnculo
jurdico. Hay obligacin natural cuando un hijo de familia, sin aut{)-
rizacin paterna, un prstamo con un tercero; porque h"y
dar: el urcer::l; hay deudor: el hijo, y hay objeto: el prstamo. Pe-
ro. en que slo la obligacin civil da acn para .exigir
el cumplimiento. Con los deberes morales se diferencian en que ,en ste
no hay determinacin alguna, nectsaria para que haya obligacin. To-
dos tienen el deb!r de socorrer a los menesterosos, pero no a un me
nesteros" determinado, ni ste derecho a pedir socorro a persona
determinada. Tampoco hay aqu determinacin de la prestacin: uno
,cua.so DE DEI\:CHO CIVIL
dar 2; otro dar 5. Pero se en que en ambos no hay det:echo
;ara .. e,xigir, eL cumplimiento de" la prestacin.
4'. Origen histt'ico' de la obligacin natural.-Exista en
Roma, en cuyos primeros tiempo; era notoria la entre ciu-
dadanos y peregrinos. Segn el Derecho R,omano, slo poda
civi! tll riudadano. D:5pus, para templar este rigor, se (on-
cedi oblig;cin nacuralal peregrinQ. Igual aconteci en lo's aaos' a-=
a la capiti. deminucio, que no podan en un princi-
p' o contr.m oblig,clones c:viles. Hoy en dla no diferencia
tre ciudadanos y eKtranjerol, ni la capitis y, no obst ...
cons!rva la in;cicucin de la obligacin nacural. Por una razn S<!n
cilla: prque a.'Obligacin natural es, en realidad, i'l elemento mo-
,aiizador dentro de las relaciones jurdicas, y este es el fui'ldam'ento
actual. El legislador encuentra que sus pre,ceptos han sido violados.
Entonc:s argumenta: "si la ley ha sido violada, no puedo dar accin;
sera una contradiccin, una desautorizacin a m' mismo., Pero, si
a p!sar de no haber accin, una persona quiere cumplir esta obliga-
cin, yo no> puedo poner cortapisas al deseo de su conciencia; y e-
jo gil: el deudor cumpla cuando quiera. De aqu que esta institucin
!ea ccmparable a la pre!cripcin, que en ciertos casos podra aca
rrear una injusticia. Y por eso el legislador exige que el particular
la a!cgue, para dejar libre curso a la moralidad qu: vi-=n-
do una injusticia no a!egarn la prescriPcin.
46. Caracterizacin y fundamento de la obligacin natu-
ral; teoras.-Diversu teoriols han tratado de caracterizar la obliga-
cin natural; pero- hay dos sistemas fundamentales r antagnicos, ca-
da uno la considera desde distinto punto de, vista y le atribuye, canse-
cuencialmente, tambin, distinto fundamento.
Segn la teora clsica, que tiene su punto de partida en el Dere-
cho Romano, la obligacin natural es slo una obligacin civil. a la
cual el legislador le ha negado la accin correspondiente; la obliga.
cin natural debe ser considerada cual una verdadera obligacin ju-
rdica, distinea del simple deber moral. Como dicen Colin y Capitane,
la obligacin natural es una verdadera obligacin. un vnculo de de-
recho que. crea un acreedor y un deudor; pero, en virtud de ciertas
Ul. [A\ Olll.l(,i\( ION!,' NA I l/KAI 1\
____ '_, ____ --....:._-"_
causas particulares, este vLnculo de derecho est desprovisto de fuer-
za coercitiva, no va acompaado de la accin, que puede
ante los tribunales. El deber moral, por el contrario, es inexistente des-
de el punto de vista jurdico.
S!gn esta las obligaciones naturales son, o bien obliga-
cienes pufecras que han perdido alguno de los requisitos
pa pndu<.:ir /;1 pleuituJ JI! "r t'dm, () hi"/1 oh rafee-
tlS no han Ilegad-o a tener todos esos
La s?gunda teora, defendida principa lment\' por Ripert en su
lumlOso lIbro "La regJC' mMalC' Jill15 Il':; ohligatinns civill'.,",
que las obligaciones naturales no son sino dt:btrt:r moral",s o' de con
"Oh i. T,d 1,1 1111111') de vis!.1 1/\11' in'pir;( a 1.1 fran-
asa, quC' de zste mojo ha amp!JJo l'oll:.id(,l',tbl('IIH'Ilt, (" ('OIII'('!"" J ...
obligacin natural, al declarar que existe siempre 'lue una persona se
obllga resp:ct:> de otra o le entrega una cantidad de dinero, no por
mera liberalidad, sino eon el fin de cumplir un deber de condencia y
honor. En el Cdigo Civil Alemn se aplica este mismo concepto
numerosos artculos (1).
47. Reglamentacin de obligado.mes naturales; dere>-
cho comparado.-En la fr-lOcesa, por :jl'mplo, una
dis:osicibn 5.': a "lIas. aqu que su tmria la haya formulado
la jurisp' uencia y tos autores. En Francia se ve una obligacin natu
ral cada vez que a juicio de los Tribunales es cama la fuerza moral
:le! vn cu lo, que autoriza para que no se repita lo que s e ha' dado o pa-
gado. Han faHado que hay obligacin natural en el caso de un inca-
paz de delito o cuasidelit que paga la indemnizacin y en les casos
de donaciones hechas por -el amante a su querida,
Cabe hacer presente que esta ocin' de obligacin natural, tal
como ha sido ccnstruda por la jurisprudencia, ha s:do aceptada en
pcsteriores: en el Chino de 1931 y el franc:> ira-
liano de las obligaciones. Podemos decir que esta institucin pusi.
gU! finalidades a la teora del abuso del er!cho. Por ambas
s'! tiende al fin de moralizar las relaciones jurdicas.
(l) L A1a5 A., 'DerL"cho CiVil {fvladrid. 1929 , HO.
ndice
3
CL'RSO DI:: DERECHO CIVIL
Hace algn tiempo se present entre nosotros un caso interesan-
te. Una persona fu': condenada por homicidio. El Presidente de la
Repblica, haciendo uso de su facultad constitucional, indult. Pero
en el mismo decreto de indulto dijo que se indultaba la obliga-
cin de constituir a favor de la madre del occisQ una renta vitalicia.
Sali el condenado y p-:lg algunas rentas. Posteriormente, hacindose-
' .. til/ Vfl gravosa la obligacin, reclam ante los Tribunales. Estos
dijeron que en lo no estaba obligado a seguir plgluJo, pero
no poda rep!tir las rentas pagadas, es decir, no poda exigir su
devolucin, porque haba cumplido una obligacin natural (2). Se
en esta s-enu:ncia un pro .:)!ema de Derecho Penal: Puede
d Prc"idcllte indultar imponiendo lIlla ohlig,o"i"lll'? O,sd,:l puntn de
\'is.a del Derecho Civil, si bien con el francs de la obliga.
:in natural la estaba ajustada a Derecho, aplicando t!n cam-
b:J el ceri" d: no haba obligacin natural, por-
que ninguna disposicin del Cdigo lo manifiesta as,
48. Clasificacin de' las obligaciones naturales.-Tengamos
de acuerdo CJn el criteri" de nuestrll la obligacin
supone la existencia de un vnculo jurdico, y por lo tanto,
"l"rezdm, y obj-et:J debido, bien determil1as, De ilqu que slo
obligacin natural cuando haya una obligacin civil ano
El l,1po contempla ClIatro ca,jos de obligaciones
La doctrina acostumbra c1asifi.carlos en dos grupos: 1) obli
civiles nulls o rescindibles, contempladas en los N.'" 1." y 3."
de 1 artculo 1,470; y 2) civiles que se han desvirtuado o
degw!rado, cont:!mpladas en lo.> N.'" 2." y 4:' dd citado art::"ulo.
1. LAS OBLIGACIONES NATURALES QUE TIENEN POR ANTECEDENTB
OBLIGACIONES CIVILES NULAS O RESCINDIBLES
49. 1) de ciertos incapaces relativ08.-De
acuerdo con el N.<>'l. del artculo 1,470, hay obligacin natural en "'as
contradas por las personas que teniendo suficiente juicio y discerni-
(2) Corte de ApelacioMs de Santiago. Sentencia ce 3 de .mero de .
"Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 11, parw, seccin se-
gunda, pg. 143.
DE LAS OBLIGACIONliS
37
miento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como
la mujer casada en [os casos en que le es necesaria la autorizacin del
marido, y los menores adultos no habilitados de edad",
Es interesante precisar el alcance del nmero. No comprende a los
actos de los abso'utamente incapacrs,. porque a stos les falta el juicio
y ,d discernimiento. y por esto el artculo 1,447, en forma expresa, des-
pues de ,efairae i! los itu.liolutamwce dice '1ue sus actas no
producen natural ni admiten caucin. En con.'7ecuellcia, el
I1lllJll'rtl ste se rehrre slo a los relativamente incapaces. Pero por la
mll.m,1. que haa, hay excluir a la p:rSOIl.1 jurdica---ser in
curplcu-'y .tI pniJlgo tltelJi!:tn, (lLUqUC pr'(i.i'lmcnte r\t l'n im:r
diccin por caraar de juicio y discernimitnto para admini;tl'ar ,u:;
bienes.
Por consiguiente, slo se aplica a la mujer casada, a los religiosos
y al menor adulto no habilitado. Esta misma idea est corroborada
con los ejemplos que cita el legislador.
Claro Solar, sin embargo, no ve motivo para excluir a los disipa-
dores interdictos de! N." !''' del artculo 1,470; no ve inconveniente
para que si contraen obligaciones sin la intervencin de su curador,
queden obligados slo naturalmente, como lo estara un menor adulto.
Para que en estos casos haya obligacin natural, se requiere que la
obligacin sea nula por falta de capaCidad de la mujer, del re,ligioso o e:
menor, pero no por otra razn. Si un menor celebra un contrato que
adolece de objeto ilcito, no hay obligacin natural. P01'que la causa!
de nulidad no se basa en la incapacidad de la persona.
50. Para que haya obligacin natural en estos casos es ne.:e-
saria la declaracin de nulidad? .Opiniones.-Una cu,estin intere-
sante y discutida: Cundr.: existe obUgacn natural en est-os casos?
Ser necesario que se haya declarado la nulidad de la obligacin con-
trada por el relativamente incapaz? O la obligacin es natural antes
de la eclaradn de nulidad?
Akssandri cree que slo lo es cuando previamente se ha declarado
la nulidad' de ,ella. Para que las obligaciones contradas poI' dichas
personas natura{es-dice-, es' preciso que la nuliad haya sido
declarada por sentencia judicial, porque con arreglo a los artculos
CURSO DE DERECHO CIVIL
----
1,685 Y 1.687 del Cdigo Civil, la nulidad no produce efectos jurdi-
cos ::n tr;: partes ni respecto de terceros, sino en virtud' ck s ten-
,ia judicial qU! la declare, Mientras la sentencia no sea dictada, :1
acto goza de la presuncin legal de que es vlido y ajustado a la ley
en su cdebracin. De manera qu.! todi:! deudor que pague una ::s-
ras :lbligadones antes de producirse la sozntencia judicial que la !-
-1M' /lllla, paBa una obligacin civil, aunque 103 vicios. que la hicie-
r:m anulJble o re.scindiblo: hayan desaparecido. JJor -! cOlItrario,
deudor que paga una obligacin civil declarada nula en los casos del
artculo '1,470, N.u 1.", habr pagado una -obligacin natural.
Somarriva considera lo contrariQ, y cree que no se requiere la de-
dal'acin de nuldaJ, sino que la obligacin nace por el SQ!o hecho de
contraerse. Razones:
"1) Por 103 propios trminos del artculo 1,470, que habla de "las
obligaciones contradas por personas ... ", indkando con ello que basta
que se contraiga la obligacin;
2) Por un argumento poderoso que proporciona el artculo 2,3n,
N." 1." Para apreciar su fuerza, hay que dar algunas lig.:ras nociones
de la fianza. Cuando el fiador paga.el acreedor por el deudor, le nace
en contra del deudor afianzado una accin que se llama de reembolso.
Pedro presta 100 a Juan. Yo, fiador. Juan no paga, y yo pago a Pe-
dro. Entonces me nace accin para exigir a Juan que me qu::
me los 100. Ahora bien, el N." 1." del artculo 2,375, dice
que esta accin no procede cuando la obligacin afianzada !s natural
y no se ha validado por la ratificacin o el curso el tiempo. Esta dis-
p,lsicin nos da a entend:r que, a juicio del Jeg!slador, una obligacin
natural pu:de validarse por esos dos medios. Y sab:mo5 que la vali-
dacin de n acto nulo por ratificacin o tiempo slo procede alltes que
se haya la nulidad. Declarada sta por sentencia, no cabe
validacin. Entonces, si el artculo 2,375 que puede validarse,
es nec.:sari<J que an no se haya declarado la nulidad. Lo contrario se-
ria un absurdo".
Clam Solar, el tomo X de su obra _(pg. 48), tambin
la doctrina de Alessandri, porque con ella, a su juicio, "se llega a la con-
clusin absurda e que todo deudor que pague una de estas oObligacio-
nes antes de producirse la sentencia judicial que declare la nulidad del
Ul:: L"S 'NA
39
==-================----
acto {) contrato de que emane, pagara una obligacin civil, aunque no
desaparecido los vicios que la hacen re3cindible; y que el deu-
or que paga esta obligacin civil de::1arada nula habra pagado una
obligacin natural".
SI. 2) Actos a que faltan solemnidades para producir efe::-
tos civile'i.-De acuerdo con el N." l.', lillllbll:11 oblig., HlIl ,''0 n,1
turales ")as que proceJ:1l Jc letos ,1 yuc f.tl(,1/I qw: la ley
exige para que pro.:!uz::an efectos civi lt's; como la de pagar un legado
impuesto por un testamento que noQ se ha otorgado en la forma debi-
da". E,ita disp.Jsicin da tambin O1'igen a cuestlJneS
El legislador emp!,ea b actor, en ciertos casos, p:ua re-
ferirs! slo a 103 actos unilaterales; pero otros casos tambln c::>m-
prende a los contratos. Aqu esti tomada la palabra, .segn Aessan-
dri y Somarriva, en smtido de acto unilat-'ral.
a) El propio ejemplo pone el artcul.;) habla, de te.>tamento,
!ct-o unilateral;
b) Pother, inspirador def Cdigo francs y chileno, establ-e-
da slo se refera a e11O&;
c) Porque, aceptar que tambien se refiere a los contratos, lle-
garamos a ab..urdos jurdicos. Por ejemplo: una compraventa de bie-
nes raas debe constar por escritura pblica. Se Si hubiera obli-
gacin natural, tendramos dos caminos absurdos que s;:guir:
que el Cons"!rvador inscribiera una ;:scritura privada, lo cual es un
absurdo porque ste slo inscribe cuando se le lleva un instrumrmo p-
blico; o aceptar que el comprador pudiera exigir al vendedor ororga-
miento de escritura pblica para inscribirla, y si as pudiera, ya el ven-
de'or no hara un pago porque le obligara; y para que
d pago en la obligacin natural produzca sus efectos, debe ser vo-
luntario.
C1arv So!ar estima qu-e !a expresin ,lutos tomada rn senti-
do al,l1pb, y afirma que no habra razn para excluir de la disposicin
del N." 3." de! artculo 1,470 obligaciones de un contra-
to. As-contina-en el caso de una donacin, qU! impone al
donatario una prestacin a favor de una tercera persona, donacin
que ha debido insinuarse y que no se ha insinuado, si el donatario
ejecuta la prestacin habr pagdo obligacin natural, a p:sar
de ser nula 'la donacin; y ser aplicable el N.O 3." qel articulo 1,470.
ndice
40
CURSO DE DERECHO CIVIL
. - _.- - _.- ..:....-. .. _._-_ ... _---=--..;..:..:....:.:.:.: ---.
Es necesar:o aqu que la causal de nulidad sea la ausencia dI? so-
/t'm,iJaJes. Si el acto es nulo por otra razn, no habr obligacin
natural.
Esta materia hay que interpretarla con criterio reStrictivo, porque
la obligacin natural es una excepcin en nuestro Derecho.
Adems, plantea aqu la cuestin dI! si se requiere o no
que se haya declarado la nuliad del testamento. Por las razones dadas
para el N." 1.', Somarriva considera que no se requiere; por el ;[o
hecho de otorgarse sin existe obligacin natural. Este
criterio est corroborado por una sentencia de nuestros Tribunales (3).
n. L"'S 08Lr:; ... CIONES NATURALES QUE TIENEN POR ANTECEDEN rE UNA
OULlGCN CIVIL OliSVIRTUAD O OEUI'NEIlAOA
52. 1) Obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.
-De acuerdo con el N:' 2." del artculo 1,470, son naturales "las obli-
gaciones civiles extinguidas por la prescripcin". Por eso la prescrip.
cin, ms que una manera de extinguir las obligaciones, constituye una
forma de matar la accin, que tiene el acreedor, puesto que el artculo
1,470 dice que la obligacin civil extinguida por prescripcin subsiste
como obligacin natural.
Este caso de obligacin natural jams se ha discutido, y an los
primitivos proyectos de Cdigo lo contemplaban. Y con respecto a l,
tambin se ha promovido una discusin, sin So-
marriva. Para que la obligacin sea natural, se requiere que la pres-
cripcin se haya declarado, o bastara que haya transcurrido el lapso
do! tiempo necesario? Parece evidente exigir que se haya declarao.
Porque la prescripcin, en nuestro Derecho, slo obra y produce efec-
tos una vez que ha sido declarada judicialmente; y porque, como dice
Alessandri, al aceptar la doctrina contraria, sera una misma cosa la
renuncia tcita de la prescripcin y el incumplimiento de la obligacin
natural.-
Tampoco aqu est de acuerdo Claro Solar con Somarriva y
t 3) Z7 do? mayo d. 188Z. "G:tcrta lbs Tribunales". pg. :579, N." 988.
Ill. l."" UUI.1G.AUON E'i N" l'UK 1 1 'l.

- .--.-.
-,._"- - - ,.
AJessandri, porque ni la ley, ni Pothier, al cual nuestro Cdigo si-
gui6, exigen el requisito de la sentencia judicial para que la obligacin
civil, extinguida por la prescripcin, se convierta en una obligacin
na'qJral, (obra citada, tomo X, pgs. 55 y 56).
53. 2) Obligaciones que no han sido reconocidas en juicio
por { .. Ita ue pru,cba.-De acuerdo Col! el N. 4:', 50n obligaciones na
rurales aqullas "que no han sk!o reconocidas en juicio por falta de
prueba". Un ejemplo: Pedro le presta 1,000 a Juan y no se otorga nin-
gn documento. No es p<Jloible aceptar:- la prueba testimonial, porque
hay obligacin mayor de 200. Demanda Pedro y pierde. Si Juan Jt:S'
pus paga los '1,000, estara cumpliendo una obligacin natural, y
no pOdra exigir por ende la devolucin de lo pagado.
Con resFecto a este nmero hay que t;:oer presente las siguientes
o bs ervaciones:
l} Se requiere que por sentencia judicial el acreedor haya perdi-
.do .el uicioj
Z) Se reguiere gue se haya rechazado la demanda por no haberla
acreditado a causa de falta de pruebas, y nQ por una excepcin que
haya opuesto el deudor; y
3) Esta disposicin no se aplica a los casos de actos solemnes,
porque stn, prueban por s ,,:. Pero si en stos falta la solem-
nidad, falta la prueba, y al mismo tiempo liay causal de nulidad abso-
luta. Si Pedro vende un inmeble por escritura privada, no puede pro-
bar. Tampoco hay obligacin natural, por falta de solemnidad. (Des-
pus veremos si !a enumeracin del artculo 1,470 o no taxativa_ Pa-
ra eEo necesitamos nociones previas).
EFECTOS DE LAS OBLIGACrpNES NATURALES
54. 1) Autorizan para retener lo que se ha dado o pagado
en razon de ellas.-Es el efecto que .les da carcter y las distingue de
las dems. Si un menor, por ejemplo, contrae un prstamo y 10 paga al
llegar a la mayor edad, el otro queda autorizado para no devolver el
dinero pagado_ Lo dice la definicin del artculo 1,470, y el artculo
2,296 insiste en ello cuando dice que "no se podr 10 que se ha
pagado para. cumplir una obligacin puramente natural de las enume--
42 CURSO VE UERECHO CIVIL
radas en el artculo 1,470". Fundamental1doeste efecto, podemos de-
cir la obligacin natural sirve de causa suficiente al pago. Y de
ah por qu, cuando se paga una obligacin natural, n-o hay pago de lo
1'0 deb:do. Por eso el artculo 2,297 establece que "se podr r!petir an
':0 que se ha pagado por error de de;echo, cuando el pago no tena por
fundamento ni an una obligacin puramente natural". Es decir, no
puede haber repeticin, porque no hay pago de 10 no debido.
55. Requisitos que deben cumplirse para que pueda rete-
nerse lo que se ha dado o pagado en razn de las obligaciones
naturales.-Para que la obligacin natural produzca este efecto, el
legislador algunos requisitos, expresados en la parte final del ar-
riCldo 1,4711. &g{m esta disposicin y las reglas generales, podemos
decir cllos se reducen a tres: a) QUI! el p.lglJ hagil vllll1taria
mente; b) Que 10 haga una persona que tenga la libre administracin
d! sus bienes; y c) Que se cumpliendo 103 dems requisitos le-
gales.
56. a) Que el pago se haga voluntariamente.-Es interesan-
te precisar el alcance de la expresin "voluntariamente". No cabe duda
que el pago debe ser hecho sin que exista un vicio del consentimiento
(err:)r, fuerza o dolo). Si el que paga adolece de uno de estos vicios,
no paga voluntariamente. Pero los amores van ms all, y exigen, ade-
ms, que la persona que paga tenga la plena conciencia, el pleno cono-
cimiento de que est pagando una obligacin natural. De tal modo
que si prueba estar pagando una obligacin civil, puede repetir lo dado
o pagado. Dado e.ste alcance, es evidente que este artculo constituye
una excepcin al artculo 8, .s::gn el cual nadie puede alegar la igno-
rancia e la ley. Porque si de una parte dejamos sentado que para que
exista obligacin natural debe haber texto expreso de ley que la con-
temple, el alegarse que se cree hay obligacin civil ecuivale 'a alegar
el no conocimiento del artculo 1,470.
57. b) Que el pago sea hecho por la persona que tenga la
libre administracin de sus bienes.-Lo dice el inciso final del aro.
tculo 1,470. Hay que advertir que en este caso la expresin.. "libre ad-
ministracin" est tomada en el sentido de capacidad plena, de libre
disposicin, es decir, que la persona tenga ms de 25 aos y no se en-
01:: LIIS UBLlGACIONLS NATURALES
43
cuentre afectada por alguna incapacidad o inhabilidad legal. Hay ca
sos en que el legislador no le da este sentido a dicha expresin, como
sucede en el articulo 2,132. Pero con mucha frecuencia en ot{'as dispo-
sicioms l,!; da el alcance qUI! hemos indicado. Tal acontece en el aro
t::ulo 1,388. donde, hablando de la capacidad que se exige en las do-
dice :1 donante debe tenu la libr! administracin de sus
o.:
58. c) Que el pago se haga de acuerdo con 1<1 ley.-Este re-
quisitll no se contempla expresamente en el artculo 1,470. Pero se de
.11l1't" de rrRlil5 generales. Porqu-e el Cdigo rl'.-lamellta I!xpre:;amen
tI.' r1 pago Je l\s ';Julgaciollcs, y !lO ho1ce Jif('/'('II, rtlln' d
to y pago de. [as obligaciones civib y naturales. Por eso se aplica a
ambas.
59. 1) L,s obligaciones naturalcli son sus<,'cptihle: ele ser
novaJas.-EI segundo Jr: tI)' ubligu/lt\ IhI(IlI,'n ('11
que S:lI1 de ser novadas. Se desprcnd:: de! artculo 1,630,
que establece que, para. que Id novacin vlida, se requier,e Rue tanto
:a obligacin. primitiva como el contrato de novacin, sean vlidos, a
'os menos naturalmente.
La nOYdc:n consiste en substicuir una obligacin a otra anterior, la
cual extinguida. menor ha contratado prstamo
con Juan. Hay obligacin natural, de acuerdo con el N.
n
1." del artcu-
lo 1,470. Despus convienen, acreed.or y deudor; que Pedro se va a
wbticuir por otro deudor: Antonio. Es posible. Hay novacin. Enton-
ces se extingue la obligacin de Pedro y S;! reemplaza por la contrada
por Antonio.
60. 3) Las obligaciones naturales admiten es
el rercer efecto. acuerdo el artcu'o 1,472, las obligaciones na-
turales admieen caucin; es decir, pueden ser garantizadas, por fianzas,
hipot:cas, prendas y clusl,l/,s penales cOlWtitudlS por terceros para
seguridad de estas obligaciones. Hay que tener present: que la garan-
tia no la da el propio deudor, !fino, como dice el Cdigo, un tercero.
porque si.fuera el propio deudor el que la diera, como el acreedor no
tiene accin para exigir el cumplimiento de la obligacin
tampoco podra exigir el cumplimiento de la accesoria.
44
CURSO DE DEII.ECHO CIVIL
61. Reglas especiales de la fianza de una obligacin natu
ral.-Con respecto a la fianza de una obligacin natural, hay reglas
especiales:
1) Cuando se afianza una natural y paga e[ nador,
no goza de accin de reembolso. Expresamente lo dice el artculo
2,375, N." 1."
2) Cuando [a obligacin afianzada es natural, no puede el fiador
hacer uso del beneficio de excusin. Lo dice as el artculo 2,353, N." 3.".
Este beneficio consiste en que el acreedor se dirija primero contra el,
deudor, y si ste no paga, contra el fiador. Y la razn que hay para qu
IHl gorr dI: lq r'it rll que la obligacin natural 110 da accin al acree-
Jor l'.Ha dIrigirse colltra d JruJor.
62. 4) La sentencia que rechaza la accin del acreedor no
impide el cumplimie,nto de la obligacin natural.--Este cuarto
tfecto est contemplado en el artculo 1,471. E;emplo: Pedro, menor
de edad, solicita un prstamo de Juan, sin autorizacin paterna. Juan
demanda a Pedro cobrando los 100. Pedro opone como excepcin la
nulidad de la obligacin; ha obrado sin consentimiento e su padre.
Gana. El hecho de ganar, de rechazarse la accin de! acreedor, no signi.
fi(a que no haya obligacin natural. Y si despus paga lOO, tamo
poco significa que no est cumpliendo una obligacin natural.
OTROS CASOS DE OBLIGACIONES NATURALES
63. ." Es taxativa la enumeracin del artculo
nos S05tc""n que lo es, y se basan en las siguientes razones:
1) En la letra dd artculo 1,470: que, despus de definir, dice:
('ta!es son", y enumera. Esta expresin se interpreta en el $elltido de
que no hay otras obligaci<lnes naturales que las enumeradas al mismo.
2) En el artculo 2,296, segn el-cual "no se podr repetir lo que
se ha pagado para cumplir una obligacin natural e las enumeradas
en e! artculo 1,470". En.esta ltima expresin se hace radicar la fuer-
za del argumento, en el sentido de excluir otras obligaciones que la.s
en umeradas.
Somarriva piensa que en el nimo del legislador estuvo que esta
enumeracin fuera taxativa. Este nimo se deduce de la historia fide
digna del establecimiento de la ley. En los proyectos del 46 Y del 53,
DE LAS OBLIGACIONES NATURALliS
45
artculos 663 Y 2,450, no haba ttulos especiales que se refiriesen a la
obligacin natural, sino que los do.<> artculos citados decan ms o me-
nos que no se poda repetir lo pagado en razn de una obligacin na-
cpspo en las obligaciones extinguidas por la prescripcin, Viene
en seguida el proyecto indito del Cdigo Civil. Al hablar de las obli-
gaciones y contratl)fu .. se agrega un Ttulo, con el nombre de "Ttulo
11 N', Y Clt lo.!! artculos 1,652 A, 1,652 B Y 1,652 e se ocupa de la
,")bligaein. Vemos cmo e1 legislador aqu ha dedicado a sta
un Ttu'o especial, agregao. Con ello aparece claro su des.eo de regla-
mentar, en el Ttulo aparte, todo lo n'!!cesario resp:cto de las obliga.
L.ls Jsposicioms citadas son {} menos iguales a
las ::le! Cdigo actual, con la diferencia que al enumerar las obligacio-
nes naturales no contempla ,qUf!, , no han podido hacerse valer
m.juicio po!" falta de pruebas, y qu: fueron agregada:; por la Comisin
R:!visora.
las instituciones en el Derecho se conocen por sus efectos.
Si encontramQS que en el CdigQ. Civil hay otro caso de obligaciones
c:viles con los mismos efectos de las obligaciones naturales, forzosa-
tenemos que concluir que se trata de obligacin natural, aunque
no est comprendida en el artculo 1,470. Veam'Os entonces 10l
ffiS casos de obligaciones en los cuales se discute si hay o no obliga-
cin natural. Son siete.
64. 1) Mutuo sin. intereses.-Segn algunos, habra obliga&
cin natural en el artculo 2)208, De acuerdo con l, si en el mueuo
no se han pactado intereses y los paga el deudor, no puede repetirse
lo pagado ni puede imputarse al capital. Presto a Juan, sin estipular
inters y Juan me lo paga: ste no puede exigrme que le. devuelva
o lo impUte al capital. Se aq uno de los efectos de la obli-
gacin no hay derecho a repeticin. Pero Somarriva ,:;r.!e
gue no hay obligacin natural, porque no pueden producirse los otros
efteros; no caben novacin ni caucin, sino que la obligacin nace y se
cumple en forma instantnea.
65. 2) Multa en los esponsaJes.-En el artculo 99 se esta-
blece que si en los esponsales, o promesa de matrimonio, se estipula una
multa, para el caso de no cumplirse lo. prometido, no hay der.echo para
46
CUIIoSO DE DERECHO CIVIL
====---r=-
======:.======--..
exigir matrimonio ni la multa; pero si sta se paga, no puede repe-
timo Hay o no obligacin natural? Aparece el efecto principal d.:
sta: no dar derecho a repeticin_ Pero nosotros consideramos que tamo
poco es caso de obligacin natural, y nos basamos en el artculo 98,
que define los esponsales y agrega al nnal de la definicin: "y no pro-
ducen (los' esponsales) obligacin ante la ley". Es decir, no
producen obligacin civil ni natural. Y si no dan derecho a repeticin,
es porque la ley impone un cutigo al novio que nu celebra el mltri
monio.
66. 3) Pago en razn de objeto o causa ilc:itos.-En el ar-
tculo 1,468 se dice que no puede repetirse 1., J:tdo Q pagado CIl razn
de un objeto o cawa ilcitos a sabiendas. Un seor libros inmo-
rales; de acuerdo con el artculo 1,466, hay objeto ilcito. Si d cont-
prador ha pagado, no puede exigir rel"eticin. Tambin encontramos
el efecto principal de la obligacin natural. Pero tampoco hay tal.
Porque si el legislador no autoriza la rep!ticin,es slo para sancionar
a la p:rsona que celebra un contrato expresamente repudiado por la ler.
67. 4,' Y 6) Pago ms all de la responsabilidad.-Tam-
bin se cree ver obligacin natural cuando el heredero que ha acepta-
do una herencia con beneficio t inventara, paga una mayor cantidad
de la que re.:ibe. Este beneficio consiste en que el heredero slo SI!
obliga a pagar las obligaciones hasta el monto de lo que recibe, segn
lo dice el artculo 1,247.
Tambin se cree ver obligacin natural en el caso del artculO".
1;647, cuando un deudor que goza de beneficio de . competencia paga
ms de lo que est obligado. El beneficio consiste en que. el deudor no
sea obligado a pagar m.> que buenamente pueda. E igual situa-
cin en el caso del deudor concursado o en quiebra, si paga ms de lo
que est obligado.
Pero esta opinin .carece de base legal. Porque en los tres caso:.
no hay tal obligacin natural: hay una verdadera obligacin civil 'lU;!
est pagando el deudor. Lo que se es una limitacin de la res
ponsabilidad, del derecho a la responsabilidad. Si paga ms all d:!
ta responsabilidad, no existe sino renuncia a t!ste derecho que tie-
ne, y, como est establecido en su inters, es perfecta su renuncia.
ndice
CAPITULO 111
OBLIGACIONES SUJETAS A
r. Div.:rsas clases de modalidas; COOlUl1C'i.
II. ObligacioMs condicionales.
a) C"ndicin. Sus das!s: positivas y negad\'as; posibl:s e m-
lcitas e ilcitas; potestativas, casuales y mixtas; sus
pensivas y resolutorias.
b) Efectos de las obligaciones condidonab: efectos de la con-
dici6n susp:!nsiva, de la condicin resolutoria ordinal,.t, de la
c{ndicin resolutoria tcita. del pacto comi<;;:r:o simple y del
pacto comisorio con clusula ipso facto.
e) Accin resolutoria: naturaleza, efectos y diferencias con otras
acciones similares.
lII. Obligaciones a plazo.
a) Diferentes clases de plazo.
b) Distincin entre la condicin y el plazo.
e) Efectos del plazo.
d) Extincin del plazo: cumplimiento, renuncia, caducidad.
IV. Obligaciones modales.
a) Distincin entre el modo y la condicin.
b) Efectos del modo.
e) Clusula resolutoria.
CAP[TULO [I[
OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES
L DlVE.RSAS CLASES y Rf-GLAS CU,:VWNES
69. Diversas ClasM de modalidades.-Las modclidttder son
ciertas clusulas que se insertan en los actos o contratos y que vienen
a modificar los efectos d.e las 'Obligaciones, ya sl!a impidiendo su naci-
miento, ejercicio o extincin. Las modalidades que reglamenta el C-
:go son tres: condicin, y modo.
70. Reglas comunes.-Antes de tratarlas en particular, sente
mos cuatro reglas generales que son aplicables a todas ellas:
71. 1) Lo nonnal y corriente es que- las obligacion es sean
puras y simples; no sujetas a modalidades. Si las parres alebran
lIn acto o contrato es para que produzcan efectos inmediatamente. La
regla general es que las obligaciones sean pura.> y simples, y la excep-
cin que sean sujetas a modalidades.
72. 2) Las modalidades no se presumen.-Como conse-cuen
ca de lo anterior se deduce que las modalidades jams se presumen,
sino que deben ser' objeto de estipulacin expre3a de los particulares.
Excepcionalmente en ertos casos se subentienden, como por ejemplo
m el fideicomiso, donde se subentiende la condicin de existir el fideco
misario al momentG de la restitucin, y en el 1,489, que con
templa la cordidn 'resolutoria tcita.
73. 3) Las modalidades constituyen un elemento acdden-
tal.de 1m actos y contratos; y no algo de la esencia del actQ. El
<"CRSO DE IlERLCIIO CIVIL
artculo 1,444 establece que en los actos o contratos existen cosas que
son de su esencia, de su naturaleza y meramente accidentales.
Cosas de la esencia son aqullas cuya falta hace que el con""
trato deje de ser talo degenere en otro contrato: el predo en la com-
praventa.
COfar ele la natur<tlez.a son aqullas que se suhentienden, aun
r:uando las partes 110 lo digan, como la obligaCIn que tiene el vende
,',Ir d rt'sponder del saneamiento de la cosa vendida al compmor; la
':y Iollpl(" 1,1 v011l1lt.1J Jc 1,1s pal'tlS.
t..u lUdS accidentalt'S son aqullas lIue, par.1 n'lIuil'rl'lI una
':stipulacin expresa de los contratantes. Aqu estn las modalidades,
D! ah que es p;:rf !ctamente posible que el acto o contrato puro y
s:mp!e. Es la regla gen'eral.
Derechos e'llentuales.-S el hecho futur,o es condicin de la esen-
cia para la validez y del acto o contrato, no nos el1contra-
:nos en presencia de' una condicin. Casos del Cdigo lo confirman.
El artculo 1,7i5 reglamenta y define las capitulaciones matrimoniales,.
como ciertas ('onvenciOlles que celebran los esposos antes cid matrimo-
:lio, relativas a los bienes que a ste aportan y a las donaciones se
!'agan de presente o futuro. Son condicionales las que
naal1 Je No, el matrimonio, con rcsp:cto a las capitu-
:aciones, no es algo accidental, sino que es un elemento esencial para la
\ alidez y existencia de las capitulaciones. Otro ejemplo ofrecen las
:maciones por causa de matrimonio, qU! el artculo 1,786.
Los derechos y obligaciones que nacen de ellas no son condicionales; la
celebracin del matrimonio no es condicin, porque ste es un elemen-
to esencial para la existencia del acto o contrato. Y un tercer ejemplo,
:0 da, algunos, d artculo 77, que uglamenta los que 'se
defieren a la criatura que est por nacer: stos no son derechos su jetos
a condicin, la cual sera el nacimiento, porque ste es bsico-
?ara que se defiera el derecho.
En t'Odos estos caws no hay obligacin condicional, sino derecho
twmtucJl.
74. 4) Derechos y obligaciones que pueden someterse a
modalidades.-Todos los derechos y obligaciones que nacen de los
Oleros o contratos son susceptibles de sujetarse a modalidades? Hay que-
distinguir segn que ellos y ell,as emanen de un acto patrimonial o
uno de familia.
a) Los actor patrjmoniales, casI 510 excepelOn, pueden ser some-
tidos a Razn: las modalidades tienen por ob;eto modio
ficar [.os tetos de lk11actos o contratos, y en [o que respecta a los ac
tos las reglas del legislador son supletorias de la volun
tad la;; partes; stas son las JCll't'llIill,11l lo!> tfl."dus Jl' los :1cto,
.o contratos. En 'consecuencia, pudiendo determinar, y por ende modi-
ficar, dichos efectos, los actos stos ser sometidos _a modalida-
des. Exapcinn:dmente no admite esta posibilidad: I} de acu,,-,Jo
.. 011 /,) ;)rtru!o J,227, en 1.1 ;)ceptan"o repudiacin de una asigna-
'1l')I\; .') !>I'gIl d ,rtindll I tr;t,lldOM' dI' 1.1 11')4111111.1 JI'
un hijo. Pero este segundo caso tiene hoy una excepcin: Je acucrJu
con la Ley de Comisiones de Confianza de los Bancos, se autoriza pa-
r-a que pueda someter a modalidad la l,egttima :on 1", condicin de
(jlle la administre un Banco, siempre qu'! el legitimari.o sea un incapaz.
b) Lo" derechos y obligaciones que emanan de los actoS' de fami-
lia no pueden sometidos a modalidades, sino que deben ser puros y
simples. Razn: porque, a diferencia de los actos patrimoniales, en los
actos de familia el legislador f: ja en forma sus efectos. La
voluntad de [os particulares no juega ningn rol; se limita a la ce-
lebracin dd acto o contrato. Una celebrado, el legislad{}r fija los
efectos, sin que los particulares puedan modilicarlos. Y si stos no pue-
den hacer estas modificaciones la es que los actos no pue-,
den st' sometidos a modalidades. Hay disposiciones que corroboran
sto!
1) La propia definicin que el Cdigo, en .:1 artculo 102, da del
matrimonio: "un contrato solemne por, el c;ual un hombre y una mu,
jer se unen actual e indisolublemtnte, y por toda la vida, con el fin
de ". La expnsin "actual" indica que el .legislador no admire mo-
dalidad suspensiva; y las exprt:siont.S "indisoluble y por toda la vida",
que no acepta las modalidades resolutorias.
2) El artculo 7 la ley 5,343, que estableci la adopcin, segn
el eua 1, expresamente, la adopcin no puede aometerse a plazo. cOJ\di.
cin, modo o gravamen alguno.
Esta misma regla se aplica a todo acto de familia, aunque el le-
ndice
CUI\50 DE DEJl.ECHO CIVIL
gislador no lo diga. No I:r.l vlido que Pedro r:CODoaera como hij.>
natural a Juan siempre que se recib.t de abogado, porqu: el recono-
cimiento de un hijo es un acto de familia.
Hay que advertir que con ms propiedad cabe hablar de derechos
y obligacion.es y no de actos o contratos condicionales.
Lo c.:mdidonal e. el derecho o la obligacin qu: lUce del acto o con
trafo. La prueba la ofrece el Cdigo, que en parte alguna habl5. de
actos o contratos condicionales, sino que estudia lu modalidades al
referirse a las obligaciones, en el Ttulo IV del Libro IV.
11. OBLIGACIONES
7'. Ttulo. del Cdigo que rigen la obligaciones condi
cionale -Las obligaciones condicionales se encuentran regidas, en pri-
mer trmino, por el Ttulo IV del Libro IV, amculos 1,473 y siguien-
tes; y, en segundo trmino, por el Ttulo IV del Libro rn, que se r:
fiere a las asignaciones condicionilles y modales, a virtud de que as 10
ordena xprcalmente el artculo 1,"'93. .
76. Condicin.-Dic:: el articulo 1,"'73 que son obligaciones
condicionales oaqulla. que encuentran .ometidas a una condicin,
eatou, un acontecimiento futuro que puede .suceder o no. la defi
-ncin aparecen 105 dos elemento. de 1. condicia:
1) Es un hecho futuro; y
,2) E.s un hecho incierto.
Cuando se colcea como condicin UD hecho presente o no
hay condicin, y lo presente., pasado Se toma eJI desde un pun-
to de vista objetivo, y no subjetivo. Puedo: aCOlllecer que el hecho pa.
sado haya sucedido o no. En el primer ca.so,de acuerdo con el artculo
1,071, se entiende que el lct,::> puro y simple. Si no ha :iucedido, se
entiende que falla la condicin, que no hay obli&acin, como tambin
10 dispone el artculo 1,071. Y ello porque en ambos casos d legisla
dor interpreta la voluntad de loa paniculares.
El elemento incertidumbre es lo que viene a darle fisonoma y ca-
rmr propio a la c-ondicin. toc:bs laa modalicL..des st>n actos
futuros, p:ro. slo la condicin tiene el carcter de incierta; esto es, no
111: DUUt;AUUNn A
- - -.----
------_._--
se sabe con seguridad si va a acontecer ,o no. De esta incertidumbre se
.deducen consecuencias Ihteresantes, como se ver dtspus. La incerti-
dumbre es de carct!r objetivo, y no al igual-que la cualidad
de futuro.
CLASES DE CONDICIONES
77. ;1) ConJiciones
ctlrmin"da cuando se fija un plazo o poca dentro dd cual debe cum-
plirse el lH"cho futuro e incierto: Doy 100 a Juan si s: fl"ib ... ant:s d ...
lllll pI ir\{) .IluS. I ud t'ter m iflad a cu In dll plllJ,: vrri fi ca rse ' n e ua I
'lula mOIlHnto, cuando no contiene plazo o ;poca J:ntro de la cual de-
Ce cumplirse: Le doy 100 si voy a Europa. Esta clasificacin
importancia para cundo debe entenderse que falla una con-
dicin, Hay reglas div:!rsas segn que la condicin sea ,determinada o
indeterminada.
78. b) Condiciones expresas y tcitas.-Expresa, es la que
requiere : una estipulacin, d:! una manifestacin de voluntad de los
prticulares: Doy 100 a Pedro si me saco la Polla. Tcita es aqulla qu,e
no se requiere pactarla. Un ejemplo tenemos en el artculo 1,489.
79. 'c) Condiciones positivas y como
prendida en el artculo 1,474. La positiva consiste en que 5uceda un
becho: Le doy 100 siempre que se v"aya a Europa. La negati'Ya, en que
la cosa no acontezca: Le doy 100 si no se va a Europa.
Esta clasificacin slo importancia para ver el efecto que pro-
-:lucen las condiciones .lcitas e ilcitas, posibles e con dectos
div-:!rsos segn que sean positivas o negativas.
80. d) Condiciones potestativas, casuales y mixtas.-Segn
quin deha cumplir la condicin, se clasifican, de acuerdo con dar
tculo 1,477, potestati"as, casuales ,. Potestati'Ya es la que
depende de la vo!untad del acrl'edor o deudor. es la que depen-
de de la voluntad de. un tercero o d!l acaso. M;xta es la que depende,
parte del acr!edor' o' deudor, y parte de un terceto o el acaso. El articu-
lo 1,477,-al definir la mixta, comete una omisin al n-o mencionar la
voluntad del deudor.
cUlI.SO DE DEIlECHO CIVIL
81. Condicin pura o potestativa y simplemen.
te ,potestativa.-La condicin pouttativa una subdasificaciu:
en pura o potestativa y simplemente pot-tstativa.
La simplemente potestativa depende de un hecho o acto volunta
riu del .1,rei!dof a d.!udar: D1JY 100 a Pedro si va a Doy
100 la Pedro si yo voy a Valparaso.
La meramente putestativa el m:ro arbitio o capricho
d!l o deudpr: Te doy lOO si quiero, o si t '1uiem.
cOlldiionu nu pruducen efecto. Par Je prollto
l
la siinp1cmente potestativa s(llmpre produce efecto5, 5icmpl e va
lar. b dice el inciso 2." el .1'rtculo 1,478. Razn: porque ella no de
p:ne el mero capricho del deudor, porque para debrar el hecho VD
luntari., pueden influir eKtraila. a la voluntad o, capri
cho del acreedor o deudor.
Para escudiar el 'Yalor '1 la tficada id condi.-in meramente po
procedcrcmol por eliminacin. Debemos distinguir segn
dependa det mero capricho de! acreedor o. d-el deudor, y, en amo
bos casos: segn que sea suspensiva o resolutoria.
1) LJ qllt' mero flrbhrio ti Jueedor e5 siempre v;
/ida, l/empre produce efectos jurdicos, ,ea sU.lpensiva. o resolutoria..
En cuanto a .la suspensiva, la prueba est en la circunstancia de que
el legisJldor acepta y reconoce expre5.imence la venta a prueba o
gustO, como en la venta del automvil. En cuanto a la resolutoria.
conhrma. que es vlida el hecho de que el legislador reconozca expre
samente el pacto de retrov-enta, que cons!sre en la facultad que se re-
el vendedor de comprar nuevamente la cosa vendida. Este pacto
es un caso de condicin meramente potestativa resolutoria que depen.
de el mero arbitrio del acreedor.
2) La que dependt del mero dTbitrio dtl deudor, cuando e:l re
soll/toria, es vlida. produce efectos, y la prueba est en que el legis-
lador r-' i I)noce y reglamenta las donadones revocables, eptre cnyuges,
donde hay ejtrnp!o de esta condi.cin. Y cuando es SUSptnsi'Yd, es 'lU-
la. Lo dice el inci30 l.U del artculo t,478. y sta es la nica que nO
es vlida. Razn: Es condicin bsica de 105 actos jurdicos el con-
sentimiento) ,yen este caso, en realidad, ste falta) no - "na vo-
OE LAS OBLIGACIONES SUJ ET.'lS A MOO,' LWADES
57
Juntad seria de obligarse. Porque si digo: "Doy 100 a Pedro si quie.
ro", 110 hay manifestacin de consentimiento que haga nacer obliga.
ClOnes.
Apli-c este criterio la Corte de Ta!ca (l). Declar nula por in
fringil' el artcu!G 1,478, la clusula de un contrato de venta de va:
rias p:lrtida,s de harina l' difu:!ntes precios, segn la cllal, el molir:o
Yt'nJ,'Jor se reserva la facultad de cOllfirmar las v:ntas en cualquier
pcca d;! los contratos para surtan todos les ef:!ctos j urdicos
1 $on prop:os.
HZ. I!) ConJiciul1clJ posih'[c!i C m posi blc:i; 1 l'itas e il citilS.
-Las condiciones pued:!n ser posibies e imporibles, licitas e ilcitas.
clasificacin comprendida en ei artculo 1,475.
Posible es aqulla que est dentro de las posibilidades fsicas que
se realice: Doy 100 s maana Es imposible cuandq no puede
aCQlltecer de acuerdo con las leyes de la naturaleza fsica: Doy 100
si el da no sucede a la noch'e.
El artculo 1,475 habla de 1a3 conitiones moralmente imposi-
bles y moralmente posibles. A stas son las que nosotros hmamos
citas e lcitas.
Condicin mora/mente posible o lcita l'S 'lue no va con-
tra la las o c-l or,le 11 Plt[,licn. /'vi vr,dmt'nft im-
posibleS' o ilcitas son aqullas que van contra la ley, las buenas cos-
tumbres o el otten pblico:
Los 1,476 y' 1,480 reglamentan los efectos que produ-
cen estas condiciones, y hacen una serie de distingos s'ti[es segn que
la condicin sea positiva o negativa. Nosotros omitiremo3 su ::,:studio,
por inoficioso, a la letra de [os artculos.
1,476. Si la <oodicin es negativa de una cesa fsica
mente imposible, la obligacin es pura y' ,5i.p1ple: si consiste..en que el
acreedor se abstenga de un h!cho inmoral () prohibio, vida la dis-
l' "
pOSlClon
"Artculo 1,480. Si la condicin suspensiva (que :!s la que suspen-
de el nacimiento del es o se hace se tendr por
fallida.
(1) Sentencia de 6 de de 936. "Re.isra Derecho y
da". tomo XXXV, tegunda seccin segu nda, p.i [1;. 19.
58
CUIlSO DE UERI:CHO CIVIL
A la misma regla se sujetan las cOn<ciones cuyo !entido y el mo-
do de cumplirlas son enterament:! ininteligibles.
y las condiciones inductiva:; a hechos o inmorabs.
La condicin resolutoria (que es la que con su cumplimiento ex-
tingue un que imp:lsibb por su naturalez'J, o ininteligible,
o inductiva a un h!ch.o ilegal o inmoral, se tendr por no escrita".
83. Efectos de la condicin inmoraJ.-EI artculo 1.476 es-
tablecr si 111 condicin onsiste en que el arr,::dur <: abstenga de
un hecho inmoral, vida la disposicin. UI1 caso si digo Doy
100 a Pedro no comete ince .. to con su hija. Esta inmoralidad de la
condicin acarrea la nulidad del aClo') o contrato. Pero, cmo
carnos qU! la inmoralidad en la condicin, algo accidental del contra
to, venga a contaminar el acto o contrato? La 'azn est en que !!
legislador, aunque se sostenga lo contrario, intervien,: en los motivos
psicolgic:ls que tienen los individuos para celebrar un acto o contra-
to, con el objeto de velar por la moralidad de stos. Por eso en el
e.'emplo propuesto el legislador no d:!ja que el acto produzca sus ef:c"
Esto va a tener impcrtancia cuando es'tudiemos la teora de la
causa. En el I!gislador anula .cusula c!::1 artculo 1,476
porque tiene causa ilcita, la cual es causal de nulidad absoluta.
84. b) Condiciones suspensivas y acuer
o con el artculo 1,479, tambnse clasifican [as condiciones en su)
pensi"as 'J es la que el nacimiento
d:.:1 derecho. Reso!utor4 es la que, con su cumplimiento, un
derecho.
y C:111 las anteriores, podemos dar otra, definicin, diciendo
lJue cJnJicin es acontecimi:'llto fmuro l' del
cual el nacimiento del derecho: Doy 100 a Pedro si
matrimonio; y que condicin resolutoria es el acontecimimto futuro
e incierte dd cual d:pende la extin::!n de un duecho u obligacin:
Doy esta casa a Juan hasta que se vaya a Europa.
85. Toda. condicin es en el fondo. suspensiva.-Hay que
hac:r pre'5e:1tl! que si:!mpre la condicin suspensiva y. la 'resolutoria
van unidas, porque lo que constituye para uno es resoluto-
ria para otro. Igual qU! en el caso de los '1 obligaciones_
1)1: LAS OBLlGACION ES SUJETAS A MOOALlDADES
59
===:::-
Ejemplo: Doy c.lsa a Pedro si se recib:: de abogado. El hecho
futuro ! incierto de que Pedro reciba, i:5 condicin suspensiva para
Pedro, porque mientras no se reciba est en SUSp!n!O su
ro para m es r!solutoria porque, Pedro su ttulo, ex-
tingu! mi der!cho de dominio -sobre la cosa. Esta misma idea la vi-
mos corroborada al estudiar la propiedad fiduciaria, donde el fidu
ariJ es propietario bajo condicin resolutoria y ti fidticomisario lo
ba> coJndidn susp::nsiya. Sin embargo, come obs:rva Plan:ol con
razn, si vamos al fondo d: las cosas, en ltimo trmino toda condi-
; in suspensiva: la que s: llama susp::nsiva, porqu-.:
el nacimiento dd y la que llama n'sn1utnria, por
qu:! suspende la extinci6n del derecho.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES
86. Diversos estados en que pueden encontrarse las con-
diciones suspensivas y de los efectos,
es ver :m qu diverso, estados con-
porque los efectos ,!;:m diver30s s:gn que la condicin se >:!n,-
cucnrre pendiente, cumplida o (allida.
87. a) Condicin pendiente.-La condicin se encuentra pen-
diente cuando es inci:rto si el hecho futuro va a verificar o no: De-
JO 100 a Pedro si se recibe, y Ped va en tercer ao.
88. b) Condicin cumplida.-La condicin est cumplida
cuando S! ha verificado el hecho futuro e incierto que la coIl5ritua:
Pedro recibe. Veamos cmo deben' cumplirse las condiciones.
89. Forma en que deben cumplirse las condiciones.-E!
Cdigo, en los artculos 1,483 y 1,484, da reglas en [as
cuales indica ra forma 'en que deb:n cumplirse.
1) acuerdo con el artku!o 1,483, la condiciOn debe cumplirse
en la forma que {as pr.lrtes han probablemente wtendldo que lo fuese.
Se recurr:e en este caso a la intencin de los contratantes, y de aqu que
e:t:t disp:lslcin cnstituya una confirmacin del artculo 1,560, que,
tO
CURSO PE DERECHO CIVIL
al hablar de la interpretacin de los contratos, dice que debe estarse
ms a la intencin de los contratantes que a lo literal de las palabras.
y en agrega el artculo 1,483: ". , ,y se entender que el mo
do ms racional de cumplirla es el que han entendido las partes". Y
pone un ejemplo: "Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en pa
gar' una suma d! dinero a na persona que est bajo tutela o curadu
ra, no se tendr pOl' cumplida la condicin, si se entrega a la misma
pers{)na, y sta lo disipa".
2) En seguida, averiguada la intenclOn de los contratantes, llega
el momento aplicar el artcul-o 1,484, segn 'el cual las l'(;rdil':ollt:s
dt'bfn cumplirse literalmente, en la forma con-venida, lo que significa
que nuestro legislador no acepta el cumplimiento de condiciones por
o analoga. Si se dice: IIDejo 100 a Pedro si se dI!
abogado" no se entiende cumplida la condicin si se recibe de
mdico.
Hasta cierto pu,nto parece una perogrullada que el legislador
b!ezca este artqdo 1,484., Porque 10 1 'o) es que la condicin cum
pla tal cual se ha estipulado. Pero hay una razn histrica. En el De
recho Romano, en el Derecho francs y an en los primeros
proyectos del Cdigo Civil, se autorizaba ,el cumplimiento por equiva.
lencia, cuando a juicio del juez era imposible cumplr de acuerdo con
io estipulado por las partes. Pero el legislador actual estim con ms
lgica que esto no era natural, y, reaccionando, estableci
te .el principo contrario.
90. Estado en que debe entregarse la cosa al acreedor;
quin soporta la prdida de la cosa.-Cumplida la condicin, debe-
mos saber ahora en qu estado debe entregarse .la cosa al acreedor. El
artculo 1,486, inciso 2.
0
, .establece la reglamentacin del caso:
"Si, la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en
el esrado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor e !-os aumen-
tos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obliga'do a dar ms
por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho' alguno a
que se le reba;e el precio, , ,"
Por ejemplo, se da una vaca, que, en el tiempO intennedio que va
de la celebracin del contrato al cumplimiento de la condicin, tiene
DE LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MOOAUDAIlES
61
UD . ternero: el acree40r la recibe con el tern-:ro. Y si la vaca en
el mismo tiempo, coja, as tambin debe soportarla .
. Pero puede acontecer que el deterioro sufrido por la cosa se deba
a un o culpa dt!l of!uJor; no ha sido un menoscabo fortuito. En
tonces el articulo 1,486 autoriza al ''acreedor para exigir del deud-or
inckmn:zacin de p!rjuicios o la rescisin del contrato. Aqu el legisla-
or no ha sido muy feliz al de rescisin del ,aotraco, porque
debi decir "resolucin". Por 10 dems, el !egislad-or' en muchos artcu-
los incurre en este error de terminologa.
y todava puede pres:ntarse otra situacin. La condicin no (!st
cump!ida; el objeto debido ha. perecido. Qu acomea? Quin
soportar la prdida de la. co;a debida bajo condicin? El artculo
1,486, inciso 1.0 da la respuesta. De acuerdo con l, se extingue la obli-
gadn, " s<:a, la prdida la sufre el deudor. Pedro vende una vaca a
Juan si se r:cibe de abogado, y antes de recibirse ste, la vaca muere.
Entonces, Pedro, vendedor, no est obligado a .entregar, y Juan no e-
t obligado a pagar el precio.
Esta disposicin constituye una excepcin bien marcada a un prin-
c;pio muy discutido: la de Ia condicin. Segn algu'nos,
una vez cumplida la condicin, op:ra retroactivament:. Y si, en [o que
resp!cta a fa prdida de la cosa, respetamos este principio de la retro-
actividad, lo lgico ser que la cosa la pierda el acreedor. Porque
gn el citado principio se entiende que el comprador ha sido dueo,
desde que el aerecho existi al momento de celebrarse el c,ontrato; y en
consecuencia, l debe perderla, ya que hay un . principio s'lgn el cual
las cosas perecen para su dueo.
Pero esta regla slo se aplica cuando la prdida de la cosa es
tuila. Si la cosa se pierde por del deuJar, ste est obligado a
pagar el valor de ella con la correspondiente indemnizacin de perjui-
cios. Lo 'dice el artculo 1,486.
Hay qUe anotar el inciso final del artculo 1)486, que eS una' regla
de aplicacin general, no obstante estar ubicado en una regla espz:c<!l
aplicable a las obligaciones condicionales. De acuetdo con l, entien-
que una cosa pereoe desde que se destruye la aptitud para la cual
61
CURSO OE OERliCHO CIVIL
===---_._. ---'-
elb se destina segn su naturaleza o convencin, Se compra un auto de
carrera. Si tiene una pequea falla, puede destinarse a uso corriente,
pero no para la carrera. Entonces..se entiende que se ha destrudo. (Vol-
veremos sobre esta disposicin al estudiar la prdida de la cosa debida).
91. e) Condicin fallida.-:-Por ltimo, la condicin se encuen-
tra I"'-id" cuando ya es indudable que ella no se va a cumpli!'. El aro
tculo 1,482 cstablet:e que rl!putll haber fallado la condicin positi.
va o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que
no suceer el acontecimiento contemplado en ella, o cllando ha expi-
rado el tiempo dentro del cual el acontecimit:nto ha debido verificar-
se, y no se ha verificado".
92. Cundo est fallida la condicin.-Para cundo
est fallida la condicin, hay que distinguir segn que ella sea deter-
minada o indererminada.
Si es determinada, se entiende que falla cuando es ciereo que' el
hecho no se va a verificar denero del plazo indicado para su verifica-
cin. Dcy lCO si Se recibe de abogao antes de los 2:) aos, y
Pedro fallece.a los 23 aos.
Sr es indeterminada, se entiende fallida cuando ha llegado a ser
cierto que el hecho no se cumplir: Doy 100 a Pero si ,se casa con
Mari.t, y sta muere,
Pero la condicin, por muy indeterminada que sea, tambin con-
tiene un plazo legal. Porque el legislador comprende que la incertidum-
bre de los condicionales no puede prolongarse a perpetuidad, sino
que debe un momento de consolidacin. Por el artculo 739
dice que la condicin que demora ms de quince en cumplirse se en-
tiende fallida. Esta est ubicada en la propiedad fiduciaria,
pero no hay lnconvenie-nte para aplicarla generalmente.
Y si la condicin falla por medio de un acto doloso o culpabb
del deudor? Si ste, con el fin de sustraerse a la condicin, por su culo
pa hace que falle la condicin? Pedro da 100 a Juan si casa con Ma
ra, y para evitar el cumplimiento de la condicin, secuestra mata a
Mara. El legislador contempla esta situacin en el articulo 1,481, in-
ciso 2.'\ y establece que l c:>ndicin se considerar cerno que S! ha
cumplido.
DE LAS QBLlGAClONES A MODALIDADES
1. Efectos de la condicio'n suspemj'Ya
93. a) Efectos de la condicin suspensiva pendiente.-EI
efecto que produce es impedir ndl.ca el u obligacin. Y esto
como consecuencia de que la condicin es un hecho incierto. Mientras
e5t pendiente, el deudor no ti:ne la obligacin, y el acreedor no es ti
tular del Pero es evid;!nte que, si bien no han naciJo el dere
cho ni 101 obligacin, en todo caso existe el vnculo jurdico entre el
lcreedor y el deudor, y para el existe un germm de derecho,
una expectativa para llegar a !Jer dueo. Y precisamente por eSo es que
los requisitos de existencia y validez que debe tener too centrato (con
scntimi:nco, causa, etc.), deben al momento de su celebracin.
De la circunstancia de que no existe un derecho perfecto ni una
obligacin, se deducen algunas
94. 1) Mientras est pendiente la condicin, RO se puede
exigir su cumplimiento.-Lo dice el artculo 1,485, illcLm 1." Slo
puede exigirse cuando la condicin se ha cumplido totalment1:.
95. 2) Repeticin de lo dado o pagadQ antes del cumpli.
miento de la condici-n.-Segn el inclEo 2." del artculo 1,485, que
se renere al ca50 de que fe cumpla la obligacin mientrar est pendien'
te fa c:ondici", puede repetirse lo dc,;do o pagado antes del cumpli.
miento de sta. Si digo "Doy leo a Pecro si !e va a Europa", y se los
entrego antes de cumplir!e la condicin, podra exigir a que me
d.:vudva 103 100; undria accin de renticin. Razn: porque no
existiendo obligacin, el pago hecho por el acreedor condicional es un
pago de lo no debido. Y. no hay causa que 10 justifique.
96. 3) Iniciacin de la prescripcin para el acreedol'.-Y,
tratm:lose del momento en qu.e empieza a correr la prescripcin para
el acreedor, el artculo 2,514 dice que ello sucede desde que la obliga-
cin )'e ha hecho exigible. Y como la condicin suspensiva, ms que la
exigibilidad, suspende el nacimiento mismo del derecho, resulta que
para el acreedor no se cuenta' la prescripcin mientras no. se cumpla
la condicin.
11'1\\0 PI: 111 KI (HU UVIL
97. Pendiente la condicin, hay un gennen de derecho;
consecuencias.-Pero, decamos que, si bien pendiente la condicin
"no existe un derecho perfecto ni obligacin. en todo caso ya se ha he-
cho el contrato condicional, y el acreedor tiene un derecho n germen,
desprovisto de fuerza, Y resultan varias cosecuencias.
En primer lugar, es evidente que hay un vnculo jurdico entre
acreedor y deudor, porque, no obstante la condicin se encuentre pen-
Jienee, 110 :lera posible al deudor libt'rllTrt p()r un acto dt m propia
yoluntad del acto o contrato condicional. Y tanto es as que existe un
vnculo jurdico, que e! artculo 1,481, 2.", establece que si falla
la condicin por un hecho o culpa de! deudor, es entender que ella
ha cumplido.
Adems, si una ley posterior exigiere nueyos requisitoy para el
acto o contrato no seran aplicables al contrato condicional ya celebra-
do. Po:que al este acto sujeto a condicin, se ejercit una
faculead; un derecho entr a nu!stro patrimonio a virtud de un ttulo
propio. Por eso, aun cuando de un gennen de derecho, ya se
ha incorporado a patrimonio. Y, aplicando el artculo 22 de
la ':: Efecto Retroactivo, r-:sulta que las I:yes pJsttriores que' se
dicten no pued:n influir el acto ya
98. Medidas conservativas.-Este g!rmen de derecho ha in-
fludo en el nimo del legislador en el s!ntido de darle al acreedor me-
dios de defensa que vengan a defender su derecho de posibles actos ar-
bitrarios del deudor. Y p:>r eso el acreedor condicional puede impetrar
mtdidas conuryatiyas. Hay varia" dispO'Siciones que este
derecho: el artculo 761, que da como nico derecho al fideicomisario,
mientras est pendiente la condicin.. d impetrar medidas
tivas; el artculo 1,492, ubicado en el Ttulo que estudiamos, y que da
al a::reedor condicional este derecho; y el artculo 1,078, que se lo da
al asignatario condicional.
El legislador no se detuvo a enumerar qu medidas conservativas
poda solicitar el acreedor. Queda al criterio del Tribunaf concederlas.
Puede solicitarse que se haga' inventario, que se rinda caucin, que se
recurra a cajas de seguridad, etc.
99. Transmisin del derecho condicional.-Ultima conse-
cuencia del germen de derecho la tmemos en que, si fallece el acreedor,
DE LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MODI\LWA'ES
65
--- -
----"-
-. .. :=;..:..:..:::c:...
SI! transmite el derecht> cotuliciolUll a sur herederos. Lo dice expresa-
mente el artculo 1,492. Porque si se ha formado el vnculo jurdico, si
acreedor y deudor estn ligados por el acto -o contrato, y existe el ger-
men de derecho en el patrimonio del acreedor, es consecuencia lgica
'1u:, p3se aqul a sus herederos.
que tambin es transmisible la obligacin condicio-
nal, lo cual no es una novedad. Pedro da 100 a Juan si Fulano es Pre-
sirJl!nte de la Repblica.E.Hect Pedro antes de cumplirse la condicin:
la obligacin condicional pasa a sus herederos. Y si fallece Juan 'lan-
tes, el germen de que tena tambin pasa a la" suyos. Y si. des
pus Fulano :s Presidente, sus herederos tienen un derecho puro y

Cab: una p!quea excepcin. Si se trata de una tHignacin te(ta-
menlttria o de una donacin, ent-onces no es transmisible el qerecho a
os herederos. Lo dice el artculo 1,492. De este articulo pudiera des-
que en estos dos ca;os no sqn transmisibles ni el derech{) ni la
obligacin corrdcional. Pero no es as, porque 10 nico que no se trans-
es el derecho. Razones:
1) Porque la donacin. como la asignacin testamentaria
5100 actos gratuitos, que celebran en consideracin a determinada
p:rmna (clntraro imuiro perS<ln:e). Si fallece el titular del der:cho,
no deb: transmitirse ste a los herederm, por el
de no hab!r sentido ninguna estimacin. La razn est entonces en el
carcter de in/uito cid acto; y
2) Porque para suceder a una persona es condicin esencial exis-
tir al momento del falhcimiento del causante, y si [a asignacin es
condicional, S! requiere tambin existir al momento de la
condicin.
100. b) Efectos de la condicin suspensiva fa11ida . -En es-
te caso el condicional ptrde la expectativa que tuvo de u.egr
a ser acreedor puro y simple.
Si se ha pagado la obligacin, siempre podr repetim 10 pagado.
Si el. acreedor condicional haba solicitado medidas conservativas,
una vez que falla la condicin caducan stas. Se consoli-
dan definitivamente los actos de disposicibn que hubiere ejecutado el
deudor condicional. Por e:emp!o, digo que doy mi casa d. Pedro si se
1
DE DERECHO CIVIL

recibe, y vendo la casa mientras. Pedro estudia. Si falla la condicin,
la enajenacin se cOIllOlida, queda hecha en d.finitiva. Es decir, vie-
ne a suceder como si jams hubiera existido vinculo jurdico
acreedor y deudor.
101. e) Efectos de la condicin suspensiva cumplida.-Na.
ce e! derecho condicional. El gl!rmen de d.!recho se transforma en
recho cump!.:to. Y de otra pam nace la obligacin. Si, pmdiente la
cundicin, el Jcudor hubiere ejecutado el pago, podra repetirlo; IU'
ro;' 'Una vez que s= cump'e, 1: seria impos!bl:. En otro:l trminos, cum-
plida la condicin, se :1 acto como nacid., puru y sim-
ple. Porque a jugar la teora de la retroactivid.1d dc 1.1 con
dicin.
102. La teora de la retroactividad de la condicin.-Esta
tecra consiste en que, cumplil la condicin, ella no slo produce fec
tos en el futuro, sino que tambin los produce con respecto al pasado.
Se retrotraen los efectos desde el en 'que se cumple la condi
cin al momento en que se celebra el contraeo sUjeto a condicin. Ven
do un auto a Pedro si se va a Europa. Celebramos el contrato :n
ro. Pedro parte en octubre. A virtud del princip:o, el acto celebrado
no va a prcducir efectos desde oceubre, sino desde enero.
juddh'o tic'nr:. /lt;lidad doclr;"" .. /1 .. 1
campo del Derecho?
Segn opinin de Gir.lrd, los lomanos no aceptar.on la retroacti
vidad . de la condicin como principio absoluto, como regla general,
sino que la aceptaron 'para t!xp!icarse dos fenmenos jurdicos: 1) la
transmisin del derecho condicional del acreedor a .;tIS cuan
do aqul falleca, estando pendiente la condicin; y 2) la hipoteca que
estaba garantizando un crdito condicional. Este puede garantizaru
por hipoteca.
Pothitr, parece, no !e di ms importancia a esta doctrn,) que h
que tuvo en d Dtrecho Romano. No la elev a una regla general. No
quiso innovar sobr:: !l Derecho Romano.
Llegamos al Cdigo Francr, donde la situacin tiene una p!que
a variante, porque en el artculo 1,179 se dice expresamente que la
condicin opera con efectos retroactivos. Pero si creemos a Colio y
DE LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES
67
Capitant, en el nimo de los reda.ccores del Cdigo Francs no estuvo
el propsito de innovar. No obstante existir en este Cdigo una dispo-
sicin que contempla la retroactividad, los autores discuten sobre el va
(Ir y el alcance de la doctrina.
Planiol y Ripert son partidarios de eHa y ven una regla general
:n el/artculo 1.179, y por I() tanc'D, dicen, debe aplicarse en toda oca
s:n. Colin y Capitane en ena nicamente una ficcin a la cual no
r0l1l','.1('n valor y la limitnn al alcance que tuvo en el Roma
no, 1l1an; f a continuacin que el legislador 5lo la acepta para
explicarse en forma dara una i>t!rie de. cfecto3 que prodtlLe la clbliga-
cin, y que tienen que explicarse jurdicamente,
Otros ven en la condicin una especie de declarativo, con
firmativo. Doctrina sost\mida por ]osserand. Crun que la condicin.
con el efecto retroaccivo, slo confirma el derecho. Acontecera con este
efecto algo semejante a lo que acontece con Jos ttulos declarativos.
qU! no crean un derecho, sino slo confirman el ya existente.
y otros explican la retroactividad de la condicin creyeno ver !n
e Ilil una interpretacin de la voluntad de las parte,.;. Segn esta doctri
na, lo,.; contratantes manifiestan su voluntad para qU! ella produzca
desde la celebracin del acto o contrato.
Se ve que no hay acuerdo. Pero, segn los que aceptan esta doc-
trina, seran una aplicacin de ella [os siguientes flnmenos:
1) La transmisin de los derechos del acreedor condicional a sus
herederos;
2) Si se paga algo, pendiente la condicin, y despwis sta se cum-
pie, no habr <lccin de repetidon;
3) Si una ley porteror modifica el contrato conJir:ional, no io
afectara, porque ya sera derecho adquirido;
4) Las enajenaciones o lar derecho,' reales establecidos por la pero
sana qU!! tiene la cosa bajo condicin, caducaran; y
5) S le conede una h:poteca respecto de un crdito condicional,
el.'a regir c'on (fectos retrodttiYOf desde el momento de ce[eb'rdr,e el
contrato.
Derecho Chleno.-y eri nuestro derecho, esta teoda ce
una regla general? La acepta nuestra legislacin como un prin!=i-
:: 'o? Algunos autores opinan qllt s (Alessandri).
CUr.50 Ot. UEr.ECHO CIVIL
-
Don Arturo Alcuandri Rodriguez, actual Decano de la Facultad
de Ciencw Jur.dicu .Y Sociala, afirma que la primera razn para de-
f ender la retro;actividad como r:gla general es la historia fidedigna del
establecimiento de l. ley. "Todo. loa autores y jurLJconsultos de la.
poca en que don Andrs Bello redact el Cdigo Civil (Pochier, Sa-
vigoY, Ddvincourt, etc.), dice, establedan y aceptaban como una ver-
dad incnmovible, la retr-oactividad de las condiciones. Por otr parte,
el Cdigo Franc., ,:1 Cd:o Holand., el Cdio Prusiano, el CdiSgo
Austraca, el CQdigo del Cantn de etc., aceptaban tilmbin
cste princip:o, y es sabido, por, decirlo as cxp!::samente el seor &-
110 :n el Mensa e con que el Presidente de La Repblica el Pro
y:ctol de Cdigo Civil al Congnso, que en dicho Proyecto se adopta-
ran las doctrinas sustentadas por I()$ jurisconsultos ms eminent'!5
la poca y por los principlles Cdigol vigentes a la fecha.
Por lo dems, en las notas que don Andrs Bdlo puso a su
y:cto de edigo Civil se hace continua mencin a 13 "I"troactividad
de las condicion:.','.
ICHay tambin, prOliue el leor Alcuandri, diversa, disposicio-
nes del Civil que comprueban en forma el crirerio de!
l:gislador chileno a este rupccto; numeros.imas podran citarl>t, todas
las cuales nos permiten dedr que cada va que la ley ha dejado subor-
dinada la eficacia de un acto jurdico a la ejecucin de cil:cunstan-
cias o hechos posteriorea a su ce!.bradn, la regla general es la retroac-
tividad.
Sin ir ms le;o.s, tenemo. la rat:/icacin, o m!jor, los contratO-' o
acto jurdicos que estn lubordinados a la ratificacin, q'le producen
sus efecto, desde el dia en que el acto o contrato se ce!ebr y no desde
el da e'n que se efectu la ratificacin; ejemplo e ello hemos\,:-ncon-
rrado ya en la tradicin.
Pero re6rindonoa especialmente a casos condicionales, hay dos
artculos que prueban fehacientemente CIte Aa tenemos el ar-
tculo 77 del Cdigo Civil, al hablar de 101 derechos deferidos a una
criatura que est en el vientre materno, artculo que demuutra el efec-
lO retroactivo de las c:mdiciones, ya que establece: "Los derechos que
se defcriran a la criatura que est en el vientre materno, si hubic.se
y vivicx, estarn en luspenso hasta que el nacimiento jc efec-
tc. Y si el nacimiento conltituye un principio de exLJtencia, entrar
DE LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES
e1redn na.cido en el goce de dichos d.erechos, como si hubiise existido
al tiempo en que se d'eforieron. "
El artculo 2.-11 3, contcmo en el ttulo de la Hipoteca, es otra
prueba de que las condiciones operan retroactivarnente, Dice en ;,us dos
primeros incisos: uLa hipoteca podr otorgarse bajo cualquiera condi-
cin, y desde o hasta cierto dh", uOtorgada bajo condicin suspensiva. o
desde da dmo, no valdr sino desde que se cumpla la condicin o des
de que !legue el da; pero cumplida la condicin o \legado ,;!l da, ser
su fecha la mi3ma de la inscripcin", Hay efecto retroactivD o no
en este artculo? Si' no lo hubiera, desde cundo deb!ra contarse la
fecha d-: la. hpotea? Evidenr:mel1t'e el da en que la condicin
S! cumple; y, sin emi?argo, la fecha de la hipoteca, cumplida la condi
cin, s! cuenta desde la fecha en 'que se otorg o en que se contrajo la
obligacin.
El artculo 1,070 dd Cdigo Civil, por su parte, establece que las
asignaciones pueden ser condicionales, y en su inciso
2." dic-e: "Asigna-cin condicional es, en el testamento, aqulla que de-
pende de una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de ma
nera que segn la intencin del testador no valga la asignacin si el
suceso positivo nQ acaece o si acaece el negativo".
Segn Ia ley cuando el suceso positivo no acaece, no vale la asigna-
cin y considera que jams ha !xistido; y a la innrsa, si el suceso ne-
gativo no acaece, es vlida la disposicin del t.!stador.
Adems, el artculo 1,487 dispone: ('Cumplida la condicin reso
lutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin,
a que sta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamen.
te, en cuyo ca!o podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligadQ a
declarar su determinacin, si el deudor lo exig:ere". Y ello, porque la
condicin opera con efecto retroactivo,
El hechQ de que el acre:dor condicional derecho a los aumen
tos y mejoras que la CQsa recibe mientras pende la condicin, es tam-
bin otra demostracin que condicin p::oduce efecto retroactivo,
porque si la condicin slo produjera efectos desde el da en se
cumpliera, el acreedor' no tendra derecho a '105 aumentos y me;oras
reciba la cosa., 3ino a partir del da en la se cumpla.
Y, finalmente, si fa condicin no opera retroactivamente, cmo
explicara el hecho de que las enajenaciones y gravmenes .consent
dos por el deudor condicional caduquen, 'y se validen los cOllstituidos
iO
CI..'RliU DE DERECHO CIVIL
_ . ....::::=== . -
por el acr:edor condicional, mientras la condicin estaba pendi:nt!, una
vu que sta se cumpla? Slo por el efecto retroactivo que produa la
condicin".
uA mi juicio, termina don Arturo Alessandri R., en la legi.slacin
la retroactividad de las condiciones es algo gil! admitido".
S:n embtargo, otrOl, como Somarriva, con.ideran que nut'siTo It-
g:slaJoT no ha aceptado la teora de la retroactividad de la condicin
como r:"la eneral, aino para 'liSOS paTliculllTt'1 :ap.-cialmcntc C'lntem
pIado. en el Cdilio. y dan como razn principal el he,ho de que nut.-
IrO CJigo no establece un articulo espedal como el 1,179 del Cdigo
Francs, en el cual le diga -.:xpresamente 'lue la condicin op:ra con
(f Wo I".:troactivo. Se podr objetar que la ley puede hlb:r aceptado
esta doctrina en forma tcita, en forma 'lu: se deduzca del .articulado
del Cdigo. Pero, por el contrario, hay una serie d: dispo3iciones qu:
no ac:ptan la retroactividad de la condicin, que no dan a sta efecto
retroactivo. Esas dipo.iciones son las siguientes:
1) El artculo 1,486, inciso l.", que habla dd de la COia que
se debe bajo condicin, y de acuerdo con el cual la cosa la pierde el
deudor, siendo que debera perderla el acreedor si operara el efecto re
troactivo, ya que, segn ste, el acreedor sera dueo desde la celebra
dn del contrato.
2) El artculo 1,488. Si la condicin operara retroactivamenc.:,
:0 lgico sera que, cumplida ella, la persona estuviera obligada. a devol.
ver los frutos. "Le doy esta casa,. pero me la entrega si me voy a Euro-
pa". Me voy. La doctrina de la retroactividad dice que yo debo entre
gar y que jams he sido dueo. Entonces, CJ natural que devuelva
:os frutos. Pero el 1,488 Qice 10 contrario; no es obligaciq de
volver los frutos. Este artculo es una negacin evidente de la retro-
actividad de la condicin. Cabe anota.r que elta disposicin no existe
(n el Cdigo ft .4ncs, pero [os autorea han llegado a idntica conclu-
sin. En los proyecto. de Cdigo, Bello, consecuente con su idea de es-
tablecer la retroactividad de la condicin, deca lo contrar:o; obliga-
ern de devolver los frutos. Despus se cambi de criterio.
3) Los artculos 1,490 y 1,491, que en sntesis establecen que lu
enajenaciones que' haya hecho la persona que la cosa bajo condi-
cin, subsisten si el tercero est de buena fe; pero se resuelven . cadu-
can, si est de mala fe. Ahora bien, estos artculos, en cuanto luan
ut. LAi OBLIGACIONES no: J ETAS
71
ub5i/itir la enajenacin cuando el tercero est de buena fe, tambin
constituyen una n:gadn del principio de la retroactividad. Pedro me
tiene dado un cabaHo has.ta Cuando estoy en cu.UtO ao,
vendo el caballo de que est de buena fe. Me recibo. Segn la
teora de l,a retroactividad, se entiende que jam. he siQQ dueo, y sin
embargo, segn este articulo, la ena;enacin es vlida. Si furamos
consecuentes con la doctrina, debera caducar la enajenacin. En 1'05
proyectos, Bello no haca. la distincin de la buena e mala fe, sine
qu:, cumplida l. condicin, caducaban todu la. enajenaciones. Aqu
si que 8:110 aplicaba el principio de la Por 10 dem.,
para explicarse la caducidad de las enaJenaciones que haya hecho el
que tena la cosa bajo condicin, una vez cumplida sta, no es necesario
r !currir a 1.1 doctrina de la retr,oactividad. Hay otro principio a virtud
d:1 cual caducaran: "RClolvitur' juria dam, resolvitur juris accipiens",
esto es, .esuelto el derecho del causante, se resu:lve el der'ccho del cau-
sa 9abinte. .
'En condusin, por las razones apuntadas, por el hecho de que
nuestro Cdigo no diga. expresamente que la condicin produce ,efecto
retroactivo, sino que hay disposiciones de las cuales se desprende la
doctrina contraria, Somarriva opina qu: en nutstra ltgislacin no es
prjnpio gtnt'ral la retrodt:ti,,daJ ia (01idicin, sino que slo se
aplica en casos espeCiales, como el articulo 2,403. Segn este artculo,
si se concede una hipoteca de un crdito condicional, cumplida la con-
dicin, la hipoteca regir, no desde el momento en que aqulla s: cum-
p!e, sino desck el momento en que se celebr el acto o contrato. D:
artculo, caso especial, no podra d!dudr5e que el legislador acepta la
doctrina de la 'retroactividad como regla g::neral.
Df:Ttt:ho Comumldo.-Los Cdigos Alemn y Suizo expr!!ar;nen-
te rechazan esta do::trina. Se acepta que las estipulen la retro-
actividad. PI!r() como regla general est excluida., por los inconvmie.n-
res:conmicos de todo gnero que Qfr-ece, principalmente con relacin
a terceros.
/l. Eltctos de 111. condicin resolutoria
1 03. Condicin resolutoria ordinaria, tcita y pacto comisa
rio.-5abemo.s que es aqulla que. cumplida, el derecho. Su
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CURSO DE DERECHO CIVIL
estudio es de gran aplicacin prctica. Se conocen tres condiciones re
solutori..u, a diferencia de la que es slo una. Ellas son: la
condicin resolutoria ordinaria, la condicin resolutoria tcita y el
pacto comisorio.
s: entiende por condicin rero/utoria ordinaria la que se estipula
en el contrato y que consiste en cualquier hecho incierto que 110 el
incumplimiento e las obligaciones contractuales.
La condicin resolutoria tcita est ,contemplada ,en el artculo
1,489, y es aqulla que va subentendida en los contratos bilaterales y
que consiste en que una ck las partes no cumpla las obligaciones que
le impone el contrato.
El pacto comisario no es otra cosa que la condicin resolutoria t
cita contemplada en el artculo 1,489 pero expresada en el contrato.
a) Condicin o/ Lltaria ord ;n<.lri"
104. Concepto y efectos.-Condicin resolutoria es aqulla en
que el hecho incierto est constitudo por cualquiera que no sea el in
cumplimiento de l;u obligaci{)nes. De aqu que podran multiplicarse
les ejemplos de ella: Le doy mi casa a Pedro hasta q\le se vaya a Euro-
pa, hasta qu'! reciba de lbogado, hasta que venda su mquina, etc.
Veamos los efccto\' de esta condicin en los tres :!staos.
1) Mientras est pendiente. no acontece nada de extralio. El que
tiene la cosa bajo condicin r::solutoria se puede comportar como du.:-
o absoluto, y 'por lo tanto, podr vender, arrendar, usar, etc.
2) Si faNa, las cosas cOI)tinan tal como cuando estaba pendiente
la condicin, con '.1 diferencia que las enajenaciones que hubiere
h:cho el que tena la cosa bajo condicin resolutoria se con30lian defi
nitivamente. Se pasa a propietario puro y simple.
3) Una cumplida, el efecto consiste en que se extingue el de.
recho. 5: deja de ser propietario. El artculo 1,487 estab!ece el efecto
d,! la condicin resolutoria cumpdoi., diciendo que restituirse lo
que se hubiere rttibido bajo tal condicin, , ," Si doy un auto a Pe-
dro hasta que se reciba, recibido, tiene que restituirme lo. Pero, en lo
Iol t..\'j UlIUG.\C10N'ES SUJETAS \ MUlJ,\l.llJAUES
n
que respecta a los fruto3, de acuero con el artculo 1,488, no hay obli-
gacin de devolverlos. Y, en cuanto a las enajenaciones que hubiete
efectuado la persona queccena la cosa bajo condicin resolutoria, para
ver qu suerte corren, hay que aplicar los artculos 1,490 y 1,491, que
esrablw:n, en que las enajenaciones subsistirn si:1 tercero es-
t d,buena fe, y que caducarn si de mala fe.
lOS. Cmo 'opera la condicin resolutoria ordinaria.-C.
mo pro:iuce sus efectos? Cmo se opera la resolucin de! contrato?
Bastar con que !le verifique el acontecimiento futuro e incierto? O
eKigir una declaracin judicial que declare resuelto el contrato?
En re.ipuesta, esta condicin produce la resolucin contrato de plt.
no derecho, por la sola drcunstancia de que se verifique el aconteci
miento futuro e incierto.
Pero es evidente que siempre se va a exigir una intervencin ju
dicia
l
, porque las partes no pueden hacerse justicia por s mismas. De
ah que probablemente sea necesario recurrir ante [03 Tribunales. Pe
ro en este caso, la s.entencla nicamente se limita a constatar el hecho
de que la condicin se cumpli. No es la sentencia la que pronuncia
la reso!ucin del contrato. El suyo es el papel que le corresponde al
mdico en presencia e un cadver, como dice Ale!sandri.
b) Condicin resolutoria tcita
106. Concepto.-La condicin resolutoria tcita est contempla.
da en el articulo 1,489, segn d cual en todo contrato se incor-
porada la c::mcin resolutoria de no cumplirse por una de [as partes
lo pactado. Y agrega: "P<!ro en tal caso podr el otro contratante pe
dir a su arbitrio o la resolucin o el .::umplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios".
Esta condicin tiene inrers, porque es de mucha aplicacin prc-
tica. Hay abundante jurisprudencia, y se presentan cuestiones intere-
santes en. el campo del derecho.
107. Origen histrico de la condicin resolutoria tcita.-
Su origen remoto est en el Duecho Romano, si bien no existi en L
Exista all la t<lex comisoria", una clusula que se poda estipular en
74
0(; lllRU':UU CIVIL
---- - _._- -"-'-'--=-'-....:.:.===-=
.: contraro y en la cual se deca que se poda resolver el contrato si no
su D:spus esta clusula lleg a ser habitual. ah pasa al
D:rechn Antiguo Francs, que y 1 cre la condicin t-
c'ta. Esta clusula, que era de estipulacin voluntaria y expresa en d
Romario, el legislador franc:; la subentendi; ella va ;:nvuel-
ta en el contrato aun cuando las partes nada digan.
108. Fundamentos d'e la condicin resolutoria tcita.-Capi-
tant trata de explicar esta situacin mediante la doctrina de la causa,
y argumenta en la siguiente forma: En los contratos bilatuales, la obli-
gacin de una de las partes es la causa de la obligacin de la otra. ::'1
una parte no cumple su obligacin, 1,: falta la causa a la otra obliga-
dn, y pJr lo tanto se contrato.
Pe"o es evident: que esta doctrina no resiste el menor anlisis,
el mismo artculo 1,489 .;., derecho para p':dir la resolucin o
el cumplimiento del contrato. Si se puede exigir el cumplimimto de la
vb
1
igacin, quiu! decir quo: an subsiste la causa, porque de lo con-
trario S! estara cumpliello una obligacin sin causa. La doctrina de
Clpitant no es suficiente para explicar esta condicin. La verdad es
que hay otros fundamentos.
En primer trmino, se basa ella en la equidad. En muchos casos
nos encontraremos con situaciones que no tienen una explicacin legal,
sino que rIla la encontramos en la equidad. Si un contratante no cum-
ple con su obligacin, es natural que el legislador autorice al otro .con-
tratante para desligarse del vnculo que lo une al contratante ne-
.'
gllgente.
las obligaciones que nacen de un contrato no son obli-
gaciones que estn independiente,' unas de otras. La del vendedor no es
totalmente diversa a la del comprador, sino que en el contrato bilateral
existe una relacin de interdependencia entre las obligaciones de .am-
bas partes, una equivalencia. Es por esta unin que el legislador autori-
-.a pedir la resolucin cuando uno de los contratantes no ha cumplido
con lo pactado.
y an hay otros' dos fundamentos del artculo 1,489:
1) Este' artculo es una sancin que el legislador establece para
el contratante negligente, que, por su culpa, no ha cumplido con sus
obligaciones; precisamente, la sancin est en pedir la resolucin o exi-
gir el del contrato.
continuar
m.; L:\S OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES
75
-========-======================================
2) Hasta cierto punto, con este artcuIo el legislador est inter-
pretando la voluntad de las partes; lo lgico es que el contratante ne-
gligente no tenga intencin seguir unido con el otro contratante, y
por eso autoriza la resolud.6n.
109. Caractersticas de la condicin resolutoria tcita.-La
condicin resolutoria tcita importa que el colltrataute no cumpla las
obligaciones contractuales. Pedro vende un caballo a Juan, y no lo
entrega_ De aqu que, catalogando esta condicin dentro de las diver-
SlS clasificaciones que hemos hecho de la misma, podemos decir que es
r1!solutoria, negativa y potestativa. Porque consiste en que no haga
un hecho voluntario, en que el contra-tante no cumpla sus obligaciones.
110. Caso fortuito,.-Es de preguntarse si el incumpllI.1.cnto de
la -obligacin, en caso que sea fortito o por fuerza mayor, dl o no de-
recho para pedir la resolucin del contrato. Vendo un caballo a p(-
dro, pero el c<JbaI!o muere de una enfermedad. No cumplo la obliga-
cin. Podra el comprador pe.;lir la resolucin? Los autores estn de
aClIl'rdo en 'lue, para proceder a ello, se requiere que el incumplimien-
to de la obl:gll'in sea l"ulpable, imputable .11 nt'gligente.
La verdad es que en este caso de fuerza mayor siempre se extingue 'ra
obligacin, se estruye d contrato, per,:) no mediante la resolucin,
sino por imposibilidad de ejecucin, por prdida de la cosa debida, por
la teora del riesgo. El resultado es parecido en ambos casos, per o se
ve que. hay una notable: en d primero hay resc!ucin; ::uan-
do interviene fu!rza mayor, hay imposibilidad de ejecucin.
Es evident,e entonces que si el incumplimiento se debe a fuerza
mayor, no habr derecho para pedir la resolucin del coon ato. No 'se
aplica el artculo 1,489, Este autoriza para pedir la resolucin o el
cumplimiento. Si autoriza para pedir el cumplimiento, quiere decir que
es posible la ejecucin dd contrato, y recin hemos visto que si la COS3
ha perecido, en realidad no hay posibilidad de e jecudn.
111. Puede pedirse la resolucin por incumplimiento pat-
cial del deudor?-Es evidente qu<: si el incumplimiento es total hay
derecho a pedir resolucin. Pero supongamos que de parte de! deudor,
c,ontratante neglig:nte, hay un incumplimiento parcial. Se autoriza
r para pedir, la resolucin? l1a .cuestin es y ha sido discutida.
ir atrs
6
CURSO DE DERECHO CIVIL
En el Derecho Francs, los autores estn divididos. Consierando
su origen y respetando la opinin de Pomier, la mayora estima que
hay que dejar la cuestin al criterio del Tribunal, para que ste llegue
a establecer si hayo no lugar a la resolucin; y, en general, se incli-
nan por la negativa. Ejemplo: Una persona vende un negocio y se
obliga a no colocar otro iguai el mismo radio. No cumple la dispo
s:cin del contrato. El comprador pide la resolucin. La jurisprudencia
no da lugar a la demanda, fundndos.;: en que el negocio vendido era
al pJr mayor y una venta de 200 mil, y el nuevo era de escasa
vema y 110 llegaba a lesionar los intereses del comprador.
Pero en nuestra /egis/a.n ro parece aceptable este critedo. Por-
que el artculo 1,489 no distingu:. Cualquier incumplimiento, cualquie.
ra contravencin dara lugar a resolucin. Y se llega a este criterio,
diverso del francs, por las siguientes razones: en el Cdigo Francs,
en el artculo correspondiente al 1,489 nuestro, se deja al juez la fa
cultad de fijar al un plazo de gracia dentro del cual pueda
cumplir su obligacin. Este plazo, que deja ver la intencin de dar cier-
ta latitud al juez para apreciar las situaciones, no existe en nuestro
Cdigo.
112. La mora purga la mora.-Para que pueda pedirs! la re
solucin se requiere, por una parte, que uno de los contratantes no ha.
ya cumplido su obligacin por su culpa; y, por otra, se requiere que
el otro contratante haya cumplido la suya. La ley autoriza para pedir
la resolucin al contratante que ha cumplido, contra el contratante
moroso. Razn: porque para poder pedir la resolucin se requiere que
uno de los contratantes se encuentre en mora. Ahora, si el contratant:
tambin es negligente, si tampoco ha cumplido la obligacin, el con
tratante contra el cual se pide la resolucin no se encuentra en mora,
a virtud del artculo que se traduce en este aforismo: "La mora
purga la mora".
113. Si' las dos partes son negligentes, puede una de ellas
pedU: la resolucin?-Si hay dos contratantes que son negligentes, si
comprador y vendedor no han cumplido la obligacin, procedera que
se enrabIara por uno de ellos la resolucin? La cuestin se ha plantea
do en el Derecho Francs. Los autores han resuelto que queda al cri-
01::. LAS UIS-LIG .... .. :'U.lt::.TAS A MODI\I.U.lA.J>l':,s
.:... - -. ,,_ .. _- . --,
terio del Tribunal o no la resolucin, de acuerdo con los prin.
cipios de l. equidad.
En nuestra jurisprudencia se present un caso interesante. Se tra
taba de una promesa de' venta, y result que el promitente comprador
yel promitente vendedor .te encontraron en mora; uno de elk,s entabl
la ltso!udn del contrato para desligarse del vnculo que 10 una al
otro. La Suprema di lugar a la resolucin. Dijo que el artculo 1,489
!c poona en el caso de que uno de contral4l.ntes cumpliera la obli-
gacin y el otro fuera neglig:nte, pero que nI) consideraba el ':0150 en
que ambos contratantes fueran negligentes. Entonces, como no haba
qur resolviera la cuestin y como ,os tribunales tenan qu,: fallar
.lpJi,';!..1 rl artful" 14 C,',dl';o Civil, lIhir,J1l ell la
nterpretacin de la ley, y en razn de l daDa lugar a la rese lucin,
basndose precisamente en la equiqad, ya que era justo que se desli-
gara d vnculo (1). La resolucin de la Corte es justa y dgna de
2plausc, porque recurre a I.os nuevas prJadimientos de
porque toma una base en fa equidad y porgue se despoja de las int.zr-
pretaciones aferradas a la ley. Pero en un punto merece"una crtica.
Dijo que el bgislador no haba considerado el caso de que ambos con-
tratane!S fueran pero podra que el artculo
1,489 al conceder la accin al contratante diligente se
le niega a aqul que no ha sus obligac:ones.
114. Para que opere la resolucin es preciso que el contra-
to sea bilareral.-Para qu.z opere la resolucin, se requiere: 1) que
haya de la obligacin, total o parcial; 2) que este in-
cumplimiento se deba a la culpa de uno de los contratantes; 3) que el
otro contratante sea diligente, que haya cumplido la obligacin o est
prcnto a cumplirla; y 4) que el contrato sea bilateral. Las tres prime-
ras coftdickmes ya las vimos; ahora trataremos la cuarta.
La exige expresamente el artq,alo 1,489, al decir t'En los contra-
tos bilitera!es va envuelta., " Por eso concluamos que la condicin
resolutoria tcita slo se aplica en los contratos bilaterales. Hay va-
rias razones, de las cuales indicaremos dos:
1) Este ardculo es excepcional, y doblemente excepcional, porque
contempla una condidn, algo exoepcional, y porque dentro de una
(1) Sentencia de 29 de julio de. 1931. ."Revista de Derecho y Juri5pru-
tomo XXVIII, "Seccin primera, pago 689.
78
UIi UEIU!<.:tlO CIVIL
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condicin la regla general es que sean expresas y sta es tcita. En con-
secuencia, no cabe interpretacin por analoga, sino restrictiva.
2) Una de las razones que justifica esta condicin es la interde
pendencia que existe en las obligaciones que nacen del contrato bilao
teral. Esta razn no se aplicara en el acto unilateraL
Sin embargo, Claro Solar op:na que al consignar el artculo 1,489
el preapto que en los contratos bilaterales va envuelta la condicin re
solutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado no ha
resuelto Que tal condicin no puea ir envuelta en los contratos unila-
terales. fu!ra de preadentes histrico3, hay otras disposicion;::;
Jd CiJigo Civil c:l l.:gisLIJllr nll ha I!lltl'nJiJo dar
a su disposicin del artculo 1 el carcter privatilio que se supon!
(artculos 2,177, 2,271, 2,396).
Esta regla general tiene algunas modalidades. En el contrato de
transaccin es discutido y discutib!e si precede o no la resolucin por e:
incumplimiento de las obligaciones.
En ciertos contratos bilaterales., los tracto slICesiyo, se aplica, en
su lugar, la terminacin.
y finalmente, no son susceptibles de resolverse las
se hagan en una particin, idea que slo adelantaremos. La adju
dicacin a un heredero tiene mucho de contrato, p:::ro la juri3pruden.
cia ha fallado que no se resuelven por el no pago. adjudica una ca
!a a Pedro; la c\sa vale ms que su cuota hereditaria: queda debiendo
la diferencia de valor. Si no !a paga, se ha dicho que no cabe la reso
lucin do! la adjudicacin.
115. Cmo opera la condicin resolutoria se
produce en este caso la resolucin? Vimos que en el caso de la condi-
cin resolutoria ordinaria se produca de pleno derecho: por el hecho
de llegar el acontecimiento futuro e incierto se produce la resolucin.
Pero en la condicin resolutoria tcita la situacin es diametralment!
opuesta: la resoiucin no se produce de pleno derecho, sino por la ren-
ten ca judicial que la declara. Es la primordial entre ambas
condiciones. Esto fu discutido en otro tiempo pero hoy no (2).
(2) Vase ce 17 de julio de 19H. "Revi, ... de Derecho y }u.
ri5prudencia", tomo XII. seccin primera. pg. 376.
nr I A, Olll.lG,\C[O:-'ES SU JEL\S .\ MODALIDADES
Cabe preguntarse la razn, el por qu de t!sta diferencia. de crite-
rio. Vimos .que uno de los fundamentos dtl artculo 1,489 era el cons-
tituir una sancin para d contratante negligente. Si la n:so!un se
produ:era de pleno ,derecho, en el hecho la suerte del conttato queda-
da al capricho de uno de los contratantes; bastara que uno no cum-
pliera para que se extinguieran las obligaciones.
116. del hecho de que la resolucin se pro-
duzca por sentencia judicial:
1) Ser preyio que el ,-ontr.:tante entable l/na demanda, dirija
una accin ante los tribunales.
2) El contratantl! negligente, el motoro, puede cumplir la oblig<.t-
c:n despus de la durante todo el juicio, y aln Jefpll,'
ae dictada la sentencia de primera ns/anda. Ejemplo: Pedro me ven
de un caballo, No me fo entrega, Pido resolucin, El juez da tugar a
el!a, Pedro apela, y vamos a la Corte. Durante la causa, Pedro me ha-
ce entrega del caballo. Hay derecho para ello. Es decir, el contratantt
detemr la accin, cumpliendo la obligacin (3)_
Pero en todo caso, para que el pago que haga el deudor de su
obligacin tenga virtud de detener [a resolucin, se requiere s:
haga con las formalidades legab y con la voluntad el otro COJ1tratan-
te. Si el acreedor se resiste a recibir el pago ce la obligacin, no queda
al deudor otro camino que efectuar et.pago por consignacin (4). Ven-
do un caba\!o a Pedro, quien no me lo ha pagado; puo quiel."e hacerlo
durante el juicio. Yo no acepto. Entonces tiene que pJgarme de
acuerdo con las reglas del pago por ccn3ignacin.
Ahora,. si yo acepto el pago en otra forma, con una bolera de con-
signacin a la orden del Juzgado, por ejemplo, -esta forma tambin
detiene la resolucin (5)'_ Porque en este ca!O yo renuncio a, mi de-
recho.
(3) untenda dI!' 7 11l.1rZO de 19:1'. de y JlIris-
prudencia", como XXIII, "Celon p.-irnel"i1, p.ig. 61.
(4) Sentencia de 9 d:! muzo de 1919. "Revista de Duecho y ]ut"ispru-
<!enria", tome XVII, seccion primera pg. '17. .
(5) &nunci" de 15 de Jicmbre de 19!6, "Revca de v Juris-
prudencia", tom:> XXIV, prirr..er:I. pg. 550.
CURSO DE DERECHO CIVIL
===="==============--
3) El solicitar a su arbitrio la
cin o el No est forzosamente obligado a
pedir la resolucin. Lo dice expresamente el articulo 1,489.
4) Como tambin lo dice el artculo 1,489, pedirse,
ms. indemnizacin de perjuicios, ya que se haya solicitado la re-
solucin o el cumplimiento.
117. Diferencias entre la condicin resolutoria ordinaria y
la tcita.-Lls principales Ion:
l. La ordinaria opera de pleno derecho, por la sola cin:unstancia
de cumplirse el acontecimiento futuro e incierto. En cambio, en la t
cita, la resolucin se produce por sentencia judicial. De esta diferencia
primordial y bsica se de-ducen lJS dems.
2. En la ordinaria no puede el otro contratante e'(igir d cumpli.
miento del contrato, sino que slo obra la resolucin. En la cond!cin
del artculo 1,489, queda al arbitrio dd contratante dilig,ente p:dir la
reso'ucin o el cumplimiento.
3. En la tcita puede enervarse la accin resolutoria, si el contra-
tante negligente cumple su obligacin durante el juicio. La resolucin
que se produce por la ordinaria es imposible de detener, ya que se pro-
duce de pleno derecho.
4. En la ordinaria 110 puede solicitarse indemnizacin de perjui-
cios. El; la tcita, s. Lo dice expre3amente el art'cu!o 1,489.
c) Pacto comisorio
118. Generalidades.-Est reglamentado en. el prrafo 10 def
Ttulo XXIII del Libro IV del Cdigo Civil, al hablar el legislador
del contrato de compraventa. Se ,encuentra ubicado alti por una razn
histrlca: lo trataba junto a la compraventa el Derecho Romano.
Consiste en la condicin r:solutoria tcita expresada; en otros tr-
minos, es una estipulacin que se establece expresamente en el contra-
to a virtud de la cual se pacta que ste $e resolver por el incumpli-
miento de las obligaciones. Lo dice en sntesis el artculo 1,877.
119. Hay pacto comisorio tanto si no se paga el precio co-
mo si no se entrega la cosa.-En su letra, dice expresamente est,e ar-
Di: LAS OBLIGACIONES SUJETAS A M'ODALlDADES
81
ticulo gue. por no pagarse el precio en \ tiempo convenido, se
el contrato. Como vemos, el legislador se pone en el caso en cu.?
hay in:::umplimiento de la obligacin de part del comprador, que es
I!! obligado a pagar el precio. Pero esta circunstancia no quiere decir
que 110 habr pacto comisario si que el contrato d", compra-
v!nta se resolver si el vCl1ded()r no cumple su obligacin de entregar
la cosa. Tan pacto comisario la venta que se si el com-
prador no paga el preciO', como la venta en que el vendedo'r no .:!ntre-
ga la cosa. Si el legisladcr s:! renere slo a la falta d.:! plgo dA pr:!
cio, es porque es 10 ms corriente.
120. El pacto comisorio puede estipularse en cualquier
contrato.-En un principio, en nuestra jurisprudencia s:! discuta si
el P3ctO comisario puede pactarse otro contrato qtlc no sea la com-
pravznta. La se inclinaba por la negativa: Resolvi
el pacto comis::>:io era patrimon iD exclusivo de! contrato d compra-
venta. La razn que tena era de escaso valoc: la ubicacin dentro del
Cdigo del pac.to comisorio. Posteriormente la jurispr ,.lencia evolucio-
n, y en una sentencia de la Cort' Suprema del ao 1913 se sent la
doctrina, dicindose qU! el pacto comisorio puede estipularse
en cualq u.:!r con trato' (6). La sentencia se a un contrato de
arrendamiento. Esta solucin es perfectamente legal. Porque si.:!l pac-
to comisario no consiste en decir expresamente lo que autoriza
el legislador en el artku!o 1,489, no se ve p:Jr qu no puede pactarse
en cualquier contrato. La" ubicacin que ti=ne en el Cdigo se justifica
per la razn de carcter histrico que dimos.
Sin embargo, la sentencia cometi un error al dtcir que el pacto
comisorio estipulado en otro contrato que no sea la compraventa debe
regirse las reglas de la condicin resolutoria ordinaria. Al pie de
la sentencia apar:'ce; un comentario de don Luis Claro 50!ar, y alli ala-
ba la sentencia en cuanto declara qe el pacto comisorio se puede esti-
pular en todo contrato; P;!ro la critica en cuanto afirma que .. rige
po!' las reglas de la condicin resolutoria ordinaria.
121. Pacto comisorio simple y pacto comisorio con clusu-
la pso facto.-DeI articulado del Cdigo que se ocupa pacto co-
(6) Sm!enci l Z4 noviembre de 191 3, "Revista de Derecho y J uri.
pru':!encia", tomo XI, segunda parte, necion pr!tnUIl, pg. 48 L
82
cvaso. 01 OUIiCHO CIVIL
.. ...
.. - ....... , .....
__ o __ ___ ..;:..;.; ;.;.;._ .... =:::
mloro se de,prene que el legislador. Contempla dos pactos comuo-
riOl: uno que podramos llamar pto (omisor;o limpie, y otro llamado
plldD com;,orQ ctJiftcaJo o ccm clusula iplo laCto, contemplado en el
arciculo 1,879.
122. a) J?e:to comuorio simple.-Constituyc liu y llana
mente. 'a condicin resolutoria tcita expresada, sin ningn agregado;
. decir p:lr e;emplo: '''Si los contratantes no cumplen con sus obliga.
donei, se re:olvcr el contraeo",
123. Cmo opera l. resolucin en el CollIO de! p'acto com.
sorio liimple.-La opinin est uniforme en el sentido e qur. la
folucin S! produce .en los mismos trminos que en la condicin reso
lutoria tci.ta; es necesario e imprescindible que SI! d.:dare la resolu.
cin P;lr judicial.
Esta resolucin ni siquiera puee discutirse. Porque el legislador
n:: sejal 105 efectos del pacto comisario simple, y es lgico entonces
aplicar por analoga los efectos de la condicin resolutria tcita, ya
que el pacto comisorio simple es sta expresada. Aun ms, el artculo
1,878 dice que el pacto comisorio no priva al comprador de los d:r.!.
que le confiele el artculo 1,873, y los cuales son dos: p.:dir 'a re-
Lolucin. o el cumplimicnto del contrat.>. Y habiendo pacto
rio, pueden .Ias partea diligentes pedir el cumplimiento dd contrato.
es porque ine an sub'lte.
124. Diferencia. entre el pacto comisorio y la condicin re
&o1utol'ia tcita.-Si el opera con sentencia juicial,
qu hay entre l y la condicin t1:101utoria tcita? Por de
pronto, hay una 1:0 discutida: es el plaZQ de prescripcin: accin
resolutaria que emana del artculo 1,489 preKribc en 10 ao., de acuer
do con reglaa generales; en cambio, l. que emana del pacto comi
sorio, de acuerdo con el' artculo 1,880, prescribe en 4 a os. Pero don
Rup:rto Bahamond-e crte ver otra diferencia .. Dice que la resolucin
que emana del articulo 1,489. no produce efectos resputo de cerceros;
en camb:o, la qui emDa del pacto cemisorio los produce. Esta cu:!;-
tin la IIQIi.zaremos y discutiremos ms adelallte cuando escudl:m<
!os artculOi 1,490 y 1,491.
lJl I.AS UHLlGACJON SUJIOTAS A MODALIDADES 8J
125. b) Pacto comiaorio calificado o con dllSula ipso
facto.-A l se rehere el artculo l,879, cuando dice que:
"Si se estipula que par no pagarse el precio al tiempo convenid,o
se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin
embaeg", hacerlo subsistir, pagando el precio, 10 ms tarde, en
horas subsiguientes a la notificacin j udidal de la de-
manda".
Por l S! estipula que Se resuelve ipso facto el contrato; pero el
ccmp:ador, sin embargo, puede hacerlo cumpliendo la obli
gacin dentl'O de las 24 horas a la notificacin ; udicia!
d la de'l1anda.
126. El pacto comisorio con clusula ipso facto 110 requiere
de frmulas sacramentales.-Respecto de l, hay que qUI!
no requiere que se emplee la expresill t'ipso facto" en el contrato.
No hay frmulas sacramentales en el Derecho. Puede usarse otra ex-
presin que equivalga a Ifipso facto", cualquiera de la cual se deduzca
la intencin de 105 contratanus: "De pleno derecho", "sin ms tr
mites", etc. La Corte ha resuelto que hay pacto comisorio ca
l:ficao en el contrato en que se deda que l quedaba "de hecho y pIe
no derecho" res::lndido s una de las partes no cLlmpHa (7).
127. Cmo opera el pacto comisario; doctrina5,-Cmo
opera la resc!ucin? En esto: caso la cuestin es di3cutible.
Unos dicen que hay resolucin por la eola circunstancia de no
cumplirs:! !a obligacin; en otros trminos, equiparan el pacto comiso-
rio calificao casi totalmente a la condicin resolutoria ordinaria.
No obstante, la cuestin merece dudas; parece que e.ita opinin
no debe aceptarse, a virtud de lo ipuesto en el artculo 1,378, segn
el cual el pacto comisario no priva a los contratantes del qerecho de
p::1ir el cumplim:ento del contrato. Si el contratante, no obstante haber
estipu'ado pacto comisorio, siempre pide el cumplimi!nto, evid::nu
que la resolucin no se ha producido de pleno derecho, ya que s!o
pute el cumplimiento de lo que an existe. Y adems, no debe
aceptarse FOlque el artculo t',879 dice que, no obstanee estipular la
(7) e 9 de mayo de 1919. "ReviRl de Derecho y Jurispru.
", !.)mo XVII, !eccin p/'mera, pg. 117.
Cl1RSO 1)E DERECHO CIVIL
resolucin ipso facto, "podr sin embargo hacer subsistir el contrato".
etc. Con ello indica que l no se ha resuelto por el solo hecho del in-
cumplimiento de la obligacin, es decir, de pleno derecho.
Otra doctrina dice que la resolucin, en este ClSO, no opera de
pleno d::r .:cho, sino qUe exige sentencia judicial.
Pero esta doctrina tampoco satisface, p<>rque se,ra un absurdo que
el D.::recho hubiera tres instituciones. iguab: condicin resolutoria
tcita y pactos comisarios simple y calificado.
Somarriva cree que esta doctrina es conciliable con esta otra idea:
cree qu:: la se opera, no al momento del incumplimiento
dd contrato, ni tampoco por la s:ntencia judicial, sino que por el he
::ho no cumplirs: la obligacin por el contratante negligente a las
14 11 1" IIlldficilcin lit urnhmdl. ''\1nrnl
La l/lIe de lA letra dd Articulo I,H79, Y In:1:1 de
acuerdo con la in tendn que han tenido las partes. De manera que la
sentm<:ia judicial .slo se limitar a constatar que, como el::ontra
tante negligente dej pasar las 24 heras sin cumplir, el contrato se-
rewlvi.
Pero t:sultara entonces que el pacto comisario calificado es igual
al pacto comis.orio simple, porque en ste el cntratante negligente tie-
ne, para cumplir, too el juicio, y en el calificado, un ticmpo
Fero que 'en el fondo sera lo mismo. Mas, esta observacin desapareo
e:: con otra: no hay inconveniente para que una p::rsona pida prime-
ro la reJolucin y durante el juicio se desista y pida despus el cum-
plimiento. Veamos este derecho en los dos pactos comisarios. En el
s:mple, se est recibi.::ndo la causa a prueba y veo que me conviene
ms el cumplimiento. Me deSisto de pedir la resolucin. Es posibb. En
el calificado, pido la resolucin, notinco al contratante negligente, no-
me la obligacin, sigue el juicio. Al momento de recibir' la cau-
sa a pm::ba, podra desistirme y pedir el cumplimiento? p<>rque
el contrato se rem[vi despus de las 24 horas subsiguientes a la noti-
ficacin de la deinanda. En resumen, en el pacto comisorio calificado,
ia se opera una vez que pasan las 24 horas y sin que cumpla
:a obligac!n el contratante negligente.
128. Condiciones que debe reunir el pago en el pacto co-
misoriocalificado para que paralice la accin.-C.)mo dice el ar-
DE LAS OBL1(f.ACJONES SUJETAS A MODAtlDADES
. r.:'''''''
8i
tcuJo en el pacto comisori!) calificado el deudor negligente pue-
de detener la pagando; este pago ha de reunir las sigl.:n-
tes condiciones:
1) Debe efectuarse Jt!nl'ro de ,las 24 /orar subsiguientes a la notj
ficacipn de Id demanda. El Cdigo dice 24 horas, y no un dia, expre
ones que no son sinnimas. Diciendo 24 horas; Sl se notifica a las 10
horas, hay huta las 10 horas del da siguiente. Y.oSi se dice un
hay plazo hasta lall 24 horal del da siguiente, de acuerdo con
artculo 48 dd Cdigo Civil, segn el cual los plazos se cuentan como
pletos.
2) EL pago debe ser completo, porque el acreedor noest obligado
ra recibirlo por parcialidades.
3) El pago Jebe ser hecho en fOn1l4 legal, lo que significa qu.e si
se niega el acreedor a recibirlo debe efectuarse por consignacin. Va-
len las mismal reflexiones hechas. con respecto al pago en el artculo
1,489. Resulta de aqu que hay una inconsecuencia, porque la tramita-
cin del pago por consignacin es larga y difcil y demora ms de 24
horas. En el hecho, el plazo de 2+ horas podra desaparecer. Ba.ltaria
con que el acreedor repudiara el pago para que desapareciera. Los pro-
yectos dr Cdigo eran ms exigentes, porque ni siquiera dab;;n el pla.
ZO de 24 horas, sino que decan que deba pagarse antes o a1 momento
de la notificacin de la demanda.
ACCiN RESOLUTORlA
129. Concepto.-Por la conCdn tcita y el pacto
comisorio no se produce la resolucin del contrato de pleno derecho,
sino que es necesario que se entable demanda judicial. D! aqu nace b
accin resolutoria, que es la accin que emana de la condicin re50tu
toriatcita o del pacto comiJorio y en virtud de la. cual puede el con
tratante diligente solicitat: que El: deje sin efecto el contrato por incum-
plimiento de sus obligaciones de parte del otro conttatante.
Para dar una ea cabal de fa accin resolutoria, veamos sus ca-
ractersticas:
CURSO DE CIVIL
___ ,o ____ ..
..... -_ ... ..
13 O. 1) La accin resolutoria es una accin person .. l, por-
emana de un contrato, de los cudes slo nacen derechos y accioneS"
p:, sena/es; slo puede entablarse entr: las p:rs.onas que han celebrado
el- contrato.
Por eso ta jurisprudencia ha resuelto que el vendedor no pu<:de pe-
dir la reja lucin de una comprav:nta que ha celebrado su como
prador (8).
Con igual criterio y por la misma razn, ha resudto que no pue-
de la r4!50luc:in de un contrato contra una persona inter
vino en l con carct,:r de mandatario, yA que l6C .'Iupone, 1IC't,In 1"
ii::cin del mandato, que el contrato lo ha celebrado el mandante,
.::mtra quien hay la accin (9).
s'!ntar en definitiva, como un axioma, que la accin re
s:llutoria es p:rsonal. Sin embargo, algunos autores creen ver en ella
una accin mixta, o si se quiere real. Se deduce que es real, o por lo
m:nos mixta, del hecho de que en ciertos casos la accin resolutoria.
:tega a afectar a los derechos de los terceros adquirentes, de mala fe.
P:ro es una argumentacin sin base. Es efectivo lo que ge dice de la
afeccin, pero ello por otra razn: no es la accin res-olutoria la qu:
entabla, sino una verdadera accin reivindicatoria. Las cosas suce
den de la siguiente manera: Una vez declarada la resolucin del con-
trato, de acuerdo con el artculo 1,487, la cosa ob.;eto de r:solucin
vu:dv: a poder del contratante diligent:; y p:lr medio de la retr:>-
actividad de la condicin, s: supone que esa cosa nunca ha salido d:1
poder dd que ha pdido la resolucin, y, en consecuencia, ste, que
ha sido siempre puede entablar la accin re:vindicatoria con-
:ra el actual pos:edot.
131. Puede el contratante diligente, en un mismo
entablar la accin personal resolutoria y la accion "eal reivindi-
catoria contra el actual poseedor?-El artculo 19 del Cdigo de
Civil nos da la respuesta. Segn l, en un mismo jui-
::io pueden dirigir3e dos acciones contra personas diversas, con tal
qu:: una sea la con.s:cuencia de la otra. Es precisamente el caso r;k la
8) e 4 'd: juni., de 1912, "Revist:! d::- Deracho y Juri.prudcn-
:::t", tomo X, seccin primera, pg. '07.
. (9) c!.'.! Z3 de agolto de 1930. "Revista dfl y JurilPru-
C:1ci3", romo XXVIII, .eccin .. , pg. 18'.
DE LAS OBLIGACIONES SUJETAS A '-IODALlDADES
87
accin resolutoria y de la accin reivindicatoria, consecuencia sta de
a No dUQa de e.to si recurrimos a la historia del ar-
tculo 19 citado. En la Comis:n Revisora brmaba parte don Leo-
poldo Urrutia. Para lijar el aleane::' dd" ardcu/.o 19, s.e puso como
e jemplo la accin reliolutoria y la reivindicatoria. Tambin as ha sido
rewe1to por la jurispru&mda (IO).
132. 2) La accin resolutoria es una aceton patrimonial,
(S dec:r, allaluab/c en dilUrro, que figura en el patrimon!o de los con-
tratantes. De este h:::ho se deducen tres consecuencias:
a) Puede negocim se, trc;;n4erirse y transmitirse. S Juan celebra
un conrrarJ de compraventa y Pedro adeudando 100 del pre-
cio y fallece Juan, sus hered.eros podran solicitar la ruo/ucin por
no pago de! pr=c:o.
b) Es renunciable. Con ello, no hacemos sino aplicar el artculo
12 del Cdigo Civil, segn el cual los derechos son renundabbs siem-
qu: miren al individual dd renunciante y no est prohibi-
da su renuncia. Es el caso dt la accin resolutoria. La renuncia de !s-
accin Fud; ser expresa o_tcita. E5 exp:esa cuando se hace:n tr-
minos formal{'s y explcitos. Es tcita cuando se deduce de ciertas dr.
cunstancias. Como sab::mo", en el D-erecno no se presume la renuncia.
D: all qU!, para q,ue haya renuncia tcita, hab:r oles circunstan-
cias, qu:: de ellas se -deduzca forzosam!nte la intencin del (ontratant:.'.
Se entender qu.e hay renuncia de la accin si el contra-
rante iligenr.e solicita el cump!imimto del contrato? La jurisprudencia
y los autor:s resuelven la cuestin en sentido n-o la hay. Y :n
com:::uenC:a, si el contra.tante no obtiene el puede des-
pus sorLcitar la re .. olucin (11).
Pero pangmon03 en otro caso. Se trata de un precio insoluto
de una compraventa. Pedro y Juan celebran una compraventa de una
propiedad y Juan queda adeudando 100 a Pedro. Pedro entabla de-
manda. ejecutiva y embarga la propiedad, y despus en el juicio se la
(10) Sentencia de 29 de muzo le 1922, y )ur:spru-
dencia", tomo XXI, seccin primera, pg. 616.
(J " Sentencia de 26 de de 1924. de y }u-
tomo XXIV, seccin prim:ra, pg. 716.
CUI1SO DE OEIlECHO CIVIL
___ -:':-:::-::. .. _ "_-::=-.:::::
adjuJica. La jurispr'ldencia ha resuelto que se entiende la renun,.,I de
la accin r::solutoria, y por consiguiente, no se podra con posterioridad
p:d:r b resolucin del centrato (12).
c) E$ f'reraiptib/e. Para estudiar la prescriptibilidad de la ac
cin r!colutdria es un distingo segn que emane
ra condicin remlutoria tcita o del pacto comisario, porque am!,a3
situacior.l:s t:enm reglas diversas.
El Cdigo guarda silencio resp:cto d:l plazo en que prescr:be la
condicin tcita. Entonce3, en presencia de este silencio, te
nemo; que aplicar las reglas del artculo 2,S 1 S. De acuerdo
con l, d plazo de es 10 aos. As tambin
ha considerado la Suprema ( 13).
Di! la prescripcin de la accin reso!utoria que emana del pacto
comisario se ocupa el artcu!o. 1,880, el cual el pacto comiso
rio p:escribe en el pluo que han fijado las partes, puo n.unca ms
all de 4 aos. E3te plazo de 4 aos rige cuando nada dicen las partes
o cuando han njado un plazo mayor.
Es interesante anotar algunas 'particularidades sobre estos d03
plazos de prescripcin. Fuera del tiempoL hay. una diferencia: la
crip.:in d! la accin resolutoria que emana del artculo 1,489, por d
ht'rho de ser prl:scripcin ordinaria, se suspende a favor de las
n,l-; t:numcradas en el artculo 2,509; en cambiu, la prescripcin dd
pacto comisorio, por s-tr especial, de acuerdo con el artculo 2,524,
no je SlIspende a favor de esas personas.
y hay otra difer::ncia, referente al tiempo dede cuano se ruen
ta una y otra prescripcin: la del artculo 1,489, desde que la oblig<.t.
c:n se ha hecho exigibLe, de acuerdo con la regla general del artcu
lo 2,514; en cambio, la del pacto comisorio--y aqu est lo particu.
lar-, desde que s'e ha celebrado el contrato. Una excepcin muy ca
lineada a la regla general del artculo 2,514. Resulta, entonces, que
puee presentarse el caso curiO!o de que la accin resolutoria del pac-
ro comisorio prescriba antes de nacer. Pedro vende una casa a Juan
(IZ) Sentencia de Z5 de ml!rzo de 1933, "Revista de D", .'.J y Jurispru.
tomo XXX. primera, pg. Z71.
(13) Sentencis de 9 de diciembre'de 1913, "Ri!vista de Derecho y Juris-
prud:nci,,", tomo XII, seccin primera, pg, 143.
DE L,," S OBLlGACION 1::5 SU J I:::r ""5 A MOUI'. LmAULS
en 100, '0 al contado y '0 a. , aos plazo, y se estipula que el contra
to 5-! resuelve en caso de no pagarse el precio. No podra aplicarse el
pacto comisorio, porque su accin prescribe en 4 a>Sj y se' ha puesto
un plazo de 5 aos. La accin prescribe antes de nacer.
No se akanza a compr:mder la razn del legislador para fijar
este plazo. Podra que despus se entable la accin del
1,489, ya que es una que va contrato. Pe-
ro lo; contratantes han e'tipulado expruammt>! el pacto comiso-
rio, es porque han demostrado su voluntad de regirse por sus reglas
y no por las del 1,489. Habra una renuncia tcita de este artculo.
De todos modos, hay en estos plazos de prescr..ipcin una
tia anomala e incomecu:ncia. Pon:ue cuando los contratantes han
ten ido la diligencia de pactpr expresamente la resolucin, d legisla-
,,1< d
or es ms estricto y hace prescribir la accin en 4 aos; y cuan o
los contratantes no estipulan la r::solucin, cuando han sido menos
cuidadosos, [a accin se conserva por 10 aos.
lB. 3) La accin resolutoria es mueble o inmueble, se
gn la casa sobre qil!! recaiga. Es decir, para calificada de !.o uno o lo
otro, tenemos que aplicar la regla del artculo 580. Si se trata de un
C.lo:lIo, s de una casa, inmueble.
134. 4) La accin resolutoria es indivisible.-Su indivisi
bilidad puede estudiarse dese dQS puntos de vista: objetiva y sub-
jetivamente.
Objetivamente es indivisible porque no es dable que el contratan
te diligente en parte la resolucin y en patte el cumplimiento;
puede hacer lo uno o lo otro, pero ntegramente.
Subjetivamente, la indivisibilidad se aprecia en el caso de haber
varios contratantes diligentes: tdos deben ponerse de acuerdo para
pedir la re.!oZucin o el cumplimiento, segn 10 establecido en el
N.O 6.
Q
del artculo 1,526.
135. Comparacin entre la accin resolutoria. y la resciso
ria o de nulidad.-La. accin resolutoria podra confundirse con la
accin eh nulidad o rerc'swn. Esta es la que emana de la nulidad.
Cuando emana de la nulidad ab.!oluta, se !lama propiamente accin
de nulidad, y cuando <le. la relativa, rescisoria.
90
=============::=.=====-=.=_.-:.=":'===-=--;,
Tanto la accin de nulidad como la resolutoria dejan sin efect()
un contrato. Pero tienen una diferencia: en la resolutoria, el contrate>
se ,ha sin efzcto!s co.mplctamente vlido. nad cumpliendo
,':>0 co:;)S los requis:tos legales; en cambio, d contrato que lleva nu
adad absoluta se deja sin efecto porqJ,1e se omitieron los requisitos.
de validez.
136. Resolucin y resci,in.-Son cosas inconfundibles la m-
cir:n y la rtsoJudn. Nuestro legislador no ha sido preci50 en los tr.
minos. En emplea rescisin en vez de. resolu.; ',n, (artcu-
lo 1,486).
Entre los efectos de la rc!o!ucin y la r':scisin hay dos diferencias.
importantes:
1) En el caso de la de acuerdo con el artculo 1,488,
no $: devuelven los frutos; en la rescisi6n se devuelven.
2) La resolucin produce efectos respecto nicamente de los ter-
("('ros Je mala fe; la rescisin los produce contra tod9S los cerceros, es-
tn de buena o mala fe.
137. La terminacin.-Es la resolucin aplicable a los con-
1 rato; de tracto sucesivo.
La y la terminacin se asemejan en un punto: dejan
sin ef!cto un contrato por de las obligaciones con
tra::tuales. P!ro se diferencian en que, mientras la no
a {ceta al s!o deja sin efecto el contrato para el futuro, la
I'cwlucin lo afecta, y tanto, que tiene que devolverse la cosa bajo
,ondiciIJ (artculo 1,487). La razn de la diferencia es muy :xpli.
,ab!? Porque en los contratos de tracto suce:ivo, las obligaciones bi
laterales que de l se van cumpliendo sucesivamente, peri-
dicam:nte.
La Corte Suprema ha fallado esto en ms de una ocasin. En
una 18 de de 1931 (14), estudia muy bien
el asunto, y dice que en el de arrendamiento, por s!:r de
tracto sucesivo, debe hablarse de terminacin y no de. t'tso)ucin.
El mismo contrato de compraventa puede tomar ca
rcto:r d: contrato de tracto sucesivo y por lo tanto ser susceptible de-
(14) "Reilisca de Derecho y Jurisprudencia", tomo. XXIX,. leccin prj,-
mera, pg. 1.67.
DE LAI OBI.IGACIONES SI,1.JETAI A MODALIDADES 91
renninacin. Sera el cuo de que yo,. agricultor, contratara la venta a
un molino de 1,000 quintalu d: trigo, 100 menaua!es, para
que me los cancelaran mensualment.:. Van -<orridos dos meses }' no en
trego lo pactado: el m-oline:,:> puede p:dir la terminacin. Ha sido as
en una nter,uante de la Corte Supr,::na (1
138. La resdliadn.-No hay que confundir la resolucin con
la rcsciLiacin. o anulacin c"nvenciona!, que consiste lisa y llana
menr.: -:n dejar lin efecto un contrato por el comn acuerdo de los
con tratan te.s.
El nombre de anulacin convencional es criticable, porque en
rcaliJ.J no rICiau: l1in"n vicio de confornu,,:ioll en el acto o contrato.
Esta materia ser estudiada al hablar de los modo.s de extinguir
las obligaciones. El el primer modo que lntempla el artculo 1,567.
En esta instituciri no existe sino una aplicacin del principio de
la libmad contractual, ele la autonoma de la voluntad: las partes
son dueas de desligar.te por mutuo acuerdo del vnculo que las une.
No hay aqu incumplimiento de la. obligacionea:.
139. La revocacin.-Adtms, un contrato tambin puede de-
jars:sin efl:cto por la volunta! unilateral de una de las partes. E.s la
naturalmente: porqu: lo lgic& es que, si han intervenido
dOl voluntades en la celebracin de un contrato, estas dw vo!untad-:s
demuyan el vnculo jurdico. Cuando obra una sola voluntad se ha-
bla de r.:"ocadn, como acontece en el c;)ntrato de mandato, que el
mandante puede revocar. E igual sucede en la donacin, donde el do-
nante tiene el mWn.., derecho. Tambin 5: aplica este modo de dejar
sin eftOl el c;)ntrato en el a rrendami.:nto, y toma el nombro: de de-
rtthucio: el arrendador quiere poner trmino al contrato por su pro-
pia voluntad; da eDtonce. un desahucio a la otra parte.
De todos mod"", el dejar sin un contrato por
unilateral ca con aplicacin en detenninado. contratos.
140. La imposibilidad de la ejeC;:1.\Cinj teora de los riesgOl.
-Igualmente tiene puntos de contactos ron la resolucin la ;mpoJibili-
(5) letenc:ia de de noviembre de I.Z9, "Revist:l de .uecho y J.ris-
pnadcnci&", {om. XVII, .. cdn prim.ru, plig. 62 .
92
Cl/RSO DE DERECHO CIVIL
=::-:-:== . - -
dad de Id ejecucin. Consiste en gue uno de los contratantes no cumple
su obligacin como consecuencia de un ca30 fortuito o fuerza mayor.
Veamos sus diferencias con la r:solucin. En sta, el incumpli-
miento de la obligacin es imputable a las partes. En la imposibilidad
de la ejecucin, el incumplimiento es ploducido por un caso fortuitJ
o maypr. La imposibilidad de la ejecucin est :n
el Cdigo Civil como una forma de extinguir las obligaciones, en 1l>S
artculos 1,670 a 1,680. Plantea ella un problema muy interesante: si
.1 uno Je las contrnrances se le extingue su obligacin por- la imposibi-
lidad de la ejecucin" el otro contratante, permanecer siempre obli
gado a cumplir por su parte con la obligacin? Esta cuestin recibe
el r.ombre de la teora de los riesgos.
141. Quin soporta los riesgos en los contratos unilatera-
les.-Si estamos en presencia de un corllrato unil.::teral, esta n
tiene importancia, porgue hay una obligacin, y por consiguien-
te slo hay un acreedor_ La obligacin se extingue y no se produce
ningn conflicto. Lo gue en d contrato de comodato: es uni-
tueral, la nica obligacin es la del comodatario de devolver la cosa
dada en comodato_ Desaparece la cosa por caso fortuito, y se extin-
gue la obligacin de devolverla al comodante.
142. Quin soporta los riesgos en los contratos bilaterales.
-P.:ro no acontece lo mismo en los contratos bila/eralej'. Hay dos obli-
gaciones. Ambas part-es son recprocamente acreedores y deudores. En
la compraventa, el vendedor es deudor con respecto a su obligacin
de entregar una cosa, pero es acreedor con respecto a la obligacin del
comprador d.e pagarle el e igualmente, el comprador es deudor
c!:: su obligacin de pagar. d precio, pero acreedor de la obligacin.
del vmdedor de entregarle la cosa. Pongamos dos e emplos dares pa-
ra plantear esta cuestin:
Organizo como agente turista un viaje a Nueva York para 1942,
llevando tod06 los gastos del caso. En este ao estalla una guerra. Co-
mo es un caso fortuito, se extingue mi obligacin de proporcionar el
viaje a Nueva York a los turistas. Pero, y stos estarn obligados J
pagar la cuota prefijada?
El otro ejemp!o: Me hago yo empresario teatral, y contrato la
venida de un gran tenor y hago todos los gastos. El tenor se enferma
DE LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDI\OES
9J
y no puede venir: un caso fortuito. Mi obligacin se extingue, por
imposibilidad de la ejecucin. Pero 10s espectadores, estarn obUga-
dos a pagar el valor de la localidad? Y si ya est pagado, tendrn
a repetirlo?
Si decidimos que los turistas o l's abonados al teatro estn ;,bli-
gajos a pagar, quiere decir que el riesgo lo soportan ellos. Si decidi-
mos que no estn obligados, el desgo lo soporto yo, deudor. En doc-
trina, es evidente que para resolver [a cuestin hay que remontarse a
la intencin ele fos El turista o el ahonado va a pagar
su dinero en vista de que yo proporcionaba el viaje o el espectculo.
Si yo. no lo e!los n; pagaran. En consecuencia, en tC{)-
ra, yo soportara el riesgo. Conclusin: el riesgo por regla general,
lo sOpo1ta el deudor-ae la obligacin que .ha llegado a ser jmposible.
Esta conclusin est de acuerdo con la intencin de los contra-
tantes y c'n el hecho de que en los contratos bilaterales las ubligacio-
ms estn lntimamente relacionadas. Y se dice que soporta el riesgo
el deudor p::lrque no puede exigir el cumplimiento el otro c{)ntralante.
Veamos ahora la legislacin pbsti'Yd. Cdigos modernos, como el
Alemn y el Chino, esta regla en forma e"pres. No cabe
dur.
Pero en nuestro Cdigo nada se dice. Sin embargo, a virtud de
diversas disposiciones diseminadas en l, llegamos a idntica conclu-
sin: el riesgo lo soporta el deudor de la obligacin que ha llegado a
ser imposible, Estas disposIckmes son las siguientes:
1) El artculo 1,486, que hace cargar con el riesgo de la obliga-
cin c'ndicional al deudor;
2) El artculo 1,950, que dice que termina el contrato d.e arren-
damiento por destruccin <fe la cosa arrendada; y
3) El articulo 2,000, que habla del arrendamiento de la confec-
cin de una cosa material. Se acepta as una doctrina que es jurdica,
lgica y que est de acuerdo con -os principios de la equidad.
PlfO no hay tegla sin excepcin. El artculo 1,'550 contempla una
excepcin, que, por la forma de su redaccin, parece fuera la regla
general. Dice:
"El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a
cargo del acreedor .. .!'
94
CURSO DE DERECHO CIVIL
Esta disposicin slo le aplica al contrato de COOlpraventa no
condicional, por.:ue as lo repite el artcu!o 1,820, y tambin al con
trato de permuta, a virtud de lo di.spuesto en el artculo 1,900.
Expliquemos este artculo 1,550 y tomemos como ejemplo la como
praventa. Vendo a Pedro un caballo de carrera. Despus el caballo
muere. El artculo 1,550, en relacin con el artculo 1,820, dice que
el ricsgo es del acrcedor, del comprador, y aunque yo no entregue d
cballo, el comprador debe siempre pagar el precio. Hay en csto una
inconllccuenci",. El IIrtculo hace CK>n l riesgo a Ilqur.l que no
JUl!tlO, ,,!ue no ell dueo porque an no !c 1", dcctUlIJO lol trolJicill.
El dominio slo se transfiere mediante la tradicin; no bastiL un
pie contrato en nuestra legislacin. Es un error del Cdigo, que vie
no! del Derecho Romano, del Cll'at al Cdigo Francs, donde la
disposicin C()rrespondientc al artculo 1,'5'50 no e3 criticable,
porque all se transfiere el dominio por el solo contrato. Y e aqu
pas al Cdigo nuestro, donde Bello tal vez olvi hacer la modio
ficacin.
El Cdigo Alemn, posterior, acepta nuestro mecanismo Je la
compraventa y la tradicin; pero enmend el error de nuestro Ccidi
go; y segn l, el riesgo lo seporta el deudor, el vendeor, y no el
acreedor.
143. Semejanzas y diferencias entre la imposibilidad de la
t'jewCloll y 1<1 rcwlucin.-La imposibilidad dt! la tient!
llIu;:hos punt..), de contacto con la re30lun:
1) Tanto la imposibilidad de la ejecucin o la teora del riesgo.
c.:lIno b plantean los contratos bilatera!es;
2) En ambos se deJa sin efecto el contrato a virtud del no cum
plimiento de las obligaciones.
Pero al mismo tiempo hay diferencias, que demarcan campo
de accin e una y otra figura jurdica. Estas diferencias son las
siguientes:
1) En los riesgos, ,el incumplimiento de la obligacin produ
ce por un caso fortuito; en la se produce por culpa, por
acto imputable al contratante negligente;
2) En la resolucin, an en el pacto comisario, siempre tiene d
contratante diligente la alternativa de pedir la o d cum
UE LAS 08LIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES
plimiento; en los riesgos, no puede pedir el cumplimiento, ya que tea
10 impo,;ible nadie est obligado";
3) En la resolucin, segn lo dice expresamente el artculo 1,489,
adems de la resolucin puede pedirse indemnizacin de perjuicios;
en los riesgos no se la puede porque para poder solicitarla es con-
dicin sine qua non que haya culpa por parte del deudor
4) La resolucin no se opera de/pleno derecho, sino qu!' es la
sentencia judicial la que la opcrl.t, c! caso del pa,'to comisorio
calificado;' la imposibilidad de la opera de pleno derechu,
y la sentencia s!o se limita a constatar el hecho de que ella ha existido.
A pesar de estas diferencias, la jurisprudencia' francesa y -autores
.como ]osstrand han confundido e .. tasl<:!os situacione's jurdicas.
Efectos de ia resolucin
144. Efectos que produce la resolucin, una vez pronun
-ciada, con respecto a tercero8.-Es una materia interesante de ana,
lizar, porque el Cdigo es obscuro. y est mal redactado en esta parte.
acuerdo con el arrculo 1,487, una vez cumplida la condicin
resolutara, la persona que tena la cosa bajo condicin est obligada
a devolverla. Esta devolucin d,e la cosa no ofrece ningn nconve
ni6l1te y es perfectament: posiblo! hacerla cuando ella no ha pasado a
manos de tetceros, cuando no ha sido enajenada. Pero puede aconte
eer que el que tena la cosa la haya enajenado o haya constituido un
gravamen en ella. -Se plantea entonces la cuestin: producida la re
!,olucin, afectar a los terceros adquirentes? Estrictamente, siempre
debiera segl'1n d principio que dice: "Resuelto el derecho
del caus.une, se resuelve el derecho del causa Doy una casa
a Pedro con la'condicin de qlle me la devuelva si se recibe de aboga.
Jo. En este ao, Pedro enajena a Juan. Al recibirse, extinguido su de
tambin debiera extinguirs.e 'el derecho de Juan; y ello tamo
bin a virtud del principio d: la mroactivad de la ,Este
fu el criterio seguido por BeHa en los primeros proyectos.
Pero aplicando ntegramente esta doctrina pude lbgarse a <;0
mecer injusticias con los terceros adquirentes, y de all haya si
do necesario considerar si stos estn de buena o mala fe. Y en defi
nitiva, la doctrina aceptada por Bello Si!. resume as: Id resolucin
LL'R'SO DE DERECHO CIVIL
slo afecta a los adquirentes de mala fe, y no a los de buena
fe. La doctrina aparta un p::>c::> los principios :!strictos, pero
ms equitativa.
145. Concepto de la buena o mala fe en este punto.-En
qu consiste [a buena o mala fe de los terceros adquirentes para el
(f dI:: la res::>lucin? Se reduce nicamente a t,ener o no conoci-
miento de [a condicin: si el tercero sabe que exista la condicin,
de mala f,o!; si ignoraba su existc"':a, es tercero de buena fe.
146. Momento en que debe existir la buena o mala fe.-
Parece que la bmna (} mala fe debe existir nicamente al mo
mento de la adquisicin. Si despus el tercero llega a ten:::r conocimien
iO de la existencia de' la condic'in, no hara qu:! transformara
,:n p:Js!dor de mala fe. Aplicamos anbgas d: la so
br! la bu::nl o mala fe.
147. Presuncin de la buna fe.-Tambin a.plicando
p::incip:os de la po!esin, concluimos que la mala f.e no s'e presume.
En e! tomo anteri,or v:mo:: cmo el artculo 706, segn el cual la bue-
na fl! se era de apl:cacin general, y cmo haba sido aplica-
c'o pr la jurisprudencia al matrimonio putativo. Aqu, :!n la resolu-
cin, :!ncontramos otra j: p:-l.Sume que el tercer adquirl:l1te
est de buena fe, y ser la otra parte, la que la alega, la que tl!ndr
qu: acreditar la mala fe. Esto vale para los muebles. Con rc:sp:!cto a
los inmucb!es, tampo::o el legislador poda dejar :n la incertidumbre
esto de la buena y mala fe. y estab
1
::ci cue la mala fe se presum:: cuan-
do la condicin consta en el ttulo inscrito (artculo 1,491).
148. Para determinar si los terceros estn o no de mala
fe, hay que considerar la naturaleza de la cosa adquirida.-Los
artculos 1,490 Y 1,491 reglamentan esta cuestin. El primero se refie
re a los muebles, y el segundo a 105 inmuebles. Vemos as que el le-
gislador una vez ms hace referencia a esta clasificacin, la ms im-
portante de los bienes.
Estas disposiciones tuvieron larga gestacin. En pocas .se nota.
mayo:" vacilacin de parte de Bello, a travs de todos los
sin qU!' nUfi<:a quedara conforme con la redaccin que iba dando. Le
DE LAS OBLlGAClONES SUJETAS A MODALIDADES
CJ?
.::
faltaba la idea clara sobre el particular. Y en definitiva, fui tambin
bastante obscuro en la redaccin ltima.
Cosas muebles.-Dice el articulo 1,490:
el que debe Ulla cosa muebb a plazo o bajo condicin sus
Fensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de' reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe".
Comentemos la disposicin, Olee en primer trmino: "Si el que
una cosa "La expresin hay que cambiara pOI': "Si
el que tiene o posee l/na cosa mueble, ," As lo dijo Bello en sus
primeros proyectos.
y agrega: (t" a plazo O bajo condicin suspensi'Va o resoluto
tia, . ," La verdad es que, de los tres casos, slo es aplicable el de la
c>ondicin resolutoria, Es imposible aplicar la disposicin al que tiene
un mueble a plazo, porque el poseedor del mueble viene a ser un usu
fructuario, quien es un mero tenedor con respecto a la cosa y por lo
tanto no puede enajenar el bien mismo, sino slo el ejercicio de su
derecho de usufructo. Tamp<xo se puede aplicar al que tiene la co-
sa bajo condicin susp:nsiva, La condicin suspensiva pendiente pra-
duc,e el efecto de impedir el nacimiento del derecho. Slo hay un ger
mm de der-:cho. Y es absurdo entonces que vaya a enajenar la cosa
el que tiene un germen, una de derecho. Doy un auto a
Pedro si se va a Europa. Cmo podra enajtnarlo si s.!o
la expectativa de llegar a ser dueo de l? Y todava hay otro argu-
mento para evidenciar que esta disposicin se refiere nicamente \11
caso en que se tiene la cosa bajo condicin resolutoria: el artcub
est situa,do d:spus de los artculos 1,489, 1,488 Y 1,487, que en for-
ma continuada se han estado refiriendo precisamente a los efectos de
.1a condicin re-'Olutotia.
Contina diciendo el articulo: tf., .Id eYUlje1ld, , . ", El legislador
toma aqu la expresin enarenacin en el "sentido de traslacin de do-
minio, Sucede a veces que esta expresin es tomada por el legislador
en sentido amplio, queriendo significar, adems de traslacin de do-
minio, la CQnstitucin de un derecho real. En este articulo, hay que
t1:lmarla en sentido estricto, como traslacin, y llegamos a esta con-
CURSO DE DEl\ECHO CIVIL
c!usin en presencia del artculo 2,406, que habla el!: la forma como
!e extingue la prenda, y no entra a distinguir la buena o mala fe del
acreedor prendario. No hay necesidad de averiguar si est de buena
o mala fe: siempre caduca la prenda.
Tumina diciendo el artculo:" no habr derecho de reivin-
dicarla contra terceros poseedores de buena fe". Sabemos ya que la
bu::na fe so! presume y 'que la mala fe probarla el qU! enta-
bla 'la ac-cin reivindicatoria.
En resu1llen, el artculo quedara redactado en esta forma: "Si
el que tiene o posee una cosa mueble bajo condicin resolutoria, la
('11.1 ;('11:1, no habr erecho de rt:ivindicarla contra terceros poseedo.
de bUL'na fl:".
COla l/1l/1t'bler.-EI artculo [,491 die,:
"Si el que deb.! un inmueb!:: bajo condicin lo enajena, o lo gra-
va con hipoteca, censo o 3ervidumbre, no podr resolverse la enaje-
nacin o sino cuando la condicin constaba' en el ttulo
respectivo, inscrito, u otorgado por escritura pblica".
Tambin en la primera parte del artculo hay que hacer la modi-
ficacin indicada, y decir: -'Si el que tiene ,o posee un inmueble bajo
condicin ". El legislador ha sido aqu ms preciso, porque no se
refiere al p!azo ni a la condicin suspensiva. Habla slo de condicin,
y debe entenderse que es la resolutoria, palabra sta que debiera agre-
garse a continuacin de "condicin": "con.Jicin que
dara.
y continua ms adelante: IC." no podr resolverse la enajena-
cin o el gra'llamen. , .". Se ha criticado el que diga que "no podr
resolverse", porque parece indicar que ia accin resolutoria fuera
ral y que el que la entabla se dirige directamente contra el tercero,
sin necesidad de solicitar antes la rsolucin. Pero esto no es posible,
'porque la accin resolutoria es personal, y contra el tercero se enta
bla la accin reivindicatoria, que se da adjunta a la resolutoria.
Agrega: ce,., sino cUtOndo la constaba en el ttulo rer-
pect'llo, inscrito, " otargado por escritura pblica". Nos encontramos
DE LAS OBLIGACION ES S1J J ; T AS A M ODA LIDAOIOS
con una cuestin interesante. Exige el legislador que la condicin
conste. Es evidente que la condicin consta cuando es resolutoria or-
dinaria. Tampoco hay dificultad en el pacto comisorio, simple o cali-
ncadc, porque al eitar pactada expresamente, tambin consta. Pera,
y la cOr,.![;cin resolutoria tcita, que va subentendida, se entender
que consta pata los efectos con respeCto a terceros? La cuestin ha
sido discutida.
Don Ruperco Bahamonde sostena que no consta para los efectos
de este artculo 1,491, y tena las siguiente .. razones:
!) SJ funJ.lbll en el II.rdeulo MO Jd Cdign Civil, el cual
!:! plled:: hacer la tradicin bajo conJid}1l t> t'Cloolutoria
"con tal que se exprese". Dice enronces: .1a condicin deh.!
elprzsarse; no basta que- se suben tienda.
, 2) Tambin en el articulo 1,432, segn el cual en el ca30 de una
onacin condicional, para que la resolucin produzca efectos con
respecta a teI:ceros, se requiere que la condicin se haya expresado.
Esta dispasicit:l, d!ce Bahamonde, demuestra una vez ms que, para
que la cDndici.n produzca sus efectos, requiere expresarse.
3} Argumenta con el pacto comisorio, y dice: E3 absurdo con-
siderar que el legislador haya establecido dos instituciones ;uri,dicas
Frfectlmel1te iguales .:n sus efectos: el pacto comisorio y la condi-
cin tcita. Hay que buscar alguna diferencia en sus efec
tos, y precisamente en que la resolucin producida por d pacto
comiror1o afecta a urceros, porque consta, y en cambio, la producida
For la condicin resolutoria tcica no afecta a terceros, porque 110
consta.
4) Argumenta con, los diversos plazos de prescripcin que tiene
en uno y otro caso la condicin resalutoria (4 y 10 aos).
5) Y tambin se funda en la expresin misma Hconsta", y dice
<]ue es imposible que conste una cosa que es realmente tcita.
Sin embargo, [os autores unnimemente han considerado que en
la expresin ((conste" va tambn envuelta la condici6n resolutoria
tcita, y as tambin en .forma uniforme, 'sin vacilac:ones,lo ha esta-
blecido la jurisprudencia. En una compraventa se estipula como
,a clusula que se vende una en' 100 al contado. La Supre-
ma ha d!cho C!:ue, como la escritura no dejaba constancia de haberse
100
CURSO DE DERECHO CIVIL
pagado el precio, el contrato tambin afecta a terceros ,y se puede pe-
dir la resol ucin (1).
La filO6Ofa de esta exigencia de que conste en el ttulo es
Si consta la condicin, el legislador presume de derecho que ella es
conocida por los terceros; al nacer tal exigencia, se le ha dado publi-
cidad. Y si el tercer'O n'O la c'Onoce, es porque hay negligencia de su
parte, negligencia que el legislador castiga.
Es interesante precisar bien el alcance de la expreslon rr tn t-
tulo inscrito". Un ejemplo: Pedro vende una cas:! a Juan
en lOO, 50 al contado y 50 a plazo. Juan la vende a Diego, ste a
Antonio y ste a Pablo. Se pide la resolucin cuand'O la casa est en
poder de P.lbIQ. Puta bien, en cita saie de ventilll, el ttulo mpc:ctivo-
il'scrito es el primero de ellos: la condicin debe comtar la venta
que hace Pedro a Juan.
" u otorgado por pblica". Qu significa? La ver-
dad es qU! la palabra sta n-o tiene mayor alcance. En nuestro Dere-
cho, para que el Conservador de Bienes Races inscriba, requiere un
:nstrumo:nto pblico, y ste es el mismo ttulo que se inscribe, donde,
en casi. todas los, casos, constar la condicin. Quizs podra decirse-
qU! la expresin se refiere a una escritura posterior. Pero el caso es
remoto.
149. Casos de aplicacin de los artculos 1,490 ". 1,491.-
Fijemos el alcance de estos dos artculos, disposiciones que a primera
vista parecen de una aplicacin ms gen.eral que la que en realidad. tie-
nen.. Procedamos por eliminacin:
1) No lit: aplica al caso de las donaciones, porque stas se rigen
For la regk especial del ardculo 1,432.
2) Tampoco se aplican al caso del fideicomiso, porque el legis-
lador da reglas especiales aplicables a la enajenacin que haga el pea-
p:etari<Jfiducirio, que es propietario sujeto a condicin resolutoria.
3) Tampoco se aplican al caso de una transmisin
porque no constituye una enajenacin.
(11. Sentencia de H de diciembre de 1927, "Revista d. Derecho y Ju .
ri.:rudenci ..... lomo XXV, seccin primera, pgina H9.
ndice
OE LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MOf)A,UO ... OE;5 IOC
4) Tampoco se aplican en el caso de una adjudicacin en una
particin, si las. adjudicadones no putden es evi
dente que no se produce el conflicto con respecto a terceros, aun cuan-
do haya en ella una condicin;
'.i) Tampoco se aplican cuando el tiene la cosa bajo condi-
cin no es due-o, sino mero tenedor. Pedro me arrienda un inmueble
hasta que me vaya a Europa. S enajeno el inmueble, no se aplica a
la enajenacin el articulo 1,491, porque mi arrendador puede reivin-
1a casa del poseedor.
1 ., 1 al" '}
.en eone USlon, estos art1cu os tan gener es a primera VISta, so o
L \ '
se apltcan a tres casos:
1) A la compraventa condicional.
2) A la p.ermuta.
3) Al pacto de retrov:nta, ya que el legislador, al determinar 103
eft'ct"s de este pacto, se remite a los artculos 1,490 y 1,491.
lII. OBLIGACIONES A PLAZO
150. Definieiqn.-Se ocupan de las obligaciones a plazo los
artculos 1,494 Y 1,498. El primero define el plazo que
la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin". Usando
la misma terminologa emp!:ada en la condicin. podemos decir
es un acontecimiento futuro y cierto dd. cual depende [a exigiblidad
o la extincin de un derecho o una obligacin.
151. Elementos del plazo.-La particularidad que nos
el plazo es que constituye un acontecimiento cierto.
La circunstancia de que sea futuro no es peculiar, porque ta mo-
dalidad es siempre un hecho futuro.
152. Semejanzas y diferencias entre el plazo y la condi-
cin.-Pla:ro y condicin se asemejan:
1) En que, ambos modi<:an 101 efecto&" del acto o contrato su-
jeto a mOdalidad.
2) En que son un acontecimiento futuro.
3) En tanto el acreedor condicional como el acreedor a pla-
zo, a trmino, pueden solicitar medidas conservativas.
102
UJ:! UI::I\ECHO CIVIL
La fundamental entre el plazo y la condicin est :n
QU: sta es un acontecimiento incierto, na se sab: si So.! va a vedficar o
m:entras que el plazo es cierto, forzosamente d:b! llegar. Y
realidad, las dems diferencias son una consecuencia de esta
c;a fundamental.
S! d:sprende que, mientras la condicin, cuando el susp!nsiva,
:1 del su adquisicin; el plazo, !n cam
bi::.'. slo la el del der!cho.
Do! acuerdo con el artculo 1,48', lo que se paga antes de cum
plir.'I!! la condicin es susceptible de reP'!tirse en cambio, lo qu..: se
.1l1tr:o dt' cumplir;e el plazo, no es slIsaptihle de repeticin. Lo
J!c.! artculo 1
DIFERENTES CLASES DE PLAZO
1S3. a) Determinado fI indeterminado.-Esta
atiendo: a la poca en que se va a v:rificar. Es det&mina.1o cuando
se sabe :1 momento en que se va a verificar el hecho futuro y cierto:
una fecha, :1 l." enero de 1944. Es indeterminado cuando s:! sab:
que va a Ikgar (porque es su caracterstica), pero se ignora cun-
do: la muerte de una p:rsona.
154. b) Expreso y tcito.-En cuanto a la forma, el plazo
clasifica en exp:'fsO y tci(o. Lo dice el artculo 1,494, despu.s de
definir d plazo.
y agrega: "Es tcito el indispensable para cumplirl<l". E. decir,
aqul que se deduce de la obligacin misma. Yo compro un libro de
,recho a Pars. Hay un plazo tcito para que de Pars cumpl!!n su
obligacin. Este p!azo t'cito lo constituye el tiempo necesal'i. para
que reciban mi carta y pued;tn enviarme el libr .
El plazo fXpUfQ es aqul que se pacta en tnninos formak:; y
explcitos. Es el ms frecuente.
155. c) Plazo convencional, legal y judi.;ial.-Atendiend:>
a su origen, el p.tazo puede ser con'l'encional, legal o judicial.
El con'l'enconal es aqul que emana de un acuerdo de tos con-
tratantes, 0, en ciertos casos, de la voluntad unilateral ck quien cl:-
b:a un eto jurdico.
IJI!",""S ODLIC;;A<;JONE5 IUJETAS .... MOD .... UDADES 10:1
':' .... ... ..:.-:.-:: ..
D:ntro de e,st .. crea clase., el ms frecuente es el conv:ncio'nal,
ya qu: lu modalidad:1 Ion dwulu que introduc:n los cODtrltanteJ
til /:>5 c:mtrat:s para modincar IUS efectos.
E! plazo /lB'" el el que arranca su origen de un texto -exprelO de
!a ley. P:>dran multiplicarJe los ejempLos: todo. los CU;). de prescrip-
cin de un derech,;); el plazo de 10 das artic'ulo 2,200, segn d
cu .. 1 si no .e h" utipulado plazo en un mutuo, no podr exigirlo el
acrcedlt ante. de 10 dllS; el plazo de H hora. que hay par. cu(ll'
p'ir la abliNacin cuando en prcnnc' del pacto comiaorio ca-
lificado.
El plazo judicial U :1 por el juez cuando la lo auto-
r la C::"prC:3amc:nt::.
156. Facultad del juez para sealar el inciso
2," del artculo 1,494:
por el juez, sino en CaJOS especiales que las leyes
!-:alar plazo pira el cumplimiento de una obligacin: slo podt in-
el concebido en trmino. vago. u obtcuros, IObre cuya inte-
ligenda y aplicacin di,cueren las pattes".
La regla genual es que el juez no tiene facultad para fijar pla-
zos, sino que slo le to::. interpretar aqun:. que atn vago$ y .bscu-
r03 y sobre cuya inteligencia y aplicacin no estn de acuerdo las pat
us. As, nu:stro legislador ha abelido esta facultad del
ju=z, facultad que tiene en la !egi\lacin francesa. Este plae, en
Cdigo Franc, se llama o/alO graci4. Hemos vto un tjemple:
en el case de la condicin usoluteria tcita, el juez ticne la. faculta.
de darle al deudor n-:gligente un p!azo de gracia para que cumpla
su obligacin.
Sin embargo, et articulo 1,.5', al hablar de la comp:naacin, se
refiere al p!azo de gracia; pero ste es el que conc:&de el al
deudor. En (':)n'eal:ncia, el plazo de gracia en nuesero Derecho es
diamerralmenc: opuesto al que conu:mpla el Cdigo Francs: all lo
determina el juez; aqu 1. concede el acreeder.
Pero hay, evidentemente, al8unos ctUos en que el juez est ex
presamente autorizado para fijar un plazo. Y as por ejemplo:
JI) El artculo 914 obliga al poseedor vencido a restituir la cesa
al rvindicante en el plazo que el juez seale.
CURSO UE U1:RI:;CHO <"IVIL
104
================================.:----
2) El artculo 1,094 establece que "si el testador no determina-
re suficientemente el tiempo. .. en que ha de cumplirse el modo, po-
dr el juez determinarlo .. .".
3). El articulo 2,201, ubicado en el mutuo, establece que "si se
hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podr
el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino".
En resumen, -stos son 3 ejemplos de plazos judiciales.
157.. d) fatales y no fatales.-EI artculo 49 del Cdigo
Civit refiere a esta clasificacin.
Plazo fatal es :lqul que de pleno derecho, por su' lle-
gada, el derecho que pendiente.
En realidad, esta clasificacin no tiene mayor importancia den-
tro del C:digo Civil. En cambio, tiene una cnornle aplicacin en el
CJ ign de Procedimiento Civil, porque en l, por regla general, todos
los recursos entablarse dentro de plazos fatales. Sin embargo,
dentro del Cdigo Civil, tambin hay ejemplos: en el artculo 1,885,
que fija el tiempo dentro de! cual prescribe el pacto de retroventa,
que es de cuatro aos, pudiendo las partes fijar uno menor.
158. e) Plazo suspensivo y extintivo.-Segn sus efecros, el
plazo es suspensivo o extintivo. Esta es la clasificacin ms importante.
Plazo suspensivo es el que suspende el ejercicio e un derecho () el
cumplimiento de una obligacin.
Plazo extintivo es aqul por cuyo vencimiento se extingue un de-
recho; en consecuencia, constituye un modo de extinguir las obligacio-
nes. As, veremos cmo el contrato de arrendamiento expira con la
I!':gada del trmino fijado; y I{) mismo cabe decir para el contrato de
mandato y el de sociedad.
159.' Efectos del plazo extintivo.-Sc asemejan much. a los
e la condicin resolutoria, y ms todava a los de la terminacin de
un contrato.
S! diferencia con la condicin usolutoria en que sta, general-
mente, debe ser declarada, salvo el Ca&tl de la ordinaria; el plazo .pe-
ra ip.o facto. Y adems, el p!;azo no afecta al pasado, sino que sl.
obra parad futuro; en cambio, la cendicin tiene efece. r!troactivo_
DI:: tAS OBLlOACIONES SUJETAS JI. JD>
,
Con la terminacin tiene una 50la diferencia: sta no opera de pIe.
no derecho, sino que debe ser dedatada.
160. Efectos del plazo suspensivo.-Para estudiarlos, hay que
hacer una diferencia y considerados antes del vencimiento del, plazo y
despus ele l.
l. AnltJ de IU l'tndmiento.-El efecto que se produce es que sus
pende la exiglbilidad del deredll): no puede exigiuc judicialmente la
p:c.nadn que est 50merlda a Ull plazo. Pero en cambio, el derecho
ya existe, ya ha nacido. Y de este hecho s deducell diversas conse
1) Lo que se paga anres del vencimiento nu d::
repedcin, ;orqu.e hay obligacin, hay derecho, y por lo tanto no exis
te pago de lo no debido. Lo dice expresam;:nte el arcculo 1,495. Por-
que en definitiv:, en el pago anees del vencimiento, lo nicQ que hay es
una renuncia tdea del deudor al plazo.
2) No hay inconvenienee para que se efecte la novacin de os
obligaciones, aun cuando la primera de ellas estuviere suJeta a plazo.
En cambio, de acuerdo con el artculo 1,633, para la. novacin de obli
gac:onc.s condicionales.se requiere que previamente se cumpla la
condicin.
3) Es evidente, aun cuando el legislador no lo ha dicho, que el
acreedor a trmino puede impetrar medidas conservativas. Razn: si
vimos que puede impetrarlas el acreedor condiciunal; COIl mayor razn
podr hacerlo el a plazo, porque en este caso ya el de-
recho, y all slo hay un germen de derecho.
4) No hay inconveniente legal tampoco para que el acreedor, ano
te. del vencimiento, pU'Cda negecar su derech., enajenarl., transmitir-
lOt tralUferirlo, darlo en garanta.
11. [)espllis del .... encimirnt . -Vencido el plaz.-para cuyo efecto
-debemos recordar la forma cmo se computan los plazos (articulos 48
a 50 dd Cdigo Civil) -, la primera consecuencia que se deriva es que
la oblIgacin s: hace exigible; en otros trminos, podr el acreeor, res-
p:cto de su deudor, exigirle la ejecucin forzada de su obligacin.
Como de esta exiglbilidad de 1.1 obligacin, se dtdu
ce que el plazo de prescripcin del derecho del acreedor slo empieza
JOb
DE DERECHO CIVIL
====--
a contarse d vencimiento del plazo, porque el artculo 2,5 i 4 di-
ce expresamente que la prescripcin empieza a contarse desde el mO'
mento ::n que la obligacin se ha hecho exigible.
Tambin re3ulta como que es p.Jsible la compen3a-
cin de es:! crdito, lo cual no pudo hacerse mientras estaba pendiente
d p!azo: para la comp!nsacin de dos obligaciones (artculo 1,656)
que las obligaciones sean exigibles.
Finalmente, es consecuencia el hecho d:! por regla g.eneral, se-
gn el artculo 1,551, N." 1:', el deudor queda constituido en mora.
P.:>rqu:: diez este artculo que un deudor en mora "cuando no ha
.:umplido la obligacin dentto del trmino Pero veremos
qu: hay casos de .excepcin.
EXTINCIN DEL PLAZO
161. Causales de extincin.-EI plazo extingue por su ven-
cimiento, por su renuncia y por su caducidad.
El primero, o sea, la llegada del trmino, es el caso ms fre-
.:uente.
162. a) Renuncia del plazo.-Se renere a la renuncia del pla-
Z.J el artculo 1,497. Ella est estrechamente vinculada con la cues-
tin de saber a favQr de quin est estipulado el plazo, porque, como
conclusin, slo podr renunciarlo aqul en cuyo favor est estableci-
.:!o. Evidentemente que los plazos legales y judiciales estn estableci-
dos en favor de! deudor. En cuantQ al convencional. la regla general
es qu"e tambin est establecido a favor del deuor, y por lo tanto s-
U podr renunciarlo. L:J dice el artculo 1,497. Pero existen otr03 ca-
';05 en que no est a favor del deudor, sino a favor del acreedor y del
deudor. Tal es el caso del mutuo oon inters. En favor del deudor,
porque quisQ precaverse de el acreedor le exija la obligacin, y del
acreedor, porque est ganando intereses. Ahora, la slo ftue-
den hacerla ambos de comn acuerdo. Y finalmente, hay casos en que
estblecido nicamente a favor del acre-edor. Tal es el caso del
contrato de depsito. Por lo tanto, slo ser Iciro a l al
acreeqor.
163. b) Caducidad del plazo.-La caducidad, que est con-
t:mplada en el artculo 1,496, es la expiracin dd plaz.J fijada de an-
UI! LAS UBLlGACIONES SUJETAS A MOOALIDADES 107
.. ",=,::-,-'
:emana, !D 10" casos tealado, por 1. ,ley, a nn c:k evitar p:fJuido. al
acreedor.
1) Cducidad del dtl deudor qrubrado o 4!'n nOlorj" insol-
Y4!'nCla.
Dice el articula 1,496 qu:: no puede exigirs: el cumplimiento de
:a ,:)bligadn ante. d.: expirar el plazo sino es:
IC J.", Al deudor con.dtuido en quiebra o que 51: halla en notoria
insolvencia'
Este esd primer caso de caducidad: por la dedaracin de quiebra
o la notoria insolvencia del deudor.
Veamo .. la dUJIJNtCi" J4!' 'Illitbrtl. Se decaea en quiebra a un"
ptrsona que ha ce3ado en el cumplimiento de sus oblg"cionu. An-
tes de dictarse la Ley de Quiebras, slo se dc:dar ... ba en quiebra a 105
comerciantes. A los deudores civHes se les dedaraba en concurso.
En la actual legislacin no se distingue, y el concurso ha desaplreci.
do. La misma disposicin del Cdigo est repttida en el artculo 64
d,: la de Quiebras.
En el juicio de quiebra se produce la liquidacin del patrimonio
del ,oi fuera nec:s.uio .te cumpliera el plazo, el.
acuedor no tocara nada de la reparticin r:alizada por los dems
acr:ed:>res.
En cuanto a la notoria insoiy(ncia, el hecho d: que el legislador
5-= haya referido separadamente a demue.itra que es situacin ju-
rdica diversa de la quiebra. Hay insolvencia cua'hdo el pa.sivo es su-
peri.or al a,Ctlvo. Puede accnteccr que UD individuo se dedare en quie.
bra siendo perfectamente solvente. Como la situacin de notoria in
es cuestin de hecho, debe acreditarla -el que la ca
ducidad del pfazo, el acreedor.
2) Disminucin J4!'1 valor J4!' 1M cal4con4!'s.-En egundo lugar,
SI: produce la caducidad cuando, pcr un hecho .o culpa del deudor,
se extinguen o di.sminuyen considerablemente de valor la.s cauciones
que haya dado. As lo establec: d N." 2.
U
del articulo 1,496. La ra-
zn: :n muchos casos un aQ':1:dor no est dispuesto a dar plazo pa-
ra el cumplimienr.o al deudor, por su poca solvenca, y slo se deci-
de a darlo en virtud de las cauciones que otorga aqul, y es, pues,
D.Jtural que si stas se extinguen o disminuyen de valor, caduque tl
ndice
"1; LAS OBt.IGACION ES SU JET .... 5 .... MOUAI.II""DL>
lO'>
- __ o - -
IV. OBLIGACIONES MODALES
164. Lugar en que el Cdigo se ocupa del modo.-El le-
gislador no reglament el modo al hablar de las obligaciones, sino
que se ocupa de el dentro de las asignaciones testamentarias, artcu-
!os 1,089 Y siguientes. Si no lo hizo n las obligaciones, es porque no
(5 lo corriente ver' un modo afectando un contrato, sino a las asigna-
t':stamentarias o a las donaciones entre vivos. Por es:> lo estu-
diaremos aqu en forma somera, dejando su profundizacin p1r3
cUlndo tratemos las asignaciones testamentarias.
165-. Concepto.-Dice el arrculo 1,089:. "Si se asigna algo
I una pzrsona para que 10 tenga por suyo con la obligacin de apli-
carlo a un 6n especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a
ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspen-
S;V2. El modo, por consiguiente, no, suspende la adquisicin de la co-
sa asignada".
Consiste entonces en que se le d algo' a una persona con el ob
.'eto de que lo aplique a un fin especial. Deja el testador nO a Pe-
dro para que funde un hospital. De aqu tambin que el modo pue-
da ennirse como la carga. que se impone a quien se le otorga una
iberalidad.
166. Diferencias entre la condicin y el modo.-Como el
Icgislad{)r se encarga expresamente de decirlo, en el artculo 1,089, el
modo es algo substancialmente, diverso de la
1) Esta suspende el nacimiento del derecho; el modo, tlo.
2} La condicin si no se cumple extingue el derecho; petO no el
mQC!o, salvo si lleva clusula resolutoria.
3) La condicin no puede cumplirse por equivalencia; el modo
si: dice el artculo 1,093 que tfsi el modo, sin hecho o e1' : 1 del asig-
natario, es solamente imposible en la forma especial por el
testador, p:xlr cumplirse en otra anloga que no altere la substancia
de la disposicin, y que en este concepto sea aprobada por el juez.,
con citacin. de los interesados".
Tal sucedera si se deja 100 para fundar un colegio, pero resul
110
DE DERECHO CIVIL
"- ================-==::::'''::'':
ta que la suma no es suficiente: el modo pbdra cumplirse por analo-
ga, constituyendo diversiU becas en colegios ya establecidos.
167. Modo inductivo a un hecho ilegal o inm<>ral.-Segn
el artculo 1,093, si el modo es inductivo a un hecho ilegal o inmo-
ral, no vale la disposicin. Habra nulidad si se dan 100 a un individuo
para que instale una casa de tolerancia.
, Vemos nuevamente como una, modalidad, que es meramente ac
cidental con respecto a un acto o contrato, puede llegar a anular
t'ste acto o contrato y privarlo de sus efectos. La razn est en que el
legislador toma en cuenta ,los motivos que ha tenido una p.:rson.l pa.
rOl celebrar un acto o contrato, y vela porque ellos estn de acuerdo
cen la mora1 y la ley. As, esta disposkin est en franca armona
con el artculo 1,476.
168. Efectos.-Supongamos que el deudor modal no cumpla
con el modo. Por este solo hecho, perder la asignacin? Se rtsol
ver su derecho? La respuesta es negativa; no se .resuelve la asigna
cin: el nico derecho que ciene el favorecido con el modo es exigir
el cumplimiento. Esta es la regla general.
169. Clusula resolutoria.-Sin embargo, de acuerdo con el
artculo 1,C90, puede el establecer la ciusula reso/'4/oria. en
virtud de la cual se resuelve el modo por el no cumplimiento, y :1
2signatario queda obligado a devolver la cosa y sus frutos.
Los efectos de la c1usla resolutoria en el. mtldo son, en osnto!sis,
los slguient:s:
1) El asignatario modal pierde tdo derecho a la C0sa asignada;
2) La perrona ftn'orecidc.: con el modo tiene derecho a una suma
proporcionada al objeto;.y
3) Lo que reste del valor de 11 C;)5a asignada; despu, !a de
duccin anrerior, acrece a la herencia, si el restabr' no ha ordenado
otra w.a (artculo 1,096).
170. Diferencia entre la clusula resolutoria y .la condi-
cin resolutoria tcita.-La primera debe pactarse; la !egunda 'va
subentendida. Con respecto a la clusula resolutoria en el modo di,po'
expresamente el artculo 1,090, inciso 2.
u
: "No se que
ndice
un LAS OBLIGACIONES< SIJJ I;;T.'S 1\ MUL1t\
111
envuelven clusula resolutoria (las asignaciones modales) cuando el
tes tador 11:l la expresa",
Los efectos de esta clusula son ms o menos idnticos a los de
roda condicin resolutoria, con una di.ferencia en el caso de la clu-
sula, como dice el artculo 1,090 deben an devolverse los frutos; en
cambio, en la condicin resolutoria por regla general no existe esta
obligacin.
170 bis. Caso--en'que son asignatarios modales los Bancos
Comerciales y los Bancos Hipotecarios.-De acuerdo con la Ley
N." 4,827, de 17 de febrero de 1930, sobre comisiones de con'fianza de
los Bancos, los comerciales y los puedm asign.ltario5
modales cuando el mod-o ha sido establecido en beneficio de
En tales casos se entiende que la tlsgnacin modal t'IIYUt'tYC lempre
ciufula rtsolutoria (articulo 1.", inciso 1." la letra g).
171. Actos jurdicos en los que .'Ie puede establecer la
clusula resolutoria.-La clusula resolutoria del modo puede esta
blec!rse en los te,tdmt:ntos y en los contrtus twillt'rah r: p:ro no !n
los contratos bilate,rt;tler, ya que en ello.> va envuelta la condicion re-
solutoria tcita del artculo 1,489, y si se expresa constituye pacto co
miso/io (artculo 1,877). En consecuencia, en los contratos bilate-
rales se producen los efectos de aqulla o Je y no los de la ciu
sula resolutoria.
CAPITULO IV
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE
GENERO
1. Obligaciones de espe: o cuerpo cierto. Sus obligacin.
de conservar y de entregar la cosa.
n. Obli);.u:iollC.!l Ji!
111. Paralelo entre unas y otras.
CAPITULO IV
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y
OBLIGACIONES DE GENERO
I. GENERALIDADES
172. Nociones generales sobre la determinacin del obje
to.-Atendiwdo al objeto, nos hemos referido a las cbligacol1.!s po-
sitivas y negativas y a las de dar, hacer y no hacer. Ahora nos tefe-
riremps precisanll'ntc a la eterminacin del objeto, y daremos pri
mero a!gunas nociones generales de importancia. .
E3 e\<'idenre que toda obligacin debe tener un objeto determina
do. As lo dice el artculo 1,461. Y la determinacin del objeto :!s in
.:bp;:nsab!e en la abligacin, porque mediante ella se va a conocer cu,i1
la voluntad de las partes: ,i yo contrato con Pedro para que me
venda tal caballo, se va a conocer mi voluntad. Y si yo compro un
caballo det<:rminado, no se:mtiende cumplida la oblgacn si Pedro
me entrega una vaca.
La determinacin cid objeto. est regida por dos reglas
1) debe hacerse con relacin a la unidad; y 2) debe ser en e5pede o
cuupo ciertt>.
173. Obligaciones de simple objeto mltiple.-La determi
nacin debe hacerse C<ln relacin a. la unidad. Ejemplo: Pedro se obli
ga l entregar una vaca, un fundo, un lpiz. Hay diversos objetos, y
por lo tanto, habr tantas obligacion,es como objetos. En !1 ejemplo
hay ms obligaciones con sus respectivos objetos. Y eoSta obligacin
que .bay varios objetos, toma el nombre de obligacin de simp!e
(2r,a, .. -E .. ,e prr.fo In hubl. errneamente de uMiK.;donu d. smpld uj.l,;, m{IIiPk.
cuand en realid.d alude & la oblillllc,n ,"",l. que ... ti Vllr'8,( ",-,"as al mi>mo til'mpo con-

lI
CURSO DE DERECHO CIVIL
En realidad, no presenta ninguna particularidad; pe-
r:> ms adelante nos referiremos brevemente a ella.
174. Obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligado-
ne. de gnero y aItemativas.-La determinacin del objeto debe
tn o cuerpo cierto, determinacin que puede hacerse de dos
maneras:
1) En derttl 'l5(lS K al mpmento de comratar, al momen-
to de contraen: una obligacin, y entonce.l estlunos en prrlencia de
una obligacin de erpecie o cuerpo cierto: Pedro v:nde a Juan un
caballo.
2) En otros ca!os se hace al momento de cumplirs;: la obliga-
cin, y aqu. a su v:z, pueden presentarse dos situaciones.
a) En un caso la determinacin se hace al de cumplir-
se la obligacin eligiendo dentro de varias cosas quo: tienen las mis
mas caractersticas. Entonces la obligacin es gnero: Vendo un
cabalb a Pedro; al momento de entr-egar, yo e1i:o un caballo
dentro dd gnero;
b) En otro c.aso la determinacin se efecta eligiendo dentr:> de
diversos :Jbjetos se encuentran individualizados: en
senda de fas Por ejemplo: Pedro se obliga
a dar a Juan un caballo, un buey o una vaca: la obligacin se deter-
miu eligiendo Pedro entre el caballo, la vaca o el buey.
Por qu ser indispensable que por lo menos al m omento de
cumplirse la obligacin exista esta determinacin en especie o cuer-
po ciert:>? Porque a virtud del cumplimiento de la obligacin se va
a constituir a favor del acreedor un derecho real, d de dominio, y
este derecho, por real, tiene que recaer sobre un
determinado. Una de hs diferencias entre derecho real y es s-
ta: el derecho real slo recae s{)bre algo determinado. Esto tiene
importancia para d:studio de los legado.>. Hay legados de espe-
y de gnero. Dice el testador: a Pedro en legado mi auto.
D:jo a Pedro 100 fanegas de trigo (gnero). El legata.
rio de especie adquiere el legado por el slo hecho dd fallecimiento
del causante; en cambio, en el legado de gnero, para adquirirlo, es.
que el entregue al legatario las especies legadas.
Alguno:> afirman que en este caso el legatario de gn:ro no adquiere
ndice
DE LAS OBLIGACIONES UE ::spccn" y IJl. {(N ERO Il7
el bien kgado sucesin por causa de muem, sino por tradicin, por
la mtrega que hace el heredero. Orros qUe tambin el legatario
de gnero adquiere 4C0f- sucesin. Pero como el d.:recho de dominio tie-
ne que estar radicado
'
en una determinada, es forz{)w que el
entregue al legatario las espedes, porque as se determina el
b:en.
11. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO
175. Dcfiniciun.-Son 'ludIas en que se dch una especie do!-
terminada dentro de un gnero tambin determinado. En otros tr-
mino.", es iUlulla \'11 que debe ulla inJividualidad. yuc es impos-
de confundir con 'otra: Vcnd.:J a Pedro el cabaU" <.iuiuJo,
176. El legislador no trata en fonna especial esta obliga-
cin; no le dedica un ttulo ni un prrafo. Pero hay diversas dispo-
siciones dis:minadas a travs del Cdigo en las cuales se hace alu-
sin expresa a ella. Las principales wn:
1) El artculo 1,548, que dict que "la obligacin de dar contie-
ne la de entt{'gar la cosa, y si sta es una especie o cuerpo cierto, con-
tiene adems la df! conservarlo hasta la entrega".
2) El artculo 1,550, segn e/cual "el riesgo del cqerpo cierto
cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor".
3) Los artculos 1,670 y siguientes, que hablan de la prdida d:
la cosa que se debe, aplicable precisamente a la obligacin de especie.
4) El artculo 1,526, N," 3.", s<cgn el cual si la obligadn es de
especie, el codeudor por cuya culpa se ha hecho imposlble d cumpli-
miento es responsable de t{)do perjuicio al acreedor. '
5) El articulo 1,590, que refiere a la forma cmo debe ha-
cerse el pago de la obligacin de especie.
177. Diferencia entre el Cdigo Chileno y el Francs.-Es
anotar la diferencia que hay entre el Cdigo Chileno y el
FranGs respecto de la obligacin de especie. En el Cdigo Francs
se transfiere el dominio por el solo hecho de contraerse la .obligacin de
especie; en cambio, en el nuestro, la obligacin de especie no tiene por
s sola la virtud de el dominio, porque para que esto acontez-
ca se requiere que obre la tradicin.
118
CURSO DE DERECHO CIVIL
178. Clracterstica. de la. obligaciones de especie; obliga.
ciones del deudor.-La caracterstica principal de la obligan de
la constituye la tIeterminacin especfica que de ella hac: al
momento de cdebrarse el contrato. Ahora bien, de esta circunstan-
cIa importantes consecuencias:
1) El acretdor sio o reclamar la debi
da. S Pedro ha vendido el caballo Guindo a Juan, ;te deber recla
mar dich:> caballo nicam:ente.
2) El deudor slo u libertar dd 'lAncl/lo jurdico
en su totalidad. 'Y forl.osamentt, ti objeto debido. En el ejem
p!o, entregando el caballo Guindo. El pago n-o puede hacerse por
parcialidades.
3) De acuerdo con el artculo 1,548, ';la obligacin dar con
tme la de entregar la cosa, 'Y si sta t:l una o cierto
ccntiene "dems la conser'Yarlo hasta la Entonces resul-
ta que si la obligacin eS d.e especie, el deudor en realidad tiene tres
cbligaciones: dar, conservar y entregar.
La conservacin puede mirarse desde dos puntos de vista: es ju-
rdica, porque por el hecho de contraer la obligacin, el deudor con-
rra ramb:n la obligacin de no enajenar la casa; es material, es de-
::it', debe evitar que se produzcan deterioros. Esto aparece d= mani-
fieste en el artculo 1,549, que dice que "a obligacin de conservar
:a ::o:a exige qu.: emplee en su custodia el debido cuidado". En las
ob!igaciones de especie, estas obligaciones de conservacin y entregar
S!' rener:n al objeto debidQ. Si me obiigo a entregar el
aut:::- marca tanto, nmero tanto, tengo la obligacin conservar y
entregar dicho auto.
f) Estas son txtinguirre por
d" li la casa dtbida. Esta es una de las obligaciones de
e;p!cit:. Lo establecen los artculos 1,670 y Es decir, la teo-
ra de los riesgos tiene aplicacin precisamente en lo que se refiere a
estas obl:gaciones. Ya comentamos el artculo 1,"0, segn el cual
"el rie.sgo dd cuerpo cuya entrega deba es siempre a cargo
del acreedor". Y vimos cmo esta disposicin es una excepcin a la
ndice
ndice
120
LURSO U.E. UI:.RI::CHO CIVIL
_. - .... ':.,.-_":. -:=
181. Consecuencias de la indeterminacin de la cosa.-Dd
hecho de que en la determinacin genrica se haga la determinacin
en eSFcie al momento de cumplirse la obligacin, se deduc;en las si-
consecuencias:
1) El acreedor no puede demandar del deucor
mente una especie, porque se debe una ,especie indeterminada.
2) El deudor cumple su obligacin, como -dice el artculo 1,509,
entregando una de calidad a lo menos mediana. En otros tr-
minos, !: exige que el deudor entregue el tipo standard del
deb:do.
3) Estas obligadones no son susceptibles de extinguirse por la
prdida de la cosa debida. Lo da a entender el artculo 1,510. Y. dIo
por el aforismo que dice que "e!. gnero no perece".
4) El risgo es de cargo del deudor.
5) El acreedor no ptrede impetrar medidas conservativa3.
Estas dos ltimas consecuencias las cansagra el artculo 1,510,
ic.:: "La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligl'
cien, y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las o
c:struya, mientras subsistan otras para el cumplimiento lo
debe".
182. Diferencias entre las obligaciones de cuerpo cierto y
las de gnero:
a) Las obligaciones cuerpo cierto se extinguen por la prdi-
da de la C05:l que se :be; las de gnero, no, porque el gnero no

b) En obligaciones de cuerpo cierto el deudor slo se libera
entregando la cosa debida; en las de gnero se entregando cual-
quier cosa del gnero determinado.
CAPITULO V
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO
I. Obligaciones de simple objeto mltiple. Universalidades de
hecho y de derecho.
II. Obligaciones alternativas.
rr!. Obligaciones facultativas.
IV. Paralelo entre ambas clases de obligaciones.
CAPITULO V
OBUGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO
l. GENERALIDADES
liB. Obligaciol1!l simple/l y nUllpll ... i divhin.-Las
obligacIOnes se dividen en simples o s::ncilla.i y compuestas () mlti
pIes, segn tengan por objeto una sola pr:!stacin o varas.
La obtigaci.n es simple cuando una sola cosa debe ser dada o un
solo hecho ejecutado.
y es compu'?stlt o mltiple en fU objeto cLIlrndo varia& cosas de-
ben dadas 'o vanos hechos ejecutados.
Las obligaciones comp.uestas admiten una subdivisin tripartita:
a) Obligaciones conjuntivas, que son aqullas en que todas las
enrratl en la obligacin y todas en la' solucin o pago.
Ejemplo: el deudor tiene que .!ntregar una casa, un auto y mil
Todas estas. cosas estn comprendidas en fa obliga-
c:n del deudor y no queda libre de ella si no las :!ntregl todas;
b) Obl'gacones alternativas o di: ... yun ti'YdS. Son acullas en que
todas las prestaciones entran en la obligacin, pero una sda en la
solucin o pago. Ejemplo: el deudo!:" dene que entregar unl casa o
cien mil pe.ros,; y
c} Obligaciones facultatiyas. En stas, un objeto entra en la
gacin, pero puede entrar otro en la solucin. Ejemplo: el deudor
que entr-:gar una casa, pero est autorizado para entregar en
su lugar cien mil' pesos.
184. Alcance de las obligaciones simples.-Lls obligaciones
smp!es tienen por objeto un solo hecho o una sola cosa.
CURSO DE DERECHO C1\'lL
Ahora bien, como es sabido, las cosas pueden ser simples o como
puestas: son rmpler las que tienen una individualidad unitaria (una
piedra, caballo, un Iibw); compuerta)' las que L'esultan de la con
juncin o conexin ms o menos intensa de varias cosas simples, en
'JS las partes componentes se pueden distinguir y evenmalment;:
rep.uar. Esta conjuncin puee ser fsica y curpvr<Jl. dando lugar l
una entidad cfmpu('sta de partes diversas entre s,
h:nntl's. como d (dificio v la nave, y puede st'r i"<'<Ji en
,l,.lltl 1 SI' reunen COII UlI vnculo l11er:unL'l1te
(ulla bib'il1tl'ca. UII n:baIJ): Sl>tl las cosas '-lUl', dl'lltt'1l J,. II!!.ll.lj:
clsico. llaman ltllihrrdidadr h:dJO.
L:ls obligaciones simples tienen por Cb jl'ro cu.:dquil:1' 1
tr:s c1as:s .:le cosas (simples, compuestas y
idealment:!o univmalidades de h:!cho).
Las simples que tienen por objeto una universalidad
!t.'c!\l) reciben el numbre especfico de obligaciolll!s de simple: ob je.
fa mz'fip!e. Y en dlas ::l deudor debe entregar todas las cosas que
la universalidad comprende.
1 de lal! obligu:ionc!I e !limpie oh je
to mltiple.-Es requisito esencial dc las obl!g.u.:iollcs Jc simple eh
mltip!.e que el objeto sea una universjllidad de hecho, esto es, un
rcnjunto ;: casas unidas por un lazo efectivo que les da cierta uni-
dad. Ejemplos: una coleccin de libros, un amoblado.
No es, en consecuenda, obligacin de simple objeto mltiple
aqulla cuyo objeto se compone de cosas distintas, como la de enrre
gar un auto, un tintero y un libro.
186. Universalidad de hecho y de derecho.-Tradicional
mente, como sab:mos, di;;tnguense dos clases universalidad: uni
versalidad de derecho y universalidad de hecho.
Autores y tratadistas no estn de acuerdo, hoy por hoy, en el cri
terio qu: sirve de base para hacer la distincin.
Segn la antigua conpcin, una universalidad es de derecho
cuan4o. sus elementos no se hallan unidos entre sr sino por un lazo
puramente hcticio; en la universalidad de hecho, por el contrario,
este lazo no es abstracto: existe realmente.
En la actualidad, este criterio carece de partidarios; pero la doc
ndice
ndice
126
CURSO DE DERECHO CIVIL

"Por eejmplo, Pedro vende a Juan un caballo, un buey' y un terreno
de una hectrea de superficie, estableciendo en el contrato que el pre-
do del caballo es mil pesos, el del buey quinientos pesos y el del te-
rreno diez mil pesos. En este caso hay tantas deudas como cosas con
tenidas en la promesa y no una sola obligacin conjuntiya" (3).
1 88. Diferencias entre la obligacin conjuntiva y la alter
Ililtivil. cnn.secuencias so! esprenden de la naturaleza de
la obltgacin conjuntiva, que constituyen otras tantas caractersticas
diferenciales entre ella y la obligacin alternativa:
a) No hay en la . ':)!igacin conjuntiva incertidumbre alguna. Y
as, por ejemp!o, si la obligacin se reflue a cosas muebles e inmue
es mueble respecto de las primeras e inmueble respetco de las
([timasj
G) "El acreedor puede exigir a la vez el pJgo de [odas
y no est obligado a aceptar el pago aisladamente eh: una o m: do!
ias cosas debidas"; y
c} "L. misma indivisibilidad que cxig: la unidad de ej:cucin,
exig" "almente ta unidad en las .:on.;ecuencias de la inejecucin" (4).
188 bis. Indivisibilidad de pago en las obligacines con
juntivas.-"Es esencial en la obligacin conjuntiva que el d::u;,r
s.!a .obligado a todas las cosas comprendidas copularivamente en d ob
jeto d! la convencin; y si::ndo as, ::1 plg.l de la obligacin :on
juntiva tiene que ser indivisible, en cuanto el dwdcr no pueee forzar
al acre.!or a recibir un pago parcial; lo mismo que si se tratara de una
obligacin simple. En hecho la divisibilidad de pago puede r.!sultar
de la sol1 variedad de las cosas compr!ndidas en la obligacin, de la
diferencia de lugar de la entrega y del pago de cada una, ;, de otras
circunstancias que sirvan para establecer que, en la intencin de las
partes, la 'ejecucin puede hacerse para cada una de las
cesas separadamente; pero fuera de estos casos la regla general es' la in-
divisibilidad de pago a. que todo deudor se halla obligado con resp!::t::>
a su acreedor" (5).
(3) Ibdem.
(4) Ibdem.
(5), Claro Solar, obra citada, tomo X. pg. 306, N." 284.
UE LAS OULral\CrONES CON PLLJI\ALIDA., DE OBJETO r,?T
H1. OBLIGACIONES ALTERlNATIVAS
189. Definicin.-coObligacin alternat;'a es aqulla por la
cual se deben vari.l$ cosa cie tal manua que la ejecucin de una de
ellas, eXonera de la ejecucin de las otra.;/I (ut1c!O 1,499).
Se caracitri"(.a por el empleo de la conjuncin o.
190. Semejanzas y.diferencias con las obHgacionu de g.
nero.-Tanto en las obligaciones e gner!> oomo en las alternativas,
la determinacin en especie S! hace al momento de cumplirse la obli
gadn. Pero la determinacin en las obligaciones de gnero se hace de
entre varias cosas jhdtttrminadas de una clase o gnero determina
do; al paso que la determinacin en Las obligaciones alternativas se
hace de entre varias ;nd'ddu"Ut,loas: Pedro debe dar una ra
dio, un piano o un gramfono; se libera de su obligacin entregando
una de estas cosa5.
191. A quin corresponde la eleccin de la especie que
solucionar la obtigadn?-Al deudor. 'a menos que se haya pacta
do lo contririo (artculo 1,500, ntJo 2.").
A virtud de un. fil.!don, que viene dude el Derecho Romano,
una vez efectuada la eleccin y el pago, ste tiene efecto retroactivo,
en el sentido de que se supone que el objeto debido ha sido exclusi
vamente el elegi.do para cumplir la obligacin.
192. Consecuencias que se derivan del hecho de que la
eleccin corresponda al deudor y del efecto retroactivo del pago:
1) El deudor liberta su obligacifl tnlregando
te el objeto que elija. Lo dice expresamente el' artculo inciso
1.", que es una aplicacin del artcu!o 1,591.
2} El acrttdor no demandar. uno
los objetos. En el ejemplo el acreedor no podr demandar la radio,
porque la eleccin es dtl .'. 'Idor, y si ste elige el piano, el acreedor
deman .. ra lo que no se le adeuda.
CL:RSO DE DERECHO CIVIL
3) La obligacin que el artculo 1,548 impone dI' entregar 'Y con-
sU'Yar la cosa slo se 'Ya a referir 'Y aplicar precisamente en la cosa
qlle el deudor elija para cumplir su obligacin. Porque a virtud del
efecto retroacriv se supone que esta cosa ha sido el nico objeto de
la obligacin. Se deduce de aqu una consecuencia: el deudor puede
destruir o enajenar las dems especies debidas sin que el acreedor pue-
da formular reclamo alguno. Lo dispone el artculo 1,502.
4) No u extingue la obligarin por la phdida de una de las
(esas debidas, sinnpre que se conser'lle otra con la (!lal cumplirla.
Lo dispone el artculo 1,5(13.
193. Consecuencias que, se siguen cuando la eleccin co-
rresponde al acreedor.-Todas estas son sobre la ba-
de la eleccin al deudor. Pero estas reglas varan
cuando corresponde al acreedor, lo que es excepcional. Entonces se
producen las siguien tes consecuencias:
1) El acreedor puede demanda l' cualqui.en de 105 objetos debidos;
2) El deudor cumplir con su obligacin entregando en su tota-
;i2ad d objeto reclamado por el acreedor;
3) El Jeb;:r de conservar que tiene el deudor (artculo 1,548)
slo va a referir a la especie que elija el acredor. P;:ro como el deu-
J::r no sab.! cul va a ::Iegir, para ponerse a cubierto de cualquiera
i!tr. :rgencia, deber conservar todos los
194. Quin soporta el riesgo de la cosa debida.-El Cdigo
seala una serie de reglas pIra la p:rdida de la cosa. bida, aplica-
cin de 'las reglas estudiadas. Hay que distinguir segn que la prdi-
da sta total o parcial, es decir, segn que se pierdan todos los objetos
o uno de ellos.
l. La prdida es total.-Hay que distinguir, a su vez, segn que
sea fortUIta o proveniente de culpa del deudor:
1) Si es fortuita, se extingue la obligacin (articulo 1,'04).
2) Si es culpable, hay que subdistinguir, segn que la eleccin
sea. del acreedor o del deudor:
a) Si es del estar obligado el deudor a entregar el va-
ndice
P LAS OBLI<;\CIONES CON PLUMLJUAD DI1. OBJETO 129
lor de la C$pecie elegida por el acreedor m, indemnizacin de per-
juiciOlj
b) Si'es del deudor, pagar al acreedor el valor de la especie
que l elija.
/l. LJ p;rdida es ptl1ciaJ.-Hay que distinguir segn que sea foro
tuita o culpable:
1) Si es fortuita, no 5C produce ninguna anomala sub.isce la
obligacin mientras haya un objeto con que cumplirla;
2) Si es culpabl, hay que determinar si la eleccin es del acree
dor o del deudor:
A. Si es el deudor, elegir ste la cosa que no ha perecido.
g:' Si es del acreedor pueden presentarse dos casos:
a) Que el acreedor elija la especie que no ~ perecido: el de",dor
(umplt' entregndola; y
b) Que el acreedor elija la especie perecida: el deudor ~ s t obli
gado I,a pagar su valor ms indemnizacin de per;uic<ls. Todas estas
reglas estn tratadas en los articulo 1,503 y 1.504.
IV. OBLIGACIONES FAOULTATIVAS
19'. Definicin.-obligacin facu!tativa es la que tiene por
objeto una cosa determinada, 'pero concedindo:ie al deudor la facul-
cad de pagar con es ti!: cosa o con otra que se designa (artculo 1,505).
Pedro me debe una radio, pero se reserva la facultad de cumplir
la obligadn entregndome un piano.
Estas obligaciones no presentan ninguna particularidad, porque
el nico objeto que se debe es el de la obligacin, en el ejemplo,
la radio.
196. La pluralidad de objeto nace slo al momento del
pago; al celebrarse el contrato, hay un solo objeto debido.
197. Consecuencias.-De esta circunstancia se deducen do.
co:lI'ecuencias, que el artculo 1,506 indica:
1) El acreedor slo podr demandar del deudor el objeto debi-
do, la radio del e jem plc.
ndice
130
CUI\!l.O DI! Ul::IU,CtlO CIVIL
2) Si el obJeto debido perece por ca50 fortuito, se extingue la.
obligacin, no obstante que el otro objeto subsista. Porque el 1',CO
objeto de la obligacin es la cosa elegida.
En realidad, en estas obligaciones se podra decir que exist&:n dos
obligaciones: una pura y simple, la del objeto debido, y otra que 50&:'
ra una obligacin potestativa de parte del deudor, una obligacin
condicional.
198. Prevalencia de la obligacin alternativa sobre la Ea
cultativa en Ca50 de duda.-En caso de duda sobre si la obligacin
es alternativa o facultiltiva, s&: tendr por alternativa (artcull.>
1,'07) .
199. Paralelo entre la, obligacionea facultativas y lU al
ternativas:
a) Al celebrarse la obligacin facultativa, hay unid"d objl!to,
y pluralidad en la alternativa.
b) En la obligacin facultativa, el acreedor rlo puede la
cosa debida; &:n la alternativa puede pedir cualquiera de las cosas
debidas.
c) La t:leccin de la cosa es del deudor en lil
filcultilrivil; en lil alternativa 'liara segn estipulilcin.
d) La cosa es la que le imprime carcter a la obligilcin
facultativa; y la (osa a la alternativa.
e) La prdida fortuita de la l'Or-a extingue la obligacin facul.
tati"ol; en cambio, para que se extinga la obligacin alternativa, de-
ben perec,' r todas las cosas.
CAPITULO VI
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS
I. conjunta.s.
a) Principio; concepto; divisibilidad.
b) Efectos.
n. Obligaciones solidarias.
a) Concepto.
b) Clasificacin y fuente.
e) Efectos.
d) Extincin.
e) Solidaridad imperfecta.
lIr. Obtigaciones indi.visibles.
a) Concepto.
b) Clases de indivisibilidad: absoluta y relativa. Indivisibilidad
de pag."
e) Efectos.
d) Anlsis del artculo l526 del Cdigo Civil.
e) y crtica de la solidaridad e indivisibilidad.
CAPITUL.O VI
OBLIGACIONES CON PLURAUDAD DE SUJETOS
200. Enumeracin.-Lococrienee ser que en un contrato
exista un solo acreedor y !Jn solo deudor:. Pero no hay inconveniente
para que haya pluralidad ae uno U otro, o de ambos. Lo da a en ten
der el artculo 1,458, el cual, despus de dennir el contrato, agrega
que cada parte puede ser una o varias personas.
Atendiendo a las partes que intervienen, las obligaciones p u e ~ n
ser de tres clases: simplemente conjuntas, solidarias e indi'Yisibles.
I. OBLIGACIONES Sh\1lPI..E...\.fENTE CONJUNTAS
201. GeneraIidades.-Obligaciones simplemente conjuntas son
aqullas en que habiendo varios deudores o acreedores y un solo ob
jeto debido, cada deudor est obligado al pago de su cuota, y cada
acreedor no puede exigir sino la suya.
El Cdigo no les dedica un prrafo especial, sino que se refiere
a ellas en diversas disposiciones; por ejemplo, en los artculos 1,511 y
1,'26, incisos 1:", No se presenta en ellas ninguna circunstancia es-
pecial. Puede decirse que en eUas existen tantos vnculos jurdicos,
tantas obligaciones, CUlntas ~ n las personas que intervienen en eUas.
Pedro presta 100 a Juan, Diego y Antonio. Hay tres obligaciones:
Pedro ha prestado 100 a Juant 100 ~ Diego y 100 a Antoni.o.
202. La conjuncin en las obligaciones puede ser origina-
ria o derivativa; porque en ciertos casos la obligacin nace conjunta
(en el ejemplo propuesto), y en otros nace simple y despus se trans-
134
CUMa DE DEJl.ECHO CIVIL
===========--
forma en conjunta, lo que acontece gcneralmen.te por la muerte del
acreedor o del deudor: preato 300 a Pedro, que fallece, dejando 3 hi-
jet., los cules pasan a ser mis deudores, cada uno por 100. Los auto-
res critican la denominacin de conjunta; Josscrand dice que debic
ran llamarse disyuntiva., porque conjunta da la idea de uist;r una
obligacin. Pero, se llaman conjuntaa porque todas 1 .. obligaciones
arrancan de un mismo origen.
203. Cmo se divide entre Jos deudores l. obligacin.-
Cuando l pam. nada dicen, tanto l. deuda como c:I crdito le di.
viden en partes igualca. El .rtculo 2,307 confinna e.(c aserto: le re'
fi:re a la.s obligaciones que contraen 101 comuneros, obligaciones que
.\on conjuntas, y c:tablece que la. grava por partes iguale
Pero esta regla puede tener excepciones:
1) Puede ser derogada por la voluntad dc las partes.
2) El artculo 1,3'H, que se refiere a l. sucesin por causa de
muerte, manifiesra que las deudas de la herencia grlVan a los here
deros a prorrata de sus cuotu. Si la deuda es de 300 y a un
ro se le dejan i/3 de la herencia y al otro 1/3, el primero responde
x>r 200 y el segundo por 100.
204. del hecho de que en la obligacin
conjunta haya tantos vnculos jurdicos como personas en ella
intervienen :
1) El acreedor :lo puede exigir del deudor su parte o cuota en
la deuda;
2) El deudor slo est obligado a pagar su parte o cuota, y se
extinguir su obligacin independientemente de los otros codeudores;
3) La interrupcin de la. prescripcin que obra en favor de uno
de varios coacreedores, no apcovecha a 101 otros, ni la que obra en pero
juicio de uno de varios codeudores, perjudica a loa otros (artculo
2,519, primera parte). Si hay 3 acreedores a 101 cuales Pedro debe
300, la demanda de uno de los acreedore. 'slo interrumpe la prescrip-
cin respecto de ste, pero Pedr, podr pre.Kribir contra lps otl'Ol;
-4) La constitucin en 'mora de uno de 165 deudolU no acarrea
la constitucin en mora de loe otroa. El -acreedor, si: quiere constituir
loa en mora a todos,' debe demandarloa a todos.
ndice
136
CUIt50 DE DEIlECHO CIVIL
================_::-'=:':"'-=':'::
1) Er airtan 'Yarior at:Tt!tJort!r o "arios deuJorer.
2) El objeto de la obligacin debe ser di"isible, porque si fuera
divis:b'e estaramos en x'esenc1a de una 1I0la obligacin indivisible,
y en caso cada uno est obligado al total, no porque la obliga'
cin sea solidaria, sino porque es. indivisible,
3) Se requiert! que la pustacin sea una: unidad en la cosa de
bida. Lo dice el artculo 1,512.
Si bin existe una sola cosa debida, hay pluralidad de "ll1c/I
los jurd.!cos. Si existen 3 cada uno est obligado para con
su acrdor por un vnculo jurdico. Poc' oCso el artculo 1,512, de;;-
Fus de exigir la unidad de la prestacin, agrega que puede deberse
de diversoll modo" "por .ejemplo, pura y simplemente respecto de
unes, bajo condicin o a plazo respecto de otros". Pedro, Juan y Die
go son deudores solidarios con respecto a m por 300; Pedro es deu
dor puro y simple; pero Juan se obliga a paganne al 16 de septiem.
bre (dwdor aplazo) y Diego, cuando se reciba de abogado (deudor
condicional) .
5) Er necerario que exista una disposicin legal qlle estable'4.ca
la rv/idaridad, o exista un acuerdo de 'Yoluntades.
Dcdcese de aqu que la solidaridad jams se presume.
208. Clasificcin.-La solidaridad puede acti'Ya o pasi'Ya.
o mixta. Es activa cuando existe pluralidad de acreedores; pasi'Ya
cuando existe pluralidad de deudores; y mixta, cuando existe plurali.
dad de acreedores y deudores.
Los efeaos de la solidaridad activa son distintos de los de !a
solidaridad pasiva.
209. Fuentes.-Del artculo 1,:511 se desprende que la fuente
de la solidaridad es triple: puede emanar del testamento, de la con
'Y(.'nciOO o de 1 a lt!'f.
Acostumbra criticarse por !05 comentadores del Cdigo el ar-
tculo 1,511 en cuanto seala como fuente de la solidaridad activa a
la ley. y se dice que ello no es posible. Es un error, porque el artculo
290 del Cdigo de Comercio, al hahlarde la comisin, contempla ex
presamente un caso de solidaridad activa legal. Pero es justo recO,
cer que de este caso no hay otro dentro' de la legislacin.
01: LA!> 01lLlGACIONES CON PLUIoALlDAD De SU.J E.'fOS
117
.... ,:,: ... -= .
Resulta entonces que, en cuanto a la solidaridad activa, la fuent:
ms fecunda es la convencin.
Pero la situadon es dlvusa en la solidaridad pasj'Va, donde puede
decine con todo fundamento que sus orgenes tanto pueden estar en
la. ley como en la convencin o en el testamento. El legislador con
temptt"Hfversos casos de solidaridad pasiva, y la establece por tres di.
versas razones.
210. Razones en virtud de las cuales el legislador estable-
ce la solidaridad pasiva.-a) En derras circunstancia" la
leI 'l'oluntaJ dt lar como aCI)ntece: en lu
colrcrivlls, donde lo so(ios son solidariamente rcsponl.1blesi
en el artculo 2,181 dd CdIgo Civil, en el romodato, donde, cuanca
hay varios son todos wlid4.riamente responsables, y
el caso de la letra de cambio, donde el aceptante y los que la afianzan
(avalinn) son tambin $otidatiamente mpoluable
b) En otros casos la ts/ab/tu a manera dt )',mcin, como acon
tece: en el articulo 2,317 el Cdigo Civil. segn el c4al, si hay va
ros autores de delito o cuasiddito civil, son tod"" obli
gados indemnizacin de perjuicios, y en el artculo 201 del Cdigo
Civil, se refiere a la mujer que contrae segundas nupcias ante,
que transcurran los plazos por la ley. hacindola solidaria
mente responsable con su marido de los p:rjuidos que puede ocasio
nar a terceros por la incertidumbre de paternidad.
e) En otros casos la ro el Jesto dt dar una mayor ga-
ranta al aC'Teedor, como sucede en las leyes de impuestos y contribu
dones y en el artculo -419 del Cdigo Civil. que establece la respon
sabilidad solidaria cuando existen varios guardadores, que son solida-
damente responsables con respecto al pupilo, y tambin t 1 articulo
! ,28! con respecto a la pluralidad de albaceas.
211. La solidaridad bO se p.reswne; pero no es necesario
estipularla en trminos sacramentales.-Cu .. ndo no existe una dis
posicin legal que establczQ. la solidotridad, puede tener por origen el
testamento o la convencin. En otros trminos, la solidaridad Jams
se pre.iUme (artculo 1,'511).
13R
CUR50 DE DUtECIiO CIVIL

_____ i __ _
_._.:.:.....:.::::::
Pero si no s= presume y debe pactlrse, no qUiere decir esto que
deban emplearse trminos sacrarmntales al estipularla. Pueden em-
p!cane cUillesquicras que den a entender la imencin de pactarla, aun
qu.: es dificil encontrar una palabra que equivalga a la solidaridad.
212:. Duda e interpretacin restrictiva de la solidaridad.-
Tamb:n de! hecho de que no se presume se desprende que e! juez en
Jc un !-,Htiuldr, tiene duJiI iObrc 1 .. C)(iMencil de la
solidaridad, debe inclina:rse por h negativa.
Finalmente, tambin se desprende que en los casos el. que el legisla
expresamente la soldaridad, ella no admite interpreta-
cin amplia, por analoga.
A. SOLIDARIDAD ACTIVA
213. Generalidades.-Obligaciones s<llidarias activas son aqu-
;las en que existen varios acreedores, pudiendo cada uno exigir el total
de la obligacin. Su fuente principal es la convencin, y excepcional.
mente la ley.
Hay qle reconocer que es una institocin muerta, que carece de
importancia prctica y por eso es de pxa aplicacin.
214. Casos en que se presenta.-S:m:
1) Cuando dos personas que eran solidariamente deudores se trans-
forman despus en acreedores con respecto a la obligacin. Pedro y
Juan hacen solidariamente una donacin. revocan la dona
cin, y se transforman en acreedores solidarios. Encontrar s<>lidaridad
activa, pactada expresamente, es difciL Y ello porque sta una
institucin jurdica que ofrece muchos pdigros en la prctica, porque
su virtud, un acreedor el total del crdito a su deu-
dor, y los dems acreedores quedaran sometidos a la buena fe 'del
acre!dor que ha recibido el pago.
2) Cuando se pacta lisa y llanamente UD mandato: tengo un
deudor qLH: me ser difcil perseguir: constituyo UD mandato con dos
o tres personas.
01 !,o,\ OIlU"ACIONES CON I'LI.!RALlIl,o,O 01'. SL'.IETOS 139
21 S. Caractersocas.-Las principales caractersticas de la
lidaridad activa son:
J) Cada uno de 10$ acret!dores puede, con respecto al deudor, exi
gir el rotal de la deuda.
2) El pago e jcc:utado !'Qr I deudor a cua que ra de los acreedo-
res solidario.s extingue la deuda con a tuJu:" los acreedorc.s.
3) El delldor puede hacer el pago a cualquiera los areedores
gue elija.
4) La obligacin solidaria se transmite a Jos herederos de los

'dtitna caracterstica es lino de los inconvenientes de la soli-
daridad activa, porque se presta para y tu: cualyuicf:l h.,s herede.
ro:. COnd(l'lC malcosamente [a deuda.
216. Por qu el pago ejecutado a uno de los acreedores ex-
tingue la deuda respecto de todos; doctrinas.-Hay dos doctri-
nas: la del Derecho Romano y la francesa.
En el Derecho Romano se consideraba que cada acreedor ro era
pnr la fIlI.didad dd crdito. y p,nr eso explicaba qUl' pudiera exigir
la, totalidad.
La doctrind frd1UI?Jd es interesante e ingeniosa: segn ella, cadl
acrttdor es dueo de su parte o CUota en el crdito, y con respecto a
la cuota de los dems tiene un mandato, que -::s tcito y recproco, y
a su virtud es que el acreed;.r puede ex,;gir el total de la obligacin.
A Pedro, Juan y Diego le adeudan 300. S-::gn esta doctrina, Pedro,
Juan y Diego son dueos, cada uno, de 100, y con respecto a los otros
200 han rcibido entre s' un manaro.
Pero esta doctrina no satisfizo a los autores franceses, que le han
hecho una modificacin: limitando el alcance del pretendido manda-
to, han dicho que ste slo existe en aqullo que pueda beneficiar a
los otros acreedores, pero no en 10 que pueda perjudicarlos.
217. Doctrina que sigue la legislacin chiJena.-Es
que' nuestra legislacin acepta la doctrina del Derecho Romano, Hay
2 razones:
1) La historia fidedigna del establecimiento de la tey: en los pl.'O-
V!ctos dd Cdigo de Bef!" dice expresamente que ha seguido esta
doctrina.
2) El artlculo 2, 'j 13, inciso 2.", que establece que la n,ovacin,
140
111. IlnU'CIIU CIVIL
...... __ ___ . __ ._._.
compensaclon O condonacin que opera entre uno de los y
el deudor eKtingue la obligacin con respecto a todos los acreedores,
como lo hara el pago. Y esto es imposible de acuerdo con la doctri-
na en la cual slo se extingue la obligacin por medio del pago.
No obstante, la Corte Suprema ha dicho> lo contrario, esto es, que
nuestra !cgis!acin sigue la doctrina francesa (1).
218. Efectos y extensin de la solidaridad activa.--No son
sino tilla COllserlll'l1cia dI' los tres principios b:sicos enunciados: que
haya unidad en la prestacin, qUI! haya pluralidad dI! vnculos y que
cada acreedor sea dueo del total del crdito.
Hay que distinguir, para estudiar estos efectos, los que se pro-
ducen '>ntre acreedor y deudor y entre coacreedores.
219. a) Efectos entre deudor y acreerores: 1) El deudor
puede pagar a cualquiera de lar acreedores que elija. Pero este dere-
cho de eleccin tiene una limitacin, de acuerdo con el artculo 1,513:
S;[voque haya sido demandado judicialmente por otro acred()r ::on
anterioridad.
2) CUdlquier acreedor puede exigir al deudor el totdl de /a obli-
gaClon.
3) El pago que haga el deudor a uno de los acreedores extingue
tambin la obligacin con respecto a los demts. Y [o que se dice con
respecto del pago, tambin se aplica a las otras formas de extinguir
las obligaciones, de acuerdo con el inciso 2." del artculo 1,513. Si
opera una novacin entre d deudor y uno de los acreedores, tambin
se extingue la obligacin con respecto a los otros.
4) La interrupcin de la prt;i'Cripdn que fa'JIorece a uno de lar
acreedorer tambin fa'Yorece a lar dems. Expresamente lo dice el ar-
tculo 2,519: "A menos que haya solidaridad y no se haya renuncia-
do". Si Juan, uno de los acreedores, demanda a Pedro, deud<>r, a vir-
tud de esta demanda interrumpe con respecto a l y a los otros acree-
dores la prescripcin.
5) Colocado el deudor en mora por uno de los acreedores, $e en-
tiende colocado en mora con respecto a los dems.
(1) "G3ceta de los Tribuna!",", ao 1919, tomo r, pg. sentencia
4377; Caso fondo, 10 de julio de 1920. "Revista de Derecho y
cin", tomo XIX, segunda parte, seccin pnmer.1, pg. 17 t.
0" LAS OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SIJJ El 001 J4 J
220. b) Efecto. et1tre .creedoret.-Qu efectos 'e
cen en lJ solidaridad una vez que el deudor ha pagado a UnR de lo.
reglamenta esta materia. Pero se puede
dtdr, desde luCsot que tnlmittd /01. solidaridad, y aplicando loa princi.
pios generales, una vez un acreedor recibe todo el
pago, en" ... P50W)tearlo con los ocros acreedores, 103 cua-
Jes nen accin de j'n TroJ contra el acreedor pagado.
B. SOLJDt\HJOAD Pt\SJVA
22l. Oefinidn.-Obligaciones soJidarias pasivas son aqullas
"ti que hay varios deudores, e.cando cada uno obligado al pago cotal.
222. Impol'taMia.-A diferencia de la activa, la soliduidad
pasiva es una institucin de mucha utilidad en la prctica y de fre-
cuente aplicacin. En el fondo, viene a constituir una verdadera cau-
cin, y de aqu que es raro que no haya sido contemplada en el ar-
tculo 46 del Cdigo Civil, que slo me.nciona a la fianza, la hipote.
ca y la prenda.
Por cierto que es una caucin much m.s eficaz tiLle la fianza,
porque en sto el fiador goza del beneficio de excusin, segn el cual
puede exigir al acreedor que demande primero al deudor principal, be
neficio que no existe en la solidaridad. Y adems, cuando existen va
rios n adore s, gozan del beneficio. de divisin: por l, cada uno SQlo tie
ne obligacin respecto de 11.1 parte o cuota en la deuda; en cambio, en
la solidaridad pasiva no se goza de l, como dice expresamente el aro
tculo 1,514. Por estas do.s circurutan.cias, porque el deudor solidario
no goza de beneficio de excursin ni de divisin, es que concluimos
que' la solidaridad pasiva C01l.$tituye una caucin ms eficaz ql,le .la
6anza.
De aqu que la solidaridad pasiva tenga aplicacin, so-
bre todo en l(1s actos de comercio. Consecuencia de esto es que en la
pr4ctica es muy difcil encontrarse con obligaciones simplemente con-
juntls. De stas, slo se encuentran en el caso del deudor que fallecr,
y aun en este caso, los acreedores tienen cuidado de. que los herederos
deudores pacten la solidaridad. Por consiguitnte, si bien la regla ge-
neral es que las obligacione.s sean conjuntas y la excepcin que sean
142
CURSO DE DERECHO CIVIL
solidarias, en la prctica acontece lo contrario, y la regla general pa-
san a ser las obligaciones solidarias_ Posiblemente, en vista de esta si-
tuacin de .hecho, es que Cdigos modernQS (alemn y suizo) han :s-
tablecido como regla general la solidaridad: habiendo pluralidad
deudores, el legislador presume la solidaridad_
223. Caractensticas.-La.; caractersticas de la solidarad pa-
siva son las siguientes:
1) Presupone la pluralidad de deudores.
2) El pago hecho por uno de los deudores extingue la obliga-
cin de los dems.
3) El acreedor puede emandar a cualquiera de los do:ud()r.:s_
Los dos ltimos fenmenos jurdicos se explican en la misma for-
ma que la solidaridad activa. Aparecen las dos doctrinas: la romana
y la francesa. Y no merece d,cutirse que nuestro CJigo ha indi-
nado por la doctrina romana.
"') la solidarid:d puiva no mmiee a los hera:de-
ros de ." codeudor.
224. Efectos.-Es forzoso distinguir entre las relaciones del
acreedor con los codeudores y las relaciones de stos entre SI.
a) Efector entre tKreedor 'Y cadeudorer
225. 1) El acreedor puede demandar a los deudores con-
juntamente o a un deudor en especial, sin que por ste pueda
oponrsele el beneficio de divisin.-(Artculo L,5l4). Si Pedro,
Juan y Diego son solida.rios mios por 300, yo podra de-
mandar conjuntamente a los tres cobrando los 300, o si me place,
demandar nicamente a Pedro cobrndole el total; y Pedro no podra
argumentar que slo debe. 100, porque puede oponer el beneficio
de divisin, lo cual 'es una de las caractersticas de la solidaridad pa-
siva. Pero si bien el acreedor tiene la facultad de dirigirse contra el
deudor que le plazca, no podra, demandando a Pedro !os 300, em-
bargar un bien que pertenezca a Juan, o sea, de los otros deudores.
Lo ha resuelto Suprema (2).
(2) Sentencia de 24 abril de 1920, de Derecho y ]urispru.
drncia", tomo XVIII, seccin primel'a, pg. 482.
DE l..\.$ OBLlGACION .. 5 CON PI.. UIt" LlDAD DE SU.JETG>!l 14.1
La solucin contraria seda un absurdo: en un juicio ejecutivo
slo pueden bienes del ejecutado y no de terceros, carc
ter que con respecto al juicio, el deudor no demandado.
Si el acreedor demanda a uno de los deudores solidarios, $e en
que por estl: hecho pierde la facLlltad de dirigirse contra 106
otros deudores? El artculo 1,515 soluciona el punto en forma expre
la, estableciendo que la demanda dirigida por el contra un\)
de 101 deudores no I;xti .. gue la CGnt.ra loa dems sino en la p.r
te en que el acreedor haya sido satisfecho. E:o decir, si no obtiene la
cncelacin de Pedro, no hay dificultad para que Se diriJa contra
Juan. La limitacin e.nl en que puede perseguir a los otros deudoru
deacontando lo ya obtenido de alguno de ellos, y si de. ste obtiene d
total, es evidente que no puede pcrstguir a los dems. Aplicando t.a,
te artculo, la Suprema ha resuelto que el hecho de que el acreedor
demande a uno efe los deudores soUdarios y le embargue bienes, no
impide que se dirija contra los otros, si a virtud del embargo no al-
canza a obtener la cancelacin de su crdito P).
226. Qu valor tiene la sentencia que se dicta entre el
acreedor y uno de los deudores con a loa otros deudo-
res?-Tendr con respecto a stos el valor de C06a juzgada? Que.
dar el deudor solidado no demandado obligado con el acreedor?
En el Derecho Francs la cuestin se discute. Unos creen que no
se produce cosa juzgada. La corriente ms numerosa sostiene lo con
trario. La doctrina eclctica dite que la sentencia, si es favorable a 104
deudores, produce cosa juzgada respecto de todos; s es desfavorable,
no la produce.
Discurriendo sobre la base del Francs, es lgico sostener
que la aentenc.ia produce cDoSa juzgada respecto de los deuelores no de-
mandados, porque aparecerla . ahl la' triple identidad, cor.didn sine
-qua non para que haya cosa juzgada: persona (los deudores seri,.n una
mi&ma persona a virtud del mandato de que habla' ta doctrina fran
<esa), objeto (la prestacin es una en la y causa de pe-
dir (la misma demanda).
En nuestro Cdigo, si conslderatnos que el legislador establece
(3) @ 19 de agcmo de 1931, "R,evK.1 Dertcho y JurilPru.
dencia", tomo XXVIlI., .. ccin primer., pa;. 76Z.
144
CURSO DE DERECHO CIVIL
expresamente que cada. deudor ell deudor nico por e! total de: la obli-
gacin, lgico deducir la doctrina contraria: no produce cosa.
juzgada con respecto a 101 otrCM, por faltar identidad legal de perso
na. No obstante, en una sentencia de la Corte de Concepcin, del ao
1886, se establece que se produce COl>a juzgada (4). Pero la
es pobre en sus consierandos, p,<lrque no demuestra lo que afirrpa.
227. 2) El pago total que se haga de I,a obligacin por WIO
de los deudores extingue la obligacin con respecto a todos.-Si
Pedro paga al acreedor los 300, automticamente quedan libertados dd
vnculo los otros deudores solidarios. Y 10 gue se dice del pag<1 tam-
bin es aplicable a los otros modos de extinguir las obligaciones.
1) A la novacin, porque as lo dice expresamente el artculo
I,'JII} y lo repite el 1,64'. De manl!ra que la Ilovlcin qUoC.se opera en
tre el acreedor y uno de 10s deudores liberta a los otros dwdores soli-
darios, a menos que stos consientan en la nueva obligacin, como dice
e! artculo 1,519; porque sabemos que la voluntad es omnipotente.
2) A la confusin que se opera entre el acreedor y uno e los
eudQres; a virtud de e!la extingue la obligacin con respecto a ro-
dos los deudores. Se desprende de! artculo 1,668.
3) A la compensacin, de acuerdo con el inciso 2. del artculo
1,520, regla que se repite en el artculo 1,657, inciso final. Pero aqu
hay que hacer presente esta circunstancia: la compensacin slo ven-
dra a producir sus efectos cuando el deudor, que es acreedor a su
vez del acreedor comn, oponga la compensacin. Pedro, Juan y Die-
gorne aduedan 300, solidariamente. r ,ro yo, acreedor, soy deudor
de Pedro por 300. Entonce's, si yo -emando a Pedro y ste me opone
en compensacin su crdito, 5C extingue la obligacin respecto codos.
4) A la remisin o condenacin de la deuda. Se refiere a esta ma-
teria el artculo 1,518, diciendo que si el acreedor ha remitido su par-
te o cuota en la deuda a uno de los codeudores, no podr despus::nta-
blar la accin en de los dems deudores sino restando la cuota
del deudor perdonado. Yo, acreedor, demando a Pedro su cuota: 100.
Despus de perdonar a Pedrr.. no podra exigir a Juan y Diego los 300,
sino nicamente 200.
(4) Sentencia de 7 de septiembre de 1886. "Gllceca de 101 Tribunale." del
mismo ao, pg. 1767, N.O 2794.
DI' LAS OBLIGACIONES CON PLUI\J\LlDJ\D DE SU.feTOS 145
228. 3) Si la obligacin es solidaria y no se ha renunciado,
fa ntrrrupcin que perjudica a un deuoor perjudica igualmente
a Jos otros.-(Artculo 2
J
519). Pedro, Juan y D:ego son deudores de
:05 300. A los 9 aos entablo demanda judicial contra P:dro y n'o
obtengo cancelacin. Dos a,03 despus entablo demanda contra Juan,
gui,::n no puede oponerme la ptl!&Cripcin, porque yo la int!!trumpi.
do contra Pedro, y ella afecta igualmente a Juan.
y ll suspensin que paraliza la prescripcin contr 1 uno di: los
tambin afecta a los dems? En opinin algunos, s; en
cpncep:o de otros, no.
St-,KUI1 ColmC't de S.uHl'rra
t
"S., por f" jt:'m pl -Jic::-, Uh(. ... de 1vl
"!l,1 a wr cnyug dcrc"Jor, o ;UZ'l d .. 1'1.0..,. ,) '1 m oblg,"
cion #n $u.pt'ndid .. por una condicin, .tic 'deudor .. n bm .. /icio dl!'! c,).11 JI
pr"fcripdon no ha podidCl' ',eA de! 'u
r su d,p.d. 11..: plazo' o condicion, pod ra invocar la prt's-
cripcin verificadA en benelldo de lo. otro. deudores solidllriD$?" Despus d"
plantur as <el problema, M. Col m,:! J San:erre respond-e negativamente, por-
qu .. la que emana de la p" ,,"pen "es personal, puramente
na!" jtomo V, N.O 142 bis, V).
Pero Demolombe, a quien sigue Claro SoLu, nosotros, ,halh in3C!p-
: .. Llr la prescripcin corra en cortlra d-o: unol codeudOf2s y no de otros.
A >U JUiCIO, no h .. y .ino dOl partido. que torrtar: o que In prescripcin que se
con r .. de uno 101 deudor:., se por mismo. c,m
re.p<'cro d .. 101 (ocurriendo en la lo mismo que en la
rrupcln; o que la prt'.t'ripcin vuHicada "n f or d .. l uno, .>U"JII 'L'r, .'n 10'
dos 1", casos, invocada por los olros, aunque ella no habra podido
('n d .. nol. como de una de suspensin a pe!"'
,0naL Pero lo que parece inadmisible, dice Demolombo?, es ;:s:! rrmin::o me
cioo que declara que la prp<cripcin se cumple e1\ favor de tlnos y no <e
cumpk en favor de otros.
"La solucin, dice Demolomb.:>, est en la primera pane de ,?sta aherna-
esro ei, que la prescripcin que se en provecho del acreedor, con
respeao d<, uno de fos deudores, se tambin por ... to mismo, en su
pro\"echo, con respec:o de los o:ros".
"La doctrina contra .. ;a lleva a nad ;"'isibles. i Desd<, lu. go re
da el r"ro caso que esta obligacin solidaria, de que esta obligacin que tiene
carcrer nico para los dos codeudor-u, le ex:ingtU! de uno r St'
...,rva respecto dd otro!
Cmo salir de cal mpase?
Podra el' acreedor demandar el total de la deuja al deudor a quien se 1 ....
:liega ",] derecho invoca.' la pres.cripcin?
Pero hay que decidirs.-: por una de .. stas dos cosas:
O este deudor tendra, despus de haber pagado el total. un reCUNO con-
.. su codeudor por su cuota; pero entonces este ltimo no beneficiaria de !a
p:anada;
O dicho codeudor no tendra recurso; pero en tal caso su obl(gacin se
encontrara ilgrilvada de la manl!'ra ms inicua.
Son stas, pues, las dos alternativas i"gualmente imposibles.
SI! respondu el acreedor slo podra demandar !u cuota a
dt:udor cual se !e niega el .. cho de invocar 1.1
10 -O, Iiaciana
14\)
CI,;r\.SO DE CIVIL
:--====-
E:to lO'. en lo que responde M. Colmet de Santerre. "pur an31"g.1.
dice .!l. de lo estatuye la ley par.l .1 C.lIO de remisin de deud.l hech3 u
a f",'or d. uno .010 dIO lo. cod,,Jore. solidarios (artculo 1.518
Cdigo Civil que corre.ponde al 1 .!8' dl'( CdIgo Fr"nc';s). y
luy 'srandes entr_ 101 ranunci:1 al crcdito calificada de remisin d
. ,uda. y el ab.mdono implcito. ,. renuncia tacit" rosultant. d. la prt.cri?
cin .. (Loe. ;u>ra cit.).
Pero. p.. que la prescripcin repou $obre un:!. presuncin dJ rJ'
misin? No St ba.3 t!lm,bin, y muy en Ull:!.

En :oclo c;"o, cUllqui!ra qUe "a .1 fund:1rr:.n:o. d:sdr el punte> d. vist,t
filolfico. !o que nos parece es el !eillJdor de la I)r p:i';!
un medIO dt liblr:1cin real y absoluta.
Conduimo$ pu .. " termina Demolombe, que h pl'e.cripcin. si se qu<:
sidu cumplid,l .n d. uno de 10' codtudorn. con,tituy: 'ln
t'tl1Ilt',n, \111'- PU\,J .. "'tr lnvoc,\do pnr lo", otro,". (flTraic.t ClJnCr,lL''', tom "
(11, \,' d,"",". ['.,ri lB7!).
229. 4) La constittlcin en mora de un deudor <\carrea la
constitucin en igual estado de los otros deudores.-Si demando
judicialmente a Pedro, a su virtud quedl colocado en mera, e igual.
mente Juan y
230. Qu efectos se producen cuando la obligacin solida
ria ha llegado a ser imposible?-Qu efectos p:oduce en esta
de obligaciones la impesibi:cad de la ejecucin? El artculo 1,521 ma-
blece, rdlrindose al caso particular e la prdida ,de la cosa cuan.)
la obI:gacin de especie, que la prdida fortuita extingue la obliga.
cin con a todes los deudores. del principio
que en las obligaciones solidarias hay unidad en la prestacin.
Pero puede aconre:er que la imposibilidad de la ejecucin Se produz'
ca por la culpa o durante la mora de uno de los deudores. En esu
caso, el artculo 1,521 que cada uno de los ser soli-
del precio d:! la cosa. Pero la indemnizacin
de perjuicios consiguiente slo podr reclamarse del deudor culpable
o mOfOSO. Pedro, Juan y Diego me iban a construir una' casa, Se ha-
c: imposible la ejecucin por culpa de Pedro. Todos quedan obliga.
dos a pagarme el solidariamente: puedo reclamarlo de Pedro ..
Juan o Dieg". Pero los perjuicioS slo pueo reclamarlos del deudor
culpable, de Pedro. De aqu que en cuanto a la mora se una
anomala. Por el hechll de colocarse en mora :l uno de los deudores,
quedan colocadol 105 otros. Para ser lgicos, tendremo5 que conduir
si la prdida se produce durante la mora, podr el acrec!dor exi
gir e cualquiera de los deudores tanto el valor de la cosa como in-
demnizacin de perjuicios. P.>rque la mora de uno ha contagiado a
UE LAS OBLIGACIONES CON PLUkALlDAD DE SUJETOS 14T

los otros. Son todos deudores morosos. Entonces, el articulo recibira
su aplicacin exacta en el caso de la culpa, porque la culpa de uno no
contamina a l<ls otros.
231. 5) Si con respecto a uno de los deudores se pl'orroga
la jurisdiccin, esta prrroga obliga a los, qems deudores.-u
prrroga do Ja jurisdiccin con:.iste en hacer competente a un juez que
no Jo es (5).
232. Cesin de e rdito s.-De acuerdo con las reglas del C
digo, par que la cesin de crditos produzca efectos con al
deudor y debe notificarse al deudor. Pues bien, si se cede un
crdito en el cual hay varlOS deudores solidarios, ser necesario notiti-
cal' la cesin a cada uno de el!o,:;? En el Cdigo Francs, a virtud de la
ilamada, de! mandato tcito y recproco, la jurisprudencia
:C,5 se indinan por considerar que basta con notificar a uno de
bs Llevada [a cuestin a nue,stro Derecho, prcticamenu.
:s notificar a todos. TeriCc1mente, parece tambin lgico
que deba n<ltificarse J todos, porque nuestro legislador no acepta la
doctrina francesa.
233. E1I:cepciones que pueden, oponer 105 deudores al acree-
dor.-Las excepciones son los mdio3 de defensa del demandado.
acuerdo con el proadimknto, S! dividen en dilato,.ias y pa(?ntoria;". La
dilatoria tiene por objeto subsanar un defecto o un error del proceso. La
F!reneoria tiene por objeto destruir la accin entablada por el deman-
anee. De acuerdo con los artculos 1,520 y 2,354 del Cdigo Civil,
las perentcrias se. subcla3ifican en reales o ccrnunes y personales.
Las excepciones reales son las quo! emanan de la, naturaleza misma
de la obligacin, las que dicen relacin con un vnculo jurdico inde.
de las partes. Estas excepciones seran as siguientes:
1) La nulidad absoluta, desde que ella puede ser alegada por
cualquiera que tenga inters en el asunto.
2) Las modalidades cuando afectan a todos los deudor:!!. Perfec-
Smtenc;Ol h 10 ,dr julio e 19ZQ. "Rrv,u V ] urispru"
dene!,,", mmo XIX, ,e, 'tn primera, p)'., 17 L
148
ClJRSO DE DERIOCI-IO CIVIL
===============-
[amente puede haber una obligacin que, adems de ser solidaria, sea
modal.
3) Los diversos modos de extinguir las obligaciones que traen con
la extincin total de la obligacin: pago, novacin, trmino ex-
untivo,
Las excepciones personales son aqullas que dicen relacin con la
calidad y situacin especial de la persona que ha intervenido la obli-
gacin. Seran:
1) La rescisin, los vidas del consentimiento, la incapacidad re-
, .
atlva.
2) Las modalidades cuando favorezcan o afecten a un de'udor
d<:crminado. De acuerdo con el artculo 1,512 eS posib!e CJue en la so-
::daridad, con respecto a un deudor, el vnculo puro y simple, y
con resFcto a los est sujeto a modalidades: cuando la modali.
cad afecta a un solo pasa a ser excepcin personal.
3) Aquellas excepciones que se dan en consideracin a la persa
na del d-eudor, como aCoQntece con los beneficios: el de cesin d,e bie-
n-:s, qU! slQ puede oponerlo el deudor favorecido.
Veamos qu excepciones puede oponer el deudor solidario deman-
dado. El artculo 1,520, inciso 1.", dice clara y precisamente:
"El deudor solidario demandado puede oponer a la demanda to-
das fas que resulten de la naturaleza de la obligacin, y
adems rodas las personales suyas".
Las que no puede opoll-er son las excepciunes persondes de 105
otros ceudores solidarios. Pedro, Juan y"Diego me adeudan 300 soli-
dariamente. Demando a P.edro, que podra oponerme la excepcin de
pulidad absoluta (excepcin real), a virtud de haber objeto ilcito, ()o
puede decirme que no ID .. paga porque al contraer la obligacin hubo.
'error o dolo (excepcin que le es propia). Pero no podra
decirme que I}O me paga porque al contratar Juan era menor de edad o-
habra error de su parte, porque esta excepcin -:s pusonal de otro
de los deudores.
Hay dos excepciones tienen Ict com-
pumrcin y la remisin.
De acuerdo con el I rrculo J, _: =:50 2.", regla repetida en el
arrcu!o 1,657, el deudor .'liolidaric- ,: .. -'<aclo "no puede oponer por
va de compensacin el crdito de un codeudor SoOlidario contra el de-
mandante, s el codeudor solidario I1Q le ha codido su deredH)". Pedro
al msmo acreecor mo por {'os 300. Demando a Juan. Este
no po-dr<t decirme que me opone en compensacin el crdito que tiene
Pedro. Est prohibido por el artculo 1,520. Salvo que Pedro le haya
cedido el l"rdito. de esta exigencia es lgica. Porqlle para
'ql!e la compensacin opere ,25 condicin sine qua non que el acrel'dor
y el deud{)t sean ptrsonal y recprocamente acreedores y deudores. Y
aqu. ('n este caso, (yoO y Juan) no lo somoOs. Pero en cambio, si yo de
mando a Pedro y ste me opon/! la ex-eepcin de compensacin, entono
as se extingue la obligacin, . y una vez extinguida con Pedro, s.e extin-
guira igualmel1te con los otros. Y si con po.sterioridad yo demando a
] uan, ste' puee oponerme la excepcin de compensacin. En resu-
men, esta excepcin tiene caracteres mixtos, y por eso algunos autoOres
la denominan nixta, y slo puden oponerla los dems. deudores no
acreeores cLlando el deuor que es acreedor del acreedor comn la
ha opuesto.
En el caso de la remisin pardal, si el deudor condona la cuota
a uno de los deudores, de acuerdo con el artculo 1,518, slo puede
dirigirse contra los otros deudores por 10 que queda de la deuda res
rando [a suma perdonada. Si yo perdono tOO a Pedro y despus ca
bro el total a Juan, ste puede oponerme la ,excepcin de remisin
parcial de la deuda.
b) Efector entre (adeudare,
234. Distincin.-Ya s.llbemos que en la solidaridad, r' n re 3'
al derecho de persecucin que tiene el acreedor, cada deudor lo
es del total, y sabemos que esto slo acontece en las relaciones entre
acreedor y deudor. Pero esta situacin cambia radicalmente en lo qUl
se a los vnculos que unen a los deudores entre s. Pa,ra estu-
I{)s efectos que se producen una vez. que uno de los deudores ha
pagado la obligacin o la ha extinguido por 'Otro medio equivalente al
pago, efectos reglamentados en el artculo 1,522, hay que un
distingo previo:
1) La obligacin contrada por los deudores solidarios interesa
a todos ellos.
150
CL'RSO DE DERECHO CIVIL
.... - ...... - ..
2). La obligacin contrada slll o interesa a UI1() de lo,;

235. 1) La obligacin contrada interesa a todos los deu-
dOl'es solidarios; subrogacin.-A Pedro, Juan y Diego les imere-
::a la deuda porque todos han usufructuado de ella, porque se la han
dividido. En este caso, el artculo 1,522, inciso 1." dice que
::jU! l!xtingue la .obligacin por el pago u otro medio que-
da subrugddu en los derechO$ del acreedor para a los otro!>
deudores s parte o cuota en la deuda. Esta dispu",c,n cOl1cueda
=:m el artculo 1,610, N.". 3.
u
, segn el cual se produce la subrogacin
cuand:> es a b:neficio: "3." Del que paga una deuda a que se
halla obligado solidariamente". En el ejemplo, si me paga
3l
1
, despus entablar la accin para cobrarle 100 a Juan
v 100 a Diego. Hay que que la accin que el deudor
que ha extinguido la obligacin contra los otros deudores no autori-
za para repetir el total, sino la cuota 'lue tienen en la deuda los otros
Pedro no puede exigir 300 a Juan. Esta solucin es per-
fectamente jurdica y est basada 'en la conveniencia prctica. Es ju-
rdica porque la solidaridad desaparece desde el momento en que se
la obligacin por el pago que hace un deuor, y
:.1 ob!igacin, de solidaria que era con al se transo
forml. en simplemente conjunta entre los deudor!s, y como tal slo
autoriza para exigir la parte o cuota en la deuda. Y es conveniente
porque si Pedro, el que paga, puede exigir el
a Juan, ste podra exigir total a D:egp, y st! a Pedro, y
;< suci:sivamente.
Resulta que subrogacin que produce del deudor que pa-
ga en los derec;hos del acr:!edor es sui generis, sin las caractersticas
de la subrogacin legal. Por, dos razones:
1) De acuerdo con el artculo 1,608, la subrogacin es el tras-
de bs derechos del acreedor a un tercero le paga. Por
r!gla gen!ral se opera cuando la deuda la pagl. un tercero, y en
caso la solidaridad la paga un d:udor solidario, una pers:>na:>bli-
gada por un vnculo jurdiw con el acreedor.
2) Aplicando las. reglas de la subrogacin (artculo 1,612), re-
sultara que el deudor que paga podra repetir totalment-e en contra
de los otros deudores, lo cual prohik el artculo 1,522.
DE LAS ODLlCACIONES- CON PLURALIDAD DI.; 1) 1
236. 2) La obligacin contrada interesa a uno de los
deudores.-Esta situacin es posible, la solidaridad consti-
tuye una verdadera garanta o caucin. Puede acontecer que tos 300
que me Pdro, Juan y Diego slo hayan a Pedro,
y Juan y Diego se han obligado solidariamente con l como prestan-
do una caucin. Este caso lo contempla d articulo 1,'522 inso 2.
n

Hay que hacer un nuevo distingo, segn el dwdor que
l
1>ague:
1) Paga el deudor tiene inters en la obligacin, o sea, Pe-
dro. En este caso no tiene a contra los otros deudores.
2 ) Paga otro d! bs deu dores (J uan o Diego). De cuerdo :: on
el inciso 2:' del'artculo 1,522, si el pago lo ha::e Juan, slo podr
repctir contra Pedro, pero no contra Diego. Hay un fondo ,! equidad.
237. Qu acontece cuando' uno de los deudores solidarios
cae eil' insolvehcia y' como"consecuet1'cta de ello no puede pa-
gar la obligadn?-En :1 caso de la obligacin conjunta, de acuer
do con el artculo 1,526, inciso 1.", parte final, la insolvencia e uno
de los deudores no grava a los otros. Si cae en insolvencia,
Juan y Diego no estn obligados a pagar sus 100. Pero en la
n solidarja acontece lo contrario, y, de acuerdo con el articulo 1,522,
inciso final, la insolvencia de uno de los dwdores grava a los otros,
a prorrata de sus cuotas, y todava ms: los grava aun cuando les
exonerado de la solidaridad, como dice el artculo citado.
Sin cmbugo, parece evidente que si el acreedor ha la cuo-
:z do! !a .:leuda a uno de los deudores, no afecta a st:! la imJlnn
a d:!: otn> deudor.
Ex! in c.:. n
238. Formas de extincin.-Puede [a solidaridad
do, maneras: por va de y por va principal.
S: extingue por va principal cuando, no obstante subsistir la
obligacin, ella deja de S!I soldaria; en otros trminos, se extinguir
wando la obligacin, de wlidaria que !ra, se transfo:ma en 3imple-
mente conjunra. Esta extincin se opera en dos casos: por muerte de
uno d! lds cadeudores, caso contemplado en el artculo 1,523, y por
ren uncia de la so!idariad, de acuerdo con e 1 artcuLo 1,516.
239. ? Extincin por la muerte de uno de los codeudo-
res.-Dic,: el artculo 1,523 qUe si fallece uno de los deudores podr
152
CURSO DE DERECHO CIVIL
============-=====_. -_ ..
el acreedor demandar a sus herederos conjuntamente la deuda o a
cada uno .su paree o cUota en ella a prorrata de su cuota hereditaria.
Es evidenee que no habra inconveni:nte legal, para que en un contra-
eo .. e pactara que la obligacin subsistir comp solidaria an con
peceo a 105 herederos.
En el caso de fallecer uno los codeudores solidarios, al
dor le q\Jcdan tres caminos:
1) De acuerdo con las reglas generales, podra emandar el e.:>-
cal de la obligacin a Ul'Q de 105 deudores que an vive a Juan, por
ejemplo.
2) O podra rxigir, de acuerdo con el artculo 1,523, el cutal de
la deuda a los herederos de Pedro, conjuiltamente.
\ t'< '3) O exigir de cada uno de los herederos de Pedro su paree Q
cuoca en el eoeal de la d:uda. Y fijmonOll bien en ueo. Podra w:.:r-
;e que cada heredero ese obligado a pagar la deuda en la cuora
que le corresponde del causante. Pero no e5 as: yo podriL demandar
de cada heredero 1'0 (miead de! total), y no 50 (mitad de la cuota de
Pedro)
240. b) E.'"cin por renuncia que de la lIolidaridad ha-
ga el acreedor.-EI artculo 1,'16 lo dice expresamente, aplicando
el artculo 12 del Cdigo Civil. Aun cuando no existiera el articulo
1,'H, habramos llegado.. a idntica conclusin, aplicando el citado
artcu!o 12.
r.a renuncia de la solidaricLtd ser expresa o tcita, '1 ero
ambos casos, gtneral o individual.
E:; expresa cuando. se hace en trminos formales y explcitos.
y es generill cuando, como dice la pilrte final dd ilrt. 1'516, el.
acreedor consiente en la divisin de la deuda. En otros trminos, la re-
nuncia gen-eral consiste, lisa y llanamente, en transformar la oblig.1-
cin, de solidaria, en conjunta. Entablo tres demandas cobrando 100
a cada deudor, a Pedro, Juan y Diego.
Es indiviJual cuando es aplicable a uno solo de los deudoru.
acuerdo con el artculo 1;51u, para que ulita la renuncia
cita especial o indivkhul, se requieren tres condiCiones:
1) Que el acreedor emande a uno de los deudores por su cuota
o .1c!pte el pago parcial;
2) Que !e deje constancia de amNs )S.1S; y
ndice
1>1' LAS 08LIGACION ES c<:>N I>I..UllALlDAL) Uf: SUJIOTOS 15
. .3) Que al dem.ndar O aceptar el pago no le haga reserva de 1.1
solidaridad ni de su, derechos.
De acuerdo con el articulo 1,'22, el hecho de que se renuncie
a la solidaridad con respecto a uno de los deudores no impide que e:
deudor exonerado cargue con !a cuota del deudor insolvente.
SOLIDARIDAD IMPER FECT"
241. Ori.sen.-La teora de la solidaridad imperfecta la idea
ron ciertos llUhll'(S franceses para explicar la solidaridad en los
tU que no cabe presumir el tcito y reciproco, como (ti la re.'
solidaria de os amores' de un deUto.
242. la legislacin chilena no acepta la teoJa de la soli.
daridad imperfecta, porque ni) acepta la ttorll. del manda'to tci.
to y recproco y, en consecencia, es nneee);! rin recurrir a aquell;!.
va teora para llenar los vacos de !sta ltima.
1Il. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
243. Ubicacin de la materia dentro del Cdigo; obscuri-
ad de la misma.-$e encuentran tratad,u a continuacin de las obli
gaciones solidarias, en 105 artlculos 1,524 a 1,'34, en el Ttulo X
Libro IV.
Esta materia en forma casicradcionat, ha sido tenida como obscu
ra y difcil.
De las innmeras y agrias discwiones promovidas en tlempos
pasados con motivo de esta -materia, ha quedado como obra clebre
la de CarlO& Dumoulin, llamado vulgarmente Molineo y cQnsidera-
do como. t'e! .prncipe de io! jurisconsultl francelts del Siglo XVI".
En dicha obra, que &e titula Extricatjo 'ubyrint; d"jdu; d indi"idui
(D:senredo del laberinto de [o div: :!:>[e e indivisible). Dumoulin di
rige al lector a travs de este mediante la ayuda de diez lb.
ves y treo. hilos que pet'tniten no naufragar lOen este ocano del Dere-
cho, que es el ms profundo, agitado y peligroso de los m? se-
gn l mismo escriba.
Pothier resumi la doctrina de Dumoulin despojnob segn eL
1>1' LAS 08LIGACION ES c<:>N I>I..UllALlDAL) Uf: SUJIOTOS 15
. .3) Que al dem.ndar O aceptar el pago no le haga reserva de 1.1
solidaridad ni de su, derechos.
De acuerdo con el articulo 1,'22, el hecho de que se renuncie
a la solidaridad con respecto a uno de los deudores no impide que e:
deudor exonerado cargue con !a cuota del deudor insolvente.
SOLIDARIDAD IMPER FECT"
241. Ori.sen.-La teora de la solidaridad imperfecta la idea
ron ciertos llUhll'(S franceses para explicar la solidaridad en los
tU que no cabe presumir el tcito y reciproco, como (ti la re.'
solidaria de os amores' de un deUto.
242. la legislacin chilena no acepta la teoJa de la soli.
daridad imperfecta, porque ni) acepta la ttorll. del manda'to tci.
to y recproco y, en consecencia, es nneee);! rin recurrir a aquell;!.
va teora para llenar los vacos de !sta ltima.
1Il. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
243. Ubicacin de la materia dentro del Cdigo; obscuri-
ad de la misma.-$e encuentran tratad,u a continuacin de las obli
gaciones solidarias, en 105 artlculos 1,524 a 1,'34, en el Ttulo X
Libro IV.
Esta materia en forma casicradcionat, ha sido tenida como obscu
ra y difcil.
De las innmeras y agrias discwiones promovidas en tlempos
pasados con motivo de esta -materia, ha quedado como obra clebre
la de CarlO& Dumoulin, llamado vulgarmente Molineo y cQnsidera-
do como. t'e! .prncipe de io! jurisconsultl francelts del Siglo XVI".
En dicha obra, que &e titula Extricatjo 'ubyrint; d"jdu; d indi"idui
(D:senredo del laberinto de [o div: :!:>[e e indivisible). Dumoulin di
rige al lector a travs de este mediante la ayuda de diez lb.
ves y treo. hilos que pet'tniten no naufragar lOen este ocano del Dere-
cho, que es el ms profundo, agitado y peligroso de los m? se-
gn l mismo escriba.
Pothier resumi la doctrina de Dumoulin despojnob segn eL
tol"RSO DE DERECHO CIVIL
- - -_ .. ------
.. ------------------_._ ..
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decir de )osscrand, de t.oda la "mis: en sc:cne". El Cdigo francs.
sigui las de Pothier, y el nuestro tambin, al ateners!
en estos puntos a aqul.
La mayora de los autores estn acordes en c:m.;iderar la casi
inutilidad prctica del estudio de las obligaciones indivisibb.
244. Definicin.-EI artculo s:! encarga de dar una de-
tinicin, d:c:eno que las ob!igaciones son divisib!es o indivisibles "se-
gn tengan o no por :Jbj.!to una cosa de divisin, sea
fsica, s:a intelectual o d: cuota". Esta definicin nn es todo fe-
liz qu:= hIera de dzs;:ar. Po:que pod:mos obs'!rvar en el mundo f-
110 hay cosa qu:! no divisin intelectual. Hay ciertamente
,m.1S qu: no aceptan una divisin f,;ica, como un c"hallo por ejem.
plo. La lmlc:ctuill 1 d;: cuota:l:s una que 1:11
iorma abst'acta; todas las COjas la admiten. Un caballo es susccptib!::
divisin int!lectual: nadl impi que Pedro sea dueiio de la mitad
de: (aballo y que Juan 10.sea d! la otra. mi.ad.
De aqu que sea m:=jor definir la obligac:n indivi3ible como aqu-
la la cual la prstacin no es . de cumplirse por parcia-

245. Clasificacin de la ndivi
f(lrmulada por Dumoulin, segn el cual la indivisibilidd puede su de
das!s: abJoluta o natLIl'al, contractllal relativl .:
d: p.lg0 J ::x:::::p:;oncs a la
246. a) I.ndivisibilidad absoluta o necesaria.-PlI:de
qU;! es aqulla qu: :!st cstablecia por la naturaleza misma de las co-
sas; viene a ser ms fuene que la voluntad de los particulares, quien::.;
no podran hacer de ella una divisibilidad. En realidad, el nico cas<>
que se cita de esta indivisibilidad la obligacin dI! constituir una ser-
vidumb:-e. No se ha podido encontrar otro ejemplo, por los autores.
Por . Corte Suprema ha fallado que la obligacin que contempla
d artculo 850 constituye una obligacin indivisible. Dicha dispoi.icin
!e al casO en que, con motivo de una venta o una adjudicacin
de una parte de un fundo, sta parte q,3t' desprovista de salida al ca-
mino pblico; en esta situacin, su dueo tiene derecho, sin indemniza-
cin de perjuicios, a una servidumbre de trnsito. Pero como puede su-
D10 LAS UIH .. ''''hGON''5 coN PLURALIDAD DE sUJr:1'OS 1
ct!er que a esu predio sin salida le intercepten dos o ms pudios,
es entiende constituida a todos la (6).
247. b) Indivisibilidad relativa o contractual.-Nos cncon-
trams m su cuando la obligacin en s mi'5mao el objeto de
da es divisible, pero en la cual la buena y cOl11pleta . .:je.
cucin de la obligacin que ella' se haga .!n su totalidad. s:
:.ita. corno ejemplo laob
1
gacin que se tiene para construir. una casa.
Un arquitecto puede hacer un edificio por parcialidades: obligarse a
comtruir los cime'nros, lu:g-o las muralhs, ,1 nlllt llll,!(iII el ct:cl!o, jade
Pero al le int.!resa rzcibir :d edificio ,terminado.
Enton::es la ejecucin d'! la. obligacin ,e hac en su totalidad. Por
eso' se llama contractual, por,-, .' hasta cierto pUllto hay una illtcrpreta
c;n de la voluntad de las
En tI inciso 2." del articulo 1,524, el legi;;lador cita como :jem.
pbs de obligaciones indivisibles la obligacin de constituir una servi
dumbre y la de construir una casa. Es decir, pone un :jemplo ,de indivi
sibilidad absoluta y otr-o indivisibilidad relativa. En definitiva, estas
dos indivisibilidades se rigm por los mismos princip:,os y l'egla$. Se-
gn Pc. her, hay una sola di fer::ncia: la indivisibilidad absQluta es irre-
nunciable; la otra, puede renunciarse.
248. e) Indivisibilidad de pago \ t!xcepciones a la divisibi
lidad.-Comprende los casos contemplados en la enumeracin que ha-
ce d artculo 1,526. no exst: obligacil1 indivisible. La
cbligacn en s misma es Pero su cumplimiento, sea por la
voluntad de las partes o Pl?r disposicin de la ley, se hace indivisible.
R:sulta de aqui estos casos de indivisibilidad no rigen por las.
f.!glas las obligaciones indivisible:;, las cuales slo se aplican a las
:ndivisibilidades natural y relativa. La indivisibilidad de pago tiene re-
gIas propias.
249. Divisibilidad e indivisibilidad de las diversas clases
de obligacione3.-D: todo !o dicho resulta que las obligaciones
dar, por regla general, son perfectamente divisibles; el nico caso de
indivisibilidad es la obligacin de constituir una servidumbre.
(6) Sentencia de 12 de !eptiembre de 1928, "Revista de Derecho y
pr'-1dencia", tomo XXVI, seccin prmua, pg:, 543.
CUR.SO DE DERECHO CIVIL
La obligacin de hacer generalmente es indivisible. Cae en la in
divisibilidad relativa. Si encargo a un pintor que me pinte un motivo
de puerto, np basta con que hoy me pinte un bote, el prxim ao un
muelle, al otro un barco,
Las obligaciones de no hacer pueen ser divisibles o indivisibles,
que la infraccin pueda ejecutarse o no por parcialidades. Si
obHgo a no segar 100 cuadras de trigo, y siego 10, infrinjo en part!;
si me obligo a no abrir un bar, tendr que haber obligacin indivisibie.
En tedo aqu no tiene mayor importancia la indivisibilidad, por-
que 10 que caracteriza a sta es que puede exigirse el toral de la
obligacin.
Cobra importancia el carcter divisible o indivisible una obliga-
don cuando hay plur:.tlidad de Q Si hay UlW IiO!".
en realidad es indiferente sealar si la obligacin es divisible o ndivi.
sib!e, ya que en ambos casos el deudor est obligado a cumplir el total,
puesto que el acreedor no puede ser obligado a recibir el pago por par-
cialidades (artcu'. 1,591).
250. Caractersticas.-1) En la obligacin indi-visiblt, cada
,Il'rc/'t!or ti ("/I,I .. r lo Cf tnicamente de JI( C:/lota, pero 110 de la totalidad
de la obtl
b
.1cin. Este principio se confirma respecto de,! acw:Jol' con
artculo 1,532, y respecto d!l deudor con el artculo 1,530, De acuerdo
con el artculo 1,532, un acreedor de obligacin indivisible no puede
remitir la deuda ni recibir el precio de la CQSa debida, 10 que demues
tra que no es acreedor del total, porque de lo contrario no habra in-
conveniente para que pudiera hacer una y otra cosa. De acuerdo, con
el artculo 1,530, demandado uno de los deudores, tiene derecho a que
se le conceda un plazo para entenderse con los codeudares a fin de cum
plir la obligacin conjuntamente con ellos; y esta facultad se ex-
plica porque el deudor no lo es del
2) Si bien en la indi'Yisibilidad, como en la solidaridad, nay una
sola cosa debida, unidad en la existen, sin -embargo, tantos
-vnculor cuantos acreed(>rt:s o deudort:s haya. Porque, en otros trmi-
nos, lo que impide que la obligacin se cumpla por partes es que dicha
obligacin sea por naturaleza indivisib!e. Se confirma este principio con
el artculo 1,533, que en sntesis establece que la indemnizacin que st
DE LAS OBLIGACIONES CON PLUltl\L1VI\D UE SUJETOS 1
deba al acreedor por ),ncumpHmiento de la obligacin indivisible es per-
fectamente divisible entre los deudores.
3) E,l {as obligaciones in.di'Yisibles no existe-lo reconocen an los
autores frances'es-ningn mandato tcito y recproco, ni enrre
res, ni cntre deudores, a diferencia de lo que existe !Il la solidaridad
d: acuerdo con la doctrina francesa. Es fcil demostrar la no
c;a de mandato; queda en evidencia con la sola lectuta de lo. ar-
:culos l,'no y 1,5"32.
Efectos de la indi"Vsibilidad acti'Yd
251. La indivisibiHdad puede ser activa o pa:iiva: de/h'd,
n:ando hay varios acreedores; pasi'Yd, cuando hay val :05 deudol':!s.
252. 1) CualqUier coacreedor tienederedw a exigir el total
de la ohligacin.-De acuerdo con los artculos 1,527 y 1,528, cuan-
pluralidad de acreedores con respecto a una ubligln in
divisible, cualquiera de ellos y aun sus herederos pueden demandar
deudor el cumplimiento total de la obligacin. En realidad,
principio no est en armona con el recin sealado segn e! cual ca-
da acreedor lQ es slo de su cuota y no dd total del crdito. El legis-
:ador debi haber estabJecid o que los acreedores, todos, conjunta.
mente, exigieran de! deudor el total de la obligacin. Tal acontece
en el Cdigo Alemn.
253. 2) El acreedor no pue.de, sin consentimiento de sus co-
acreedores, remitir la deuda ni recibir el precio de la cosa deb-
da.- (Artculo' 1,532). Hay una contradiccin entre este artculo y
105 dos anteriores tratados. Porque si el .acreedor no puede remitir la
deuda ni recibir el precio de la cosa debida (artculo 1,532), no se
por qu, sin estar de acuerdo <on los dems acreedores, pueda exi-
gir el toral de la obligacin. Este artculo 1,532 se explica porque =a-
da acreedor lo es nicamente de su cuota, y no del total del crdito.
S:n embargo, puede acontecer que, nc', obstante la prohibicin del ar-
tculo 1,532, un acreedor remita la deuda o reciba el precio. Qu
efecto.s se producirn? El mismo 1,532 se encarga de manifestar que
:05 dems acreedores 'podrn exigir del deudor el cumplimiento de la
1 S8
CURSO UE UERECHO CIVIL
=:::-==:.:=..-------========-==
obligacin devolvindole el valor de la cuota de! acreedor que ha
cibido e! precio. En otros trminos, la remisin que haga un acreedor
sin estar de acuerdo con los. dems acreedores, no exime al deudor de
cumplir su obligacin si lo demandan los otros acreedores, quiene.
pueden hacerlo devolviendo la cuota del que recibi el precio.
254. 3) El pago efectuado por el deudor a cualquier acree-
dor extingue la obligacin con a los otro!!.
255. 4) Interrumpida la prescripcin con respecto a un
acreedor. se ititerrumpe con respecto a todos.-Se trata de conj
tituir una servidumbre; hay un deudor y tres acreedores. Pedro deman-
J ...... 1 deudor; Illterrumpe la prescripcin. Tambin SI! entiwde ilm-
t"l1Il11pid.1 t.:un a Juan y El legislador no !o expre
en el prrafo de las obligaciones indivisibles, p;!ru se reher!! a
ello al hab'ar de las servidumbres en 886.
y si con respecto a un acreedor re rurpende la prescripcin, aproo
vechar igualmente a los otros'? Uno de los dueos el domi-
nante es hijo de familia, y capaces !os otros. La servidumbre prescrib!!
para stos; pero no. corre contra d primero. De acu:rdo con los princi-
pios gw!:ralcs, tcndr<!mos qu<! concluir que no los flVor.:ce, porque ;a
suspensin es'un personal; pero esto desut: un punto de visea
t.!rico, pcrqll.! en d ho=cho la cuestin no tiene mayor importancia, }'a
que s:empre el wdor puede ser demandado p.Jr el acreedor en curo
bmefic:o se susFndi la prescripcin.
256. 5) El acreedor que recibe el pago total debe prorra-
teado con los otros cuacreedores.-Una ve"z que el acreedor r!cibe
pago de la obligacin, es evidente que debe prorrateado con los dems
acrec:dores. La ley no 10 dice, pero resulta lgico aplicando los principi;:s
generales, como en la ,01idaridad aor.iva. Respecto de la po-
dra presentarse esta cuestin: Demanda el nico acreedor en cuyo fil'
vor se ha suspendido t prescripcin; obtiene el cumplimiento de la
cbligacin. Estara obligado a con los dems acreedore .. ?
Podra decirles: Con respecto a ustedes esta obligacin ya se
traba prescrita, por no ejercitarla, pero para m no; yo 5010 tengo e-
!'echo al pago.
DE LAS OBUCiACrOXES CON PLUI\AUO ... O OE 1;0
---====================================
Efectos la indi'Yisibilidad pas"a
257. 1) EL acreedor o sus hetederos pueden demandar
el cumplimerit'(; total de la obligacin de cualquier deudor (Ar.
tculos 1,527 y 1,528) ,-En realidad si el legislador hubiera sido lo-
gico con los principios, desde. que ha considerado que cada lo
es s!o dr su cuota, debi establecer que el demandara conjun-
tamente a los deudores. Parece que as aconteca en el Derecho Ra-
mano. y segn Maynz, se circunscribi a esta exigenci;. por lo :!Ogo-
rroso que eran las notincaciones a todos los deudores.
258. 2) Demandado uno de los. codeudares, puede solio
citar del acreedor un plazo jl fin de entenderse C011 los otros deu-
dores para cumplir su- obligacin (AFtculo 1,530) .-Este artc!.\-
lo es la mejor confirmacin de que en la indivisibilidad no hay man-
dara tCIto y recproco, y de que tampoco cada deudor: lo es de la tO-
talidad. Nuestro legislador no dce que este erecho que constata d
artcuJ.o 1,530 para el codeudor dem.lnd,tdo arrastre al 1uicio
a los otros. Pero si cOllsi\'ramos la fuente de esta [ey--d Cdigo
Francs y el prnyecto de Cdigo E'ipaol de Garca Goyena-pode.
mo; concluir que este plazo e;, para que el deudor demandado y los
ctros concurt:ln al j uc:o entablado por el acreedor.
Sin embargo, este beneficio JeI plazo JIU put'dt' Jt'mprt! St" un"
cado; no lo podr nv.::car el deudor cuando n .. !mente est; ero
condiciones de cumplir la obligacin (articulo 1,530). Pedro y Juan
se obligan a constituir una m un predio de:erminado.
Despus, dicho predio se adjudica a Juan. Juan com.)
eodeudar indiv'isible, no podr oponer el beneficio el plazo, ya que
a virtud de ser el nico dueo, deb2 cumplir solo la obligacin_
259. 3) El pago de la obligacin que hace uno de tos
deudores extingue la obligacin con respecto a los otros (Ar-
tculo 1,531) ,-Como en la solidaridad. Consecuencia lgica e
una sola la cosa debida, de haber unidad la prestacin,
260. 4) Interrumpida la prescripcin por el acreedor con
respecto a un deudor, se entiende tambin interrumpida con
respecto a tos dems (Al'tcu!o 1,529} .-En cuanto a la Stlfpen-
ltlO
CL'RSO DE DERJ::CHO CIVIL
=================================--
JlOn, no hay cuestin que re$oOlver. Si se suspende a favor del acr:e-
dor, ar (ta a tocios los deudores, ya <jue a cada uno podr oponerle
la suspensin el acreedor.
261. Efectos que se producen como consecuencia del in-
cumplimiento de la obgacin indivisible.-Hay que hacer un dis
ringo previo, s:gn que el incumplimiento sea fortuito o culpable.
a) Si I!S fortuito, la obli&acin se extingue COII 11
los deudm'es indivisibles. "A lo imposible nadie est obligado". Con-
secuencia de existir unidad en la prestacin.
b) Si culpable, hay que hacer otro distingo, s.:gn que la cul-
p., Sl:a dr todos deudores o d: lino dloo;:
1) f)t! toJU!: de acuerdo C;11l d articulo 1,'33, es Jivisible la ac-
cin d: p:rjuicios que resulta del incumplimiento. Si lus perjuicios
ocasionados por el incumplimiento se avalan en 300, el acreedor slo
puede d;:mandar 100 de cada deudor (son 3 los _ Hay una
obligacin conjunta. 'Esta disposicin viene a demostrar el principio
el cual hay tantos vnculos jurdicos como deudores haya. Ape-
nas desaparece la imposibilidad del objeto para cumplir la obligacin
por parcialidades, se transforma en obligacin conjunta.
2) De uno: un nuevo 190 hay segn que se haya
estipulado o no clusula penal:
a) Si no, de acuerdo con el articulo 1,533 slo podr exigirse n-
tegramenu! la indemnizacin de perjuicios del deudor culpab!e; no
afecta ninguna responsabilidad a los otros deudores.
b) Cuando se estipr"a, de acuerdo con el art'culo 1,'40, inciso fi-
nal, puede el-acreedor exigir a su.arbitrio el total de la pena,al deudor
culpabie o a todos los deudores a prorrata de la obligacin, quedndo-
ies a salvo su accin pua rep!tir del deudor infract:lr.
262. Extincin de la obligacin indivisible.-Una vez que
uno de los deudores cumple la obligacin, ella se eXtingue (artculo
1,531). extincin que a fecta a todos los deudores; pero entonces vie
nen las relaciones de los deudores entre s, y es lgico y equitativo que
el deudor que ha pagado ntegramente la obligacin demande de los.
otros su parte o cuota en la deuda, mediante la accin in rem verso.
DE )..A5 ObLIGACIONES CON PLVaALIIMO OE ftIJ"TOS f6 I
LA INDIVISIBILIDAD DE PAGO
263, GeneraHdadu.-Est ;ontemplada en el artculo 1,526.
Esta indivisibilidad no constituye un (aso de obligacin indivis.ible, sino
que, por el concrario, sta es divisible, pero la ley o la voluntad de tas
patteoS hacen que su 'cumplimiento no pueda c-fectuatse por parcia.
Iidad('$.
De aquf ruulta que 1 .. real .. ntudi.d recientemente no le apli.
can a eSt(' --, (culo 1,526.
Esta materia fu introducida en el Derecho por Pothier de ah
la ro-m el Cdigo Francs, y en seguida pas a nuestra legislacin,
263 bis, Excepci<mes a la divisibilidad.-Lo, U!()s de indivi-
SIbilidad de pago o ex<:epciones a la divi,ibilidad estn contemplados
el artculo 1,526.
264. 1) Accin prendaria o hipotecaria.-De acuerdo con
el N.U 1.0 del artculo 1,526, "la accin hipotecaria o p!"endaria se dirige.
contra aqul de los codeud.ores que posea, en todo o en parte, la cosa
hipotecada o Para estudiar esta disposicin, son previas
alguna. nodonCJ. Conccemo. la daaific .. in de los derecho. en prin-
cipales y accesorios; 101 F ',oriOl! 50n aqullo, que no pueden sub-
sistir por s mismos, sino que van 'ad] untos a otro derecho.
plos, la prenda y la hipoteca. Es decir, no se concibe un derecho de
prenda e hipoteca sin que est existi,endo una obligacin principal cu-
yo cumplimiento est asegurado' por esta garanta. De manera que
en todo crdito o derecho garantizado por prenda o hipoteca, hay dos
relaciones jurdicas, dos derechos: el derecho principa.C qe puede
ser per.5<lnal o real, y el derecho real de hipoteca, que es accesorio. Un
ejemplo: Presto 100 a Pedro y me garantiza este mutuo dando en hi
poteca una propiedad. Yo tengo contra Pedro 2 derechos: uno per-
sonal que emana del ,contrato de mutuo y que es el principal, y uno
rul que emana de la hipoteca. Lo que el legislador declara indivisib!e en
este artculo es la hipoteca o la prenda, d derecho accesorio, pero
no dice ni decir que el derecho garantizado sea indivisible;
por 10 general ser divisible, y excepcionalmente indivisible. Pero en
todo caso independiente dd carcter divisible o indivisible de la hi-
II-O::liac,oou
102
(.UH.SO OE UERECHO CIVIL
potecL Un ejemplo para ver la distincin: Presto 300 \ Pedro, Juan
y Di:go, Y me dan en hipoteca una propiedad de Pedro.
Pedro vende la propiedad a An.onio. Yo, acreedor hipotecario, ten
go dos acciones: [a persona.liel contrato de mutuo, que puedo diri.
gir slo contra los deudores, y la real para conseguir la propiedad hi
potec.:ada que est en poder de Antonio. Si entablo la accin real contri
Antonio, la puedo eRtablar para que se me pague los 300. Pero si enea
blo la Frs:mal contra los deudores para que me paguen, slo puedo
l d)rar 100 .\ rada' lIIlO, porque la in e:s con j lInta, divisible.
Esta materia. la indiv;sibilidad de la accin hipotecaria o
daria la encontraremos e nuevo al tra;ar la prenda e hipoteca, !A)f
que el artclI!o 1,526 !st con respecto ,1 la pLnda en :1 ar
tculo 2,4G5 y con resp:!cto a la hipoteca en el artculo 2,408.
En qu consiste esta indi'YiJ;hilidad de la prenda o la hipoteca.
Pued! mirarse desde 2 puntos de vista:
1) La hipoteca o prenda es indivisible por cuanto podr perseo
guirse toda la finca o mueble no obstan:e el deudor haya hecho abo-
no a su deuda. Pedro me ha pagao 99 de los toO prl.".itados; no ten
dr derecho a p!dirme que lo libere por lo menos de la mitad de la
propiedad. Yo le opongo la hipoteca es indivisible y respecto de
toda la deuda.
2) un punto de vista objetivo es indivisil,le porque, en .:;.
$0 d: dividirse la finca, afecta en l'a totalidad de la, deuda a todas :.
cada una de las partes. Pedro, Juan y Diego sen propietarios de un
fundo qu: me dan ,>'1 hipoteca para responder de un prstamo de 500.
Dividen el fundo y se adjudican una hijuela cada uno. Yo, acreedor,
a vir.ud de la indivisibilidad de la accin hipote::aria, puedo deman
dar en cualquier hijuela los 5CO, a mi capricho, y no podr decirse
que slo puedo perseguir la tercera parte en cada Ahora, la
razn de esta indivisibilidad est en que, la pren y la
hipoteca una garanta, mediante ella la garanta es m:ls fuerte para el

265. 2) Entrega de un cuerpo derto que se debe.-De
acuerdo con el N." Z:', "si la euda eJ de especie o cuerpo cierto,
de los ccdeudores que lo posee es obligado a entregarlo". Ya dijimos
que teda cbligacin de dar lleva ca;;, 5" la de entregar, porque al
acreedor no le es indiferente que se haga la transferencia jurdica del
bien sin hacuse la transferencia material. Por eso existe la
obligacin de transferir materialmente [a cosa.
La obligaCin de dar o entrtgar jurdica es perfectamepte divi.
sible; puede cumplirse por parcialidades. Pedro y Juan me venden un
caballo quz pOJeen en comn. Pedro puede hacerme la tradicn en-
tregndome las llaves de la pesebrera, y Juan, encargndose de poner
1"1 c.lh .. lln a mi tn Santiago. Cada uno cumple por su raro
te ccn la, cbligacian de entrega jurdica. Otro ejemplo: Vedro y Juan
me nnden una casa, por escritura separada; y cada uno me har la
entrega jur.dca cuando inscriba la casa en el Conservador
Ralees. Pero cuande llega el momento de la entrega material, hay im
pnib:lidad de cumplir la obligacin por Por eso e:
N." 2," en los ,:rminos ya cicados. Si el caballo est ::n po
der de Juan, la znlrega martrial slo podr hacerla l. La disposicin
se refiere a la entrega material.
266. 3) Indemniz:Jcin de perj uicios por incumplimien.
to culpable de la obligacin.-De acuerdo con d N." 3.", si la obli.
gacin no se cumple por culpa de uno de los deudores, ste slo ser
"cxdusiv<! y solidariamente responsable de todo perjuicio al acre!
d.:lr", Esta dispos:cin no merece mnguna observacin, a no ser e:
empl:o [a palabra Est de ms; no cabe hablar
de solidaridad, ya que la obligacin es divisible' y hay un solo respon
sable: el deudor culpable. Este nmero est en armona con el artcu-
lo 1,533, segn el cul si La obligacin es indivisible y no se cumple
por culpa una de las partes, sta sola es responsable de perjuic:os;
y con el artculo 1,521, que tambin dice que la indemnizacin que JI!
produce como, consecuencia del incumplim:enro e la obligacin so-
lidaria slo la paga el deudor culpable.
267. 4) Indivisibilidad convencionaL-El N," 4."
"cuando por o por convencin entre los heredero;, o
por la particin de la huencia, se ha impuesto a uno dt les hueduos
la obligacin de pagar el total e una deuda, tl acreedor, podr diri.
girse contra este acreedor por el total de la deuda o contra cada uno
d! los herederos por la parte que le corresponda a prorrata". Y a di
1M
CURSO DI:: Dl:.RI::CtlO CIVIL
jimos que de acuerdo con el artculo 1,354 las ckudas de una heren-
cia se clividen a proata de las cuotas hereditarias.
Este N." 4:' se pone en el caso de que, ya p"r el testador o los
herederos, .se estipule una divisin de las deudas hereditarias,
y establece que el acreedor no puede obligado a respetar es-
te acuerdo de los herederos, porque l es un terc:ro extrao al acto.
De aqu es que el acreedor conserva intacto su derecho de dirigirse
contra 1011 hercderO$ por su cuota en la deuda. Esta disposici()n est
reproducida en los artculos 1,358 y 1,360.
El inciso 2." del N." 4. una situaclOn totalmente di-
vusa. pone t'n el caro que entre el deuor y el acreedor
.\e ),ubit'rl' pactado que ni an los hell:drros d,' deudor PlIdit'ren ('um
plir la obligacin por parcialidaes. Y dice: en este caso d acreedor
puede demandar a uno de los de.lldores para que S! ponga de acuer
do con los otros deudores. para cumplir la. obligacin, o tambin lisa
y llanamente puede demandar por el total a un:> de l-os deudores. Es
to confirma lo dicho en cuanto a se puede estipular que la solida-
ri::!ad pase 1 los h . Cabe observar que para el acreedor :!s fa-
cultativo conceder al deudor el derecho para entenderse con los de-
ms. Si estima conveniente, puede decirk a uno que le pague la obli.
gacin.
Pero este nmero slo constituye una indivisibilidad pasiva; en
ningn caso una activa. De aqu que si fallece el acreedor, para que
!us herederos puedan demandar a uno de los. herederos del deudor,
hacerlo todos conjuntamente, y si no slo podrn demandar a
cada uno por sus respectivas cuotas.
268. S) Entrega de una cosa cuya entrega parcial causa
grave perjuicio al acreedor.-En el N.O 5. el legislador se pone
en el caso de que se trate de entregar un terren" u otra cosa indeter-
minada cuya entrega parcial ClUse grave perjuicio al acreedor. En-
ton:::!s dice que ste podr exigir el pago total a uno de los deudo-
res, o demandar a un::> de ellos a hn de que Se p.:mga de acuerdo con
los otros para cumplir ntegramente la obligacin. Tcitamente, hay'
un acuerdo para no cumplirse por partes la obligacin. nmero
contempla una indivisibilidad tci en cuanto al cumplimiento- de la.
ob!igal;in. El N." 4." contemplaba una expresa, pactad,a. Sera un
DE LAS O.8L1CACIONE5. CON PLUIlALlDAD I)I!. 1UJHTOI lbS
=
ejemplo del N." el siguiente: Yo, dedicao a lo,s negocios teatra
les, compro a Pedro y J Uiln un terreno, y como lo quiero para edificar
un teatro, Pedro no podria la mitad y decirme que la otra
mirad me la entregar Juan un .mo despu5. Esto me oca.sionaria un
grave perjuicio, y en esta situacin podra demandar de cualquiera
que me entregue ti terreno [ntegro. Tambin sta una indivisibi.
lidad puiva. Si fallece el acreedor dejando varios herederos, para exi
gil' el cumplimiento de la obligacin, deben concurrir rodas.
269. 6) Indivisibilidad de eleccin en la obligacin alter.
nativa.-De acuerdo con el N." 6.", si obligacin es alternativa y
la d:ccin es del acreedor, debern hacerla todos de con su no, y si
es de deudor, de consuno codos stos. Este nmero establece que 10
indivisible es la :Ieccin; propiamente no hay excepcin a la indivisi.
17i4id.d d.: obligaciones. Nos referimos a Ato cuando ucudiamos
el artculo 1,489, donde el contratante diligente ceni" el derecho al
u:rnativo de pedir la ruolucin o el cumplimiento y dedamos que .i
hay vario.s acre.edores, deben elegir de comn acuerdo el cumplimien-
to o la resolucin, aplicando el N.O 6." del articulo 1,526.
270. Parllclo entre la lioliJariJ .. d y l1 iniviliibili .. J.-Sc:-
mtian7.ld1:
1). Tanto la una como la otra tienen importancia cuando hay
pluralidad de acreedores o deudores.
2) En amba& puede ,exigirse a cada. uno de los deudores el total
de la obligacin y por cada uno de 105 acreedores el total del crdito.
3) En ambas, el objeto debido, la prestacin, es la misma; pero
en cambio, tambin en ambas hay tantos vLnculos como
acreedores y deudores haya.
4) Si la obligacin, indivisible o solidaria, no se cumple por cul-
pa de uno de los deudores, en a.mbas responde de los perjuicios nica
mente el deudor culpable.
Diftrtndas:
1) La ejecucin parcial en la obligacin solidaria. es imposible
porquc la ley o la voluntad de las partes as lo han establecido. En
la indivisibilidad, por lo menos en la absoluta, el pago pardal no pue-
de ejecutar!e por la naturaleza misma Je la obligacin. La ejecucin
parcial es independiente de la voluntad de las partes. De aqu se e-
ndice
L'RSO DE DERECHO CIVIL
) el1

rlVIl llllll cllluccu:ndll: mientras l. no poi.,,, Il 101 herrJe.
ros, la indivisib:lidad pasa Il ellos. Lo dice el adeu-
:0 D2S.
2) En la solidaridad, a caja acreedor ce le considera dueo del
del crdito, y cada deudor se le considera deudor nico del
::Jta! la obligacin, :J por lo menos, acuerdo con la doctrina
trallC!sa, hay un mandato tcito y recproco. En la indivisibilidad
n:: hay tal mandato, ni tampoco considera al tal por d
total ni al drlldor tal por el total. Y de ,esto
3) El acr la.lbligacin solidaria pued,: recibir 1 pn:L1o
de la cosa debida y la deuda, lo no puede hacer en la '0011
gac;on indivisible, porque 'o prohibe el artculo 1,532.
4) En la obligacin solidaria, demandado un deudor, no puede
O:lOncr la excepcin d! divisin de la deuda ni pedir plazo para' en-
tenderse cm los solidarios a fin de cumplir la obligacin. En
!a obligacin indivls!ble, segn lo dice el artculo 1,53 ,
puede impetrar beneficio del plazo para cumplir la obligacin con-
juntal11ent! con /-)5 otros deudores.
271,. Crtica a la' indivisibilidad.-La importancia prctic
las obligaciones indivisiblC's es casi nula, y la m<lJ:rna
refundir la indivisibilidad con la oolidaridad, como lo prueba el C-
digo Federal Suizo d! las Obligaciones (artculos 70 y 143 y si-
!!uientt"s) .
CAPITULO VII
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
I. Ejecucin forzada. ~ r e c h o de prenda general.
Prisin p::>r deudas.
n. Indemnizacin de perjuicios.
A. Sus CJ.ses: compensatoria y moratoria.
B. Requisitos: imputabilidad, mora y p::rjutctos.
a) Imputabilidad. La culpa y el caso forruito. Clusulas mo-
dificatorias d! la responsabilidad.
Teora de la imprevisin.
T eorfa -de lo 3 ri!sgos.
b) Mora. Requisitos y efectos. fvh)/.. d::l acreedor.
el Perjuicios. Clasifi::acin: din:tos e indirecros, previstos e
imprevistos.
C. Ava!uacin de los perjuicios.
a) Avaluacin lega', Intereses. Anatocismo.
b) Avaluacin judicial. Dao emergente y lucro cesante.
el Avaluacin convencional o clusula penal. Caractersticas,
efectos, reduccin de la pena.
nI. D!rechos auxiliar-es del acreedor.
a) Medidas conservativas.
b) Accin oblicua o subrogatoria.
e) Accin pauliana o r!vocatoria. Naturaleza, requisitos, ef!,-
tos, prescripcin.
d) Beneficio de sepat ... cin de patrimonios.
CAPITULO Vlr
EFECTOS DE LAS OBLIGACrONES
272. Concepto.-Una de lascaractertscicas de la obligacin es
gue ronstituye un vnculo jurdico, en lo que se diferencia del deber
n'll)rI, y una de- lu consecuim:ts que se deducen de esta caracteristica
consiste principalmente en que no queda al capricho del deudor cum
plir su obligacin, sino que en un momento dado, si se niega a cum
plirla, lgicamente el legislador da al acreedor para exigirle el
PorGue, desde que la ob!igacin ha nacdo
to:los los principios de duecho. e.s natural que el legislador vaya en
auxilio del acreedor.
Estudiados los efectos desde el punto de visra del acreedor, pue
de decirse yu!: constituyen el conjunto de derechos que el
da al acreedor para exigir del deudor d cumplimien:o ntegro, opor
tuno y efectivo de su obligacin. y mirados desde el punto de vista
del deudor, la necesidad en qUe se encuentra el deudor: de dar cum
plimiento a sus obligaciones.
273. Ubicacin de la materia en el Cdigo; efectos de ls
obligaciones " efectos de los contratos.-Nuestro legislador St
ocupa de eSta materia en el Ttulo X del Libro IV, cuyo t"pgrafe es
"Del efecto de las obligaciones". Sin embargo, en este titulo el legis-
lador no slo a los efectos de la3 obligacicnes sino tambin, y
principalmente, trata los efectos de los contratOS. Esta confusin"
error: de ubicacin" tiene su rUQn de ser histrica: el Cdigo- Francs
incurre en las misma confusin, y de ah la tom el nuestro.
En realidad no pueden confundirse los efectos de las obligaciones
y los de los contratos. Acabamos de indicar en qu consist:n los efec-
liO
CURSO UE UI:.IUil:HO l:(VIL
-- ---- -
-_ .. _" ...... --._--
'----"'--'-
toS d= las primer .... Por el cOlltrario, 105 efectos d: los contratos son
los derechos y obligadon:. nac'en 105 contratos, .:omo los eftc.
ro .. de la ley, qlJ< los d:recho, y obligaciones que emanan de la
ley. Nosocros estudiaremos por hOL a . Llnicament: 1()5 ef.::ctos de las
"bl igaciones.
274. Derechos del acreedor.-L:. maxtma aspiracloll para ,:1
acreedor, en presenda de un deudor rebelde en el cumplimien:o
sus obljgadon ser que llte le cumpla exactamente 'u obligacin;
5i por ejemplo, Yo: comprometi a conJtituir una servidumbre, que la
cJnstituyo1, El legillador, con el fin de obtener del deudor rer.clde la
ejecucin en natural:za de la obligacin, al ciertos dce:
ChOl, qu: podran rcducies,: a dos:
1) Puede el acreedor oponerte al deudor la eXL'epcin del (ontra
ta no cU,mpliJo; y
2) MI,IY principalmenr,: pued! demandar la ejecucin
de 'el obligacin.
Pero en mucha. ocasiones nte cumplimiento '!n naturaleza, ::asi
exacto a la obligacin que contraj :1 deudor, puede llegar a ser im-
posibl!, y entonCes el l:gisladJf 1: dke al acre:dor: si 1'10 puede ob::
ner el cumplimiento en l'I:ttura'eza, obtenga por lo menos un campli-
miento por equivalencia; y le da er::cha a solicitar del de\!dor in
demnizacin de los perjuicios que le ocasionare el incumplimiento.
Decimos por cquiyaitncia p<lr'lu: la. obligacin deja de cumplirse, pe-
ro el deudor se ve obligado a pagar al acre:dot' los p!tjuicios, que vie.
nen a equivaler al cumplimiento de la obligacin.
y finalmente, el legiJlador, velando por los derechos del
acreedor, ttene que preocuparse de que su patrimonio no sufra menos-
cabo, porque .es deudor en ,dinitiva el que va a SJportar el cum
Y :ntonces trata de que ese patrimQnio afecto al
plimicnto de la obligacin contrada por el deudor, permanezca in
tacto, y consigue su proteccin por medio de 10i
qu: da al acre,:clor.
"''75. La excepcin del no cumplido; concepto.-
Ya hemos ido avanzando a trav$ de nue&tras explicaciones que en los
contratos biliuerales hay entre las obligaciones de las partes una n
tima y relacin; ambas estn en un estado de interdependen.
m; Lm HECTOS DE LAS OBLlGACIO;'l'ES
171
cia. de ello son dos instituciones !:studiad.u: la resolucin por
no cumplimiento de la obligacin y la teoria de los riesgos. Nueva-
mente nos zncontrames aqu cen esta relacin ini:erdependencia,
al estudiar la excepcin del contrato no cumplido. Pedro me ha ven-
d:do una y me demanda exigiendome el precio; pero yo le digo:
le pago el precio, siempre qUl! usted cumpla primero con la entrega d1!
la es decir, le opongo la del contrato no cumplido, y
agreg: si usted cumpl!, yo tambin cumplir.
El legislador 00 contemp!" expresamente esta excepcin' del con-
trato no cumplido. Pero m: hecho no pod:mos deducir que I
. rechace. Porque si autoriza a un contra:ante para pdir la resolucin
cl:!ando el otro conrratante no ha cumplido con su obligacin, con ma-
yor razn auto.rizar .Ia excepcin del contrato 'lO cumplido: Por me
dio de esta excepcin, en realidad, el demandao en forma indirecta
v:me a compeler al otro contratante a que cumpla su obligacin; por
eso timde al cumplimiento de su obligacin, en
Por parte, hay que que esta excepcin recibe
dos conllrmad::>nes dentro del Cdigo: en !.os .,rtcu 'os 1.552, que se
traduce en d aforismo !'!a mora purga la mora" y 1,826, que estable-
ce qu: el vendedor negarse a entregac la C;)!;a- vendida cuando
hub:ere di.sminuido considerablemente [a fonuOl compl'aor, y
dIo m:t:ntras comprador no le pague el precio o no d garantas
de pago.
Esta excepcin sirve de fundamento a una institucin muy pe-
culiar m el campo del derecho: al deretho legal de rettlicili, que
consiste en la facultad que tien! el mero de una cosa para no
ser obli&.adc a devolverla a su dueo, acreedor, sino cuando ste le
pague ciertos perjuicios que le adeuda. En el contrato de arrenda-
miento, dice el arrendatario al arrendador: yo no cump!o con mi :>bli-
gacin devolver la COsa arrendada mientras no me pague Jos pu-
juicios que me debe. El del"echo legal de retencin se traduce as en
la excepcin del contrato no cumplido. Es evidente que con este dere-
cho se cpmpele al otro contratante a que cumpla su obligacin.
276. Prisin por deudas.-Para obtener el cumplimiento en
naturaleza de la obligacin, podra el acreedor dirigir un apremio
personal contra el deudor? Podra hasta reducirlo a prisin?
E:t:nni ... os generales, hoy se rechaza la prisin po::, deudas o apr!-
172
CUI\SO DE DEI\ECHO CIVIL
mio personal: no puede forzarse al cumplimiento mediante el apre.
tnio personal. Por un decreto.ley de 1837, .firmado por Prieto y Por-
tales, se estableci entonces la prisin por deudas. Pero despus, en
una ley dictada el 23 de ;unio de (868, se la suprimi, dejndose a
manera de pena slo en los 4 casos siguientes:
1) Con t'especco a la persona declarada en quiebra culpable o
fraudulenta;
2) En 10l casos en que por las leyes se impongan multas y no
se paguen;
3) Para los administradores de bienes fiscales o municipales o de
establecimientos de educacin que se costeen con fondos del erario; y
4) Para los guardadores (tutores y curadores) y albaceas. Pro-
piamente, esta prisin viene a ser como consecuencia de -un verdade.
ro delit-o: la quiebra es un delito, el recaudador que se aprovecha de
fondos pblicos comete un delito.
Un decreto-ley 778 estableca que por la sola circunstancia de
ser declarada en' quiebra una persona se le someta a prisin preven-
tiva, por si la quiebra llegaba a ser culpable o fraudulenta. Se discu-
ti si el decreto era o no vlido. La jurisprudencia declar que era in-
constitucional, 'por dictarse despus de 1925. Pero hoy no tiene ra-
zn de ser la discusin, porque la Ley de Quiebras (4,'558), que rige
actualmente, derog en forma expresa este y- la situacin
l'xistl'llt( hoy \'11 ClI:tIHo a la prisin es la siguil"nte: Declarada la per-
wna en inicia el procedim:::nco Jl' calificacin JI! la quie-
bra, que tiene por ver si la quiebra es fortuita, culpabl! o frau-
dulenta; y s!o de.ipus que se comprueba que es culpable o fraudu-
!enta se la reduce a prisin.
Fuera de los 4 casos citados, hay an otra excepcin, en el ar-
tculol,'553 del Cdigo Civil, segn el Cl.!.' en caso que la obliga-
cin de hacer, el acreedor, para que el deudor cumpla su obliga-
cin, puede hacer uso del apretl1;(> p;:csonal, que se tra.duce en multa
y prisin hasta por l' das. .l\-" . .:ho se. ha hablado de la convenien-
cIa de res:ab!ecer la por eudas. P.!ro la tendencia general es
no aceptarla. Como ejemp!o de aceptacin, Inglaterra.
Se ha discutidQ si lu que emanan del Jcuho fa-
milia podran ser cumplidas por m:-dio del apremio personal al deu-
dor, y la cuestin se ha planteado en presencia del artculo 133 del
ndice
DE LOS DI; LH OBUGActONH
i73
Cdigo Civil, segn el cual la est obligadA a tener la misma.
rl.'sidenda dd marido y a. stguirlo dOtlde quiera que ste la traslade.
Stgn algunos, si la mujer niega a vivir con el marido, podra ste
obligarla por medio de la fuerza pblica. Pero sera francamente im-
posible. De aqu que esta doctrina no sea aceptada por la mayora,
y los tribunales, consecuentes. se han negado a conceder el auxilio de
la fuetza. pblica.
1. EJECUCiN FORZADA DE LA OBLIGACiN
277. Concepto.-Se puede entablar cuando el acrl.'edor ti-ene
('n ejl.'cutvo do(! aqullos tlue CIHIIIl,r,1 d artculo 456 del C
digo de Procedimiento Civil, y cuando, adems, la deuda r:s lquida
y no hay plazo ni condicin pmdlenres: entonces,
por medio del juicio ej.!cutivo, puede solicitars! b,. eJecudn . .fau:ada
de la obligacin.
En el Romano responda por las obligaciones del deu
dor su propia persona, y poda s:r esclavizado, vendido,
ctc, Con esta nocin de la obligacin evolucion, y se
concluy que no era la quien responda, sino. el patrimonio
del deudor. Por est abolida la prisin por deudas.
Hay dos disposiciones dentro dd Cdigo Civil que es-
ta r:sponsahilidad del patrimonio del deudor. Ella son: los artculos
2,465 y 2,469. De con el primero, toda obJigacin pm:onal
da derecho para perseguir los bienes muebles o inmu:bl<es) pr!sentes
o futuros, del d!udor, con la sola excepcin de los bienes no embarga-
bles. Y el otro consagra el derecho del acreedor de llegar, si fuert"
necesario, hasta rematar los b:enes del deudor si no cump!.: su obli-
gacin. En sntesis" la ejecucin se hace efectiva en los bienes del
deudor.
278. Derecho de prenda general; sus diferencias con el
derecho real de prenda.-El articulo 2,465 consagra el derecho que
se denomina de prenda gen':eral, que tiene el acreedor sobre el patri-
monio del deudor para exigirle el cumplimiento de su obligacin.
Como ya lo dijimos al estudiar el artculo 1,496, que habla de la
ca:ucidad del plazo, es no confundir este derecho de pren-
174
CURSO I,f. UERECHO ClVll.
da general con el derecho real de prenda, del cual se ocupan los aro
tculos 2,382 y siguientes. Entre ambos derechos hay muchas diferen-
cias.. Las principales 30n dos:
1) El derecho real de prenda da un crdito privilegiado al acru
dcr; es ecir, goza el acre!dor d! un privilegio para pagarse. El de
recho de prenda general, por s slo .... no da ninguna preferencia al
acr::dor, sino que todos stos concurren en igual grado, y si no hay
b:enes suficient(s, vendr el prorrateo entre ellos. Esto' es por regla
general. puede acantear que el acreedor tenga un
crdito privilegiado. Pero lo corrient.: es que los acreedores sean bao
lisr3s .:> quirografarios.
2) El derecho real de prena, como derecho real, puede perseo
gUlrs: en m .. nos de quien se encuentre la cosa dada tn prenda. Go
za .:1 dl dtrecho de En camb:o, en el derecho
de prenda g!neral, una vez que los bien:!s salen del patrimonio del
euor, dejan de estar afectos este derecho, y el acreedor no
p:rseguirlos en manos de terceros.
279. Fundamento del derecho de prenda general.-Rec.:>r.
demos que este derecho de prenda general tiene su base, su e1Cplica.
cin, en la nocin del patrimonio considerado como una universali-
dad distinta de los que individualmente lo componen. Porque
no ftll'r; por esta Ilocin -! patrimonio universalidad, usultara
Que el Jl"hlr, al contraer 1.\ \)bllgacin. obligara bienes
dos, individualizados, los cuales no podra enajena! Jorque estaran
resFondiendo de las obligaciones contradas por el deudor. Pero me-
diante la nocin el patrimonio universalidad es posible que el
dor en .. jene bienes determinados, porque lo que ha comprometido al
contraer la obligactun es la universalidad denominada patrimonio.
280. Accion .... que tienden a hacer efectivo el derecho de
prenda legislador trata de resguardar y defende'r este
derecho e general, y para ello concede dos acciones muy int!-
resantes: la accion pauliana y la accin oblicua.
281. Procedimiento ejecutivo.-Para oe-studiar la ej-!cucwn
forzada de la obligacin hay que distinguir segn que se trate de :>bli.
DE LOS EFECTOS DE L.o\S
175
gaciones de dar, hacer o no hacer, porque son diversos los derechos
del acreedor segn los casos.
282. 1) Procedimiento en las obligaciones de dar.-En la
obligacin de dar el procedimiento est establecido por el Cdigo de
Procedimiento Civil, y una eJecucin forzada o j uido ejecutivo en
es lo siguiente: Presentada la demanda, se requiere al deudor
::ara que pa)!ue, y si se resiste, se le embargan bienes, que pasan a ma-
nos de Ul1 Por Jcl t:mbargo SI! le priva al dwor
d! la facultad de administrar y disponer de sus bienes; la mmera fa.
cultad queda manos del depoJitaro. Si fuaa posible' el eLl-
dar dispusiera, el acreedor sera burfado. C"nsecuencia es el artculo
1,464, N:' 4. I segn el cual hay objeto ilcito en la en<ljenacin do!
bien!s .::mbat'gados, y por [o tanto la enajenaclon es nula dt! nulidad
Ahora bien, cuando Se tra:a del embaLgo e bienes races,
para qu.! produzca. efectos resp:cto de cerceros, debe inscribi.rse en el
Consuvador de Bienes Races. El legislador da mayores garantas a
los tratndose de bi:nes races. que en un
juicio ejecutivo el deudor def!nderse, para to cual puede opo-
ner excep;:iones, que son [aJ del demandado y qu.! deben
oponerse en un plazo perentorio. Si el juez las acepta, el juicio lo
pierd: el ejecutante y se alza d embargo; si las rechaza, ordena se
.. 1;1 jrrlldltl y rl a los bie-
nes haciendo de la facultad dd articulo 1,401},
283. 2) Procedimiento en las obligaciones de hacer. En
!as obligaciones de hacer acontece algo F arque en las obli
gaciones de dar es casi siempre posible la ejecucin forzada, mien-
rras que en las de hacer, en la mayora de los casos, o por lo menos
cuando se trata de h ejecucin de un hecho material, es imposible
aqulla. Contra.to a un pintor para la confeccin de un cuadro; si
despus et pintor se niega, sera impo3ible obligarlo. As :0 compren-
de el legislador en el articulo 1,553, que establece que:
"Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora,
Fodr pedir el junto con la indemnizacin de la mora, cual-
quiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1.0 Que se apremie al deudor para la ejecucin de! hecho con-
v.mido;
176
CURSO DE DEJl.ECHO CIVIL
===-"'==-=:..-:::=== ..:..:;..::.::..;;..;z:="'_.;.......=-"'._""',,'-'- ----=.-;....-=-=-. _ .. -- -- ":';;'-==::
2. Que se le autorice a l mi.smo para hacerlo ejecutar por un
tercero a expensas del deudor; y
3." Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de
la infraccin del contrato".
De acuerdo con el N." 2.", puede el acredor hacerse autorizar
por el juez para que un tercero ejecute el hecho convenido a expen-
sas del deudor. Esta ejecucin por un tercero no es siempre posible.
Si se trata de una <lbligacin de hacer en la cual d deudor no h ... ju-
gado pap.!! preponderante, es posible: si contrato con untlbail pa-
ra que me levante una muralla, otro podra. hacerme el trabajo. Pe-
ro por general la obligacin de hacer se constituye en conside-
racin a la p.:rsona, 'yen est! caso es imposible que la cump!a un ter-
cero: con un gran tenor de fama mundial.
Para estudiar la ejecucin forzada en las obligaciones de hacer
es m:Gsario distinguir entre la ejecucin de un hecho material y la :!je-
cucin de un hecho jurdico (j suscripcin de un doc/lm< '0. Cuando
se trata de una obligacin de hacr que se traduce en la de
un acto jurdico, es posible la ejecucin. As a::O:1tece en el caso en que
czlebra un contrato d.! promesa. Pedro promete una ca-
sa, y yo pr-ometo comprarla. Despus Pedro se niega a el con-
trato definitivo de compraventa. Entonces yo tmgo derecho a exigir-
le me c\1mpla el contrato, y en caso negativo puede suscribirlo
el juez, al cu.d el legislador c;msidera como legal del
deudor. Ah-ora, si el hecho eS no queda al acreedor otro ca-
mmo que embargar b:.enes al deudor, a fin d,! poder pagarse los
ocasionados por el incumplimiento d= la obligacin.
284. 3) Procedimiento en las obligaciones de no hacer.-
Para estudiar la ejecucin forzada en k; obligaciones de no hacer,
debemos remitirnos al artculo 1,55', s.egn el cual es necesari.) hacer
un distingo segn que el hecho que se ejecute en contravencin a la
obligacin de no hacer sea. o no susceptible de &:.5truirse:
a) El hecho es susceptible de en:onces, dice el artcu-
lo, 1,555, si adems de ser posible la destruccin, sta es necesaria, pue-
de lisa y llanamente condenarse al deudor a que -destruya lo hecho_
Ejemplo clsico: Compro una propiedad a porque tiene vista
al. mar, y estipulamos que Pedro contrae la obligacin de no hacer
constn,lCciones que me priven de la vista. "ar. Pero Pedro no cum-
ndice
DE LOS E!'ECTOS DE LAS OBLIGACIONES
177
pIe, y levanta una mralla. Entonces yo, acreedor, tengo derecho a
solicitar su destruccin.
h) Pero cuando la desfJruccin no t:s, necesaria o es imposible (si
traigo a un tenor para que cante en el Municipal y canta en el Vic-
toria) se solicitar indemnizacin de perjuicios. En eJta situa-
cin el hecho es imposible de destruirs,? Por esto el artculo 1,555 es-
:ablece como regla general que la contravencin se [a
indemnizacin de perjuicios.
285. Cumplimiento por equivalencia; indemnizacin de per-
.iuicios.-Los dos medios que hemos estudiado tienen por objeto que
el deudor cumpla la obligadn en naturaleza, tal cual se contriJo' .
.Puede acontecer que no sea posible solicitar [a ejecucin forzada, lo
que sucede por regla general en las obligaciones de hacer y no
y an en las de dar cuando se pasa [a oportunidad para cumpUr la
obgaciQn. Y tambin puede su<:eder que el deudor cumpla su obli-
gacin slo en parte, o que la cumpla en forma tarda. En estos Ca-
ses; si es imposible obtener 1;'1. ejecudl1 for:tada, si el deudor ha cum-
p'ido la obligacin en parte o si la ha cumolido en forma t.1rda, le
un erecho al acreedor: demandar del deudor la oorre3pon-
diente indemnizacin d! perjuicios, por medio de la cual se obtiene
e! cumplimiento por equivalencia de la obligacin.
Ir. INDEMNIZACIN DE PERJ UlCIOS
286. Definicin y. fundamento.-Puede decirse que consiste
en ,el derecho que tiene el acreedor con respecto al deudor para q.ue
ste I-! una cantidad de dinero equivalente a 'o que habra va-
lido el cumplimiento integro y oportuno de la obligacin.
Esta institucin tiene un slido fundamento. En primer lugar, es-
t e.stablecida por el legislador en el deseo de dar una.aEd'6n al deu-
dor En segundo lugar se basa en el principio segn ef
cual ninguna persona puede ser lesionada en su patrmonopor un
acto de un tercero. Si ste no cumple, nada ms lgico y natural que
indemnict de los perjuicios ocasionados por el incump:;miento.
287. Aplicacin.-Esta materia presenta hasta cierto punto un
mayo::, inters que la ejecucion (,,"zada. porque es de ms vasta ap!-
t7H
(;UI\SO UE lH:I\t:CHO CIVIL
-_.- --- _. __ . _._.- .. -. _. . -- - .-
--------- -
cacin. La ejecucin forzada slo. se hace posible cuando las obliga-
.:iones nacen de los contratos; I!S imposible cuando nacen de los deli-
ros y cuasidelitos. En estos ca30S slo cabe hablar de indemnizacin
perJuIcIos.
288. Otras formas de indemnizar los perJuIcIOS que no
consisten en el pago de dinero.-En realidad, si l!;en por regla
general el legislador, para. indemnizar al acreedor le otorga la facul-
t.d de .cobrar una cantidjld de dinero, en otros casos indemniza de los
perjuicios en forma diversa. A veces da derecho a reclamar la nulidad
del acto o q>ntrato. Tal acontece cuando una persona ha sido vctima
de dolo de parte del otro El mismo 1,48<,1 es una
forma de indemnizar al contratante diligente.
y si de la parte contractual pasamos a las obligaciones delictua-
les o cuasidelictuales, tamb,in el legislaor contempla otras forml!
indemnizacin de perjuicios que no se traducen en el pago de una su-
ma de dinero. Por ejemplo, puede perfectamente la vctima de un de-
lito de injuria hacer publicar en los peridicos la sentencia que lo
absuelve. Pero en verdad, son stos los casos excepcionales, porqu!
por lo general la traduccin es el pago de una suma de dinero, .aun-
qU! es efectivo que el'legislador en parte alguna manifiesta que ros
perjuicios re indemnizan en dinero; puo ello se impone por la sola
ra,n; El Cdigo Alemn tambin establece la indemnizacin en I!;-
pecies, sin repudiar la que se hace en dinero.
289. Clases de indef"' .u--, ... de perjuicios: compensato
ria y moratoria.-La indemnizaclOn de perjuicios puede revestir ,dos
formas. En ciertos casos la cobra porque el deudor no ha cumplido
la obligacin o porque slo la ha cumplido parcialmente: entonces se
denomina compensatoria. En otros casos, el cumplimiento es tardo,
y entonces se llama moratoria.
A. Indemnizacin de perjuicios compensatoria
290. Definicin.-Podemos definirla diciendo. que es el dere-
cho que tiene el acreedor para exigirle a su deudor que le pague en
dinero lo que habra valido el cumplimiento ntt!grode la obligacin.
a reemplazar al ('umplimien:o de la obligacin misma. Se des-
DE LOS EFECTOS DE OBLIGACIONES
prend! de! artculo ! ,672, segn e! cual "si el cuerpo cierto perece po:
culpa de! deudor o durante su mora, la obligacin del deudor subsis-
te, pzro vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y
a indemnizar al acreedot".
291. Puede el acreedor, cuando el deudor no ha cumpli
do, demandar a su arbitrio la ejecucin forzada o la ndemni
ladn de compensatorta?-O estar obligado a exigir
la ejecucin y 5i slo no obdme xito pedir 1""
indemnizacin? de obligaciones de hacer y no hacer, no
S,! cuestin alguna, porque hay soluc!n expresa: el artcu
lo 1,5')3 dice que el c\eudor puede pedir tres cosas, y entre citas, la
for:ada o la indemnizacin. La cuestin se presenta en 10
que se refiere a las obligaciones de dar, y aqu las doctrinas se encuen
tran divorciadas.
Mientras algunos opinan que rigen las mismas reglas de la oh!!
gacin de hacer (podda solicitarse cualquier cosa), otros consideran
que el acreeor obligado a exigir primeramente la ejecucin for-
zada. y en caso de fracaso, la indemnizacin de perj uicios. Ambas
,cctrinas tienen sus .fundamentos.
La segunda se basa en las siguientes razones: Si respecto de la
ob!igacin de hacer el legislador dice expresamente en el artculo 1.'$53
que el acredor puede pedir a su arbitrio el cumplimiento o 1.1
nizacin, nos manifiesta que sta ,. la excepcin, y que la gene
ral !s que Slo pueden solicitarse los perjuicios una vez que se solici
t sin xito la ejecucin forzada. Si as no fuera. las obligaciones pl.'
!aran a !el" siempre porque podda solicitarse una u otra:
cosa, y la obligacin alternativa es una excepcin en nuestro derecho.
S! argumenta tambin con el artculo 1,537, segn el cual si se es
tipula 'una clusula penal antes que el deudor se- constituya en mora.
sb podr demandarse el cumplimiento, y despus que lo est puede
soliane, ugn arbitrio. la indemnizacin o cumplimiento de la
pena; entonces, se agrega, el 'legislador tuvo que decir e"presamentt!
que se poda !olicitar una u otra cosa.
Pero parece ms aceptable {a otra. doctrina, que puede defender
S! con las siguientes razones:
ll\O
CL'ItSO DE DERECHO CIVIL
1) El argumento deducido del artculo no tiene mayor va-
!or, F''''rque lejos de ser excepcional no constituye sino una aplicacin
de la regla general.
2) Siempre la institucin de la mora trae consigo el derecho
de so!icita!:' ind:mnizacin de perjuicios. Decir que hay deudor m:>ro-
so es como d::cir se puede solicitar indemnizacin de perjuicios.
Si laobl:gacin .. de dar y el deudor se ha constituido en mora, no
1': ve p.:>r qu no .se v.\ a poder IKllidrar in':mnizacin pe p::rjuicios.
3) El artculo 1,'37 viene a confirmar precisamente esta doctri-
na. Dice qu.e antes que el deudor se constituva en mora slo puede so-
:i:;itan;! el cumplimiento de la obligacin, y una vez constituida, ste
J ind:imniz:lcin. Quiere d:cir que apenas s.e constituye en mora na-
e! el erecho del acreedor para s'::lliCltar indemnizacin de perjui-
Y la clusula p:nal slo es una forma de indemnizacin
! perjuicios, que se pacta en las obligaciones de dar.
292. Puede solicitarse directatnente la indemnizacin de
perjuicios?-Podra un acreedor entablar lisa y llanamente una in
demnizacin de perjuicios en el caso del artculo 1,489? O sera ne-
ce.!ar:o que solicitara la acdn resolutoria o r! d::: :LCUel'
do con es: arrclo? La Corte SUpUIrul ha resuelto que no puede so-
:i.::irarse directamenze la indemnizacin de perjuicios, sino tambin
che la resolucin o el cumplimiento, porqu::: los perjuicios.
una consecuencia de aqullos (1).
B. Indemnizacin de perjui .... ,s moratoria
293. Definicin.-Puede :nnirse com<;l el derecho que tiene-
el a solicitar de! deudor e! pago en dinero del equivalente aL
cumplimiento oportuno de la obligacin.
Est establecida en forma muy clara en el artculo 1,553, que di-
e! qU! si la obligacin es de hacer y el deudor se ha constituIdo en
mora, 'podr solicitar"e, adems de los perjuicios de la mora, cual
quiera de estas 'tres cosas: , .. 3., la indemnizaci.n de perjuicios. El
inciso LO del articulo 1,553 se est refiriendo a la indemnizacin de-
perjuicios moratorios,'y el .N.o 3.
0
del mismo a la compensatoria.
(1) de 28 julio cle 19B .... Revista de y ]uriapruden-
l". tomo XXX, !'JCCi:l pg, 49'.
DE LOS EFECTOS DE LAS O.B1..IGACrONES
294. Diferencias entre la indemnizacin de perjuicios mo
ratoria y compensatoria.-Resulta en consecuencia que hay difue
cias fundamentales entre ambas indemnizaciones. Porque en la com-
pensatoria viene a reemplazar!:e el cUITI)?limiento de la obligacin, y en
la moratoria ya se cumpl1 la obligacin, pero n forma tarda. Se e-
duce una consecuencia que no es posible que un solicite el
cumplimien'o y adems los perjuicios compensatorios, porque ello
equivaldra 11 pagarse dos veces; en cambio, ,es posible que solicite el
cumplimiento y 1-0 obtenga y 'adems solicite indemnizacin de pero
:uicios moratorias. Y tambin puede acontecer que el acreedor lKllid
te tanto las pujuiCios compo!nsatorios como los moratorias, porque
unos los solicita por el equivalent! al cumplimiento y ctrcs por lo.;
perjuicios que causa el r,etardo.
295. Generalidades sobre esta institucin del derecho
Francs.-La indemnizacin de perjuicios" ameintes". Es una in-
demnizacin d'e perjuicios que existe en el Cdigo Francs y que no
est contemplada por nuestra legislacin. Tiene su aplicacin princi.
pal en las de hlcer, y consiste en una multa o pena que
impone el juez al deudor de tanto por da, por semana o poi: mes que
demore en cumplir su obligacin. Por ejemplo, Si! ha fallado en la ju-
risprudencia francesa: Una Compaa Elctr:ca suspende el
rro de energa elctrica a un diente, el cual demanda; el juez conde-
na a la Compaa a pagar 100 francos diarios hasta que reanude el
suministro de energta. Otro caso. La mujer tiene la obligacin de se
guir al marido en sus diversos domicilios; si se niega a cumplir con
esta obligacin, pu.::de el ; uez aplicarle una pena (100 fran-;\s dia-
rios) hasta que cumpla con su obligacin. Se trata, en resumen, de
un medio compulsivo para que el deudor cumpla sus obligaciones.
El caso ms curioso resuelto por la jurisprudencia francesa: Un
seor encarg la ejecucin de un cuadro a una celebre pintora, que se
excepcion de ejecutarlo alegando que el objeto del contrato era jm-
Fosible, porque ella haba perdido sus condiciones artsticas, y a su
virtud no obligada a pintar el cuadro. Los tribunales fallaror.
en su contra, porque no habia objeto imposib!e, y la condenaron a
pagar 100 francos mientras no cumpliera su obligacin.
Es sta una institucin curiosa, por dos consideraciones:
("l'RSO DE DERECHO CIVIL
1.
11
Esta procede hyanse o no ocasionados
: uidos al a.creedor; y
2." Gener:tlmente el pago en dinero es equivalente al cumpli-
miento de la obligacin; en cambio, en esta teora acontece lo con-
y llega a suceder que la multa es mayor que el cumplimiento;
no con los perjuicios causados.
En realidad, esta teora tiene estrecha conexin con otra nseitu-
.. i()n cid Cdigo Francs y que no existe en nuestra legislacin: el p/a-
;:0 gracY.t. En el Cdigo Francs, d tribunal den'! la facultad de
otorgar al un plazo de .gracia denero del cual va a cumplir
su obligacin. Y ha dicho la jurisprudenci:J' si yo pudo dar este pla-
zo, podr imponer una' pena si no se cumple la obligacin
pasado l. La teora es combatida por los autores, porque ilegal.
Tiene su punto de apoyo, muy dbil, en. un artculo del Cdigo de
PrJcdimienro Civil.
Entremos a,hora al estudio de la ndem,nizacin de perjuicio5 ':n
sl misma. Dividiremos la materia en dos partes: 1) Condiciones o
r :quisiwr que deben concurrir para tener derecho a solicitar ndemni-
za::in de 2) Cmo se produce la avaluacin d:: los per-
juicios.
REQUISITOS DE LA INDEMNIZACiN DE PERJ UICIOS
296. Enumeracin.-$e reduc:n a cuatro:
1) Qu.: los perjui::ios se hayan o::asiona.o, que el incu'npli.
:n,iento de la obligacin haya ocasionado p=rjuicios al acreedor.
2) Qu: d incl;'plimiento sea imputabre al deudor, que se pro-
duzca por un hech\. qu:acarree su responsabilidad.
3) Que el deudor se encuentre en mora.
4) Que tratndose de obligaciones contractuales no haya una
clusula, un acut'rdo de las partes, 'qle exima de responsabilidad al
deudor.
297. 1) Se requiere que el incumplimiento acarree perJul-
tios.-Es evidente, porque. ah es:. el fundam:nto de la in'emniz3.-
ci n de p:rjuic:os. D: manera qu:. si el deudor no ha cumplido su
<Jbl:gacin y a p!sar d.e hlber. culpa y mora, el incumplimiento no ha
causado. p :rjuicios, no est cbligado .a ind.!mr.:':Olr, habra un
LlIO LOS !;;1'ECTOS DE LAS OBLIGACIONES
183
enriquecimiento sin causa. de parte del acreedor. Pedro se va a Europa
}' encarga a su corredor gue compre 100 acciones que cree subirn.
Vuelve de y d n;). ha comprado las acciones: culpa
y m<lra. Pero la, acciones cayeron. Hay incumplimiento de la obli-
gacin, mora y sin 'embargo, como no ha ocasionado perjui-
cios, no tendr et acreedor derecho a Soolici.tar indemnizacin. Porque
puede decirs! que In! perjuicio$ consisten en el empobrecim:nto
el patrimonio dd deudor, ya s:a {) porque s': una p.o-
sibldad de enriquecmj.mto. Resulta de aqu que la indemnizacin
co:nprende: el dao emergente, el empobrecimiento real y
r el fuero cesante, lo de ganarse si n;) se cumple hobHgacn.
Ptueba.-AI d!mandarse la indemnizacin, corresponde al
acredita que te han producido los perjuicios. de la regla
genera: del artculo 1,698 en cuanto al d:: la pru:ba. Sin em-
bargo, e$ta r:gla tiene dos '!lCc,epciones:
a) acuerdo con d artculo 1,HZ, cuando s: ha estipulado una
clusula p:nal, 'lue IlQ es" sino. una forma esp:cial de ndemn zadn
de perjuicios, el no d:ne n!cesidad d: probar los p:rjuicbs.
b) D: acuerdo con el artculo 1,559, tratndose de obligaciones
din'ero y solicitndo;e tos debidos por la mora, no hay
cesidad de probar los p:rjuicios.
298. 2) Se requiere que el incumpHmiento sea imputable
al deudor.-Tr'!s hecho!> pueden oponerse a que d deudor cumpla
su obligacin: el caso fottuito o fuerza mayor, la culpa y el oto. Por
g.enera.J, cuando el deudor no cumple Slt obligacin por un caso
fortuito, no responde de los perjuicio,s, y si'el incumplimiento se pro-
duc,: por culpa o por, dolo, entonces s que responde de perjuicios. En
suma, para que responda de perjuicios, d incumplimiento debe ser
culp"ab!e o el caso fortuito exime de responsabilidad.
Caso fortuito o fuerza mayor
299. Definicin.-Est d:finic!:) en el artculo 45 del Cdigo
Civil, dice que es "el imprevisto a que no :5 posib!e Y
pone- el legislador algunos ejemplos: un naufragio, un terrem:>to, una
batalla) . o::tc.
CURSO UI:. DERECHO U\'IL
300. Sinonimia; derecho extranjero y chileno.-Lo5. auto-
:;i wn cosa s:nnimas la fuerza mayor y el caso
fcrtll!:o, y la cue,tin se plantea porque el 1egis
1
ador habla a v.!ai
d:: ft:erza mayor y a veces de caso fortuito y aun de caUS;l excnula.
SJor::' el Farticular han diversas doctrinas. La que til!ne ms
ad.:ptos comidera 'lU:' h<ly f;:,rtuito cuando el he::ho proviem !
l n;,tmalo:l '1 q1l2 hay mayor cuando proviene de un acto
la .11ltill'i:IaJ.
int;l en nuestro Cdigo, porqw las n:pr.:-
SOi.'!e5 sinniml,S_ El artculc 45 l,::, dicho exp. u::aso for-
o fuerza mapr". As lo ha declarado la Suprema (2).
301. la definicin se las condidones v
crcunstancias qU! para que un constituya caso
fonuiro :) fuerza rr:aycr. S;:m cuatro:
1) Se requiere el hecho se produzca independienl'mente dI!
la 'Vvlrcnt<1d cld deLUJor. Por esta circunstancia es el legislador es-
tablec:! gt.:e deudor no eximido de cuando !!
caso fortuito se pI. oduce durante su culpa o rr:ora.
2) Se requiere que este acontecimiento Jea imprevisto, que i<1s
parte> no hayan podido pe'Vtr!o. P::Jr faltar reouisiro es que io.;
franceses han fallado, en ms de una ocasin, guc si un :n
dividuo compromete a ci<!rta canridad de gU!
en su poder sino que va a adquirir y despus un
mi.!nt.J le impide adguirir
1
a, no hay caso fortuito. Porgue hay impr,:-
vi.>in de su parte; prenr poda serle adquirirla.
3) Se requiere que el acontecimiento sea En otros
trminos, en el caso fortuito o fuerza mayor hay una verdadera im-
posibilidad ab:;oluta; l impide en forma absoluta y to:al la ejecucin
d! la obligacin. Si wbreviene un acontecimiento que no hace impo-
sible totalmente la ejecucin, sino que hac que sea ms costosa y di-
ftd para el deu::1or; no constituye caso fortuito y no exime de respon-
sab:Iidad. Un . individuo manda merca.deras por ferrocarril, p,ero se
(Z) Sentencia :fe 21 de d? 1930, "Revis:a D!rcch" y ]
c1 .. nc3", romo XXVIII, p;i?:. 329,
DE LOS EI'ECT05 DE LAS Qlrl,IGo\ClONES
declara una huelg.\. no hayeximidn de responl;abi1iad, porque !I.
mercadera puede mandada por tierra.
4) El caso fortuito o fuerza mayor debe tener como
da una imposibilidad permunente de ejecutar la obligacion. Si el aco;n-
tecimiento produce una imposibilidad temporal, no exime al deudor.
Este siempre cstaraob!gado a cumplirla una. vez cesado el
miento tzmpora!: Pero :>1 bieli est; no lo e"ime res-
ponsabilidad, en todO' caso de los causados
por retardo en :d cumplimiento, de 105 perjuicios moratorios. La
dd 14 un ejemplo de caso fortuito tempnraL Con mo-
rivo de !os contratos de vt:llta dd salitre, se estableci por nut!strO$
tribunales que la guerra constitua un caso fortuito temporal, que r.-:
10$ contratantes, sino que .el cumpli-
miento de la obligacin.
302. de la Corte Suprema.-Es hasta cierto pumo
sutil y diHcil l1:gar a establ;!cer si un hecho constituye o no caso for-
tuito. Queda al criterio del Tribunal cada caw particular.
Sin embargo, los aut,ores estn de acuerdo en declarar que la Supre-
ma come Tribunal de podra corregir un falle de los Tribu-
nales de fondo cuanto a si un acontecimiento constiruYI!
caso fortuito. Puede suceder que un mismo acontecimiento, en una si
tuacin determinada, constituya caso fortuito, y en otra situacin, no.
As lo demuestra la j l -isprudencia.
303. Algunos casos fortuitos segn la jurisprudencia.-:La
Suprema ha declarado que una huelga caso fortuito o
fuerza mayor (3). En cambio, ha considerado que el robo de mercadeo
ras que se hac.e en una ,estacin' de ferrocarril donde p:rmanecan
r
no
conStituye caso fortuito (4).
En realidad, los ejemples de cas.os fortuitos pueden multipliC4ll'"
.se. Una serlo.
Los tribunales franceses han resuelto que si un empresario teatral
(3) Sentencia de I.1 de didmbre de 1933, ;'Revista de Derecho y J uriJ'
prudencia", tomo XXXI, seccion primtra. pig. 143.
(4) S2ncc'neia de 9 de " ..-"ro de 1906, "R ... vist" de Del'echo y Jurispruden
cia", tomo ",cejon pg.
186
Ct.:RSO 1)1:: DERECHO CIVIL
s niega a dar funcin en un pueblo afec.ado de una e pidemia conta-
giosa, est exento de La misma enfermedad de una
persona puede constituir caso forruito: me a que un autor
en mi y se Tambin puede 3:!alarse como caso
f.:>rtuito los actos de la autorida::l: un empresario un contrlto
con un autor para poner en una pieza que resulta con
:int:! inmoral: el Alcalde prohib! la Y tambin, una
nevazn, la av:nida de un ria, un terremoto, etc,
304. Obligacin que no se cumple por hecho o culpa de un
tercero.-El legislador ha equiparado al caso fortuito el heci,o de que
el no pueda cumplir la obligacin por un h.uho O culpa de un
t:rcero. Sin embargo, en est: caso hay qu: distinguir segn que :1 he-
cho o culpa dertercero sea 2 no dep!ndient! deudor.
S lo es, no loexim-! de responsabilidad. Lo dice el Cdigo al ha-
blar de la prdida de la cosa que .se d:b! en el artculo 670' y s.igui:n-
tes. Si es de un tercero del cual no responde el deudor, lo exime. Pero,
de acuerdo con estas mi.smas ::IisYlsiciones (artculo 1,677), el acreedOl:
t:ene dw:cho a exigir del deudor que le cda las acciones que ti!l1e con-
tra el tercero en virtud del cual no cumpli la obligacin.
305. Efecto., del caso fortuito.-Son ::los:
1) Exime de responsabilidad al deudor. Es decir, cuando la obli.
gacin no puede cumplir:;: por caso fortui:o, se extingu! la obliga-
cin por el modolenominado imposibilidad en la ej:cucin, y llega el
momento de aplicar la teora. de los riesgos, y sab;:mos que por regla
general el riesgo lo soporta.:l deudor cuya pr!stacin Ihga a s:r m-

2) El deudor tampoco respond.: de perjuicios moratorios ocasio-
nados fuerza ma.yor. Lo dice el artculo 1,558, inciso 2_ al ,mani-
fe!tar qu: "la mora producida por fueza mayor o caso fortuito no da
:ugar a indemnizacin de p:rjuicios".
306. Casos en que excepcionalmente responde el deudor
del caso fortuito.-Son los casos siguientes:
1) CUdndo el deudor ha tomado expresamente i'Obre s el caso
fortuito, cuando el deudor ha pactado con su qur H r:spon-
OE LOS 01:
187
======== ..
der fd:tuito. Es, ,sta una estipuladn que puede Lo
establecen los artkulos 1,'547 y 1,673, segn el cual si el deudor se
ha ce tlstitu do responsablt de tQdo caso fortuito) {) de alguno en par-
ticular, s-: observar lo pactado. Hay una aplia.cin det principio de
la libertad contractual.
2} Cflando se ha producido t:l caso fortuito durante la mara del
,tufur, de acuerdo con el artculo 1,'547, rcgl;a 8n d artkulo
1,590; no as si la cosa hubi-ete perecido igualmente en mtnos del
acreedor. Se trata de entregar un (aballo y .el est en mota';
pl!'tOy' na enfermedad incurable mata el caballo; de haber ,estado en
peder ,dd acreedor. el caballo tambin habra muertQ. En esta situa-
cin, el deudor no de caso fortuito.
La Corte Suprema ha tenido oCl!-Sin de a.p!icar el artwlo 1,547,
inciso 2. y na declarado que abiendo incurrido en mora el deudor
oh1igado a pagar en moneda extranjera antes de establc<:use el Con-
trol do!: Cambio, el n'O haber obtenido autorizacin ese organismo
para divisa extranjera, aunque ello pudiera considerars.: co-
mo mayor o caso fortuito, no liberarJ. de resp:msabilidad al
deudor (4, bis).
3) Cuando F'roduce por culpa del dlUdfJr. Ms bien aqu des-
aparzce el ca:;o fortuito y hay culpa. Hay una mprop:edad del !egis-
:ador al hablar de caso fortuito producido poi' culpa, porque por el
solo d.z apn:cer la culpa ya no hay caso fortuito (artculos
1,547 y 1,590).
4) En CdSO en el le hace cargar con' el
caso ferttt:to,' como acontece con el artculo 1,676, con respect0 al
ha hurtado o robado una cosa, al cual se lo impone a manera de
sancin.
307_ Prueba del caso fortuito,-De aruedo con los artculos
44 y 1,674, ddx! probarlo el qLlJt lo alega, y debu acredirar no slo
ia exist!!ncia d::l hecho que constituyo! caso forwieo (hubo un t,erremo-
to), sino adems que como consecuencia de este hecho qued imped-
(4, bid Caso 9 de de 1937, "Rrvsta de Derecho y Juris-
pr,,'::c:tcia", temo XXXV, !.?ccin primer:l, pago 31.
CURSO DE DERECHO CIVIL
-==============.:::====--- ----
do de cumpli.r su obligacin. En caso de que el dwdor. alegue que, si
bien estaba en mora, el caso habra destruo igualmente la cosa en
manos del acreedor, tamb:n le corresponde acreditar!o (artculo
1,6i4) .
Si d fcrtuito no hace imposible el cumpli-
miento de la obligacin, si trae consigo una imposibilidad relativa, pt-
ro que hace' mucho ms costoso el cumplimiento, le exige un sacrifi
cio econmico desconsiderado, ;.oodr el juez modificar lajobligJ.'
del deudor? Podr disnllnuirlas? Esta pregunta nos lleva a
estu,J;;r una te-ora ha pOCO revivida en el derecho.
La teora de la
308. Tllanteamiento de la cuesti(IO.-Esta teora, que
ciertas vinculaciones y semejanzas con el caso fortuito, no obstante ha-
ber diferencias notables, puede plantearse.en la siguiente forma: si en
un concrato, como consecuencia ae circunstancias posteriores que las
par-tes no pudieron prever aI" momento de celebrarse, re'sulta que el
cumplimiento de sus obligaciones, tal cual fueron estipuladas, exige
al deudor un sacrificio pecunario desproporcionado, tiene est
p
Al.'Udor
derecho a exigir del tribunal que se modifiquen sus
309. Requisitos.-Por de pronto, para ir fi:ando el campo
accin de esta teora en cu;o de aceptarse, hay que hacer que
deben concurrir dos circunstancias:
1) Que el sea de tracto sucesivo, que las obligaciones
que emanen de l no sean de ejecucin instantnea, sino de ejecuciQn
sucesiva: el contrato por el cual una . 'rsona. sumin!stra mercaderas
a una fbrica en una forma escillonada cada cierto perodo de tiempo.
2) Que, como consecuencia de hechos iniprevistos, se le exija al
deudor un sacrificio econmico desconsiderado. Porque en tedo con-
trato hay de cada parte la intencin de obr--'er un lucro Cl"! respecto
a la otra. Si Pedro vende es porcue cree vender a buen ptecio;' si Juan
compra es pol;que cree comprar barato. Hay un pequeo margen de
esp!culacin. Pero la cuestin aparece el margen deja de ser
pequeo.
lCHC'fOS DE LAS OBLIGACIONES
189
310. Ol'genes.-Los orgenes de esta teora remontan al De-
recho Cannico,. que siempre ha tratado q: exista equidad' en [as re-
{adWl-M contractuales. Por eso entenda qu-e en todo contrato iba in-
co:potada ladusula denomiada ('re bus sic stantibus", que signifi-
caba- que ll$ partes entendan contratar y que el ccntrato se efectua-
ra siempre que subsistieran lasmi.smas condiciones existentes al mo-
m:nto d,e contrato.
311. Diferencias entre el caso fortuito y la teora de la im-
doctrioa ts idntica al ca;o fortuito;
p!ro ha y di ferencias notables:
1) Por de pronto, el caso fo.rtuito trae consigo una imposibili-
dad absoluta de ejecutar las obligaciones, mientras que en la impre:
visin ha.y lo imposibilidad dativa; el deudor puede cump!ir su
cbligacin pero hace un sacrificio econmico desconsiderado.
,2) El caso fortuito of rc;sponsahUdad, . .extingue la obliga-
cin, !ibera al deudor; la imJrCvi.,n !lo [orZUMtlIWCC 111 "X
dndn de la oblig.tdlI, $ill (!U elUDII, Int'di.ultt' l'!!!!, .lo
se modifican los cOntratos: el que estaba obligado a pagar lOO, por
ejemplo, slo pagar 60.
3) La nocin de caso fortuito es de carcter objetivo, y por el
cc:ntra!'io, la imp,:,cv!sin es una nocin ms bien de carcter subjetivo.
312. La aplicacin de la teora de la imprevisin importa
una lucha el1tre la equidad y el principio que establece que el
contrato legalmente c.:!lebrado es ley para las partes.-La
tin de ap!!car .la teora de la imprevisin es delicada. Porque, como
con razn ha diclfo un autor, una lucha entre el artculo'
1;545, segn el cual contrato legalmente cel!brado es una
para [as y los principios de equidad. Si los contratos celebra-
das pudieran modificarse y dejarse sin con fr'!cuenda, desapa-
r!c!ra la estabilidad jurdica en los contratos, necesaria para el co
rner:J y la vida jurdica.
313. La teora de la imprevisin y la jurisprudencia fran-
cesa.-$e ha puesto de actualidad con motivo de la Gue.t'ra Mundial
y las crisis .econmicas. A virtud de estos dos .acontecimientcs ha su;'
cedido que en ms de una ocasin, :.lO contrato de tracto sucesivo,
190
CUlI.SO DE DElI.ECHO CIVIL
resulta costoso para el deudor cumplir su obligacin. Como
cuenda ha. venido el resurgimento de esta teora.
En cuanto al xitu ,obtenido, hay que distinguir entre los ,contra-
tos administrativos y los de los particulares. La jurisprudencia fran-
cesa, no obstante ser evidente que la legislacin no acepta la doctri-
na, roo ha temido aplicarla los con:ratos administrativos (los que
dicen relacin con los servicios pblicos), como por ejemplo en un
contrato que celebr una empresa con una ciudad para su
ministrarle energa elc;tnca. Las t;;lrifas,. con motivo de la' guerra y
la crisis, resultaron desventajosas para las Compaas, :/ los tribuna-"
les franceses han aceptado las demanda:> entabladas por ellas tendien-
tes a modificar las tarifas. Porque entra en juego el Derecho Pblico.
En el dominio neto del Derecho Privado, en los contratos de los
particulares entre s, la jurisprudencia francesa se ha mostr:tdo adver-
sa, por ugla ger.eral. Ha preferido la disposicin del artculo 1,H5.
Sin embl.rgo, hay muchos autores que preconizan y defienden la apli-
cacin d"'sra dccrrina an en el Derecho Privado. Y en su afn de
defensa y de justificarla, han recurrido a textos del Cdigo Civil, pa-
ra fundarla. Han, pretendido basarla en el artculo 1,'558, segn
cual el deudor por regla general slo responde de los perjuicios pre
vistos y excepcionalmente, en -:lSO de dolo, de los imprevistos. Tam-
bin en el articulo 1;546, s:gn el cual los contratos eben ejecutarse
de buena fe, entonces que el conrratante que exige
al deudor un sacrific:o pecunario desconsiderado no est ejecutando
su contrato de buena fe. Otro.; relacionan esta cuestin con los Vlc!OS
del consentimiento, manifestando qce habra un vicio, porque el deu-
dor, si hubiera sabio el sacrificio econmico que impona el cumpli-
miento. no habra contratado.
Pero los esfuerzos de la jurisprudencia y de los autores franceses,
si bien son loables, no contienen argumentos slidos, y habra que con-
cluir que por el momento la. doctrina de la imprevisin no tiene cabi-
da en el Cdigo francs. Sin embargo, su triunfo no se ve muy leja
no, porque se han dictado leyes especiales que se fun-
dan en esta doctrina. Tal es !a Ley FaiUot, famosa ley francesa, apli-
cacin ntida de esta doctrina. Esta ley vino a establecer modificacio-
nes a os contratos de suministro e mercaderas que se haban cele-
brado con anterioridad a la guerra.
DE. LOS EFECTOS DE LAS 'OBL'GIlClONES
191
jurdico anterior; la delictual tiene su origen en la ley, no haba con
antedoridd un vnculo jurdico" nace precisamente por haber co-
metido el deudor el ahe> ilcito.
2) En cuante> a la caPdddadqu-e se exige en una y otra respon-
tabilidad: para tener re.sponsabil'idad cont.t'acwal se la misma
capacidad que para celebrar los actos y contratos, una capaddad res-
tringida; en cambio; en la responsabilidad deEctual, acuerdo con
el artculo 2,319" :Ion todos el infante o nio
(el menor de 7 aos) y hs dementes.
3) Por rtgla general la responsabilidad se limita a
la indemnizacin dt los ptrjuicios previstos, y slo cuando hay dolo
a ros imprevistos; en cambio, la ddictual, en cuanto a la extensin de
la indemnizacin, es mucho mayor, porque con:empla tanto los p-tr-
juicios previs'OOs como los impr-:viscos. Da lugar a una indemniza-
cin total.
4) Tambin dentro de la extensin de la indemnizacin hay otra.
diferencia; porque en la contractual 105 y la
jurisprudencia niegan unnimemente el derecho a indemnizar el dao>
m,nra!, y en cambio, hoy nadie discute que el dao moral proveneme
de responsabi.lidad deliaual es perfectamente indemnizable.
5) La respnnsabilldad contr3!.:tuaI, cuando son varios los deudo.-
res negligentes, no es solidaria, sino que representa una obligacin
('onjunta: a cada uno 105 se podr exigir su cuota de res-
ponsabilidad, o slo se puede exigir resp!cto del deudor La
de!ictual, e acuerdo con el artculo 2}17, constituye un ((ISO de soli-
daridad pasi."a, porque segn ese artcuJ,n, cuando hay varios autot"s
de un ddito o cuasidelito, son todos solidariamente responsables.
6) Para que tenga luga,r la de perulclos como
consecuencia de la 'sp::msabilidad contractual tiene el de.udor que es-
ta!' en mora; en cambio, esta constitudn en mora no se' requiere en:
la re;ponsabilidad delictual.
7) Hay una diferencia imporcant'e con respecto a las clusuftU
de irresponsabilid.dd. Es perfectamente posible que los contratantes
,
l -',). ,!ia:ione.s
194
CU1UO 'DE DERECHO CIVIL
estipulen la irresponqbilidad del deudor con respecto al nt} cumpli-
miento del contrato, en cambio, los autores y la jurisprudencia uni-
formemente han negado valor a las clusulas de irresponsabilidad con
motivo de la responsabilidad delictuaL
8) La diferencia de mayor apliacin: el legislador la
responsabilidad contractual, de manera que es el deudor que se quit-
re eximir de responsabilidad el, que tiene que probar que ncI hubo cul-
pa de su parte, sino caso fortuito o mayor. Acontece lo opue&-
to en la responsabilidad delicrual, porque' en este caso el acreedor, el
que persigue la responsabilidad, es el que tiene que acreditar que ha
habido culpa olo de parte del deudor. Esta diferencia es de mucha
importancia. Porque en un caso el peso de la prueba recae el
acrudor y en otro sobre el deudor.
j 19. Puedeo ,-vt:xistir la responsabilidad contractu.l' y la
extracontractual.-Por tedas estas diferencias podemos afirmar que
son cosas distintas la responsabilidad contractual y la delictual. Pe-
ro al hacer afirmacin se nos presenta el siguiente problema: Si
un individuo est ligado con otro por un contrato, es: afecto a res
ponsabilidad contractual; pues bien, el hecho de que exista esta r(',s
ponsabilid. impide que adems le afecte una responsabilidad delic-
tual? Pueden coexistir estl5 dos responsabilidades? Podra un con
tratante en cuanto a su responsabilidad ser considerado com:> contra
tante y como tercero extrao a la vez?
No faltan al,1tores que as lo sostienen. Pero la verdad es qu\!',
despus de las diferencias indicadas, no parece posible decir que,
pueden cO,existir. Porque el individuo, o es contratante o es tl!rcl!ro.
Pero es absurdo considerarlo como contratante 'y como teraro a la
vez.
320. Dificultad distinguir entre ambas clases de respon-
sabilidad'.-Sin embargo: la cuestin no es tan clara. En muchas -cir
cunstancias puede aparecer dudoso si un individuo est, afecto a
responsabilidad contractual o delictual. La. cue.stin tiene importan-
cia por la prueba. Veamos algunos casos. Dos individuos van a' cele-
brar un ro ntrato, y como es de mucha iinportancia para ambos, d-c-
moran en celebrarlo. Vienen las conversaciones preliminares, tendien-
DE tOs H'1:.CTm DE LAS OllUGAClONF5
tes a.la celebracin. Si.en este moment'o un.o de los futuros contratan
tes en forma arbitraria rompe estas y, se desHga del
o:ro contratante, qu clase de responsabiliad hay? No aparece da.
ro. Hasta se habla de precon/ractual. Otro ejemplo:
Un individuo que va viajanda en un tranva sufre un acciden:e, -:011,
motivo de una frenada brwca del maquinista; " lu responsabilidad
afectar a la Empresa? La cu:stin la. ha t'esuelto la jurisprudencia
de tribunales en el sentido de que hay respon.;abilidad con-
tractual, porque entre el pasajero y la Empresa .se haba celebrado un
<.cntrato de transporte, y habiendo reporuabilidad contractual, la vc
tima no est obligada a probar (6). Esta solucin es ajustada a k
ley, porque de acuerdo con el -articula 2,015 el portador es responsa
ble de .los daos y perjuicios que se ocasionen a la persona y carga duo
rante el transporte.
Otro caso: Un individuo, con ocasin de ejecutar un acto
servicio, sufre un accidente. Que responsabilidad cabe al
El legislador expresamente en el artculo 255 del Cdigo del
Trabajo qUe est obligado a indemnizar al empleado u de los
daos que se ocasion-en durante las labores del empleo, Igual crite-
rio hay que aplicar en el caso de un individuo que sufre un accidence
con ocasin de un mandato; hay responsabilidad contractual, porque
el artculo 2,158, N.? 5.", establece entre las obligaciones del mandan-
te de indemnizar al manebrariQ de los perjuicios que se ocasionan
con motivo del mandato.
Tambin siguiendo con esta doctrina, en q!le [a jurisprudencia
y los autores quieren encontrar responsabilidad contractual, hay de.el
siones interesanres de la Jurisprudencia francesa. Si un individuo su
be a los catros locos de y sufre un accidente, ha fallado que
hay responsabilidad contractual para el -empresario; porque entre el
individuQ y el. empresario existe un vnculo jurdico anterior._
Tambn' t$ interesante d caso dd individuo que se somete a
operacin, la cual es mal hecha por el cirujano. La jurisprudencia. y
les autores frances:- indinan por la responsabilidad contractual pa-
ra el cirujano, tambin porque en ste y el paciente haba un vn.:ulo
jurdico.
En todo caso, esta solucin tiende a favorece!;' a la vLctima, por
(6) Sente'ncia di! 30 de junio 191'S, "Rl!viJta Derecho y Jurispru-
dencia", tomo XIII, Hccin primera, pg. 110.
CURSO DE DERECHO CIVIL
que no est obligada a la culpa. Y esta es la razn que ha
:Ievado a dicha solucin.
La culpa
321. Culpa contractual y extracontractual o aquiliana.-
Puede ddinirse diciendo que consiste en la falta de diligencia que em
plea una f):!rsona en el cwnplimiento de una obligacin (,) en la eje-
cucin de un hecho. De esta definicin aparee! que la culpa pue4e
ser contractual y extrdCOntractual o delictual o aquiliana,
Contractual es la que incide en el cumplimiento de una oh liga-
cin ExtrtlContractual es la que incie un de-
lictu:lso, sin que exista preexiste;, .:.
La culpa. contractual da lugar a la. contractual, y
:a extracontractual, a la delictual.
Entre amba.s culpas hay varia.! diferencias. Por de pr,onto, 111' que
hay entre las responsabilidades co"tractual y dclictual. Slc:, basta
c::n agri:gar dtra: la culpa contractual admire div=rsas p,rddctcioner:
pued!: ser gr_ve, leve y levsima; la culpa extracontractual 110 admite
estas gr., ';;10nes.
322. Culpa grave, leve y levsima.-El artculo 44 establece
.:undo la culpa es grave o laca, lev! y l!vstna.
La grave consiste en la omisin de aquella diligencia que an 10$
hombres ms descuidad06 emplean en sus y agrega el ar-
tculo! "Esta culpa en materias civiles equivale al dolo".
La consiste en no emplear aquella diligenci . que los hom-
bres ordinariamente en sus negocios; y agrega el artcul\>
qu-e cuando se habla de culpa o descuido sin otra calificacin, se en-
ciende culpa leve, y que Ud que debe administrar un negocio como un
buen de .familia e5 de esta esp:!cie de culpa".
La consiste en no emplear aquella diligencia que los hom-
bre.! ms acuciosos cm.plean en sus negocios de ,importancia.
Parece que esta culpa de tres gradaciones no fu conocida pot"o
:os romanos, sino que slo hablaron de culpa grave y leve. Fueron los
glosadores los que cieron la distincin, basndose en textos roma-
OJ; LOS EF.I!CTOS DE LAS OBLIGACIONES
nos. E Cdigo francs no esta divisin pero el
nuestro s. El Cdigo Alemn no hace esta gradacin; en l se ha sub:;
titudo el buen padre de familia por el'liel y leal comerciante.
Basndonos en fa gradacin, resulta que para un individuo res-
ponder de la culpa gral't:- es responder de 10 menos. En cambio, la
mxima respo'nsabilidad que tener un individuo es responder
de la culpa le"j,;md.
323. Importancia de esta clasificacin tripartita.-El artcu
10 1,547 la seala. Sirve para determinar la de! deu
dor en diversos contratos.
El artculo 1,547 da las reglas gerterales diciendo que si el con-
trato benefiCia nicamente al acreedor, el deudor slo de culo
pa grave: acontece en el contrato de depsito, que va nicamente en
benefido del acreedor; as lo, dice el articulo 2,222.
Cuando el contrato va en utilidad del acreedor y del drudor, el
deudor de culpa leVle, en el contrato de arrendamiento,
donde el artcu!o 1,939 establee,e qUe arrenda:tario emplear en la
conservacin de la co.>a el cuidado' de un buen padre de familia", y
sabemos que ') responsabilidad de un buen padre de familia es la leve.
Se responde de culpa evsima en [os contrlto; que esd\n estable-
cidos en exclus!vo del deudor. Ello es natural. Ac'ontece de
esta manera en el contrato de comodato, donJe, de acuerdo con el aro
tcub ") 173, el comodatario responde de culpa levi .na.
As1, todo esto parece til. Pero er: la prctica la cuestin se di
ficulta, porque en ddinitiva quedar a la dd jue:z deter-
minar si un acto de! deudor constituye una. u otra culpa. Y puede
acontecer que un juez califique una culpa de grave, otro
la califique de leve. As, esta .divisin no tiene mayor importancia en
k prctica.
324. La culpa contractual no est obligado a probarla el
que la alega, sino que el deudor debe acreditar que ha empleado la
debida diligencia. U, dice el artculo 1,547. Y esta disposicin est en
armonia con lo que dijimos respecto de la persona que debe
probar el caso fortuito: el que lo .". ega. Al probar el deudor el caso
Ct:RSO DE DElI.ECHO CIVIL

for:uito, est demostrando que no hay culpabilidad de su parte, ya
que culpa y caso fortuito son trminos antagnicos.
EL DOLO
325. Definicin.-Est definido de una manera general en el
artculo 44, como "la intencin positiva de inferir injuria a la peroSona
o p:opi:dad de otro".
L::> que lo caracteriza no es el descuido, como en la sino la
inUndn de producir un dao o perjuicio.
Esta definicin -:5 de carcter general, porqu:: el dolo puede rt-
vestir diversas formas.
326. Fonnas del dolo.-En lugar, puede ser un 'JIICIO
del consentimiento y como tal es toda maquinacin fraudulenta eje.
cutada con el fin de que otra perwna preste su -para
celebra!' un acto o contrato. Es. natural que si una persona se vale de
dolo para obteno:r el consentimiento, es porqu.:: el contrato 10 va a be
neficiar ampliamente; a:)surdo sera suponer lo contrario. De ah que
el dolo, vicio, no es sino una forma esp!cial de tener intencin de in-
ferir injuria o dao.
En segundo lugar, el dolo puo:de ser considerado como constitu
tivo d:! ftlente de
Podra considerar!e una tercera forma: el hecho que agrd'Ya la
responsabilidd del deuctor en el no cumplimiento de sus obligado.
y decimos que agrava la responsabidad del deudor porque, de
acuerdo con el 'artculo 1,558, por regla general d deudor respon
e de los perjuicios previstos, y nicamente cuando ha habido d<lb
:sponde de los imprevistos.
S miramos ms atentamente, paree-! que este dolo que agrava la
responsabilidad viene a ser una fuente de obligaciones, constitutivo
de delito. Por dos
1) Porque dolo debe probars-e, como el dolo fuenr: de
obligaciones.
2) Porque este dolo hace que la indemnizacin de perjuicios
comprenda an los perjuicios imprevistos, que es lo que acontece en
el dolo fuente de obligaciones. Por esto el dolo podra reducirse a dos
:rminos: vicio del consentimiento y fuente de obligaciones.
Df: LOS EFECTOS DE LAS OBL1GhCION ES SI.)
327. El dolo no se presume; excepciones.-Una diferencia
entre la culpl. y el dolo est en que, mientras la cupa se presume, el
dolo no se presume, sino que debe acr-:ditars.e. Lo die.: el artculo 1,4'59,
regla colocada al hablar del dolo mmo vicio; pero no hay razn para
no darIe un alcance general y concluir que el dolo no se presume.
S:n embargo, hay casos, esrablecido5 por el legislador, en que se
presume:
1) En el artculo t,301, que establece, que de parte del albac!a
hay do!o cuand:, compromet-: a ejecutar una disposicin tes.zamen
taria contrana a la ley.
2) De acuerdo con el 2,261, hay d<Jlo cuando un indio
viduo apuesta saJ,endo de antemano el resultado de la apuf's'ta.
3) De acuet:'do con el artculo 968. N.O 5.", tambin hlce P;CSU-
mr do!o el mero hecho de detener u ocultar un testamento.
4) Y el artculo 22 de la uy de Cheques presume dolo cuando S!
giran sin fondo y no 5-e, consigna su 'valor dentro de tercero
da dd requerimiento.
328. La equiparad;'" entre el dolo y la culpa grave slo
dice relacin con los efectos.-E!. artculo 44 dice la culpa grao
ve en dvi!:s se equipara al dolo. El legislador slo hace la
equiparacin en cuanto a bs eh:tos. Porque la culpa grave viene a
equiparars! a la in::ncine hacer dao. Resultar que en :1 d-:
haber culpa el responder an de 103 impre-
vistos. Pero d h.edw de que la culpa gran s: equipare al d:>!o no signi.
fica deba acreditarla el que la alegue.
La equiparacin no se produce en cuanto a qUIen deba
sino qu: es el deudor a quien se imputa' la culpa el que debe:: e
ditar que no la hubo. As lo ha fal1.ado la Corte Suprema (7).
Esta dej la prueba del descuido que prouce la
culpa lata no corresponde al que. invoca este hecho, sino qU! acu:l a
quien afecta debe probar su in<;ulpahilidad. p" ,blndo haber empleado
la diligzncia y cu:ado que le corresponda) o que el hecho a
un caso fortuito que no afecta a su responsabilidad.
(7) Sentencia dO! 10 noviembre de !9Z0, "Revista Duccho y Ju.
rispruden,io". tomo XIX, 5eccin pdmua, pag, 41:i,
200
CUKSO DE DEKECHO CIVIL.
--- . -===-==========
Claro Solar, como la mayora de. los profesores, adhiere a esta
doctrina y, entre otras causas, porque "si la culpa lata y el dolo lUi!-
ran una misma C03a el artculo 44 no habra. dado dos definiciones,
no h: bra defin: la culpa lata del dolo; y porque,
!a dispcsicin de [a ley, al expresar que la prueba la dili
ge!1cia o cuidado incumbe al que ha debido no ha podid,)
Ill!nos de referirse las tres clases de culpa que indica inciso 1." del
artculo 1,547, puc.Sto que r
l
deudor que responde de culpa lHa esc:l
obligado a diligencia o cuidado, aunque sea insignificante.y no el cui.
dajo ordinario o Ir.;;diano, ni mucho menos h suma iligencia., a qu:!
r::Ep.!etivamente, se open!n la culpa le .... y la culpa levsima. Por etra
pare:, el artculo 1,547 no hace refenncia al dolo, sino nicamente a
li! culpa, en su divis:n triputita; y no habra razn alguna para su
per..:r que nc se haya a la culpa lata al exigir al deudor la
del cuidao que s!gn l nlturaleza d!l contrato se 11: exige"
(Obra citada, tomo XI, Santiago, 1937, pgs. 526 Y 527).
Sin embargo, la doctrinaanteriot", aceptada casi unnimemente,
ha sido en este ltimo ti.!mpo criticada, "porque el artculo 44 no haa
di!tineion:s, sino que equipara en una forl;l1a absoluta ambos c<mcep'
tos. La historia de esta' tomada del jurisconsulto Pothier,
tambin hace a esa misma conclusin. 'Finalmente, no parece
presmir la culpa grave contractual en circunstancia que el do-
In /}: ,,' mala fe sr por :xpreso mandato del legislador" (*).
Ciumi<ls n;cdifi('atori<ls de la respon"abilidad C01ltractual
329. Rel!la general.-A' indicar la5 condiciones que se requi<:-
ren para que haya responsabilidad contractual, d!cam03 que el deu
dor no deb! ser irresponsable a virtud de una clusula de! contrato.
Este requisito nos lleva a estudiar estas clusulas modificatorias de la
resFonsabilidad
Como regla hay que aceptar que las pam:s tienen facul.
tad para modificar su responsabilidad que le impor.e la ley. No cabe
duda de ello er del artculp 1,547, e! cual, despus de dar
(") la de T Chadwick, b N'ltura!eu Juridic:t
del dolo", publicada en et tomo XXXVI de la "Revista de Derecho y Juri,pru.
dencia", Vare especi.almente tos nmeros 98 y siguientes, (Seccin. Drrecho,
82 y
Som;rriva adhiere a esta doctrtna.
DE LOS DE LAS OBLIGACIONES
20!
las regla! generales respecto a qu clase de culpa se responde, :
en el inciso final: nT odo 10 cual, sin embargo
t
se entiende sin per-
juicio de las disposiciones:" especiales de las leyes. y de. las estipula-
dones expresas de las partes". Este inciso da la clave para manifestar
<fue la responsabilidad contractual que impone el legisladO!: es susc:!p
tibie de ser modificada. .
Estas m;dincaones de la responsabiliad pueden cevestir dos
l} La!> clusulas pueden a.gravar la responsabilidad del deu-
dor; o 2) Pueden estar. cksdnadas a atenuarla o a eximir de ella al
deudor .
. 3.30. 1) Cluusul1l!f qull': tit:ndcn a agravar la tesponsabili;
dad del deudot'::--No hay inconveniente en que el eudor, por me
dio de clusulas establecidas en el contrato, agrav! sU responsabilidad.
Ya estt.idr.t&.os que el deudor pa.sar a del caso fonuL'
to cuando exp::samente lo pactado. Es una clusula permiti.
r la ley en el articulo 1,673 y que lmpon.e al deudor el mximum
de responsabilidad.
Pero la agravacin puede no llegar al mximo; puede pactarse
que el deudor slo tesconder de un grado mayor de- cu"lpa. Por tjem.
p!o, de acuerdo con el Cdigo est respondiendo -ce culpa leve, y se
estipula que re.3ponder e levsima. Es lX'sihle :n virtud de lo esta
el actculo 1,547. Adems, el articulo 2,222 nus da una
confirmacin: al hablar que el depositario responde de culpa grave,
que ello '!s sin perjuicio de Lo que estipulen las partes.
En suma, .son vlidas as estipulaciones que agravan la responsa-
bilidad del deudor, . ya sea que 10 hagan' cargar con el caso fortuito
o le impongan un grado mayor e culpa.
331. 2) Clusulas que tienden a atenuar 'a responsabili.
dad del deudor.-La aminoracin puede hacerse en diversas. formas:
a) Podr :stipularse en un contrato que el tiempo para
guir 11 responsabilidad del deuor no .!:ern los plazos de pr!scrip.
dn del Cdigo Civil, sino que se determina en el contrato un plazo
menor. Los autores aceptan estas clusulas. As, podra estipularse
'<fue la. responsabilidad que al deudor por incumplimiento slo
podr hacers! efectiva en un plazo de un .ao desde que se ha ocasio-
nado, el p<:rj uicio.
:02
CURSO DE DER"ECHO CIVIL
b) Tambin se atena la responsabilidad del deudor- limitndola
hasta cierta suma. Sera una clusula tinntativa de la responsabilidad
del deudor estipular, por e}c:"-.1o, que la responsabi!idad que que-
pa al deudor por infraccin dd contrato de compraventa s-er como
mxima hasta 100 pesos. Los autores tamBin permit:n est,. clusu-
!a. En r.:alidad, una cl\usu'a de no seda sino una apli-
cacin especial de fa clusula penal.
332. Podra atenuarse la responsabilidad del deudor' in-
virtiendo en un contrato peso de la prueba?-Podra estipu-
en un contrato que la culpa :star cl:Jligada a p!'obarla el acree-
dor? que si c1\usu'a es vlida y pactars::,
se traduce en una gran ventaja para el deudor. La cuestin ofrece du-
dSls. La Supr'ema s! ha inclinado por la negativa, manifestando que
)as reglas que establece el legislador sobre el peso de fa prueba !IOn de
orden pblico, .y por lo tanto no admiten derogacin; de tal modo
que las clusulas que ,las lleguen a modificar adol::c::ran de ob 'eto il-
(ro y por ende de nulld:ld absoluta (8).
ro la verdad t's que . podra la validez de
l'!-tas el usulas. Porque la Corte Sna emple en esta setencia, pito
ra fundamentarse; la cmoda e)(1= n "orden pblic;)"; no hay un
fundamento s-lido. y' nosotros preguntamos: si es posible
, el se exima de responsablddad, por qu- no poder invt:rtir el
nso de la prueba, cuando el pued:: 10 ms pude <V menos? Exi-
mir responsabilidad ms invertir el peso de la prueba lo
es menos. Y adems, d artculo z,t 58, inciso final, nos presenta un
ejemplo en el el legislador ha invertio el p:!so de la rdi-
rindose a! mandato. El hecho ,! que el legislador haya permitido es-
to, indica que una estipu,acin como aqulla no va contra el Drden
pbliCO. En suma, creemos que ser vlida una estipulacin en la cual
se establezca que se invi.erte el peso de la prueba.
333. Clusulas de irre5ponsabilidad.-Por regla tam-
bin son vlidas. Hay disrl',i::ioUts la que afirman este

1) El articulo 2,015, que, despus de estab!ecer que el acarrea-
(8) Sentencia de 30 de <.le 1909, "Revistl de Derecho y Juri.-
>rudenci.", tomo VIII, !eccin primera, pg. 62.
DE LOS EFECTOS .JE LAS OBLIGACIONES
20J
en el transpor=e re&ponde de los-perjuicioa que sufra La persona ()o
carga, agrega: 'salvo que las partes hayan estipulado ro contrario; in-
dicando as, que las partes pueden estipular la irr>!SponslbiHdad del
lcarreldor.
2) El ardcu'o 43 del decreto con f ley 221 sobre. la. aero-
nav:gacin, seglln el cual puede ,::.stipulars<:, antes que un individuo
emprenda un vuelo, que la Compaa no l"esponde por los riesgos dd
aire y por faltas que pueda comete.r la tripulacin.' disposicin
del artculo .43 no dice nada nuevo. Pero el legislador la pLUO exprt$a-
menc: porque quizs pudo caber alguna duda sobre la validez de las
clusulas de irresponsabilidad en materia de aeronavegacin.
Consecuente con t:itas la jurisprudencia de la Corte Supre-
ma rambin ha reconocido valor a las clusulas de irresponsabili-
dad (9). materiA de la. cl.iUIIUJU d! ti:ne ClIpc'
ciaf importancia en lo que se retl-:re al contr.uo de transporte.
334. Clusula. jrresponubili&ad que no valen.-Sin em
cargo, lal clusulas de irrelponaabilidad tienen IImitaci<l!le&, decir,
excepciones. Ellas $Q.n las siguientes:
335. 1) No valen laS clusulas que exoneran de la culpa
lata gl'llve.-Las d.iusulas d: irr..esponsabilidad, stgn Ales,andri y
SnmllrriYl, slo pueden Nftt-ir"e a la culpa li!visima y a la leve, pt'I.'O
l1un::a a la grave o lata. Esta conclusin !! Ve abonada d-os di,po-
sic.ones: los artculos 1,465 y 1,478.
Dice el articulo 1,465 que "el pacto de no pedir ms en razn de
una cuenta aprobada,. no vale- en cuanto al dolo contenido en ella";
y agrega: ttla condonacin del dolo futuro no vale". Perdonarlo, CS'
una estipuladn que adolece de objeto ilcito, y por 10 tanto, de nuli-
dad absoluta. Si este artculo 10 C'cHlcordamOl con el articulo 44, 4egn
el cual la culpa grave se, equipara al dolo en sus efectos civil", con
cluiremos qu! las clusulas de irresponsabii.dad no pueden rtferirae
a la. culpa
P.:ro Qt la opinin anterior no participa Cl.aro Solar, dice:
Pu:d.:n tambin las partes estipular que el deudor no responder
<e culptr (t,'guna, es .decir, de cualquiera falta de cuidado o diligencia
(9) Ve ... lenccnci", d. Z dC! enero eLe 1920. "ReviKa de Dtre.:fio y Juri ..
prudenci .... tomo XXVII, MICcin pdmera, pi . 724.

CURSO DE DERECHO CiVIL
====================._-===
en que de buena pueda incurrircn el cumplimiento de la obligacin".
IIPero estipular en un contrato la irresponsabilidad deudor
por la culpa en que incurra en el cumplimiento de una obligacin, no
significa que se le descargu! de esta obligacin. La clusula de 0(\
no importa una ausencia de obligacin. El deudor, a
qu:en esta clusula de no responslbilidad beneficia, no deja de seguir
obligado a eiecutar la prestacin que el contrato le impone; se ha como
prometido ;t Jar, a hacer Q l no hacer; y wlamente, aade qUl'! si no
cumple su obligacin, su no ser comprometidJ; m:!!n
tras cuando el contratante hace suprimir del contrato una cbli-
gacin que normalmente deba pesar sobre l, no debe la ejecucin
e tal obligacin, no debe nada. Desde el pUnto de vista jurdico, 1':;'5
de:> openones son, pues, completamente diferentes".
!loor lo dems la distincin no es puramente terica: la conven
cin ae diminacin de la obligacin descarga a la part:! que la ha pe
dido de una manera. definitiva puesto que no ha contrado esa obIi.
glcin; mientras que la clwsula de no no llega
hasta. suprimir la responsabilidad de su beneficiario culpable de dolo'"
(Obra .-tada, tomo XI, pg. 548).
En cuanto a la rl'!gla que equipara la culpa lata al dolo, es sio,
dicen H. y L. Mazeaud (UTrait torique pratique de la reiipon
sab:lit civil delliccuelle et contraccueHe", tomo 1, N." 675. 2), una
presuncin simplemente legal que admite la prueba contraria, esto es,
que roo ha existido la intencin de causar dao.
IIPero un contratante no podra estipular que si intenciona:mente
no ejecuta su obligacin no ser de ell<1 responsable, porque no podra
estipular que' no responder del esto es, de la intencin positiva
de p:!rjudicar a la otra parte, ya que tal estipulacin sera ilcita. As
lo disl?Dna el Derecho Romano. Por otra parte, dejar al eudor la
facultad de estipular que, si 'intencionalmente no ejecuta su obliga..
cin, no ser responsable, sera de;arie la. facultad de ejecutar '0 no
ejecutar -el contrato a su arbitrio; al mismo tiempo que debera, no
debera porque despmdera de l no deber; su obligacin,dependera
as de su mera voluntad; es de una condicin potestativa ql!:!
anulara con arreglo al artculo 1,478. Adems, el artculo l,547
no se refiere al dolo; trata nicamente de la responsabiiiad del deu
dar pcr alguna de las tr-es clases de culpa: lata, leve y levsima, y de
DE l.OS EFECI'OS DE LAS OBt.IGACIONES
205
5U no t'Csponsabilidad por eL GaJO fortuito; y al expresar el inciso tina!
del artculo que todo lo dicho' en l se entiende sin pujukio de las.
cstipulaciones expresas de 1M partes, no Iu podido al dolo"_
Quin debe' probar ctulno de irresponsabiliJaa to-
tcl?-Con e!tas premisas, pongmono.s en el caso d-e una clusula que
diga: el vendedor se exime de responsabilidad. Y el no CUn1-
plt el contrato; el comprador quiere hacer efectiva la indemnizacin
de perjuicios, y el ven<ledor alega: estoy exento de
de acuerdo con la clusula del contrato; a 10 cual el cc:npmdor repli-
da: Usted est exento de culpa leve y levsima, pero no de .culpa gra-
ve, y en el caso presznte el acto que ha cometido constituye culpa gra-
ve. Quin deber acredirar que existe culpa grave? Parece indiscuti-
ble que el que la alega. Esta solucin, acept;lt1a uniform::mente por los
viene a .ser un argumento para defender nuestta Joc-
trina segn la cual seria posible, mediante una clusula en el contrato,
invertir el peso de la prueba. Porque la clusula de irresponsabilidad
St viene' a. traducir en definitiva en qut: si el acreedor alega que haba
culpa grave, l debe acreditarla.
336. 2) No valen las clusulas que limitan la responsabili-
dad de las empresa" vblicas t"'ansportes.-El artculo 229 del
Cdigo de Comercio I!Stab!ece otra excepcin. Se refiere al ca$() en que
el transport: se efecte por medb de empresarios pblicos y ,:stablece
gu-e las clusulas limitativas responsabilidad impresJs :0 los billetes
de transporte no que la vctima acredite los que ha.
sufr:.'o. N-egacin a las clusulas.
337. 3) No valen las clusulas que liberan de
lidad al patrn 0. \!mpleadOr ")r cualquier clase de cwpa ..-...Tam-
b:n hay otra excepcin en el articulo 255 del Cdigo. del Trabajo,
dice que no vlida una eutre patrn y obrtro, emplea-
dor y empleado, en que .se exima de responsabilidad al patrn, an de
la culpa leve y levsima. Porque en el ltimo artcuLo de dicho Cdigo
se dice qU! todo; los derechos que l nfiere son irrenunciables.
338. restrictiva_-Es lgico que estas clusulas
de irresponsabilidad interpretadas restrictivamente, porque cons-
6!uytn una de'rogacin al derecho comn. El propio Cdigo nos d,un
20
CUI\SO DE DEI\ECHO CIVIL
argumento para as pemar. De acuerdo con el articulo 1,852, si se es
tipula que el vendedor no est obligado al saneamiento por eviccin,
esta estipulacin no impide que si se produce la eviccin el vendedor
est siempre obligado a evolver l precio al comprador.
HY. Condonacin o perdn de la responsabilidad.--No hay
que confundir las clusulas de irresponsabilidad con el hecho de qw,
I 1\11 y tina ve1- producido el dao el acreedor condone
al deudor la respunsabilidad. Esta sitU4lc1n; jurdicamente, es distin-
ta. Las clusulas de irresponsabilidad se estipulan a priori; en el otro
caso hay renuncia de un derecho. Y esras renuncias son perfectamen.
te posibles.
340. Seguro con respecto a los daos que se pueda oca
sionar a un tet'cero.-Tampoco hay que confundir esta materia con
el .seguro en virtud del cual un inividuo queda libre de responsabl'
lidad con a los daos que pueda. ocasionar a un tercero. Yo,
poseedor de un auto, puedo asegurarme en una Compaa ccintra los
dalias que pueda producir a un tercero; en tal situacin, yo paso a ser
civilmente irresponsable, pero la Compaa responde por m. No hay
aqu clusula de irresponsabilidad.
Los autorl"S, unnimemente, niegan di",..:ia a las clusulas de in'es
ponsabitidad en materia e1ictuaL Todo lo explicado se refiere ni.:a-
mente a las clusulas limitativas de responsab:lidad contractual.
Bibliorafc:
1. Boutaud. "D.u .. de non ruporuabie ... : de la. a.uurance de rts
'pon",bi!ic.
Z. Be:s.udonnae. "OH ehuHS d .. non responsabilic ec d. l'auurane. d"
fauces.
3. M. Mcign-, "Rl!sponsabilit lOe conerae", tesis, Lill.e, 19Z4.
4. P. Durand. "Des conveneons drrespon.ubilie", Pario, 193Z. .
,. H. y L. Ma.z:eaud, "Tr"it ehonqlU ec de la
civil deliauell.e ce eoneractue!Ie".
LA MORA
341. Su alcance.-Elestudio de la mora',se traduce en d
dio el cuarto. requisitQ de la indemnizacin de perjuicios, que exige
que el deudor, '"':' responsable de perjuicios, debe enc<mtrarse en
DE LOS EFECTOS DE LAS OBLlCACIONES
207
mora. Este req,;isito est expresamente establecidD en el artculo 1,557,
segL.ll el cual 'lse dcOe la indemnizacin de perjuicios desde que el
deudor se ha constitudo en mora, o, si la obligacin es de no hacer,
esde el momento de la contravencin", Idea repetida 'a( hablar el
Cdigo de la c1usu la penal, en el articulo 1,538.
Parece evidente, nQ obstante discu:irse, qut!' este requisito es neceo
sario tanto para solicitar perjuicios moratorios como compensatorios.
El articulo 1,557 no distingue.
Y, CO!;l1O indicamos, por la de CO$lS y por tlZones cla.
ras, si la obligacin es de no hacer, hay una eKcepcin: no se requiere
mora para pedir indemniza:i6n perjuicios, sino que basta que la
obligacin sea contravenida.
342. Definicin; distincin entre y
rnOJ cdc que la mora es el retardo culpable en el cumplimiento de
una obligacin, unidQ al requerimiento de parte del acreedor.
En Derecho cosas distintas e inconfundibles el retardo y trJ
mCil'a. La nocin del retardo es: estrechamente vincwlada. con la txi
gibilidad de una. obligacin, De acuerdo con regtas que ,::,tudiaremos.
ame el silencio de las partes, el vendedor se obliga a entregar la cosa
inmediat.amente despus de celebrado el contrato y el comprador, a.
vez, a pagar el precio inmediatamente despus de serie entregada
la cosa. Si el vendedor demora 5. 10 6 20 das en entregar la cosa,
estar tn mora por este solo hecno? No, el deudor 5610 se encuentra
retardado, es un deudor en retardo, pero no en mora. Porque lo que
<arlcteri7" .Jrindpalmente a la mora es el requerimiento que hlce el
acreedor; mientras ste permanece inactivo, en silendo, no hay mora,
-sino retardQ. Esta idea aparece en forma ntida en presencia del ar-
tculo 1,538, segn el cual el acreedor, antes de constituirse el deudor
en mora, no put'de sino exigir el cumplimiento de la obligacin pein-
<ipaI, y, despus de constituido, la pena o .el cumplimiento de la. obli-
gacin principal. Este artculo, viene a significar que antes de la mora
y despus de celebrado el contrato hay un de tiempo, un esta-
do intermedio, que es el estado de retardo. el cual nace desde que la
'Obligacin se hace exigible.
Por eso pUt!de que el retardo es la antesala ck la mora.
Despus del retardo viene la mora. La mora, por s misma, indica la
continuar
201'1
t,.I,;KSO UI:: U,-"RliCHO CIVIL
idea del retardo; no hay ,mora sin retardo. Por el contrario, puede
perfectamente haber retardo sin que exista mora.
343. Requisitos.-Los requISitos para que haya mo-
ra de del deudor son cuatro:
1) Qu: de parte del deudor haya retardo.
2) Que el retardo sea culpable.
3) Que haya interpelacin por parte del acreedor.
4) Que el acreedor haya cumplido su obligacin o ,se allane a
cumplirla en el lugar y el tiempo convenidos.
344. 1) El reta rdo.-Y a lo considuamos en el nmero 342.
345. 2) Retardo culpable.-Se requiere el retardo sea cul-
pable. El artculo 1,558, nvso ::.. , dice que "la mora producida por
fuerza may)r o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de per-
juicios".
InspIrada en esta idea, la Corte Suprema ha resuelto que si a un
deudor se le manda retener el pago por orden judicial, no se encon-
trara en mora, porque la orden de la autoridad constituye fuerza
mayor (10).
Fijnd, atentamente en el inciso citado, quizs podra decirse
que de dicha disposicin se desprende que la mora en general existe
aun cuando el retardo no se" culpable. La nica diferencia sera que,
la mora se produce por case fortuito, no habra lugar a soli-
citar indemnizacin de perjUIcios, p:ro se produciran todos los otros
Esta opinin, sin asidero legal, ha sido sostenida, argumen-
hay mora aun cuando el retard no s:a culpab!e; consti-
tuira mora el retardo producido por caso fortuito, y acontecera, en-
tonces, el deudor no estara obligado a pagar indemnizacin de
perjuicios. Esta opinin sQstena don Ruperto Bahamonde. Ha u-
do repudiada ul;Iiformemente, an por los autores franceses.
Don Arturo Alessandri da tres principales para
futar la teora del seor Bahamonde:
1) Como la r" -', general es que el deudor no responde del ca
for.tuito (artculo 1,>t7). habra sido necesario que el artculo 1,558
. (10) Sentencia de 3 de julio de 1907, "R2vist:1 de Dere:ho y jurispru-
romo lV, seccin pg. 34!,
ir atrs
DE LOS EFECTOS DE LAS OBLlGl\CION ES
209
--,'==========='=======
deroglra expresamente esta regla cont-!nida en el artculo 1,'547 t como
lo haq el artcuto 379 del Cdigo de Comercio al referirse <111 retardo
e n la entrega el aporte de la sociedad colectiva; r-o el artculo 1 t'5 58
no lo hizo;
2) Si por un caso fortuito perece la cosa, se extingue ra obliga-
cin dd deudor y cesa en absoluto su responsabilidld, y seda absurdo
que el deudor quedara eximido de responsablida:d por el ms
grave, el incumplimiento total y definitivo de la obligacin, y perma-
neciera sin embargo responsable por el hecho mmos grave, el simpl:
mardo por fuerza mayor en el cumplimiento de la obliglcin; y
3) De los artculos 1,826 y 1,926 tambin se desprende, que el
retardo debe ser culpable.
Dice el inciso 2. del artculo 1,826: el vendedor por hecho o
culpa ruya ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbi-
trio perseverar en el contrato o desistir en l, y en ambos casos con
derecho para indemnizado de los perjuicios segn [as reglas ge-
nerales".
y el artculo 1,926 expresa: "Si el arrendador por hecho o cul-
pa suya o de sus agentes o es constituido en mora de en-
tregar, tendr derech(J el arrendatario a indemnizacin de perjuicios.
Si por el r'etardo se disminuyere notablemente para el arrenda-
tario la utilidad del contrato, sea por habuse la cosa o
por ha'ber cesado las circunstancias que lo motiv ron, por!r el arren-
datario desistir del contrato, quedndole a salvo la indemnizacin de
perjuicios, i>mpre que el retardo no p:' oYenga de fuerza mayor o ca-
so f(1r tui/o".
346. 3) Interpelacin.-Se requiere que haya de parte del
interpelaci6n, esto es, el acto el cual el hace sa-
ber al deudor que el incumplimiento de la obligacin le ocasiona per-
juicios.
Clases.- Pued! ser contractual y extracontractual.
La contractual puede ser y tcita, y en general es la que
se hace en el mismo contrato.
La expresa est contemplada en el N.O 1." de! artculo 1,551, y
la tcita en el N.O 2." de dicho artculo.
y la extracontractual figura en e! N." 3. del mismo artculo
1,551. EsrudiemQs estas tres formas de interpelacin,
14,-Obffg8ciones
210
CURSO DE DllJUiCHO CIVIL
347. a) Interpelacin contractual e.xpresa.-De acuerdo con
el N." 1.", el deudor est en mora "cuando no ha cumplido la obliga-
cin dentro del tl'mino estipulado". Se ,establece en el contrato de
compraventa que el vendedor entregar la cosa el 1." de enero de
1942: lIeg2 da esta fecha, si el acreedor no la ha. entregado, por este
slo hecho quedar en mora. Ya hemos ht:cho alusin a esta circuns
tancia cuando hablamos del efecto del plazo suspensivo una vez cum-
plido: por regla coloca en mora al deudor,
Esta interpelacin es contractual porque se deriva del mismo con-
crato, y se trduce en el aforismo romano que dice que "el tiempo
int:!rp!la por el hombre". Porque en este caso, por el hecho de haber
UI1 plazo estipu lado, ya concurre la circunstancia de existir la manifes-
taetn de voluntad para que la obligacin se cumpla en un tiempo
indisDensab'e para el deudor se constituya en mora.
En este por excepcin, vienen a (Onfundirse tres circuns-
tancias: exigibilidad de la obligacin, retardo y mora. Pero ello no
que el retardo y la mora sean cosas idnticas. Lo que hay es
que el legislador a un mismo hecho le atribuye diversos efectos.
Hay casos de excepcin en lar cuales no se aplica el aforismo ro-
mano ,-dies intel pelant hominis" (el tiempo interpela por el hombre).
y as dice el propio artculo 1,551: "salvo qu! la ley en ClSOS espo!-
ciales exija que se al deudor para constituido en mora", En
otros trminos, hay casos en que por la sola llegada del trmino no se
constituye el deudor en mora. Un ejemplo ofrece el artculG 1,977, en
el contrato de arrendamiento; el arrendatario no se encuentra en
de pagar la renta por el solo de cumpiirse el plazo, sino que se
necesita requerimiento judicial. Otro ejemplo hay en el Cdigo de Co-
mercio, respecto de la letra de cambio; por el solo hecho de Vi!ncer no
est en mora el sino que es necuario que haya requerimien-
to de parte del girador.
Hay que hacer hincapi en la expresin ertipuJado que usa el ar-
tculo 1,551. Estipular significa que haya acuerdo de voluntades; supo-
ne dos voluntades que concuerdan en un punto determinad(). Conse-
cu:ncialmente, hay que decidir que, si porejcmplo, en un testamento se
deja un legado, determinando el testador el tiempo en que el heredero
deba cumplirlo, por e} solo hecho de cumplirse este tiempo no oueda
DE LOS EFECT'OS DE OBLlCACIONI:S
211
el heredero en mora; para que quede es necesario requerimiento judidal.
E;emplo: deja el testador a Pedro una casa, que su heredero Juan en-
tregar en un ao; por cumplirse el ao, no queda Juan en mora, por-
que no hay estipulacin, ya que sta importa acuerdo de voluntades, y
en el testamento slo ex.ste la voluntad unilateral del testador. L:, ha
resuelto la Corte Suprema (1 ). Esta resolucin est perfectamente
ajustada a Derecho, porque al fijar el testador el plazo no hay mani
de volunta de parte de! acreedor, que es lo que caracteriza
a la mora, y con respecto al legado el acreedor es el legatario.
348. b) Interpelacin contractual tcita.-De acuerdo con el
N." 2. , el deudor est en mora cuando ha debido cumplir su obliga.
cin dentro de cierto plazo que emana de la natur:\feza misma de la
obligacin, y ha dejado pasarlo .sin ej.ecutarla.
En realidad, esta disposicin se refiere a un plazo tcito; no hay
una manifes,acin expresa de voluntad. Ejemp!o: Se acerca la fiesta
de la primavera; una comparsa manda hacer disfraces. Llega la fiesta
y el sastre n'o termina los tra.jes: el sastre se ha consdwdo en mora,
porque debi cumplir su ;bligacin en forma oportuna.
349. e) Interpelacin extracontractual.-Es la 'lue proviene
de tJ:1 acto posterior a la celebracin del acto o contrato. De acuerdo con
el N:' 3:', tambin ,est en todo caso--'(cn los dems casos", dice la
disposicin-cuando ha intervenido requerimiento judicial de parte Jt!
acreedor.
La expresin '(Cen 10& dems casos" nos indica que esta es la regla
general; y por !o los N:' 1." y 2. son reglas de carcter excep-
ciona.l. Notamos que legislador exige que haya requerimiento judj
cia!, f o cual se aparta de la. legislacin francesa: Por lo tanto, forzo-
samente debemos concluir que un extrajuJiCldl, por muy
enrgico y patente que sea (un aviso en 105 diarios. un telegrama) t
no coloca al deudor en mora.
La expresin Urequerimiento judicial" da la idea e que se exige
demanda judicial, ya rea que en se solicite la ejecucin del con-
trato o indemnizacin de perjuicios.
La Corte Suprema ha que la demanda entablada ante
un Senrencia de 19 de julo de 1904, "Revista de Derecho y Jurspru-
dencb", torno, n, s.eccion primera, pg, 5.
212
CUR.SO DE DERECHO CIVIL
====--============== .. -==."""-.-:
un tribunal no tiene la. virtud de colocar en mora al
deudor (12). Pero esta resolucin nos sugiere una crtica. En el to-
mo anterior, al estudiar la interrupcin de la prescripcin, decamos
'i '! Corte haba resuelto que la demanda entablada ante t.ribunal
incompetente ttae consigo la interrupcin de la prescripcin; porque
el acreedor haba ya su voluntad. Ahora bien, si los tri-
bUl10llcs han aplicado criterio en la interrupcin de la prescrip-
ciu, no comprenJclllos la razn 4ue han twiJo para la cues
tin en sentido contrario en el caso de la mora. La interpelacin del
acreedor tambin consiste en la manifestacin de voluntad, y sta
tambin se exterioriza por medio una demanda entablada ante tri
bunal incompetente. Para ser lgicos, los tribunales debieron aplicar
esta do(":'1a en este caso de la mora.
350. 4) La mora requiere que d acreedor haya cumplido
su obligacin o se allane a cumplirla en la forma y tiempo de
bidos.-Porque el artculo 1,552 ,:'e ninguno de los contra-
tantes se encuentra en mora mientras el otro contratante no haya cum
plido su obligacin o se allane a cumplirla en la forma y tiempo de-
bidos. Disposicin ya conocida y qlle se traduce en el adagio "la mo-
ra purga la mora".
Esta disposicin, adems, constituye la base de la excepcin del
contrato no cumplido, que puede oponer el contratante demandado.
351. Excepcin del contrato no cumplido; origen y fun-
damento.-Esta disposicin no fu conocida por el Derecho Romano;
la excepcin del contrato no cumplido debe su origen al Derl!cho Ca.
nn!co. Y el Cdigo Francs no la contempl como regla general, tal
como lo hace nuestro Cdigo en el artculo 1,552. Pero los autores,
de disposiciones particulares del Cdigo Francs, le reconocen existencia..
El fundamento de ella es el mismo del artculo 1,489. Este
dculo yel 1,552 estn inspirados en los mismos principios y tienen
igual fundamento.
Capitatlt cree ver su explicacin en la de l, ,'aura, diciendo
que si un contratante no cumple, el otro no est obligado a cumplir,
porque su obligacin carece de causa, ya que en los contratos bi-
( 1 Z) Sentencia de 8 de junio de 1911, "Revista de Derecho y J urispru.
dencia", tomo IX, seccin primera, pg. 358,
DE LOS EI.'ECTOS DE LAS ORLlGAClONl!!i
213
lateralfs la obligacin de una parte es la causa de la obligacin de
la otra.
Pero esto es un error, porque la cama se exige al momento de
cdebrarse el contrato, como qu't es rquisito de eXlsrencia, y d hecho
de que con posterioridad desaparezca, no quiere decir que no haya
hab:do. Y 1 dems, el acreedor puede exigir el cumplimiento., y cmo
se explica que ,lo exija cuando se dir.e que le falta la causa.
En verdad la cuestin no es tan elata. Lo que nadie puede negar
que esta disposicin, al igual que el 1,489, S basa en la
interdependencia que existe entre dos obligaciones en el
contrato bilateral. Parece que en definitiva slo es cuestin de pala-
bras, porque decir que falce la causa o que basa en fa reladn de
de las obligaciones, en el fondo viene a ser la misma
idea. D.etodos. modos, este es el primer fundament()o
1"''O adems tienJ: un fundamento J!ido :n la C!cuiJ;td, porque
no es lgko que se obligue a. cumplir el contrato il una parte cuando
la otra no le ha cumplido.
y tambin se basa en una interprt:l4cin de la 'Yo/untad de las
partes, porque el legislador ha sido lgko al presumir que un contra-
tante slO' quiere cumplir su obligacin cuandO' el otro contratante la
cumpla o n allane a cumplirla.
352. Condiciones que se requieren para oponer e.<;ta ex-
cepcin:
1) Que uno de los contratantes hayacurnplido, aunque sea en
f-orma imperfecta.
Z) Que el que la epone haya cumplido o se allane a cumplir. No
bastara con dar la palabra de honer de cumplir. Se requiere que la
intendn de cumplir se exteriorice_ Pedro vende a Juan una propie-
dad, y corno Juan nO' ha pagadO' el precie, lo demanda; pero Juan
dice: yo nO' estoy en mera; opongo la euepcin del contrato OG cum-
plido, porque usted no me ha entregado la c-osa, En este caso, ser ne-
cesrio que] uan, para manifestar su voluntad de pagar, consigne a la
orden dd juez 10'3 100 ("!e le. corresponde pagar.
3) Que la prueba la prc'uzca. en el juicio et que alega que no se
ha cumplido el contrate, o sea, Juan debe probar que Pedro no ha
entregadQ la casa. Porque por le general las excepciones deben ser pro-
badas por quien las opone.
214
CURSO DE DLRECHO CIVIL
De acuerdo con estas explicaciones resulta que si un
deudor moroso, reclama indemnizacin de perjuicios con rupr.cto al
otro contratante deudor, no tendr xito. Porque la mora del que re-
clama purga la mora del deman'dado. Ha sido resuelto en varias. oca-
siones por los tribunales. Citemos una sentencia ya comentada. Exa-
minamos la cuestin de si en presencia de dos contratantes negligen-
tes podra pedirse la resolucin del contrato, y concluim08 que la Cor-
ee, aplicando medidas de equidad, se inclin por la afirmativa; di lu-
gar a la resolucin. En esa misma sentencia, el demandante pidi que
se le pagara la clusula pmal estipulada, que es una forma especial
de indemnizaci6n de perjuicios. Pero la Corte le dijo que no, fundn-
dose ('ti el artculo 1,552, porque el hecho de ser l tambin moroso
purgaba la mora con respecto al otro contratante (13).
353. Efectos que produce la mora del deudor.-Son tres:
1) De acuerdo con el artculo 1,557, lo hace responsable el pa-
go de los perjuicios que sufra el acreedor.
2) De acuerdo con los artculos 1,547 y 1,672, es responsable del
caso fortuito que sobrevenga durante la mora, salvo que la COS! hu-
biere perecido igualmente en manos del acreedor.
3) De acuerdo con el artculo 1,550, el riesgo del cuerpo cierto
cuya entrega se debe, que For regla gene)'al es del acreedor, corres-
ponde al deudor cuando est en mora.
Mora del acrceck,r
354. Concepto.-Es situacin difcil de encontrar en la
prctica la mora creditoria o del acreedor.
Habr mora ciel acreedor, cuando ste se resista, sin raz9n legal,
a recibir del deudor la cosa debida. Venoo a Pedro un caballo; ge lo
voy a entregar y Pedro, por capricho o por razones ilegales, no quie-
re recibrmelo. Se produce mora de su parte.
El legislador, comprendiendo que ste no es caso de ordinaria
urrencia, no lo trata expresamente, sino que se renere a l en ar-
tculos aislados:
( 13 i "Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXVIII, seccin pri.
mera, pg. 689.
lJF, LOS EFEl.'rus DE LAS UBL1GAC10N m.
215

1) En el 1. de acuerdo con el cual ,cla obligacin de dar con
la doc entregar la cosa, y si sta es una especie 'O cuerpo cierto,
contiene adems la de conservarlo hasta la so pena de pagar
los perjuicios al acreedor que n'O ha constituido en mora de recibir".
2) En el 1.680, que dice que 'la destrucCin de la cosa en poder
del deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el
retardo de ste en pecibrla, no hace responsab!e al deudor sino por
culpa grave \1 dolo".
3) En el 1,827, ubicado ea ,.1 comprIlVrIH, 4Ut dedara que
el comprdor lIe constituye en mora de recibir, abonar al vendedor
el alquiler de los graneros' <> en que lIC contenga lo
vendido".
355. La mora del acreedor 8e produce por el hecho de que
el deudor le ofrezca la cosa debida.-$e despr,:nde del ae; culo
1,680, sobre todo de fa expresin "despus que ha sido ohecida al
acreedor". Y no es necesario, como pudiera pensarse, que .se haga la
consignacin de la cosa debida. Esta produce los mismos efectos que
e! pago: extingue la obligacin. Si yo pago por consignacin, se ex-
tingue la obligacin, y entonces no cabe hablar de mora, ya que la
mora es anterior a la extincin de 1 a obligacin.
356. Efectos que produce la mora def-acreedor.-Se redu-
cen a dos:
1) El deudor se descarga del cuidado ordinario de la cosa y s-
lo responder de culpa grave o dolo; ya no responde de' culpas leve
y levsima.
2} El acre-edor est obligado a indemnizar los perjuicios que su-
fra el deudor 'Con motivo de la mQra.
Estos efectos estn fijados en los tres artculos citados:' 1,548,
1,680 Y 1,827.
AVALlJACION DE LOS PERJUICIOS
357. Formas de el monto de los perJUIClOS.-
Estudiados los de la indemnizacin de perjuicios, corres
ponde considerar ahora la forma cmo se avalan s:
21b
-"--- _._--_._--_..:...--_ ..
La avaluacin puede hacerse en tres formas: 1) Las partes la es-
tipulan a priori, al momento de celebrar el contrato: avaluacin
conyenciona[ recibe el nombre de clusula penal.
Z) La propia ley la hace: esta es la avaluacin legal, a la cual
se refiere el artculo 1,559.
3) Cuando no la han hecho las partes ni es del C1SO aplicar el ar-
tculo 1,559, corresponde al esta es la avaluacin judicial
de los perjuicios.
'LA AVAl.UACIN JUDICIAl.
358. Concepto.-Es la hace el tribunal, cuando no la han
determil1i\do In, partes ni la ley. En realidad, no obstante ser de ca-
rcter supletorio, en la prctica es la que tiene mayor ilplic;cin.
359. Qu 111 indemnizacin de perjuicios.-"La.
ndem lacin de pero ulcios comprende el dao emergente y el lucro
cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de ha-
berse cumplido imperfecta,tncme, o de haberse retardado el cumpli-
miento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al da-
o emergente". (artculo 1/556).
Son, en consecuencia, os los dementos CJue se toman en consi-
deracin: el dao emergente y el lucro cesante. El dao emergente es
el empobrecimiento real y efectivo que sufre el acreedor con motivo
del no cumplimiento de la obligacin de parte del deudor, una dismi-
nucin de su patrimonio.
El lucro cesante es algo ms hipottico, porque constituye lo que
el acreedor'" dejado e ganar a virtud del no cumplimiento por par-
te del deudor; lo que el acreedor habra {)btenido si el deudor hubie-
ra cumplido oportunamente.
Para ilustrar idea hay un ejemp!o clsico entre los autores:
Se contrata a un actor para que trabaje en un teatro. El empresario
hace los gastos de propaganda. Despus el actor se niega a trabajar:
entonces el empresario tiene derecho a pedir indemnizacin de per-
juicios, en la cual el dao emergente lo constituyen los gastos de pro-
paganda que ha hecho y el lucro c'!sante la utilidad que habra obteni-
do si el actor hubiera trab;tjado ,en su teatro.
DE I-.H:I..'/'O) 01:. L.iU
217
De estos os elementos de la indemnizacin de perjuicios, el ms
importante es el dao emergente. El lucro cesante es, en la prctica,
por lo genera!, de difcil aplicacin, por ser algo hipottico. Por eso,
en una indemnizacin de perjuicios, bien puede faltar eL luao cesan-
te,' pero nunca ti dao emergente. El mismo Cdigo da el ejemplo en
el artculo 1,556, porque dice: "Exceptanse los casos en que la ley
la limita expresamente al dao emergente". Ello aeol1t:ce en el con
trato de arrendamiento, en el artculo 1,930, que dice que slo se in
demniza el dao.
360. Clasificacin de los perjuicios.-Para estudiar la clase
de pzrjuicios de que respond: el deudor, aqullos a los cuales tiene de-
recho .-:1 acreedor, hay que clasificarlos. s;:r:
1) Morales y patrimonia!es o materiales;
2) Directos e indirectos; y
3) Previstos e imprevistos.
El patrimonial es el que se traduce e'I1 una disminun dl pa-
trimonio, algo avaluable en dinero. Ser, el de mayor ocurrencia.
El moral est representado por un sufrimiento, fsico o moral,
pero no se traduce en dinero.
Los dirt(fos son aqullos que estn por la con &e-
cuenda lgica -e inmediata del no cumplimiento d! la obligacin de
parte del deudor.
Los indirecto)' tambin tienen relacin con el no cumplimiento,
pero no son una relacin inmediatl, sino remota.
A Pothier debemos un ejemplo clsico pata explicar l'stos os
perjuicios: Un individuo e,ompra un animal enferm(); y como conse
cuencia se contagia todo el ganado, que muere junto con el animal.
Despus, como consecuencia, no puede el agricultor seguir traba,an.
do el fundo y es declarado en quiebra, y como consecuencia de todo
sto, se suicida. Vemos todos los perjuicios: la muerte del animal y
del ganado la declaracin de quiebra y el suicidio. Seran directos: la
muerte del animal y del ganado, e indirectos los dems.
Los previstos son aqullos que se han podido prever al momento
de celebrar el contrato.
Los impre'Yistos son aqullos que no se han podido prenr en di-
cho momento.
21A
1Il'. ni 1\[\('.110 CIvIL
Tambin debemos a Pothier el ejemplo clsico: Arriendo a UIl
individuo una casa por 10 aos, pero la propiedad no es nia. El ter
cero dueo hace uso del derecho que le confiere la ley y pide la ter
minacin del arriendo y gana. La persona a quien he arrendado se ve
obligada a arrendar casa en otra parte. Aqu. los gastos mudanza
son perjuicios previstos, e igualmente lo seria el pago de una mayor
rent;! que tuviera que pagar e&ta persona. Pero en cambio, si haba
un negocio determinado y como consecuencia de la muo
danza le disminuye la clientela, hay imprevisto!!, porque yo
no poda prever que el individuo iba a establecer una industria deter.
minada, Tambin seran impr-:vistos los perjuicios que el arrendata.
rio sufriera en la mudanza.
La Suprema en una sentencia (14), estudia con detencin
esto de los perjuicios directos e indirectos y previstos e imprevistos.
Rt'solvi el caso de un mandatario que, haciendo uso ilegal de su mano
dato, enajen la propiedad. Dijo que el mayor valor (i" sta toma con
el tiempo, despus de la enajenacin, no es perjuicio previsto.
Estu; .'1do la sentencia si ese perjuicio se pudo prever, expresa
que, a pesar de que la ley no consigna una nonria para detennnar qu
perjuicios pueden preverse, la doctrina estima como tales aqullos que
el acreedor sufre en la cosa objeto de la convencin; pero no los causa
dos en los dems bienes.
361. De qu perjuicios responde el deudor.-En la respon-
eontraetuar, no responde los morakr, sino slo de los pa-
trimoniales (15).
En esto hay una diferencia palpable entre la responsabilidad con
tractual y la delietual, porque en sta es perfectamente indemnizable
el dao moral, y as lo resuelven la jurisprudencia y los autores. Si
'yen depsito un retrato antiguo de familia, de gran valor de afec-
CIn, y por un hecho o culpa del depositario se pierde, slo tengo
derecho a cobrar el valor intrnseco de l, no la indemnizacin
del dao mora! que me causa su prdida.
(14) S4!ntencia de 9 de noviembre de 1927, de Derec:ho y Ju-
ri.prudencia", tomo XXV, seccin primera, pg. 47l.
(1:5) &ntencia de 8 de junio de 19J6, "Revista de Derecho y Jurispr
dencia", tomo XXIII, segunda parte. seccin pg. 331.
DE DE LAS OnUCi\t-ONf'i
La afirmacin de que en materia contractual no cabe la indemni
zacin de! dao moral, que es aceptada por la mayora de la doctril1.1,
ha sido criticada por ]osserand. Este sostiene que no SI! divisa razn
alguna de P!SO para aceptar la indemnizacin del dao moral en [a
responsabilidad delictual y negarla en la contractual; debera proce
del' en ambas.
Dl'I1trn dr los perjuicios ,patrmonialcs, por regla 110 res
ponde el deudor de los perj ucos indirectos, slu Jc ros
Por lo tanto, el que vendi el animal.enferm? slo est obligado a pa
gar a la sucesin el valor de este animal y el del ganado, pero no los
pl'rjui;:i()s Q(!asiona la qu:cbra y l'! dao moral del suicidio.
Los peruicios directos pueden ser previstos e im.pre'Yistos. Esta
r1.1sificacin :iene importancia porque la regla general es que el deu
dor s''\) responda de los perjuicios preyistos. Excepcionalmente. corno
establece el artculo 1,558. responde de los imprevistos cuando ha ha.
bido dolo de su parte. Y como el dolo se equipara a la culpa grave,
,ambin responder de ellos cuando haya culpa grave de su parte.
Aqu encontramos otra difer:ncia cntre la r :spons.1bi !idad con
tractua! y la delictual; porque en la contractual, s hay dolo, se n.,
ponde de los p:!rjuicios y en la delictuaJ siempre se respon
de de toda clase de perjuicios, independientemente -de parte del
autor del delito o cuasidelito haya dolo o culpa.
362. Modificaciones de las partes.-Estas reglas pueden ser
modificadas por las partes. Lo dia: expresamente el artculo 1,558.
Nada impide que se estipule en un contrato que el deudor va a
ponder an d los perjuicios morales; no slo d los directos. sino an
de los indirectos, y con mayor tazn que de los
aun cua:1do no haya do!o. Pero hay una limitaclOn: no pod.rian madi.
ficarse las reglas k:,ta el extremo de condonar el dolo futuro, porque
en -ello habra objeto ilcito.
En resumen: el deudor responde de los peqUICIOS materi;tles, di.
rectos y. previstos, cuando hay culpa de su parte; cuando hay dolo.
resp-onde de IQS perjuicios materiales, directos, previstos e imprevistos.
220
CURSO 01:. DERl!.<;110 CIVIL
LA AVALlJACIN LEGAL
363. Procedencia.-Se traduce en el estudio del artculo 1,559,
segn el cual,\lsi laohligacipn es de pagar una cantid",-! de dinero, la
indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas si-
;T'.tientes .". y da el legislador cuatro reglas. Con el slo inciso 1."
y" "pm:ce el CAmpo de aplkadn de est;l ind, '!izacin: sio procede
en las 01, I igacio!\e:l de dinero.
361. Reglas de la indemnizacin.-Las cuatro reglas a las
cuales sujeta esta indemnizacin, de acuerdo con el artLculo
1,559, son las siguientes:
"1." Se siguen debiendo los intereses convencionale:; si se ha pac-
tado un superior al legal, o empiezan a deberse los intereses
legales en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las
disposiciones especiales que autorian el cobro de los corrien-
tes en ciertos casos.
2." El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando
slo cobra intereses; basta el hecho del retardo.
Los intereses atrasado3 no producen inters.
4." La regla anterior se aplica a toda clase de rentas, cnones y
pensiones peridicas".
365. Fundamento de la indemnizacin legal.-La indemni-
zacin legal tiene un fundamento prctico: evitar lu dificultades de
la indemnizacin judicial, que se acentan cuando la obligacin es de
pagar una cantidad de dinero, ya que el deudor ignora la inversin
que el acreedor va a darle; y aunque lo supiera le sera imposible de-
terminar el perjuicio I.jue le ocasiona con el incumplimiento de la obli-
gacih.
366. Caractersticas de la indemnizacin legal:
1) La indemniZacin legal siempre tiene el carcter slo de mo-
ratoria; nunca .,:5 compensatoria. Porque por medio de la indemniza-
cin compensatoria viene a drsele al acreedor un cumplimiento por
equivalencia lo que habra sido el cumplimiento efectivo, y, tea-
DE LOS EFECTOS DE. LAS OBLIGACIONES
tndo.se de obliglciones de dinero, que se pagan en dillero, es impoa-
ble que hlya compensatoria.
2) Otra caracttrstica es la r,eg!a Jel N." 2." dd artculo 1,"9,
segn el cual si el acreedor s!o cobra intereses no necw'ttt acreditar
pcrjuicio!, sino que sOlo basta con el rel'a:rdo. Hay plica el acreedor
una gran ventaja. Porque hemos dicho, d! las reglas gene-
rales de la indemnizacin de perjuicioa, que el acreedor debe acredi-
tar la existencia de perjuicios; ya entonces sealamos este artculo
como un!. ecepcin. Al decir el legislador que basta con el hecho del
retardo ha querido significar' que balita con el hecho de ll m<Ira. Esto
no admite dudas en presencia del inciso del artculo lo,559, donde
se habla expusamente de limara".
3) Otra caracterstica es que eHa est establecida con cmteriori-
dad por la ley y que 105 perjuicios no son de variable, sino
fiios. Esto nos lleva a estudiar los intereses.
367. Intereses; SUB clasu.-Los intereses representan los per-
juicios en las obligaciones de dinero. Hay 3 da.ses de intereses:
1) El lcgal, el que fija la leY1 establecido :n el artculp 2,207,
5egn el cual el ineers legal, mientras otra no fije lo contrario,
es el 6r;'?
2) El corriente, es el que se paga en los negocios, representa-
do por el inters bancario. Hay que tener presente la ley 4.694 de
27 de noviembre de 1929, que en su artculo 1." dice que corresponde
a la de Bancas fijar semestralmente el inters co-
rriente bancario por medio de publicaciones que deben' hacerse en las
primeras quincenas de enero y julio en el "Diario Oficial".
3) El con"encional, el que fijan las partes libremente, y que, de
con el artculQ 2,206, no tiene m4 limitacin que la siguien-
te: se puede estipular corno inters convencional el inters corriente
ms .un Por ejemplo, si el corriente fijado por la Superinten-
dencia es -el el mximum que pueden. estipu;ar los contratantes
el 12%.
368. Reduccin del inters corriente superior al que
mite estipular la tey.-Supongamos que 105 ittfrinjan
tsra disposicin y que fijen, por ejemplo" un inters del 2<Y;. En este
222
CURSO DE DERECHO CIVIL
=====--
caso, el artcu'o 2,206 deca que se rebajara el nter., al corriente; el
deudor podra presentarse al tribunal y pedir qu: se le rebaje al 8/1,.
Esta disposicin est hoy derogada por la ley 4,695; segn el artcu-
[o 2.", cuando se infrinje e[ artculo 2,206, se rebajar e! inters al
legal, y no al cOT1riente.
369. Reglas legales.-En las de dinero establece
d IcgislaJor que si se han pactado y stos 5011 superiort'J al
legaL; valen, salvo si exceden 11 mximum legal, al mximum que- la
ley permite estipular (artculos 1,544, 1,559, 2,206 y ley 4,694).
Si se pactan intereses inferiores al legal, valen, pero desde la mo-
ra se Cl1[ral1 a deber los legales, lo cual se entiende sin ,perjuicio de las
disposiciones especiales que autorizan e! cobru de los intereses co-
rrientes en ciertos casos. Por los dineros que queda adeudan
do el curador a su pupilo el inters corriente; e igualmente
las letras de cambio una vez protestadas; d deudor moroso de la Ca-
ja de Crdito Hipotecario debe pagar el 18
r
; (decreto con fuerza de
ley 94, de 1931 y ley 5,441, de 1934).
37Q. Anatocismo.-La estipulacin de intereses de intereses en
se llama anatocismo. A ella se refiere la regla 3." de! artcu-
lo t <:'''9, diciendQ que los intereses atrasados no producen inters.
El legislador no ha mirado con bu;nos ojos esta materia. porque
puede ser perjudicial para el deudor y puede llevarlo hasta la ruina.
Tambin se refiere a esta materia de la capita[izaci6n de los in-
tereses el artculo 2,210, ubicado dentro del mutuo, segn e! cual se
prohibe estipular intereses de intereses.
371. El anatocismo tiene cabKla en contratos que no sean
mutuo?--Con respecto a estos dos artculos se presenta . una cues-
tin discutida. Segn algunos autores (Urrutl, Alessandri, Correa
y otros profesores), esta! disposiciones (artculos 1,559 y 2,210). hay
que entenderlas en este sentido: lo que dice el artculo 1,559 es que
os intereses atrasado.s no producen intereses de pleno derecho, ptro
que podran producirlos por medio de una estipulacin de los contra-
tantes, porque la prohibicin slo es para el contrato de mutuo, de
acuerdo con el artcul-o 2,210. Por otra parte, el aMtocismo se acepta
DE LOS EFECTOS OE LA5 OBLlGA.C10NES
223
= .. ', --===
en c:! mutuo e,omucial (artculo 80+ del Cdigo Je Comcrd< y en
la ley de la Caja de Crditc Hipotecario. .1r
En segn otra opinin (Barros Errzuriz y Pedro Li-
ra), no podra estipularse intereses de intereses ni en el contrato de
mutuo ni en ninguno otro; y argumenta que el legislador se refiere en
el 1,559 a todos los intereses, y que al decir en el mutuo que no se
pueden estipular intereses de intereses, ha querido ubicar en este t
tulo todas las reglas generales respecto de los intereses. Y si esas re-
gIas se aplican en general a todos los por qu no aplicar
tambin las reglas del artculo 2,210.
Antecedentes 'stricos.-La cuestin de armonizar estas dos dis
posiciones es discutible. Ambas tienen un asidero legal. 'I..ps antece
dentes ji$trkOJ i1 trilvs de los diVI!f'liQj proyectos son los siguientes:
En los proyectos de t,841 y 1,846, el .egislador limit a. manifestar,
al hablar de los efectos de las obligaciones, en el articulo correspon
diente al 1,559, que .1UD cuando se hubiera estipulado, no se produ-
dan intereses intereses; y al hablar del mutu'o, guard sdencio. En-
tonces, no cabe duda que en estos proyectos la estipulacin de intere-
ses de intereses estaba prohibida en todo contrato. Viene el proyecto
de 1,853, que en las reglas generales de las obligaciones, es decir, en
el artculo corres-' 'ldiente al actual 1,559, establece otra vez, que no
se puede estipular intereses de intereses, salvo que hubieren pasado
10 aos de intereses; y en el ttulo corresP9ndiente al mutuo d;o: se
prohibe pactar inters compuesto, salvo la ."{cepcin a que nos he-
mos referido de los 10 aos. As aplica la regla en general y en el
contrato de mutuo. Despus viene el proyecto indito, y sufre el ar-
ticulo una nueva variante. El correspondiente al actual 1,559 dice lo
mism() que el Cdigo: los intereses no producen intereses, y guarda
silencio al hablar del mutuo.
372. Posibilidad de cobrar otros perJUICIOS fuera de los
intereses.-Hemos dicho que en as obligaciones d:! dinero, de acuer-
do con el N." 2,", cuando el acreedor slo demanda los interes;,s, basta
con el hecho del retardo (mora). T:' es una particularidad que ()fre-
ce la indemnizacin legal. Sin embargo, cabe preguntarse si el acree
dor, aun tratndose de obligaciones de dinero, podra cobrar otros
perjuicios qu,e no fuesen los intereses nicamente. De la redaccin del
artcu-() 1,559 parece que ello es posible, porque dice rr cuando r[Q
CURSO DE DERECHO CrVrL
====-="-=="==-
cobra intereses". El Cdigo Francs, en un principio, prohiba acre-
ditar otros perjuicios; pero una ley posterior estableci que ello poda
hacerse: no se trate de obligaciones de dinero, podran s<>li-
citarse otros perjuicios que no fuesen los intereses, debiendo acredi.
tarse aqullos.
373. Prueba.-En la avaluacin legal, los perjuicios se presu-
(artcul 1,559).
l3iblc.grllfil1.-Vase la memori:l de 13 seorita Oyaneder. "Los
la chilena", Santiago, 1941.
AVALUACIN CONVENCIONAL
374. Concepto.-Se mcuentra tratada en los artculos 1,'3'
a 1,544. La avaluacin convencional de los .,,"rjuicios es aqulla que
103 contratanus a priori sobre los perjuicios; de comn acuer-
do entran a dectuar su avaluacin, en forma anticipada, antE:S que se
produzcan. De manera que la forma ms sencilla de definir h clusu-
la penal diciendo que es la avaluacin hecha por las partes de los
perjuicios que se originen por el no cumplimiento o por el cumplimien-
to tardo de la ',ligacin.
que no existe inconveniente para que la clusula p1mal se
estipule ya sea en d mismo contrato o con posterioridad, pero siempre
con anticipacin a la produccin de los perjuicios. No habra razn
para negar a las partes el pactarla con posterioridad a la celebracin
del contrato principal.
El artculo 1,535 da otra definicin de la clusula penal, que en
el fondo coincide con la indicada. Dice:
"La clusula penal es aqulla en que una persona, para asegurar
el cumplimiento de una obliga"in, se lIujeta"a una pena, que
en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin
principal".
Esta definicin viene a dejar ms de manifiesto el carcter de ga-
ranta, de caucin, que tiene la clusula penal.
375. Primaca de la avaluacin convencional.-Habiendo in-
cumplimiento de una obligacin por parte del deudol, para entrar a la
DE LOS DE LAS OBllGAC10Nf.S
===-
avaluacin ,: los perjuicios, 10 p'rimero que debemos mirar es s hay
o no clusula penal; y en presencia de una avaluaCin convencional te-
nemos qU! aplicar ,este acuerdo de la voluntad de las partes, s-
ta es casi omnit:0tente y hay que e.starse a lo pactado, de acutrdo con
-.el artcul-o 1,545. Slo se apli{,2 n las 'otras formas do: a va luacion e
los perjuidos a falta de una de las
376. Ventaja/k-La estipulacin de la p;nal da al
muchas ventajas, y de ah que s.ea conveniente en
los contratos. LlS nntajas que el acr2cdor son las s:guienr.::s.
377. 1) El acreedor s':!: libera de probar los per j ui:cios.-D.::
acuerdo con el artculo 1,542, ha)' dercoCho a cobrar la p=na por el sol{)
hecho de obligacin y el dwdor no ser admitido a pro-
bar cue la infraccin n{) ha causado al acredor o le ha pro
ducido beneficio. Esta ventaja es evidente, porque si hay
algo difcil de acreditar son los perjuicios cue la ocaslonado el no cum-
plim:ento. Bajo este punto de vista tenemos que la clusula penal
1a misma regla que la avaluacin legal, y por d contrario, dicha regla
diversa a la d= la avaluacin judicial, donde el acreedor debe forzo
samente a-:reditar la exist!ncia de perjuicios.
378. 2) Evita la sobr! la cuanta de los perjuicios.
-Por me:o de la cli!usu penal rampo:::! <!s posible entrar a discutir
sobre la cuanta de los p:rjuicios. Siempre se deb la clusula pe-
nal, aun cuando :n la realidad los sufridos por el acreedor
!ean muy inferiores a lo:> establecido, la c!umla pmal. Si se con-
trata la compra de una partida de trigo y se estipula como clusula
penal que si el vendedor no entrega -el trigo pagar 100 al compra-
dor, hay derecho para cobrar los 100 aun cuando la no entrega oca-
s:ne un p2rjuicio de 60.
379. 3) La dusula penal constituye una verdaclera cau-
cin.-Dc manera que perfectamente ella puede figurar al lado de
las garantas ms eficaces: solidaridad pasiva, fianza, prenda e hipote-
ca. Por 10 dems, el artculo 1,535, que la define, deja bioetl en' claro
gu= ella. constituye una garanta.
I 5. -!)h"l/aCon."
CUI\.SO D!::I\ELiO CIVIL
380. La clusula penal es una garanta personal.-Como hl!-
mos indicado, las garantas pueden ser reales y personales, Cabe ore
guntarse qu clase de! garanta es la dusula La es
cilla: es siempre una garancia pe!rsonaL
En efecto, segn se desprel1de de la propia ddi.nicin que da
artculo 1,535, la clusula penal puede en que el deudor
obligu: a dar o hacer algo. Aqu encontramos una caracterstica inco!o
resane: de la clusula penal. H:!mos viito que por regla general la in
demnizacin de perjuicios se. paga "11 dinero, Esta regla no tiene ex-
cepcin en 10 que se refiere a las avaluaciones judicial y legal. Pen>
tratndose de la clusula ella puede consistir en otra cosa que no
sea d pago en din.!ro; el Cdigo dice "que consiste en dar o hacer ai
).te " , Srr penal decir: I'si no cumple la obligl,cil1n el deudor.
1 I (lO"; ''I JI'UJOI', i\ titulll JI.' pelll, 111 IH\ l:ull1plc SLl
Si! obligl a dar al acreedor un caballo"; '\i lJJcltew AltamirJllo no me
evuelve los 100 que le, he prestado, se obliga a pintarme un cuadro".
Recalcamos que constituye una caucin 'personal. Ello tiene im
parranda para el caso que la clusu la penal consista en que el deudor
obligue a dar algo; que se obligue a entregar el caballo, por ejem
plo, si no cumple la obligacin. Como es personal, si el deudor vend.!
caballo, el acreedor no puede exigirlo m manos del terceto
en cambio, si fuera real, el10 sera posible.
Muchas se deducen de este carctc!r de:: '::ll1ClOn qc.,:
tieroe la clusu:a penal. Las consideraremos ms adehnte.
381. 4) Da accin al acreedor natural para exigir la pena.
-Consecuencia dd hecho de:: ser lIna obligacin accesoria, la c1U5ut1
penal tiene otra ventaja: en pre:encia de tina clusula penal que se es
tipula para garantizar el pago de una obligacin natural, sta puede
, caucionarse, y el acreedor tiene derecho a exigir la .. usula penal y no
la obligacin '
382. Enumeracin.-$e reducen principalmente a tres:
1) La clusu la penal reviste d carcter de una obligacin ac.
cesQrla.
DE LOS EFECTOS DE LAS OaLlC;.\CIO:>(ES
2) La clusula penal ulla av.d undn anticipada
las partes hacen de los perjuicios.
3) La clusula penal es una obligacin condicional.
383. l. Es obligacin condicional.-Dedmos que la clusuia
penal es una obligacin condicional. porque para poder exigida se re-
guiere que e! acreedor no cumpla su obligacin. Hay en esto un
futuro e inciertp del cual va a epender el nacimiento y la exigibilidad
de la clusula 'penaL Y este hecho futuro e inerto lo constituye la
circunstancia de que el deudor no cumpla [a oblgacin principaL Acon-
aqu ; !gol 'l'l11: jatne a lo que pasa con las obligaciones fncult,nt-
vas. En se una especie dt" peto el deudJr reser-
va la fa.:tll tad pagar con otra ';Cj(l que il1Ji4t1C'. Con J
esta cosa, es una verdadera obligacin porque )UJetl
a la condicin pllcestativa que el deudor quit:ra pagar: con la cosa
bida en fqrma subsidiria.
384. n. La clusula penal es una obligacin accesoria, y elle
no viene a ser en definitiva sino una consecuencia del hecho de ser una
garanta. Generalmente, salvo el ca30 de la pasiva, la cau-
cin es siempre una obligacin :soria. Y aSl como jurdicamentt
no podemos imaginamos la existencia Ce una hipoteca o prinda sir.
gue exista una obligacin principal asegurada, tampoco podemos ima-
ginarnos una cllSsula penal sin haya una obligacin princtoa! a
la cual garantice.
385. del carcter accesorio.-De la circuns-
tancia de ser la clusula penal una obligacin accesoria, se deducen
diversas consecuencias.
386. a) Extinguida la obligacin principal, igual suerte co-
rre la clusula penal.-Lo accesorio sigue la suerte de !o prindpaL
Si la obiigacin se extingue por d medo imposibilidad en la ::jw.:-
cin,ta'\ poco podr exigirs.e la cl usu1a p.:!nal, porq lIe e!la se !xtin-
gui como consecuencia de la ob!igacin principal. Sin embargo, neo
obstante ser la clu.mla penal t1t1a obligacin accesoria, tambin pue-
de extinguir:>e por va direcra, mdep!ndientemenre de [a obligacin
principal. Por ejemplo, si Pedro, para garantizar el pago de
228
CURSO DI:: OER.l::CHO CIVIL
su obligacin, se obliga a ttulo d! pena a entregar a Juan un caba-
llo, y ste muere por caso fortuito, se extingue la clusula penal, pero
subsist:: 1.1 ob!igacin principal.
387. b) Prescripcin conjunta de la clusula penal con la
obligacin principal.-De acuerdo con el artculo 2,516, las obliga-
ciones accesorias prescriben el mismo plazo que la obligacin prin.
cipal, y por 1,. tant{), prescrita la obligacin principal, tambin prescr;.
be la clusula penal.
388. c) Relacin entre la nulidad de la clusula penal y la
de la 'Ubligacin principal.-Una consecuencia encontram0S
en d artculo 1,536, segn el cual la de la obligacin princi.
pa! acarrfa la nulidad de la cUt/sula f1!nal , P!I:'O la nulidad de la clu
sula penal no acarrea la de la obligacin principal. Si la obligacin
prin:;ipal nula el deudor consinti a virtud de dolo o fu!r.
za, tambin conjuntamente con su nulidad seri., nula la clusula
:1al. a virtud d! su carcter accesorio no pu:de por s
Pl: darse!l casa de que sub3ista la obligacin principal,
nunca !o contrario.
El artculo 1,536,:!n los incisos 2." y 3.", po;: la terminologa que
emp:ea, paree! ind:car que ,;!n ciertos casos de no obstante
s!r la obligacin principal nula, subsiste la. clusula penal. A esta con-
, llegarse porque dice el incis<l 2.": "con tado",
;rima de "sin 'mbargo", "no obstante".- Los incisos 2." y 3:' seran
casos de excepcin al N." 1.". La verdad es que la expresin "con todo"
no ha sido dd todo feliz, porque esas excepciones no constituyen una
.:xc.:p:::n, sino que son una confirmacin de los principios t: la du-
i>ula penal. Analicemos cada uno d: estos incisos.
Dice el inc'so 2.": "Con codo, cuando uno promete por otra per-
sona, imponindose una pena para el caso de no cump!irse por sta [o
prometido, valdr la aunque la obligacid principal no tenga efec-
to por falta dd consentimiento de dicha persona".
Para entender esta disposicin es necesario concordada con el ar-
tculo 1,450, que dice: IISiempre que uno de los contratantes .se com-
p!'omete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo repre-
L>L __ ;FECTOS DI! LAS
.no
s!I.tanre, ha d! darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera
persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratifica-
cin: y si el1a no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjui-
dos el que hizo la promesa".
Esta disposicin la oromesa de hecho ajeno. Dice que si
se p:omete el heche ",- un tercero, por la sola circunstancia de esta pro-
mesa, el tercero no contrae cbligacin alguna. Y la razn: p(jrque na-
die pu,:de ser obligado sin su voluntad. Slo pasa a obligarse :n virtud
de sU ratificacin, de su consentimiento. Se va a celebrar un benefido
en un teatro: me comprometo con el empresario a que Flores recite:
Fleres no contrae obligacin -alguna! sino que slo queda obligado si
consiente en declamar en aquella funcin. Si Flores no presta;e! con-
de acuerdo con el artculo 1,450, el tiene dere-
a. cobra rme los perjuIcios que se le ocasionen. No hay nulidad aqu.
y :n presencia de esto, el artculo 1,536, dice: si se estipula una pena
para :1 caso de que e! tercero no cumpla lo prometido, siempre habr
derecho para cobrarla al deuder contratante, aunque !a obligacin prin-
cipal no tenga efecto por falta del consentimiento de! tercero. En su-
ma, este artculo no es sino una aplicacin dtl artculo 1,450, y no
comtituye excepcin a la regla ! inciso 1," de! artculo 1,536, poroue
aqu no cabt: hablar de nulidad, sino que lo que hay es que el que pro-
mete un del tercero y no consigue que ste lo ejecute, que cum-
pJa, est ebligado a pagar la clusula penal.
Dice el inciw 3,": "Lo mismo suceder cuando uno est:oula po!'
otro a favor de un tercero, y la persona con quien se estipula se sujeta
a una pena para el case de no cumplir lo prometido.
A su vez, hay que concordar esta disposicin con el artclllo 1,449,
que contempla la figura Jurdica denominada "[a estipulacin a favor
de otro", y dice: "Cualquiera puede estipular a favor de una tercera
aunque ne tenga derecho para representarla; pero slo esta ter-
persona podr demandar lo estipulado".
Constituye una aplicacin de la estipulacin por otro el contrato
de tranSPQt"te y el. contrato de seguro. Donde ve ms palpable es en
el segundo de estos contratos. Un padre contrata en La Chilena Con-
sc1idada un seguro a favut' de su hijo. Hay una estipulacita a favor
de un cercero, -camente extrao al contrato: y sin embargo, en
l se van a proGucir !{)s (En el tomo primero; cuando nos re-
CL'RSO DE DERECHO CIVIL
ferimos a los efectos relativos de los acto", o contrato". scilalamos co-
mo excepcin importante este artculo 1,449). El padre es el estipl
:ante; la Compaa es el promitence, y el hi;o es el tercero beneficia-
rio. De acuerdo con e! artculo 1,449, slo e! hijo puede demandar a
:a Compaila l monto de! seguro; el padre no podra hacerlo. En
de sto, el ir:,o 3. dd artculo 1,536 dice: si entre el esti-
pujante, d padre, y el promitente, la Compaa, se estipula una pe-
na, 100, para el caso de que e! t',omitente no pague el seguro' al ter-
'ero beneficiario, el hijo, y no cumple su obligacin, estar obligado a
pagar la pena al estipulan te. Tampoco hay nulidad, la obligacin es
vlida; se contrae entre estipulante y prom ite nt.!. Y como e! estipu-
lante no tiene derecho a exigir el pago del seguro, se estipula una pe-
na para el caso de ,ue la Compaa no pagu.e el seguro.
389. d) La pena es divisible o indivisible segn el carc-
ter de la obligacin principal (artculo 1,540) .-Si sta es divisi-
b!e, tambin 10 su la pena; si es indivisible, tiene igual carcter la
pena. De acuerdo con el inciso 1." delartculo 1,540, si la obliga<Jin
es divisible, )-:na igualmente lo es, y en caso de infraccin slo
habr derecho a cobrar la parte o cuota que corresponda a un deudor.
Se obliga una persona a entregar 30 sacos de trigo, estipulando como
clusula penal la suma de 300. Fallece el vendedor de,iand() 3 hijos.
Si no se cumple la obligacin, slo podr demandar.se a cada hijo p:>r
1 OO. agrega el areLculo: si la pena 5e ha I!stipulado para que d
pago no cumplirs.e por partes, habr ::r::c!lO a exigir el total
al deudor infractor o() la cuota en ella a los otros deudores. Puede
estipularse que la clusula penal se paga. ,i ntegramente an por los
herederos. dice el legislador que d acreedor podr solicitar
el pago ntegro de los 300 al deudor infractor, al culpable, o si le
pareciere, a cada uno de los otros su cuota en la pena, sin perjuicio
de la accin de que tendrn los deudores inocentes contra
el deudor culpable. Y termina agregando el artculo que igual dispo-
sicn se si la obligacin es indivisible; es decir, el acreedor
tiene derecho a demandar el total de la pena al deudor infractor o su
cuota a cada uno de los deudores.
Puede acontecer que para el pago de una clusula penal, se haya
asegurado sta por medio de una hipOff'('a,. En ese caso, de cuerdo
llt LOS DE UIS OBUGAUO:-nS
23
,--=-===- - - - '-= ,
;;00 el articulo 1,'41, hay duccho a exigir el total de la pena en el
inmueble hipotecado. Este artculo no constituye sino una aplicacin
el principio ya conocido de la indivisibilidad ,e la acCin hipot!ca-
que establecen los artculos 1,526 y 2,408.
390. 111. La clusula penal es una avaluacin anticipada y
convencional de los perjuicios.- Es convencional porque es el fru-
TO de un acuerdo de los contratantes, y anticipada porque se produce
a priori, ant\!s que produzcan 105 perjuicios.
391. Diferencias entre' la indemnizacin ordinaria y la
dusula penal.-P::ro, no obstante ser una avaluacin de los perjui.
dt'li, hay que sealar algunas de las ms di{<!rencias entre la
:nd! mnizan d! p:rjuicios judicial y la legal:
a) La ms caracterstica: los perjuicios indemnizan en dinero;
en cambio, en la clusula penal se obliga el deudor a dar o hacer algo,
y a n a no hacer (no habra inconveniente).
b) En la ava[uacin convencional no Jay necesidad de probar
!os (artculo 1,542), Y en esto se asemeja a la indemniza-
c:n legal, donde, de acuerdo con el N." 2." artculo 1,559, si slo
s.e cobran intereses basta coOn el h!cho del
e) La aya!uacin judicial es variable, no tiene valor fijo; en .cam-
bio, la clusula penal dene un 'Valdr fijo: 10 estipulan las partes,
y tambin se p3rea en este punto a la' indemnizacin legal, porque en'
sta los perjuicios estn representados por los intereses.
d) La avaluan judicial se produce a una vez que
el acreedor ha sufrido las perjuicios; en cambio, en la 'usuJa penal,
al igual gue en la indemnizacin legal, este ava'lo es a priori.
392. Consecuencias de ser la clusula penal una indemni.
zacin de perjuicios.-En todo caso, a pesar de estas diferencias, la
clusula penal es una indemnizacin de perjuicios. Y, naturalmente.
e esta circunstancia se deducen interesantes consecuencias:
CURSO UE DI::RECHO CIVIL
--------==--..;= ==-:--::==._-
1) La clusula penal, al igual que la indemnizacin judicial, y
a diferencia de la legal, puede ser tanto compensatoria como mora-
lar;,,: esto es, podr venir a reemplazar el cumplimiento de la obli'ga.
cin o tendr lugar nicamente por el simple retardo en dicho cum-
plim:!nto. Esto la de la indemnizacin legal, porque sta,
contemplada en el artculo 1,559, es siempre moratoria, jams com-
pensatoria.
2) Por regla ginera! no puede eXigIrSe la obigacin pr;ncipal 'Y
la pena, porque habra para el acreedor un doble pago, que el !egis-
lador no puede admitir. Esta es la tegla hay excepciones qut:
espus estudiaremos.
3} S la clusula penal consdtuye una indemnizacin de
cies, es lgico y natural que ::1 no puede. rolicitar a la la
:nJnrl/li<..tcin judicial '1 -la pfna. Habra nuevamente un doble pago
para l. Sin embargo, como tambin veremos, hay pequeas
ctones. -
4) Tambin es narural que para poder ex:gir la clusula pena!
dEban rE zm:rse ios mismos reqlli,.itos que para poder solicitar ia in-
dt'mni .. c:.c:rl de perjtticios.
En efecto, s:: exigir que haya incumplimiento de la obligacin
(lo da a entenr la definicin del 1,535); se requiere que el deudor
en mora (lo dice expresamente el artculo 1,538 y tambin lo
manifiesta el 1,537); se requiere que el incumplimiento o la mora sean
culpables) imputables al deudor: si no se la obligacin por
caso forruit:>, no habr derecho a solicitar la clusula penal. Esto no
ofreco! la menor duda en del artculo 1,558, inciso 2.", segn
el cual la mora producida por un caso fortuito no da derecho a in-
demnizacin de y si la clusula penal nO::5 sino una apli-
cacin e la indemnizacin de perjuicios, tampoco puede exigrsela
cuando hay caso fortuito; es preciso que haya_ culpa o dolo del deu-
dor. De ah que es insostenible la idea contraria, que algunos han pre-
tendido fundamentar en el artculo 1,542, segn el cual habl' dere-
cho a exigirs.! la pena en todo taso. Pero esta expresin (en todo ca-
so), S'e est al hecho que existan o no perjuicios, que an
el incump!imiento haya sido benefidoso para e/acreedor.
DE LOS DE L ..... S OaL.JGAClON.ES
217
Son a Id clu;'uld fntul. lai oIrtt! toS/u,
diadas en la indemnizacin de es decir:
1) Que no haya clusula de irtesponsabiHdad para -el deudor,
porque si se ha paetldo clusula ptnal para el deudor, elto es preci-
samente lo contrario a pactar irresponsabilidad.
2) Que se produzcan los perjuicios, porque el artculo 1;542 es-
tablece que se puden los perjuie.,)S en tedo caso y el deudor
no ser admitido a ategar que el incumplimiento no le ha causado
perjuicio al acreedor o le ha producido btne/lcio.
393. Desde cundo e.! hace exigible la clusula perlal.-Es-
te-punto importa el estudio de los artculos 1,537 y 1,538. De acuerdo
eDil el 1,537, que el deudor se t'n mora no puede de-
mandarse apena, sino nicamente la obligacin pincipal. Lo cono
bora el artculo' 1,538, cuando dice la pena debe desde que el
se ha constituido en m;; .... , ,sta dil:pcsicin no es sino una
aplicacin del artculo 1,557, segn el cual la de per-
juicios, si la obligacin es POji.tj'Yu, se deb: desde que el deudor se ha
contitudo en mora.
Si la obligacin es negativa, la clusula es exigible deSode la con-
rravrnclOn.
Del artculo 1,537 se desprenden, aems, una serie de conse-
cuencias:
394. 1) La clusula penal no priva al acreedor del dere
cho dz: exigir la ejecucin forzada de la obIigacin.-Es evidente
que el hecho de haberse pactado una clusula penal no impide que el
acreed,orexiia el cumplimiento de la obligacin principal, la ejecucin
forzada de la misma.
395. 2) El acreedor puede demandar a su arbitrio la pena
>() la obligacin en mora el deudor, segn el
artculo 1,537, puede el acreeor demandar a su arbitrio el cumpli,
miento de la obligacin o [a clusula penal. Es una facultad que el
legislador concede privativamente al acreedor, y en consecuencia el
acreedor no est obligado a soHcitar ?rimero el cumplimiento y a pe-
dir clusula .penaL Tede> independientemente de
<jue la obliga.' sea de dar. hace; o no hacer. Esta facult pute-
...... =-.: ... . :-:,=:.-.:.::.'=
llece al acreedor, y no al y en consecuencia ste nu es admiti-
do a ofrecer la clusula penal si acreedor no acepta; si acepta, no
hay discusin. Pero ante su negativa, el deudor no tiene .ctecho a
obligarlo que acepte..
396. 3) Derecho facultativo del dedor pue-
de de la obligacin principal, ofreciendo sta o la pena.
397. 4) El ,,ccdor no punJc pcJir I 111 VC'f. 1 .. pen" y la
obligacin prin .. ipal; excepciones.-Por regla gemr.' no puede
exigirse al mismo tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y
la pena, pdrque en esa forma ob:enJra el acreedor un doble pago de
:a obligacin. Sin embargo, esta rt'gla general \' pa
ra estu,. :las es distinguir entre la clusula penal compen-
satoria y la c1usul41 p!na f " oratoria.
398. a) Pena compensatoria.-Con respecto a la compensa-
toria, rige la regla indicada: no puede acumularse la pena a la obli-
gacin principal, salvo dos c"cep::i-::mes:
1." Cuando el legislador diere al derecho expresa-
nI acontece en ::1 artculo 2,463 de ll tr,1I1sac'111, seglln el ClI,li
si S! ha estipulado una pena habr d !recho a :girla no obstante se
la transaccin.
2." 'acuerdo con el artculo 1,537, hay tambin derecho a so-
licitar el cumplimiento de la obligacin principal y la pena cuand,; se
In estipUlado que la ob!igacin principal no se extingue por d pago
de la pena, en otros trminos, cmndo hubieren pactado los contratan-
tes que se puede solicitar el cumplimiento y la pena. El legislaor no
n inconv,enient:: en un pacto de esta ,naturaleza que viene a agravar
la responslbilidad del deudor, ya si ste puede hacerse cargo d,,1
C:lSO fortuito, no hay por qu negalle valor a una estipulacin de esta
das!. En ") caso, esta clusula tendra otro d
de qU! la clusula tenga el carcter de caucin, adem<: <le in-
demnizacin de perjuidos. Pero I,ay que olvidar que pata esto se
requiere que se haya :stipuJado entr:! acr':edor y deudor.
399. b) Pena moratoria.-En la morJ.toria no hay inconve-
niente para conjuntamente la obligacin prindpal y la pena_
Dt; EFECTOS DE LAS OllUGACIONES
235
.. ===============-
'> dice el artculo 1,537: menos que aparezca haberse
la por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado .. "
nnal). No hay incons.:cuencia pol'que la pena, a virtud de ser
moratoria, no viene a reemplazar a la obligacin principal, sino que re-
presenta la indemnizacin por incumplimiento tardo de la obligacin.
Hay que recalcar la diferencia de redaccin del legislador. Aho-
ra dice: H:: menos que aparezca haberse estipulado la poI' el sim-
ple retardo". No requi.ere como en el caso de la compensatoria que se
haya estipulado expresamente. Basta que de los trminos del
que la pena no es compensatoria, sino moratoria. Sera in-
dicio derto que la p'ma es moratoria cuando hubiere una gran despro-
perdn entre la obligacin principal y la pena: se obliga Pedro a en-
tregar una cosa que valga 100 y se estipula una pena de )00. Aparece
d-: manifiesto que es moratoria, y entonces habrla derecho a exigirla
.. un cuando se cumpla la obligacin.
400. Reduccin de la pena.-Puede acontecer que el deudor
cumpla en parte su obligacin y que p.! a,.'eedor aC2pt: este cumplimen-
parcial. Como vimos, por regla general el no tiene la obli-
.gacin de a'cep:ar al deudor est.e pago parciaL Pero en caso que -.:1
acreedor, renunciando a este derech-o, acepte, de acuerdo con, la ley, el
dwdo: tiene der!cho a que le rebaje pr.oporcionalmenre la pena. Lo
d artculo 1,539.
401. La clusula penal no puede acumularse. salvo estipu-
contraria.-Cabe. preguntatse si existiendo estipulacin de
.:Iusula penal habr derecho de parte del acr-eed:r a exigir clusula
p!nal e indemnizacin ordinaria de p:r,iujdos. Situacin qU(' contem-
?!a el art<:ulo estableciendo que la regla general es gue no se
rueden exigir conjuntamente. Razn: porque el acreedor recibira un
doble pago.
Sin embargo, el legislador da valor a la estipulacin contraria:
habr derecho a solicitar la pena y la indemnizacin de perjuicios oro
dinaria cuando as se hubiere estipulado expres3tnt;flte. Puo, esto slo
a vir,:ud de expresa.
402. El acreedor. puede w!icitar facultativamente la indem-
nizacin de perjuicios. o la clusula. penal.-Y si se ha estipulado
23b
UI:. 1J1:.1C.I.<.1I0 (./\,IL
==========._ ..
una clusula penal, podr el acreedor la indemnizacin de
p:rjuicios ordinaria y no hacer uso de la clusula Fnal? El mismo ar-
tculo 1,543 da la respuesta, afirmativamente, diciendo que el acreedor
"siempre" tiene derecho a solicitar la indemnizacin de perjuicios o la
clusula penal. Ello queda sometio a su e
'
:!ccin.
Si opta por pedir la indemnizacin de perjuicios ordinaria, ten-
cit., que cumplir con todas la. .. cendiciones necesarias para exigirla, en-
tre otr'ilS, la de probar la existencia de los perjuicios, lo cual no est obli
gado a hacer si solicita la clusula penal (artculo 1,542). De ah que
no sea muy frecuente que, habindose estipulado una clusula penal,
el acreedor opte por la indemnizacin de perjuicios ordinaria.
Pero es evidente que en ciertos caso.., no obstante la dincultad de
probar los perjuicios, puede convmir al acre::dor solicitar la ind:mni-
zacin de perJuicios: cuando la clusula penal hubiere resultado des-
con 105 perjuicios reales. La clusula penal ha sido 100
y los perjuicios sufrios por el 500:, el acreedor preferir pe-
dir la indemnizacin de perjuicios ordinaria.
403. Limitacin la respoll$lbilidad del deudor.-EI ar-
ticulo 1,543 dice que siempre el acreedor tiene derecho a .\,,!icitar la in-
demnizacin de perjuicios ordinaria. Sin embargo, no obstante lo cate-
gtico de la anrmacin, parece haber una excepcin: sera el caso en
que por una aplicacin d:! la. clusula penal se estipule una limitacin
de la del deudor. Cuando estudiamos las c1usu[as li-
mitativas de la responsabilidad, v1mcs que una de sus formas, es limi.
tar en el contrato [a responsabilidad del deudor hasta ciertos perjuicios:
el deudor responder hasta 100. Si se estipula esta Clusula, qu:! no
constituye sino aplicacin de la clusula penal, no tenr el acreedor
derecho a la indemnizacin ordinaria de perjuicios', sino has-
t.1 el monr,o estipulado
Red'{(c;n de la clusula penal o clusula pena: enorme
404. Nocin previa de La lesin.-Se cuando un 1C-
to o contrato acarrea para el deudor un desequilibrio exagerado en las
prestaciones, un sacrificio econmico exagerado. Cuando el deudor su-
fre. una lesin, el legislador acude en su auxilio, para poder obtener
una modificaci'n de este desequilibrio de presta.ciol
DE LOS EFECTOS DE LAS OllLlGAClONES
ZJ7
La legislacin chilena, al igual que la francesa, no acepta la teo-
ra de la lesin en toda su amplitud, como principio general, !o que es
consecuencia de su carctt'r individualista. Hay nrros ms mo-
dernos que la ;Kcplan COtll!l regla en toJos los an:lb: ;:l Me-
jicano, el Alemn, el Suizo.
Esta teora slo time aplicaciones nuestro Cdigo.
Una de ellas es el artculo 1,544, para el caso de pactarse una c1usu-
Id. p: 11;11 <.'xagerada.
aqu que este artculo 1,544 constituya un pr(!cepto doblemen-
te
1) Es una al artculo 1.542, porque segn ste hay
derecho a reclamar en todo caso la p<:na: el 1,544 reduce en ciertos
casos la pena.
2) Es una exc!pcin al princlp:o dd artculo 1,545, segn el
cual el :::ontrato es una l!y para las partes contratantes:
405. Fundamento y proporcin de la reduccin.-Ahora
bien; el fundamento del artulo 1,544 no puede ser ms slido y !qui-
tat:vo. Ellcgislador ve que en casos acr::::dor y deudor han pac-
tado una clusula p!nal d:,spropordonada,. a la cual d dzudor ha con
currido presionado por la circunstancia de el contrato: y en-
tonces r::duc.e la clusula p!nal. Y para ver hasta qu punto se redu-
uy d!!tinguir tres casos, contemplados en :d artculo 1,544.
Inciso 1."': "Cuando por !I pacto principal una de la, partes se
oblig a pagar una cantidad determinada, cnmo equivalente a lo que
la 0'1 parto: debe y la P!11a conSlsr! ::Isimsmo en el
pago de una cantidad det!rminada, podr pedirse que se r.::baje de la
segunda todo b que exceda al dup:o de la primera incluyndo.sc sta
en l".
406. 1) De la pena debe rebajarse todo lo que exceda al
duplo de la ebligacin principal.-El articulo no ha sido muy fe.
liz en su redaccin, porque resulta obscuro comprenderlo a prime.
ra vista.
El artculo 1,544 se pone en el caso de un ,contrato de carcter
conmuta/joyo, en el cual las prestacion-es de las partes son equivalentes.
Por tendra aplicacin si vendo un auto en 300 y se estipu-
la que si no cumplo pagar como clusula penal 400. Aplicarr}s el
CURSO UL Ul.RECHO CIVIL
artculo 1,544 p0l'que existe la obligacin de entregar el auto y
lativamenre la d:! pagar los 400, cantidad determinada equivalente
la obligacin que he contrado. En presencia de este caso, el legisla-
or dice que hay derecho a rebajar [a pena en todo lo que exceda al
duplo de la obligacin principal, incluyendo sta w el duplo: en otro.;
trm:"os, el mximum de es la obligacin principal ms un ..
C,1CltlLJh: p, ,','mplo. si el :1' 'q en 300 y esCtpulamo.
,1:1t1:.td.1 1'\'11 1 .1" ,'{Oll, yo, drlld:lI', d"n'lb" ,. 'le, 1;\ 111'11.1 re
dUlca a 6\.J\J, porque ah 'est el clIpl" de la pnnClpal.
que para obtwer esta rcducclUll, d deudor Jd>e
enrabIar el juicio correspondiente. A l correspond;! aw:dit.lr qU!! b
ptl1a estipulada es enorme_ Sobre l descansa la prueba.
-+07. 2) Inaplicabilidad al mutuo de la anterior; re
ducin de la pena en ste.-Conttlla d artculo [.
"La disposicin anterior no Si! aplica al mlltuO".
En el muruo, de acuerdo con el inciso 3." de esti! artculo, la
lla se reduce al del inters que es pwnitl) estipular.
mo de con el arcculo 2,26, el mximo 's.: p!rmit:
estipLdar el conlmte ms un '50' ,. Por ejemplo: d inters corrien-
tI.' con la ley 4,694 SI! encuentra reprl!s!ntado por :1 ir>
1I ";1111'11'1'1 '1u,' liJ.l 1.1 Fhlll"',,) ,'S d i,',
hall e'llf..'ul;Jc1 [Jt:!1.des el 20',. E11 lHes.:ncla J.: 1
estipulacin dwdor tiene a que se le reduzca la
al
Para actirar ms estas deas. es necesario ten:r presente que
el mutuo se pactar dos de intereses, Uno que paga
deudor y que viene a reprcswtar d empleo de capitales que hac!! e:
acreedor, que viene a se :0' que paga el deudor a trulo Je
cin por el uso de capitales que no le son propics. A estos
el legislador tambin les ha' puesto un lmite, Jicil!ndo que d
convencional no al 50', del corriente, y si esta disp"
sicin es infringida, de acuerdo con la 4,694, que re forma dar
tculo 2,2C6, el deudor tiel:e dat!cho a que le r,:baj.! :1 in::rs
al le;al.
Pero al mismo tiempo en el mutuo se por no .:um
plimienro de la obligacin' o retr1sO. Este- inre-rs tiene el nombre- e
penal. y tampoco puede exceder al corriente, ms un 5lV ,; pero si s,:
ndice
DE LOS E.IECTUS DE L.\S OBLIGACIONES
2N
infringe, se rebaja no al Itgal, sino al mximQ que (a fey permiu esti ..
pular. Como se ve, hay una diferencia.
408 ).) Reducc:in de la clusula penal en las obligaciones
de valor inapreciable o indeterminado.-En este caso deja la ley al
juez la facult ... d de modificar la pena cuando a su juicio le pareciere
desconsiderada. Por e;emplo, un boxeador se compromete a pelear en d
Estadio Nacional y estipula que si no se efecta el match pagar l.Ina
de 400 .;uando el pr!I:l1lo qUe! se le va a es lO(), Hoq pen,
esconslderad" y si el boxeador no cumple, el ; ue:t d.ene derecho a re
blljarla e acu:rdo con ,:riteri) y tl monto d;: la
!!l. DEKECH0$ .\UXILlARES
409. Concepto. - Eseo$ dos principales d!!
para p!dr la ejecucin forzada de la obligacin y la indemnizacin de
perjuk;os se hacm efectivos en el pacrirncnio .. deudor y a virtud
del derecho prenda genera!, que contempla el articulo 2,465. Pero' ei
legishdor, siempre atento a 5alvaguardiar los intereses del
hubo de ponerse en el caso de que .. :1 deudor dLlapidara su patrirnonl().
y tambin acude en su auxilio, dndole los derecho! a/lxiliarer,
precisameme por objeto mantener megro el patrimonio del deu-
dor, vda.r por qUe no su fea disminu,jn, para que en esta forma pueda
el acreedor hacer efectivo$ sus dos .:ierechos ptincipah:s: for-
zada e de perjuicios.
Los derechos auxiliares son medid..ts de 'nrer'Yacin 'Y regllridaci
que el legifladrJr da al acrreJor a de mantener afecto el p.ttrimr.mio
del deudor al wmplimiento de mr obligacioner.
410. Enwneradn de los derechos auxiliares del acreedor.
-El deudor, en ciertos se ha obligado a entregar una !sp:cie \\
cuerpo cierto, y el legisl.1dor se pone en d caso de que, por el d .. -
Eeo de causar al deteriore la esp:de. Parll evitarlo,
.da medidas consef'Yati"rar al acreedor.
Tambin acomecer qu; d patrimonio dd sufra de-
t :Utarniento, en virtud de enajenaciones fraudulent.1s de ste, y con
DE LOS E.IECTUS DE L.\S OBLIGACIONES
2N
infringe, se rebaja no al Itgal, sino al mximQ que (a fey permiu esti ..
pular. Como se ve, hay una diferencia.
408 ).) Reducc:in de la clusula penal en las obligaciones
de valor inapreciable o indeterminado.-En este caso deja la ley al
juez la facult ... d de modificar la pena cuando a su juicio le pareciere
desconsiderada. Por e;emplo, un boxeador se compromete a pelear en d
Estadio Nacional y estipula que si no se efecta el match pagar l.Ina
de 400 .;uando el pr!I:l1lo qUe! se le va a es lO(), Hoq pen,
esconslderad" y si el boxeador no cumple, el ; ue:t d.ene derecho a re
blljarla e acu:rdo con ,:riteri) y tl monto d;: la
!!l. DEKECH0$ .\UXILlARES
409. Concepto. - Eseo$ dos principales d!!
para p!dr la ejecucin forzada de la obligacin y la indemnizacin de
perjuk;os se hacm efectivos en el pacrirncnio .. deudor y a virtud
del derecho prenda genera!, que contempla el articulo 2,465. Pero' ei
legishdor, siempre atento a 5alvaguardiar los intereses del
hubo de ponerse en el caso de que .. :1 deudor dLlapidara su patrirnonl().
y tambin acude en su auxilio, dndole los derecho! a/lxiliarer,
precisameme por objeto mantener megro el patrimonio del deu-
dor, vda.r por qUe no su fea disminu,jn, para que en esta forma pueda
el acreedor hacer efectivo$ sus dos .:ierechos ptincipah:s: for-
zada e de perjuicios.
Los derechos auxiliares son medid..ts de 'nrer'Yacin 'Y regllridaci
que el legifladrJr da al acrreJor a de mantener afecto el p.ttrimr.mio
del deudor al wmplimiento de mr obligacioner.
410. Enwneradn de los derechos auxiliares del acreedor.
-El deudor, en ciertos se ha obligado a entregar una !sp:cie \\
cuerpo cierto, y el legisl.1dor se pone en d caso de que, por el d .. -
Eeo de causar al deteriore la esp:de. Parll evitarlo,
.da medidas consef'Yati"rar al acreedor.
Tambin acomecer qu; d patrimonio dd sufra de-
t :Utarniento, en virtud de enajenaciones fraudulent.1s de ste, y con
240
CURSO UE UJ::REt:t10 CI\IL
tivo de ellas haga ilusorio el derecho de prenda general del acreedor.
Entonces el a fin de dejar sin efecto c.!.as enajenaciones,
da al acr:edor la accin pau{iana.
todava pu,ede resultar que el d'!udor no haga enajenacio-
nes, sino !! abstenga de ej:cutar ciertos derechos, los cual,es, si
.::ita, van a beneficiar el Tambin legislador auxilia al acree-
dol', y le autoriza para sustituirse en esos der'echos del deudor y
la' los. As unemos delineados los derechos auxiliares que el legislador
da al las medidas conservativas, la accin paulana o r:oo-
toria, la sustitucin dei acreedor al deudor en ciertos derechos, y pode-
mos d beneficio de separct<:in de p:drimonio.r
A. MEDIDAS CONSERVATIVAS
411. Gencralidades.-No les ha d!dicado el I::gislador un
ttulo aparte del Cdigo, sino que hay dispo3ic:ones disemina'
das en el Cdigo Civil, en el Cdigo d! Com!rcio y e! Cdigo de
Proc::dimiento Civil.
Pueden d=finirse como el conjunto de actos qu:: tienen por objeto
ay.gurar el ejercicio futuro de un derecho, sin constituir elej;:rcicio
del mismo.
Tambin podra d;:cirse que son medidas que persiguen man-
teller intacta el patrimonio del deudor, evitando que salgan de su poder
:os bienes que lo forman, a fin poder r:sponder todas las deudas.
Las disposiciones del Cdigo Civil, yue se a ellas .son:
1) El artculo 7'61, que da al fideicomisario a solicitar
medidas conservativas, con resp::cto al propietario fiduciario.
2) El artculo 1,078, que tambin da derecho al asignatario ba-
jo condicin susp-:nsiva a. solicitar medidas conservativas.
3) El artculo 1,492, que concede igual d::r!cho al acrel!dor con-
dicional.
Tambin constituyen demostracin de este derecho dentro del c
Civil:
1) Los artculos 1,222 y 1,223: autorizan a todo el que tenga
en una sucesin o se presuma t::nerlo, el derecho de solicitar
que 105 bien.es de la misma se guarden bajo llave y sello.
DE LOS EFECTOS DE. LI\S OBLlGAC'ONES
2H
2) El artculo 1,2:;:;, que se refiere a la forma cmo debe efec-
el cuando un heredero acepta una h(:rencia con be-
neficio de inventario y da derecho a algunas p:rsonas a intervenir
el ir"entario, entre otras, al acreedor.
3) El artculo que se r:dre al inventario que de::-
tuars! cuando se procede a liquidar una sociedad conyugal y da de-
ruho a impugnarlo.
4) El derecho legll de retencIn: puede como me
dida conservativa.
En el Cdigo de Procedimimto Civil, las medidas pre-
cautorias, a las cuales rdier! el articulo 280, y que se traducen en:
retencin de bienes, nombramiento de un interv-::mor, prohib:cin de
celebrar acto o contrato, etc.
412. Condiciones para que un acreedor pueda solicitar las
medidas conservativas.-El legislador en parte alguna ha reglam!ntl-
do esta materia; <n embargo, de las r.:glas generales pueden deducir-
se las siguientes:
1) Parece evidente 'lue an un acreedor condicional o a trmino
podra solicitar las medidas conservativas; los artcuLos 76:t, '.1J78 Y
1.492 estn demostrando qu-e- puede el acreedo!" condicio-
nal, y, por lo tanto, con m ... for razn podra hacerlo el acreedor a
piazo. En cuanto al acreedor puro y no hay discusin.
2) Parece tambin evidente que no se r.:quiere que el deudor es-
t en insolvencia. Muchas veces estas medidas tendl'n por objeto pre-
venir la insolvencia dd deudor. Es interesante llamar la atencin m
dos condiciones negativas, porque en esto hay diferencias. !ntre
.eSte de' "ho auxiliar y los que
B. LA SUSTITUCIN DEL ACREEDOR EN CIERTOS DEREj';HOS DHL DEUDOR
413. Concepto.-0frece ms prctica y terica
que el estudiado. De' acuerdo con el artculo 2.'65 toda obli
gacin personal da derecho al acreedor para perseguir los bienes pre.
sentes o futuros, muebles e inmuebles, del deudor, con excepcin de
242
UI:. UI:.I\I:.(,IIO CIVIL
los no embargables. Es la. disposicin que contempla el derecho de
prenda genpral, porque no es la. persona del deudor la que va. a r!!s-
ponder, sino su patrimonio. En e;te patrimonio es en el que el aeL!!':-
dor va a hacer efectivo's los dos derechos principales que le concede
la I.ey: ejecucin forzada e indemnizacin de perjuicios. Pero si
deudol', en forma negligente o culpable, o con intencin lisa y llana
de perjudicar al acreedor, 110 ejercita ciertus derechos a que tiene
facultad, el legl.,laJol' autol"llll :l p"r.l yU, iI Jl
ejercite esos
A" .cil derecho del acreedor de sustituirse en ciertas ac-
ciones del deudor, no es amplio.-Dd artculo 2,465 seria lgi",
desprender que en nuestro Derecho esta facultad del acreedor es ta-
cultad que puede ejercitar en forma amplia. sin ninguna limitacin.
P'Orque tambin son bienes 10s derechos, las cosas incorporales. Y 5
el acreedor, de acuerdo con el artculo 2,465, tio!ne derecho a
guir t",,os los bienes de!:.eudor, tambin deba tener facultad para
sustituirse en los derechos del deudor. Sin embargo, esta solucin
no la acepta nuestra legislacin, a diferencia del Cdigo francs, d'On-
de es amplia y constituye una regla general. Pero entre nO!lotros d
l,egislador slo autotiza la sustitucin en ciertas cosas determln.l.d:l.i,
que expresamente indica y detalla. En esta forma, es evidente que este
. xiliar no tiene en nuestra l.:gislacin la importancia
t('I1l' \:'11 lJ fran'sa. Sin an bajo el imperio del Cdigo fran-
l's, la sustitucin no se aplica, por ejemplo, cuando se trata de los de
rechos del deudor que recaen en cosas inembargables_ Estos no que-
dan afectos al derecho de prenda general. La otra limitacin la, cons-
tituye el hecho de que el acreedor slo puede sustituirse en los dere-
chos de carcter patrimonial, pero no en los de f;> 5ste es un de-
recho netamente de carcter patrimonial.
Pero en nuestra legislacin la situacin es distinta. Hay diversos
para concluir, en forma no discutible, que, no obstante
d artculo 2,465, del cual podra deducirse este derecha amp!io. d
legislador slo acepta en forma restringida este derecho:
1) En nuestra legislaci,1 no existe una regla general como d
CditT<) francs. Y si ella Se inspir en este Cdigo y no consen"; la
disposicin general que contiene, est indicando que el deseo d.! Bello
"tle el derecho fuera ms restringido.
DE LOS "F"CT05 DIO
Z) El legislador, en cada caso particular, cuando quiso que obra-
ra la sustitucin, lo dijo- expresamente, porque falta en nuestro C-
digo la disposic.i0n general.
3) Segn: d artculo 617 del Cdigo de Procedimiento Civil, el
sndico puede ejercer por el fallido los derechos del deudor en
casos que la ley autorice este ejercicio: la disposicin demuestra qU!
slo en ciertos casos puede haber sustitucin.
415. Casos en que el1t autorizada la sustitucin:
1. De acuerdo con el artculo 2,466, puede el acreedor
se al deudor en, el ejercicio de los ,derechos reales, ttles como la pren-
da yla hipoteca; y dIo aparece de su lectura. Ha j' ciert(l.
en l()s cuales ese t: j erdcio del de por el acre edor 110 CIS ;;U)'
ceptible: a) En los derechos de us.o y habitacin. Lo dice expresamen
te el artculo 2,466, y ello porque sabemos que este derecho es ir:
.embargabie, personillsimo, y, en consecuencia, es lgico qUE: no tenga.
lugar la y b) En los derechos de usufructo que tiene \!l
padre con respecto a 103 bienes del hijo y el marido con respecto a
los bienes de la mujer, porque son derechos en consi4\!
racin a la calidad especial de padre y marido.
2. De acuerdo con el mismo artculo, tambin puede sustltUl!'S1!
en el derecho legal de retencin, en los casos en la ley to concede,
como en el contrato de arrendamiento, de comodato, de depsito .
mandato.
3. Segn lo dic-e expresam\!ote el artteulo 2,466, tambin la sus
titucin se operar en los derechos que tenga el deudor como
.arrendatario, de a.cuerdo con el arnculo 1,968. Esta disposicin
blece que la insolvencia declarada del arrendatario no pone nn ar
arriendo, sino que' el pued.e sustituirse prestando fianza
seguridad.
4. Tambin el acreedor puede sustItUIrse al deudor en Ios d\!re
ches que 1e coruspon<.' como drrenJador. Lo dice el artculo 1,965,
que manifiesta que si se ha trabado !a ejecucin o embargo en la.
cosa arrendada, subsiste el arriendo '1 el acreedor puede suscituirs.e
.en los derechos del arrendador.
244
CURSO DE DERECHO CIVIL
=-==-===- .-
Tambin es posible la sustitucin en un caso ya estudiado y
que constituye una sustitucin "sui generis": cuando la cosa debida
por culpa un tercero, caso en el cual hay caso fortuito y ex-
tincin de oblipl/'!l. Pero el legislador da derecho al acrudor pa-
ra exigir al deudor que le d las acciones que tiene contra el terc.!ro
culpab!e.
6) Je lA cUIIJid{lIl p.rA 1101 mI \In
el artculo 1,394, n-o dona el que Jeja de cumplir la conJiC\>1l
a qU! est subordinado un derecho, aunque as 10 haga con el objeto
de beneficiar a un Los acreedores, con todo, podrn ser auto-
rj:cado5 por el juez para substituir,o;e a un deudor que as lo hace, hasta
,:ol1currcnda de sus crdit.IMj y de! 3uorilntc, 1,) "libia.:, Ilprove-
eh ir el tercero.
s! por algunos como caso de sustitucin el artculo
qu.:: se pon! en el caso d.! que un d:udor r.epudie una asignacin en
perjuicio del acreedor, y entonces da derecho a los acreedores para.
nacerse autorizar por el juez para obligar a aceptar al deu(I'r. En este
,.1 . .,0 h rrpudiacin no sc rescind(', sino en favor de los acreedores y
ha,ta ,:ollcurrclIL'ia dc :''.IS subsisti,wJo el dbito. En reali ..
dad. este artculo, ms que un caso de sustitucin, constituye un caS<)
de G.ccin pauliana, segn Somarriva.
416. Naturaleza y efectos de la sustitucin;
decirse que en estos casos d <lcr:!edor no est ejerciendo un
derecho propio, sino uno que- le corresponde al deudor; est obrando-
a nombre dd deudor. Por eso a esta accin se le llama indirect", '
oblicUd. Y de estl. circunstancia se deducen varias consecuencias:
1) El demandado, el deudor del deudor, el. contra quin se di-
rig! el acreedor, puede oponer a ste las mismas excepciones que po-
dra oponer al deudor. As, si SI" de contrato de arrendmiento,
el arT'"ndatario, cuando el acreedvr pasa a ser arrendador, podra opo-
ner la nulidad del contrato, el derecho regal de retencin, etc. La.
cuestin no vara para el tercero.
OE LOS F.FECTOS Ol!; LAS OBUGACIONES
145
.,====:z
Z) ,La consecuencia est con la cosa juzga-
da: toda sentencia que .se dicta. entre el acreedor que se subroga y el
u:rccro viene a afectar a todos los acreedorti. Aparece el 'xincipio que
el acreedor obra como represen' 'nte del deudor.
3) La que se obtenga por medio de la sustitucin' del acreedor
al deudor entra a formar parte del deredlo de prenda general que tie-
nen tO05 los acreedores <on rupecto al patrimonio d-el deudor; vie-
ne: a co!a("ionarse al patrimonio del deudor, y, por 10 tanto, el dere-
cho beneficia, . nicamente al acreedor que se: sustf'uyc, sino a to-
dos [os acreedores, hayan o no <,:rcitado el derecho de! deudor, De
aqu resulta que pueda darse el caso que el acreedor que ejercita el de-
recho en definitiva no venga a obtener ningn beneficio con la accin
que ejerce. Ello se produ<ir en el Ca$O en que el acreedor que obra
.sea un acreedor que no goce de privilegio, un acreedor balista; pue-
de haber otro acreedor pvilegiado que venga a pagan.e con ante-
rioridad.
417. Condiciones que debe reunir d acreedor para susti-
tuirse al deudor.-Tienen importancia, porque tampoco el legi&la-
dor lo ha dicho en forma clara, sino que debemos dducirlas de di
versas di.sposicionu!
1) El acm:dor, para acc;o1/, ,/ebe lener n/l!
en ella. Y para tener inters deben llenarse dos condiciones sine
qua non:
a) Tener realmente el carcter de acreedor;
b) El deuor debe estar en insolvencia. Porque ... evidente que
en el Ca.s0 contrario el deudor puede oponel"$C a la sU$titucin, porque.
posee bienes en su patrimon:o con qu pagar. Por 10 d,.."s, la conclu-
sin a que llegamos est corroborada con disposiciones del Cdigo Ci
vil: ellCtculo 2,466, que habla del p<ltrimonio de;' dc:uuor insolvente;
el artculo 1,968, que, refirindose al caso sU$titucin en los dere-
chos del deudor como art'tndatario, dice que la insolvencia del eudor
no pone fin al contrato de arrendamiento; y el articulo que, re
nrino!e a la sustitucin de los derechos del acreedor como arrenda-
dor, dice '''cuando se ha embargado el bien", y el hecho dei embargo
manifiesta. que hay insolvencia de parte del deudor.
lLRSl) VE VI:.RI:CHO CIVIL
2) Se requeire 'lile el acreedor sea un acruJor puro 'Y simple,
Por de pronto, parece que el acreedor conJicw1I41 no podra subro-
>:ars! al deudor; debe contentarse con solicitar medidas conservativas.
- La cuestin se plaltea con reSp!to al acr:edor a plazo: podra
wstituirse? Parece que la solucin se encuentra en el artculo 1,496,
;:x:rqu: establece que hay del plazo cuando el deudor est
.!n notoria insolvencia, y si para eJt:rcitar este derecho se requiere que
:lilya insolvencia, y como por medio de sta c",duca el plazo, no se
proJuc'c 1,. En COlurWel' 1-'. hay lugllr 1 ..
3) Pt'a ejercer erta sustitucin )'e requiere que el dellJor sed ne-
glig{nte en el ejercicio de la accin; y, naturalmente, de acuerdo con
:as reglas de la prueba, corresr'''"der al que se trata de sus-
::tuir acreditar qu!! el deudor es negligente' o culpable y que no desea
ejercer la accin que le corresponde.
No est de ms hacer presente ciertas' condiciones que no se exigen.
:=ara dejar ms de manifiesto las difer.:ncias con la accin pauli.1.na.
Los autores concuerdan en no exigir en este C3.!O que el crdito del
acreedor sea anterior a la omisin de parte del deudor al no ejercl!r
sus derechos; an cuando fuere posterior siempre habra derecho a
:a sustitucin. Tampoco es necesario-como lo resuelven los aurnres
f :an("'<;es-que el ueudor est constituido en mora.
C. ACCIN PAULIANA o RE\: _ATORIA
418. Definicin-Vimos que la sustitucin en los derechos
del deudor tiene lugar cuando el deudor, qU! perjudicar a su
acreedor, omite ejercitar ciertos dert .. ,lOs a tiene facultad. Pero
tambin hay otros ca50S en que perjudica al acreedor, y es celebran-
do actos;-,e tienen por objeto enajenar los bi-enes, hacer que los bie-
::les patrimoniales que estaban efectos al derecho de prenda general
,:1e! acreedor salgan de ese patrimoniO. En xesencia de estos actos,
legislador acud-e en auxilio del acreedor y le concede la accin pau-
/;,ma o re'Yocatoria, que es aqulla que d legislador concede al acree
dor PdTc1 re'Yocar los actos ejecutados por el dt:uJor en fraudt: Jt: sus
deH:chos.
DE LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
2.4-1
419. Fundamento.-Est contemptada en dI :art'culo 2,468.
El deudor, cuando celebra un contrato contrae una obligacin, no
puede ignorar el derecho de pr-tnda general; sabe que ha ob!igado to-
des sus bienes y ha concedido al el derecho ,.!e prenda ge-
:leral, y si con posterioridad hace disminuir e,"e patrimonio "
na el derecho de prenda general, est cometiendo un verd:ldero acto
ilcito, un delito civil tiene que ser sancionttdo por la ley.
420. Origen.-La accin paulana den! sU origen (O el De
recho Romano. Fu introducida en la legislacin por el pr-ttor Pauto,
que le di su nombre.
421. Condicione, necesarias para que el acreedor pueda
c,iercitar la , ... cin pauJiana.-Hay qu:! ,1Jl,tJizilrl:u JC.lIJe nwrro
puntos de vista:
1) En relacin con el acto (del deudor) que s.! trata de atacar
con ella.
2) Con al deud,r que ejecuta el acto.
3) Con respecto al adquirente, O sea, a la perscna con qui",n ce-
lebra el deudor el acto o contrato.
4) Con respecto al acreedor que Ja entabla.
422. r. Condiciones que debe reunir el acto atacado por es
ta accio.-A este respecto la accin pauliana es de aplicacin muy
amplia: no tiene ninguna limitacin en nuesero Derecho Positivo.
Nuestro legislador la establece como regla general y no
ccpdones.
Ccnsecuenca de esto es que la accin 'pauliana servir para
sin efecto, no nicamente un contrato bilateral, sino tambin los aefos
"1 conl'ratl>S sean a ttulo gratuito '.1 onuoso. Ms an,
ciertos actos, como la renuncia de los derechos pueden ser atacados pol'
ella, y todava los autores estn de acuerdo en qu.e una ilutorlzacin
que mardo da a la mujer en forma fraudulenta para perjudicar a
Tos acreedores tambin puede ser atacada por la accin pauliana. Es.
pues, de vasta aplicacin.
A de -esto, un acto, para ser atacado por debe cum
plir, una condicin sine qua non: este acto que ejecuta el deudor debe
243
CORSO UC> ! <.:IVIL
ser perjudicial al acreedor. Y cundo el acto que ejecuta el deudor
r perjudicial a ste? Hay una regla muy sencilla: cv,ando en virtud
de l, d deudor queda en insolvenc!,- se agrava psta cuando ya esta-
ba imolvente. La insolvencia de una pWY" t consiste en que el pasivo
de ella sea superior a su activo, en que tal deudas sean mayores que
los derechos, o sea, que el deudor no pueda .,agar sus deuda,,; porque
no tiene b:enes suficientes para hacerlo. Resulta aqu que el deudor
pufecto derecho de efectuar cuantas enajenaciones o dilapida.
siempre que stas no le dejen en insolvencia: si tiene 700
y debe 200, pLlce gastar '00.
No tendr, por lo tanto, aplicacin esta disposicin respecto de los
bienes in:mbargables, porque stos, aun cuando se mantengan en el pa-
trimonio del deudor, no pu:den ser embargados. De ah que,
el !udor quede en insolvr'1cia por la enajenacin de un bien inembar
no podr apEcarse la accin paul!ana.
Tampoco se aplica la accin sta a los actos de familia: adopcin
de un hijo, por ejemplo, y ello porque no tiene carcter patrimonial.
ktrtuncia de una suce';n.-La caracterstica de los actos suscepti-
bles de atacarse por med\o de esta accin es que el!<ls c<lnstituyen un
empoblecimiento, una disminucin efe("';va del patrimonio, y por eso
tedas los autores estn contestes en que si un deud<lr renuncia a una
..sucesin, acto puee atacarse por la accin pauliana, ya que el
deudor adquiri esta sucesin por e! solo hecho del fallecimiento de:
causante, y esta renuncia cumple el requisito de disminucin de! Pol-
trimcnio. Por el contrario, si s.e considera que el acto es slo de no enrio
quecimiemo. o sea, se trata de que no ha entrado al patrimonio un bien
que pudo entrar, este acto no puede atacarse con t!.:ita a.ccin. Si a mi
euor Pedro le ofrecen una d<lnacin, y l no la acepta, no puedQ ata-
car yo esta no aceptacin con la accin pauliana.
consecuencia de los princip:.> sentados es que el acto deb:
ser : rior al crdito que tiene el acreedor.
423. JI. Condiciones que debe reunir el deudor.-Debe ser
un deudor fraudulento o de mala fe. En e.ste caso, el fraude es un
fraude sui generis, aplicable slo a la accin pauliana.
El fraude pauliano C<lns; en que el deudor tiene conoc;"";ento
del :'1al escado de sus negocios.
Df LOS ffECTO$ OC LAS oaLlGACIONES 24q
De acuerdo con las reglas de la prueba, el fraude no puede pre-
sumirse, y de ah que el acreedor que entibIa la accin pauliana esta.-
r obligado a demoJtrar que el leudor, cuando hizo la enajenacin,
sabia que a virtud de este acto l iba. a quedar en insolvencia. Porqut
fraude pauliano, al.: igual que el dolo y la mala fe, el legislador ja-
ms puede presumirlo, un absurdo que as lo hiciera, lo que
por Io dems se del articulo 2,468.
Excepcionalmente, el articulo 72 de la Ley de Quiebras contem-
pla un caso en que se pre;;ume el fraude pauliano: cuando el deudor
una covpcimiento del mal estado e SUI negocios con respecto a los
actos ejecutados en los diez das anteriores a la cesacin del pago.
424. III. Condiciones que deben concurrir en el adqui.
rente, o sea, en la per"ona que celebra el acto o contrato con el
'deudor-Se exigir que el adquirehte. al igual oue el deudor,
tambin de mala fe? Hay que distinguir segn que el acto sea a t-
tulo gratuito o a ttulo oneroso. Los N.'" L' Y 2." de! artculo 2,468
reglamentan ambos casos:
1) Si el acto es a ttulo gratuito, no se requiere la mala fe o el frau-
-de de parte del adquirente: le bastar al acreedor comprobar el frau-
de de parte del deudor, pero nv necesita hacerlo respecto de! adqui-
rente.
2) Si el acto es a ttulo oneroso, se re<j. . ._,; el acreedor prue-
b: fraude tanto en el deudor como en el adquirente.
Esta distinta rolucin tiene una base !gica: con respel:to al acto
a ttulo gratuito, nada pierde el adquirente; soLamente esta luchandl>
por C::lDservar una ganancia que nada le cost. En cambio, con rela
cin al acto a titulo oneroso, est tratando de evitar una prdida en
su patrimonio.
425. Situacin de los subadquirentes.-Y se presenta una si-
tuacin sobre la que no hay uniformidad de pareceres: en qu situa-
cin quedan tos subadquirentes? Sabemos que en el deudor se requie-
re fraude en ,todo caso; en e slo tri fos actos a ttub
oneroso. y en cuanto al subadquireate, la verdad es que el legisLador
no ha solucionado la cuestin. Mi deudor Pedro ... una casa a
Juan, y t<(e la vende' a Antonio; para q!Jt: mi accin pauliana prospe-
re, rencr que probarle mala o fraude a Antonio?
2)0
Somarriva opina que hay quoe distinguir tres ca50S:
1) El acto no poda dejarse sin efecto por medio de la accin
pauliana, porque no haba mala fe de parte del deudor o del adqui-
:!ntt, y entonces, an cuando el tercero subadquirente fuera fraudu-
!cnto, el acto no podra revocarse.
2) Tanto el deudor como el adquirente y el subadquirente son
en este caso impone la ,s.olucin courraria: el tercero
!era afectado por la accin pauliana.
3) El caS() discutible: y si el deudor y el adquirente son frau-
.:1ulcnros y el subadquirente es de buena fe? Este siempre ignor el
:nal estado de los negocios del deudor. .Le afecta la acn pauliana?
Algunos como Alessandri, se inclinan por la negativa, >' dicen en
apoyo de su opinin que d legislador cO:1sidera la accin pauliana co-
:1,' una verdadera acdn de nulidad; prueba es que el artculo 2,468
:lab!a de "rescindir" los actos ejecutados en perjuicio del acreedor; y
.:ntonces, concluyen, SI en este caso h:' verdadera nulidad reSC1Mon
:endremos qe aplicar las reglas de la nulidad, y sabemos que sta
afecta a los estn de buena o mala fe.
En verdad, esta opinin es defendida por la ':'.\n minora, y ha
casi aislada en el campo del Derecho, porque, si bien
';1 accin pauliana tiene muchos puntos de contacto con la accin de
:1Ulidad, ello no significa que sean idnticas o sinnimas; o sea, de la
expresin del artcub 2,468-que quizs fu motivada porque
d no encontr otra palabra-no puede sostenerse qut: sean
:a misma accin. Por lo dems, los autores franceses empieZln por re-
que hay mt.!,os puntos de contacto entre ambas acciones,
a .>esar de eUo no ,aceptan la doctrina de Ale.ssandri, el cual, al
c!cir de Claro Solar, "ha dado demasiada significacin a las palabras
.(e rescindan, sern rescindibles de que se sirve el a'rtculo 2.468 para
expresar la idea que corresponde a la accin le'Yocatoria. El argumento
en su forma no es admisible, porque ello nos t.endra que llev31" a l!l
.:onclus!n d::que en todos los casos' en que el Cdigo ha usado la pa-
:abra rescisin la ha emplead." en el sentido legal y tcnico que le da
en el titulo, "De la declaracin de nulidad y de la rescilin, yes sabide>
qW! esto no es exacto" (Obra citada, tom() XI, pg. 610, Nota 287).
En resumen, a juicio de Somarriva, visto el olvido del legisladol"
al no reglamentar la situacin con resp::cto a los subadquirentes, hay
'lue aplicarles las mismas. reglas que a !QS adquirentes. No es lgico
DE LOS El'ECT05 DE L ..... S OBl.\(.JII.CIO.;rS
251
'ser ms estrict1lS con el subadquirente que con el adquirent<:; y por lo
tant1l, contra el subadquirente de buena fe no proce>:ra la accin
puJiana.
Claro Solar expone su punto de as:
La accin pauliana puede afectar a un tercero, subaquirente o
causahabiente de aqud con quizn contrat el deudor? Esta pregunta.
H: re6:re no a 1m tercer'os, que contrataron directamente con el deudor
y que se llaman t(farp inmdiatos, sino aquellos que en <el obj\!to
material del acto mismo suceden a terceros inmediatos, ya como
a ttulo universal, ya,lmo sucesores a ttulo singular, tanto
?or disposicin testamentaria como por act-os entr-evivos; y qu'.! son lla-
mados terClros mediatos".
"Para apr,ecia
r
la situacin de stos ante la accin pauliana, hay
que con si. -.r las dos situaciones en que sus aut-ores, los terceros inme-
diatos, o:':ncuentran:
"1." El tercero inmediato, que ha tratado directamente con el deu-
no halla .!Iometido a la accin pauliana; por ej;mplo, el deudor
ha vt'ndido un bien raz en fraude de los derech-os de sus acreedores. a un
terc-ero que ignoraba el mal estado de los .. ftQ;Ocos del deudor; este
comprador adquiere el bien raz irrevocablemente y sin poder per-
por la accin pau!iana y, por si vende o lega el
!Jien raz a un tercero e pasa dich'3 bien con su herencia a su herede-
ro, este no podra tampoco ser inquietado por accin
pauliana.
2." El tercero inmediato, al contrario, estaba suJeto a esta accin.
adm!te por regla general que deben aplicarse a los terceros media-
tes las mismas distinciones que a los adquirentes de primer gra,do. De
(stt modo la accin pauliana tendr xito contra un subadquirente a
ttulo gratuito, o cuando, habiendo - <",'rido a ttulo oneroS'o, ha. te-
nido ccnoc1pt''!nto del fraue: no s!ra admisible la accin pauliana
",ontra un subadquirente de buena fe".
"Esta solucin, que es aplicacin de la ley romana, se conforma
",on las propias disposiciones del 2,468 de nuestr-o Cdigo Ci-
vil que en la distincin que hae.en e actos on,erosos y actos gratuitos
han reproducido las disposicioMs romanas; y en el hecho no habra
razn para . estableeer que en la primera. clase de aetooS se requiera la
mala fe del inmediato adquirente y no se exija en el subadquirente que
252
CUKSO 111.( IlI;K 1.(;1 io (IVlI,
no puede considerarse representado por aqul en un acto doloso" (obra
citada, como XI, N." 1133, pgs. 608, 609 Y 613).
426. IV. Condiciones que deben concurrir en el acreedor.
Son os indispensables:
a) Que el acreedor sea puro y simple: no pueden, pues, entab!ar
la accin paufiana los acreedores condicionales o su;etos a 10s
c.ue slo podrn impetrar medidas conservativas
b) Que tenga el carcter de acreedor con anterioridad a la cde-
bracin acto fraudulento del deudor, pues, el acreedor qllC: ha t.!-
nido tal carcter despus de ese acto, nada puede reclamar, ya i.
al contratar con el deudor, no contaba con ese bien que han!J. salid;)
con antcr :dad del patrimonio del deudor.
427. Para entablar la accin pauliana se "l'quiere que el
deudQr h" " hecho cesin de bienes o se haya declarado en con
curso?-O proceder ella en todo caso, independientemente de la
cesin de bienes o de la declaratoria en concurso? La discusin tiene
su cierto porque si nos ceimos a la letra misma de :a
ley tendremos que aplicar la accin pauliana restrictivamente. En efec-
to, dice el artculo 2,468 que con respecto a los actos o contratos eje.
cutados por el deudor Hcon posterioridad a la cesin de brenes o a la
d,eclaratoria en concurso, se aplicarn las siguirntes reglas". Esta
misma redaccin ha motivado la discusin. Advirtamos que d.:mde di
ce Hconcurso" debe leerse "quiebra", con la actual legislacin, porque
el concurso, que se aplicaba s!o a los deudores civiles, ya no existe,
y la quiebra se aplica hoy t;l)'l'O a los deudores comerciantes como ci-
viles.
La cer;n de bienes! de acu-erdo con el artculo 1,714, es el aban-
dono voluntario el deudor hace de sus bienes, a un acreedor o
cuando por accidentes inevitables no est en situacin de
pagar sus deudas. La Ley d Quiebras slo la acepta con respecto
deudor civil, porque con respecto al comerciante trae consigo la quiebra;
o sea, la cesin de bienes slo impide la quiebra con respecto al deu-
dor civil.
Pero a pesar de la doctrina que sostiene la aplicacin restringida
de la accin pauliana, la gran mayora de los autoreS conside que
DE L05 EneTOS OE LM 08UGl\CION ES
!a accin pauliana procede en todo caso, aun cuando no haya ceSlon
de bienes o declaratoria de quiebra. Las principales razones que se
,
can, s<>n:
a) El artculo 2,468 est en un ttulo donde las dems disposi-
ciones vecinas se aplican a cualquier acreedor: el 2,46'> habla del de-
recho &: prenda general que tiene el acreedor, independientemente de
:a c:sin de bienes y la declaratoria d" quiebra; el 2,466, de la acdn
mbrogatoria, <tplicable aunque haya un Sol'!" acreedor,
mente de la quiebra.;) la cesin de bienes; el 2,469, consecuencia del
manifiesta que el 'acreedor tiene CA' a rematar las bienes
deudor para pagarse de su crdito, disposicin que tambin se
ap!;ca independientemente de la quiebra y la cesin de bienes. Es l-
g:co concluir que no 5<: ve por qu se quiera restringir la aplicacin
el artculo 2,468.
b) Este es un medio que el legislador usa para establecer la di-
que existe en ese caso y el dd artculo 2,467. que dice que
son nulos los actos ejecutados por el deudor despus de la cesin de
o:enes o de la apertura del concurso; y entonces, si el 2,468 S>t refiri
nuevamenc! a la cesin de bienes o al concurso, fu para dejar de ma-
::ifi.!sto la diferencia que existe con a los actos que se ejecu-
:an antes del concurso o de la cesin de bienes y los que se realizan
despus de ellos; porque, si son postuiores, conforme al artculo 2,462,
W:l nulos, y, en cambio, si son anteriores, se aplicar la accin
:auliana.
c) Finalmente, el propio plazo de prescripcin para su ejercicio
es otro argumento en favor de la aplicacin amplia de la accin pau-
Esta accin prescrib: en un ao, contado desde la cdebracin
el acto o contrato, (N.O 3.", artculo 2,468). Ahora bien, si para en-
la accin pauJiaria fuera necesaria la declaratoria de quiebra o
:a cesin de bienes, en el hecho acontecet. que la disposicin no ten-
drla. aplicacin, porque la accin pauliana ya se encontrara prescrita
virtud de este plazo perentorio de prescripcin que tija el legislador.
Alessandri, Claro Solar y Somarriva adhieren a esta doctrina.
La jurij'fmulencia es un tanto vacilante sobre el particular.
de la Corte de Concepcin de 1883, (15) Y otra de la Corte San-
(15) 2 de de 1883, "Gaceta dr !os TribulrlaJes".
lomo I1; r g. 1541, N," 278.
ClJlUO UE UllC,ECHO CIVIL
tiago de 1914 (16). declararon que la accin pauliana slo proceda I!:t
presencia del concurso o de la cesin de bienes.
Por el contrario, otra sentencia de la Corte de Conapcin dell)
1900 (17) Y otra de la de Sanriago del ao 1879 (18), r:solvlernn
la accin pauliana es de aplicacin amplia.
La verdad es que estas cuatro sentencias no estudian la cuestin,
no que se limitln a dar por sentado lo que se trata de discutir. No ocu-
rre as en una sentencia de la Corte de Valparaso de 1934 (19), qU!
que para c:jercitar la accin pauliana no es necesario que
deudor haya hecho cesin de biems o que est declarado en qui.c:br.l.
La Corte Suprema. en una senr:ncia del ao 1937 (20), conf1rmr.
en todas sus partes este fallo de la Corte de Valparaso.
428. Efectos de la accin pa.uliana.-Son re{ati'Yos. y
relatividad pueck verse desde distintos punto. de vista. Es efl!ctoi
relativos:
1) Porque slo 'Ya a al acreedor que la ent,tb{t!. Pedro
trata de dejar sin efecto una donacin qu.e ha hecho su deudor nu-
diante esta accin; vuelve al patrimonio del deudor la casa donada.
Pero ll'1icamente vuelve para que ?edro, que ejercita la accin, pUl"
da embargarla: no beneficia, pues, a los dems acreedores.
2) Porque slo deja sin efe<tos el acto hasta con(lIrrmcia dd
crdito deo; ac.reedor que la ha entablado. De modo que si el deudor
ha donado 300 y el crdito del acreedor es de 100. la donacin es
afectada. nicamente hasta los 100, y subsiste en el exceso. Porque d
<lcto jurdico slo queda sin efecto con respecto al acreedor que t!n
tabla la accin, pero subsiste .en el deudor y el adquirente. Cons'!.
cuencia d. lo anterior es que no habra inconveniente para que
tercero enervara la accin pauliana pagando el crdito al acreedor, I!n
cuyo caso no tendra ste inters en seguir entablando la accin, y en
(16) "G"eet.:>.:Ie los Tribuna!es" 1914. pg. 171, Nu 77.
(17) "GOleet .. de los Tribun.,1p.5" e 1900, pg. 907, N.' 96 J.
(18) "Gaceta de 105 Tribu","" de 1879, pg. 347. !'i:' 51'}.
(19) "Revista .de Derecho y Juri.prudencia", tomo XXXI, Soocci", w
gUl').da, pg. 6'.
(20) "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tom.o XXXV,
p"rte, primera, pg. 1 Z.
=-
esta fo.ma el tercero lograda que d acto subsistiera y que no fuera
atacado por esta accin.
429. Caractersticas de la aCClon pauliana.-Hemoi dejado
su estudio para el final, porque las facilitar.
su comprensin:
1) Es tina a<:cin indi'Ytdt{al, y dio p'''' una doble tazn: a) por-
GU.e la ejercita el acr'eedor en su propio inters y no en el de la ma-
sa de los acreedores; y b) porque, a diferencia de 1.1 sustitucin .:Id
acreedor eh los derechos deudor, d acreedor obra a nombre pr,,
po y no en representacin dd deudor. no e jm:ira una que
!e corresponda a ste.
2) Es una accin perional, y e!Io por una razn sencilla: la
tabla un acreedor, y ya por d 5010 h:cho de habiar de '
mos en presencia de un derecho personal,. del cual slo pueden nactr
,acciones personales. La accin pauliana tiene por objeto en definiti
va dejar sin efectos un acto ilcito: hay en ella una verdadera sancin
para. un delito o cuasidelito civil, y stos tambin son fuente:; nk;;.
mente de derechos personales o de obligaciones.
3) Es una accin presaptble. Aqu hay distinguir segn
<ue se haya entablado contra un deudor qUt! ha hecho de
nes o contra un deudor que est declarddo en quiebra.
Si el acto lo ha ejecutado un deudor simplemente o uno que hap.
hecho cesin de bienes, la accin pauliana pre:;cribe en un ao, o sea,
.aplicamos el N.u 3. del articulo 2,463.
Pero si estamos frente 'a un deudor declarado en quiebra, estl
.-cdn,. de acuerc.-, con el ardcul() 77 e la Ley de Quiebras,
en dos ao.s. Esta disposicin que la de dos aos
no exista en "el pdmitivo texto de la ,e Quiebras, sino que fu
introducida por las modificaciones que a m hizo el decreto
fuerza de ley 248, de 30 de ma}"o de 193 L
En todo caso, esta ptescripcin de dos aos y la de un ao svn
prescripciones especiales, de aqullas que en virtud del artculo 2,524
no se smpenden, sino que corren con a rojas las personas.
256
CL'RSO DE DERECHO CIVIL
430. Naturaleza juridica.-S: han ideado tres doctrinas. S:-
gn una, es una verdadera accin de nulidad; otros, en cambio, di-
c.en qu! no constituye sino una indemnizacin de perjuicios; }' final-
mene! se ve en esta accin un caso de inoponibilidad.
1) L" que sostiene que es rtrla accin de nl/lidad debemos dEs-
(al lar/eJ. Sus def::nsor=s se basan en los trminos usados por el !egis-
;ador: el artculo 2,468 habla de "r::s<ndir". La es que si :1
emple esta expresin, fu porque no tena otra; ::s ste un
"modus dicendi", una forma de expresarse del legislador. Por otra
narte, la accin de nulidad slo tiene lugar cuando existe ur.' causal
dentro del Cdigo; la nulidad es de derecho estricto, y
:1inguna parte se seala como caso de nulidad el acr.o que pel'judica'
al no podra en est.: caso invo::arse objeto ilcito, incapaci-
dad, ni ninguna de las causales dI! nulidad. Por ltimo, lo que carac-
:eriza a la nulidad es su efecto r.::troactivo; borra el acto entre las
part:::; y resncto de terc!ros; sus efectos, son ms enrgico; an que
de la accin resolutoria. En cambio, por medio la accin pau-
:i. el acto entre el deudor y el tercero, y aclem ;., respecto
el acre.::dor el acto se deja sin ... slo hasta la
w crdito.
2) La doctrina que )le en la acezon pauliana una indemnizacin
de p!1 sostenida por Planiol, argumenta:n la sigui?nee for-
ma. El acto fraudulento es un acto ilcito; to::lo acto ilcito qu;: cau-
,a perjuicio:> da lugar a indemnizacin para el acr.=edor; en presen-
cia del acto ilcito y perjudicial, que ejecuta el deudor,
el legisb J",t' le da al acnedn!" una accin de indemnizacin de perjui-
cios. 't. .. omo le indemnIza los perjuicios? Simplemente dejando sin
efecto d acto perjudiciaL La verdad es que esta doctrina tiene cierta
base, porque hay un acto ilcito, hay perjuicios para el y es
:gica la indemnizacin consistente en dejar sin efecto ese acto. Sin
embargo, tiene un p:!ro: por la indemnizacin de perjuicios se le da
a la vctima el equivalente, le compensa de los perjuicios; peto el acto
ilicito que ha originado la indemnizacin queda vigente, no desapare-
C! jurdica ni materialmente. Si me atropella un auto yo tengo dere-
cho a cobrar los perjuicios, pero con la indemnizacin no desaparece
DE LOS EFECTOS DE LAS OBUCACIONES
el hecho ilcito; en cambio, en la accin pauliana se producen otros efec-
tos, porque el hecho ilcito desaparece, se borra.
3) Doctrind que sostiene 'lIW la .tccin pllliana ei UtW at'Cwn
de inoponibilidaJ. Somarriva acepta esta doctrina porque ve en la ac
cin p.lUlialla las de J., inoponibilidad:
1. El acto inoponible slo no produce efectos con resIXcto a ter
ceros; y esta condicin se el1cuentra en la accil1 pauliana.
2. El acto inoponible se Jeja sin efecto con respecto a la perso-
na a la cual le es noponible sLo hasta el monto de [os perjuicios.
Por esta dos caractersticas c{)nduye que estamos en presencia de una
accin de inoponbilidad.
431. Diferencias entre la accin pauJiana y la sustituclon
del acreedor en los derechos del deudor.-Son cuatro:
1) La sustitucin del aaeedor en los derechos del deudor SUpo'
ne negligencia dl deudor; hay una omisin qut el legislador erata
remediar. En cambio, eh la accin pauliana hay Un ctO, una activi-
dad de parte dd deudor.
2) La accin pau1iana trata de hacer volver al patrimonio del
deudor b:enes que estuvieron en ste y que saliero'- 'on posterioridad
como coosecuencia del acto fraudulento; en cambio, por medio de la
sustitucin se pretende hacer llegar al patrimonio del deudor bienes
qU! >ms se han encontrado en l, y aqu est la primera razn por
la cual Somarriva sostiene, en contra de otras opiniones-la el se-
or Alessandri entre ellas-, que el artculo 1,238 es un C,as.() de ac-
econ p2 :ana y no '.1Stitun, Este artculo t,238 se pone en el
caso de que el deudor repudie una asignacin en perjuicio de los acree-
dores, caso en que la ley '1.0 dice que el acreedor pueda aceptar por el
deudor: aqu se trata de que el deudor saca bienes que estaban en su
y afirmamos que estaban en su patrimonio, dice Somarr-
va, porque estos bienes los adquiri el deudor por el modo adquirir
denominado sucesin por causa de y si despus renuncia a la
sucesin, salen los bienes de su patrimonio.
3) La accin paliana es una accin particular, individual que
e jercita el acreedor en su propio nombre, no COIT"- la accin de susti-
2$8
ClJH.SU I>t Ul.RH.HU CIVIL
"=-"----- =.::--==
-._-_:: ; R---=' ___ ._ _ .. -_-:'"_,-
tucio, en la cual el acreedor est obrando como del
deudor.
4) Por 'medio la SUSCiClIClon se va a robustccel' el derecho de
prtnda gen.:ral de todos los i1"'.:Jores, y no nicamente el dd acree
or la por el comraria, la accin pauliana slo favore-
ce al acreedor que la entabla, y esto n()s da 1:1 otro argumenro para
que rl artculo 1,238 llll (aso dt! a('cj", rauliana
y 110 slIstit lIri,in; Jispnsidllll, JI' ..tll tOrl/M ,,1
acreeJor para que acepte Fllr d JcuJllr, "(in ('st,' ,.,ISO 110
50! rcscil1dl! la repudi,h:in, en bend;cio J: ;,1, v hasta
concurrencia de sus crditos". Finalmwtr, ::1 .1rtcuJo de la ac-
cin pauliana tambin nos habla de rescisin, igualmente el articulo
1,238, lo que constituye otro argumento para sostener nuestra opinin.
431 bis. La accin pauliana y la accin de simulacin.-"N
debe confundirs,e la acdn pauliana y la que se conc.:de al acreedor
en funera del dl.'udor que efecta un acto simulado. Los .H;lt>S O con
tratos afectos a la accin pauliana Stm efectivos, encaminaJos
l pro:iuci
r
el ,r...:to que ruvi:ron :.'n vist" '0) pa cr:\Il tes. slo que
rllos existe el fraude, que es el que justlh.:a 11 accin pauliana; de
malli'r.l que, una ve:/: por !t:rin, h.lbl'. [,\('l1e5 rcinte-
gra,J"s al patrimonio del deuol': pero antes el Jcud(lr 110 r,cllia bie.
nes y sus acreeores al deciari.lrlo en quiebra slo tendran la :xpecta
tiVl derivada del xito en el ejercicio de la accin pauliana"
Entre tanto, en la simulacin hay un elemento e ficcin y la ac-
cin rt'spectiva se endereza a establecer que, bajo el disfraz de un acto
aparente, o n" hay ningn acto o ex:"c otro diverso y que se persi-
gue mantener ignorado: luego se trata de estlblecer la voluntad real
y verdica de los pactan tes y hacerla prnar sobre la voluntad que fal-
samente expresaron.
Con la accin pauliana se pretende h,l.:er abortar los efectos de
una enajenacin real y eft:ctiva, en tanto qlle la accin contra d simu-
lador tiene por objeto probar que -os bienes no han sido cndjenados
y que nunca hm salido del patrimonio del deudor" (21).
(21) C. de Val paraso. 23 de octubre de 1934. "RcvisLa de y
Jurisprudencia", tomo XXXI. segund.\ pune. seccIn St'gundl, pgs. y si
gUlentes, la pg. 67,
OE lOS EFEC1'OS DE lAS OBLlCACIONES
Guillouo1rd, "[tudc sur j',l<::tion Pltu/ienM".
2) "De l'nCttlln P . en clran clvd contemparilin,
Pars, 1913.
En ! obr:\ de B,t,ti:!n thurie !,:n.ir de
Pars, ! 927, se defiende ln tt'ori,t qtlc i\ b .ledon p.uHana como un
caso de inoponibilidild,
D. BENEFICIO DE SEPARACIN DE PATRIMONIOS
432. Concepto.-El beneficio de separacin est contemplad"
t'11 el articulo 1,37>j S;:gllll el cual los .1crecdore$ () he-
redirar!s tienen derecho para solicitar qU! no se confunda el patri-
ml1:o del heredl'ro con el del causante a fin de poderse pagar con
preferencia sobr !\Js Jcl en los bienes l' dos j:'or
el difunto.
433. Fundamento-La razn ser J,< l'str. es que
por el fallecimiento dd causant- sus D:l1es .<;t: l'onfunden 1."1 los bie-
es hCl'cJcri II f (In;.! :;01.1 111.1:;;1 .Ir h'nrs, y si se
trata Jc UIl ltcrrdrm ".'JO(VClltc, qtlt' tlrnl' mllflws :lar", vcnJta
a resultar un p:rjuicio cierto para los acre.edQres y res
tarr:entarios, y por ('sto, el legislador faculta a estos acreedores para
impttrar el beneficio de separacin de bienes; as pueden. pagars;!
con preferencia en los bienes dejados por el difunto.
434. El beneficio de separacin COllstituye una de las ex-
cepciones a la uniJaJ del patrimonio, conjuntamente COIl el
flo de in ve 11 ca ti o. Es uno de los caws de excepcin, segn la doctrina
clsica, en que una puede tener dos patrimonios: el suyo y d
del causante.
435. Acreedores que pueden pedir el beneficio.-Los ni-
CJS que pueden impetrar tI beneficio de separacin son los d,:reedoref
del difunto;' sean hereditarios, esto es, los que el difunto tena en vj-
da, sean tl?stam!?lltarios, o sea, los que dervan del testamento; pero
no pueden los acrl'edu,res del 'erdTo.
436. Requisitos para que proceda-De acuerdD con 105 ar-
tculos 1,380 y 1,381 para qu'! proceda el btneficio e sep.lr-acin, de-
ben c(>ncurrir siguient:s requisitos:
ndice
26
CURSO D O;RECHO CIVIL
========================
1." Deben solicitatlo los acreedores del difunto;
2. Los crditos no han de estar prescritos;
3." Los acreedores no deben haber reconocido al heredi!ro como
dcdor; y
4." No deben salido o haberse confundido 105 bien.!s de
la .ucesin.
Por lo l'n d {Itiml,} tomo de este CurSI) trataremos en de.
ta 'le el de separacin.
CAPITULO VIII
TRANSMISIBTLIDAD DE LAS OBLIGACIONES
I. Diwrsas formas pur actll l'llt!'C vi'fUs y, 1-ha' e.lUsa
de muerte, Cesin de deudas.
n, Obligaciones intransmisibles; su naturaleza peculiar.
CAPITULO VIII
TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES
437. Ttaslac.'n; Traslacin las oblig.\cintu.'!>
es el acto t.'fl virtud el eua! la cbligacill pasa Je una perrona otra.
Es prerible emplear la expr;:sin tl,t)'acin para comprender tanto
a entl'e vivos como a 1<1.5 que de la sucesin por cau
sa de ya que trammisiblidad da: la idea nicamente de las que
nacm la sucesin por causa de muerre.
138. Plan.-Vimos que en la hay Jos elementos pero
mn,deS: el acreedor y el deuJor. EstuJkmos prilllcro las InL:taciollCS
ttJe pueJc sufrir la oblgadn [Jllr ;ilm(io .1(l'crJor v del
en lcgud!, S:gll que se por at:tu entre vivos u por acto de {J.
tuna vClluntad, p:.Jr t:allsa e muerte, y, finalmcnte, yuc se e f..:c
te a ttulo universal o a ttulo singular.
439. Transmisibilidad de las obligaciones por causa de
mucrte.-E>ta idea jams ha dudas en el ningn
!egislador ha negado que las obligaciones, tanto desde el lado activo
:::omo pasivo, S1: transmitan a los herederos titular. Aun ms, la
transmlsibilidad de las obligaciones fu aceptada por el Derecho Re-
mano, al cual debems este aforismo: "El haedero represent.a al cau
cs el continuador de la persona del difunto". Y ello porque si
no fueran transmisibles .las obligaciones del deudor o el acreedor fa
llecido, se produciran una. serie de perturbaciones.
Hay ciertas pzqueas excepcione) en que la obligacin no se transo
mite del lado activo ni del lado pasivo, o &ea, n-o pasa a los herederos
el de acreedor ni el de deudor. As, por ejemplo, derechos
111
como el usufructo, y en general los p;rsonalsimos, son in-
transmisibles; en la misma forma, hay obligadon::s no se transmi-
ten a los herederos, como los actos o contratos, que S! celebran in-
t/4ito personae. como por ejemplo: el mandato, y (!n g,meral las obli-
gacIones de hacer cuando el motivo dd contrato es la p::rwlla del
deudor .
HO. La triln!ooI1lUllo/t puede Ner l ttulo universal o singu-
lar.-Por regla general la de [01:1 y de
los uaechos que se opera Flor la sucesi0n por caUSl de muerte, puede
ser tanto a ttulo univ'ersal como a ttulo singular, segn dire dar-
tculo 951.
Se sucede a ttulo un;yersal cuando so! traspasan a los her::deros
todos los derechos y bienes del difunto o una ClIota de ellos, como
la mitad, un tercio, un quinto, No se sucede aqu en un d:-
[( sino en la universalidad o en una cuota de ella.
En rl' ;.l.cin con el artculo 951 est el .1 ,097 qu: dice que los asig-
natarios a rtulo universal, a.unque en el testamento se les califique de
legatarios, son herederos y suceden a la perSOll.l Jcl difunto Cl1 todos
los derechos y obligaciones transmisibles.
La transmisibildad de las sean activas o pasi-
vas-e6 a ttulo singular, .:-amo dice el mismo articulo 951, cuando se
traspasa una especie o cuerpo cierto o una especie tndeterminada de
cierto gnero. Esta asignacin a ttulo singular recibe el nombre de
I'.?gado.
De acuerdo con el artculo 1,104; el asignatario a ttulo singu-
lar, en cualquier forma que se le llame y aun cuando el te9tamento
lo califique de heredero, es leg.uario y no heredero, pues, sucede en
bienes determinados solamente y en las cargas que se le hayan im-
puesto.
Esta es la diferencia fundamenta! entre el heredero y el legata.
r', : el heredero representa al ;' "to, le sucede en todos los bienes y
en todas las obligaciones transmisibliesj en cambio, el legatario suce-
de en un bien determinado, slo est afecto las obligaCiones con
que expresamente le hubiere gravado el testador.
En suma, la de una persona no produce nifl". 'na variante
en relaciones jurdicas, y por medio de la sucesin por causa de
-0- _, ___ 4 __ ___ ,_, __ ._
In uertc puede transferir rantc la calidad de heredero como la de
deudor, y ya sea a ttulo como singular.
441. Traslacin de las obligaciones por acto entre vivos;
evolucin.-Esta clItstin -es ms interesante y pr:senta menos uni-
formidad de pareceres a travs de las legislaciones de los difer,en-
tes tiempos, porque transferir la calidad de acreedor o deudor por acto
entre vivos es algo que est relacionado con que se ten-
ga en un momento ciado un sentido objetivo o subjetivo de la obliga-
cin, y consecuencia de este punto de vista es el an'ptar el
de la calidad de y de dntdor.
En cf;:cro, ya vimos que CI1 Ij)s ,!d )au/m RV1nIl1/V
se obligaba la persona misma del deudor, Pl'ro no con la
evolucin, pasaron a responder de las obgac;ones !\lS bienes. Pero
siempre qued impregnada la nocin de la ob!igadl!1 de la idea del
sujeto, del acrudor y del deudor. Se tuvo en Roma un sentido subje-
tivo de la obligacin: acreedor y deudor eran ndspensabb. Los ro-
manos, en un principio, no aceptaron ninguna institucin jurdica que
viniera a afectar al acreedor y al deudor en la obligaciJl, y por \.'51.)
negaron la til idea de la representacin; naturalmente, tampoco
aceptaron la cesin de crditos, y menos por cierto la cesin de deu-
Jas, y ello por este (rtterio nctam::nte subjetivo. Pero los def.ectos que
criter:o tuvo la prctica hicieron que ei
"mandatum in rero suam ", el manda to en lwndicio pnpio; St' dar.a
un mandato y el mandatario no obligado a rend\r <';lIentas.
Hasta aqu llegaron los romanos.
Viene fa poca de ros Cdigos que se inspiran ::n el de N apo{en.
los que avanzan un paso y reconocen la cesin de crditos, entre ellos
el nuestro, que establece en el artculo 1,901 y siguientes qUe se pue-
cambiar et acreedor; la mutacin que sufre la obligacin es cam-
biar de acreedor, pero la obligacin es la misma. Orra forma de pro-
ducir el cambio de acreedor en una obligacin es por medio del
pago son subrogacin. Pero, y la cesin de deudas? Puede la ca-
lidad de deudor cederse? Pued-e cambiarse un deudor a otro sin
que la' obligacin se extinga? El Cdigo Francs y sus similares no
aceptan la cesin de deudas, precisamente como un de la no-
cin subjetiva de la obligacin. Hay institlh.;Qnes/ tanto en el Cdigo
"1' IH.KI.;{.1I0 CIVil.
Franccs como el nuestro, que producen el cambio de deudor; pero
nace con ello una oblCgadn nu:va, distinra de la anterior; y por lo
fa1HO, )i d f'rdito era privilegiado, al cambiar!>: el dcudor, corno na
ce otra obligacin, no se cons:rva el privilegio.
Finalmente, el Cdigo AlemJn. :n su arrclllo 414 y sigllicnr;s, y
:-1 Ci,Jigo Sui<o, aceptan la cesin de deudas. o sea, lCcptall que
('.lmbi\, la caliJ.,d dcuJor ell una obligacin sin qu: se
y 1101/1.1 lit 1'.1.
Lo a la cClin de dcuJas es que 1"
dLI lbsolutamente \"n nada vara y. fl"r b tillltn, si
,,1 rr:edut, dc lIn privll:gio, tambin gUl.l l ./ se
gllf1do dl'lIJor.
E\cl nO(,.'ln de la cesin de deudas est vinculada a la inrl're,an
1,' nonn dd /,lrilnlJ/liufinaliJd. Y.I que l'1 Cc'"ligo AI"rnl1
.1C\:pta la llocin del patrimonio.finalidad como un conJlInto de
afectos a las relaciones jurdicas; y como cons::.cuena lgica de
c;>ncepcin ha debido aceptar la cesin de deudas. Y as, por ejemplo,
se vende un de comercio, el que lo adquiere viene
a hacerse cargo dd conjunto de derechos y obligac!c:>nes afectos a ('se
y. por lo tanto, :d v:nd!:dor desliga por completo
d: sus obligaciones y pasa el adquirente a ejercitar todos los
chs afecros a dicho e;tablecimienro y .l hacerse cargo de las deudas
lo ,ravan. En todo caso, es interesante advertir que, de acuerdo
con d anicLllo 414 del Cdigo Alemn, aceptar el acrel:dor al
nuevo deudor, de manera que 1 cesin de deudas no podr llegar
I"unca a equipararse total o absolutamente a la cesin de crditos. Si
yo. por ejemplo, tengo un crdito contra Pedro y se lo quiero ceder a
Juan, el deudor Pedro no puede oponerse a que yQ haga la cesin;
en la cesiun de crditos no se requiere d consentimimto del deudor
para hacerla. En cambio, de acuerdo con el ardculo 414 del Cdigo
Alemn, se que el acreedor consientl en la cesin de deudas,
y ello porque si la cesin de deudas pudiera opuarse sin el con11Cnti
miento del acreedor, que nada costara ceder la deuda a
un individuo indigente, y se burlada al acreedor. Entonces, qu uti
lidad tiene fa ce5in de deudas si se requiere el consentimiento del
acre::dor? Todas las que derivan de la . del mismo vnculo.
ndice
CAPITULO IX
-EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
M tltuo disenso
Requisitos y
2. El pago
A. Solucin pago efectivo.
a) Definicin y caracteres.
b) Pm ljui(,/l pucJc hacerse el pago: 1. pago del deudor; 2.
0
pago
cid codcuJor o del que tenga algn il1ter$; 3." pilgO de un
tercero a nombre del deudor: con su consentimiento, Sin su co
nocimiento y contra su volulnad.
c) Efectos del pago en los distintos casos.
d) Condiciones requeridas para la validez del pago; obligaciones
qUt tienen por objeto transferir el dominio.
e) A qu[-en debe hacerse .::l pago. Pago hecho al poseedor del er
dito.
f) Lugar, poca y gastos del pago.
g) Cmo debe hacerse el pago. Diversas situaciones que pueden
presentarse: Obligaciones de dinero: monda en que debe ha-
cerse el pago; estipulacin en moneda extranjera y en moneda
de oro.
h) Imputacin y prueba del pago.
B. Pago por consignacin.
a) Condiciones que debe reunir: oferta y consignacin.
b) Efectos de la vlida.
2iO
CURSO Ol! OERI:CHO CIVIL
C. Pago . on srtbrogacin.
a) clases de subrogac!n: real y personal.
[:) de .!sta ltima. Sus c1aus: l:gal y convencional.
L) Efectus del pago con subrogacin.
d) Diferencias entre el pago con subrogacin, el pago efectivo. la
novacin y la cesin de crditos.
D. p,/go por cesin de biene, y por afCin ejecutiva del aaeedor o
,/(rt"n/ores.
:1) Accin t"jecutiva. Nocin del embargo. Bienes embargables y
biel1:!s no embargables.
b) Cesin de bienes. Qu deudores pueden hacerla. Condiciones
necesarias para que los acreedores se vean obligados a acepor-
LI. Tr.1l11itadn. Efectos. ; la
I!. ),I}f.O ,on bt'lleficio de competencia.
a) Concepto.
b) que pueden impetr . este beneficio.
e) Diferencias con los alimentos.
3." Dacin en papo
Naturaleza jurdica; efectos; diferencias con otras instituciones.
4." Novacin
a) Definicin.
b) de novaClOn.
e) para su validez.
J) Efectos de la novacin.
e) D!legacin: sus clases; efectos.
5." Remisin
a) Definicin.
b) Divo'!rsas clases: expresa y taCita; voluntaria y forzada; testa-
mentaria y convencional; total y parcial; a titulo gratuito y a
ttulo oneroso.
c) Efectos de la remisin.
d) Diferencias entre la remisin y la donacin.
DE LA EXTINCIN DE LAS OBLiCACIONES
271
--'.
h ___ ._., _ -4... .. -------
-=----'---'-.-=.0.=' _. __ _
----. -
6." Compellsacin
a} Definicin; clasificacin.
b} para que opere la compensacin lega:.
c) Efectos.
" e f .,
(m (l/UII
a) Definicin.
b) C"ndiciones requeridas para su validez.
c) Efectos.
a) Concepto. Obligaciones que se extinguen por este modo.
b) Requisitos.
c) Efectos.
A. Definicill.
13. Requsiros.
9." Prescripcin extintiva
C. Casiflcac:n: de largo y de corto tiempo.
a) Pn:scripcin de largo tiempo.
1." Diversas clases acciones. Requisitos para la prescripcin
de cada una.
2. Interrupcin: natural y civil.
3. Suspensin.
b) Prescripcin de corto tiempo.
1." Acciones que prescriben en corto tiempo. Acciones espe-
ciales.
2." Carcter especial de esta prescripcin y sus diferencias con
la de largo tiempo.
3." Interrupcin y suspensin.
CURSO DI! DEReCHO CIVIL
D. Caducidad; naturaleza; efectos. Diferencias con la prescripcin
extintiva.
Evento de la condicin Trmino extintivo. Muerte del
u llel dwdor. Nulidad y r::cisin. Transaccin.
CAPITULO IX
EXTINCION DE LAS
443. Modos de extinguir fas obligaciones; definicin r
enumeracin.-;-Modos de extinguir las Qbrigaciones son los actos o
hechos jurdicos que tienen por obj-eto al deudor de la presta-
cin a que se halla afecto respecto del acreedor.
Los enumera el artculo 1,567; p!r" en realidad su enumera
cin Ci incompleta. En efecto, a los once modos que esta disposicin
enumera hay que agregarle 105 siguientes:
1) La 111 uerte del acr::cdor o del deudor en 1m contratos intuito
personae, o sea, aqullos en que la. es la razn principal del
contrato, como en el mandato: falleciendo una de las partes, !oc pone
al contrato y con ello caducan las obligaciones.
2) La dacin en pago, que es el modo de extinguir las obligacio-
nes en que el deudor paga al acreedor, no prc- ,:samente con la cosa
debida, sino con una cosa diver"a; por ejemplo, yo debo 100 a Pedro,
y, de acuerdo con l, le entrego una lapicera fuente_
3) El trmino extintivo. Al estudiar el plazo vimos que puede ser
suspensivo o extintivo y qu-e el plazo extintivo es una forma de i;;.in-
guir las obligaciones aplicable wdo a los contratoS' de tracto
SUCesIVO_
A estas tres formas no contempladas en el artculo 1,567 agre-
gan algunos la imposibilidad 'en la ejecucin. La verdad es que el ar-
tculo 1,567 en sus N:" 8.
0
y 10 la prdida de la cosa que se
debe como modo de extinguir las obligaciones, y al decir prdida de
!a C!"'t que se debe ha hecho una aplicacii5n dd modo de extinguir
las obligaciones denominado imposibilidad en la ejecucin. En suma,
l8 - Oblig.,cior.es
17-J.
CURSO DE DERECHO CIVIL
el Cdigo contempla modo extinguir las obligac;cnes,
no en ferma exacta, ya que lo contempla con nombre distinto.
Con esos formas de extinguir las obligaciones no contempladlS
en est! artculo y con las ::n l enumeradas, estas
mas son:
1) El t1
1
!rtuc Je las p;rtL":
2) La solucin o pago dectivo;
3) La novacin;
4) La transacin;
5) La remisin;
6) La compensacin;
7) La confusin;
X) La prdida la cosa gt.:: Jl'G: II imp.JsibiliJIJ la
cucin;
9) La de nulida:i o
le) El de la condicin resolutoria;
1 1) La prescripcin;
12) La dacin en pago;
13) El trmino extintivo;' y
14) La muerte del acreedor o el deudor en los contrato3 intuito
personae. En suma, son catorCe.
Ya estudiamos la condicin resolutcria; la re,>cisin al
ref::rirnos a la teora general do:: los contratos; la transaccin cuando
veamos los contratos en particular. El trmino extintivo y la muerre
lid acre<!dor o del deudor en realid.l d no merecen un estudio especial
y a ello3 nos referimos en los versos contratos los cuales tengan
aplicacin.
444. El pago y los otros modos de las obligacio.
nes.-Por de pronto, hay una dist1.ncin muy marcada, entre el pago
y las diversas formas de extinguir las obligaciones.
El pago es la prestacin de 10 que se debe, el cumplimiento de
la nI-. f i;acin, y resulta, en consecuencia, que en el pago extingu:!
la obligacin. No acontece 10 mismo en las otras formas de
las obligaciones, donde 3tas se extinguen sin necesidad de 'que el
deudor haya dado cumplimiento. No es, entonces, del todo propio
decir, que el pago es una forma de extinguir las obligaciones, sin\'
que en realidad es una forma de dar cumplimiento, de ejecutar la
ndice
\JI': LA 1.11 nNUN 111. OfIl.lC,M.roN U
27'
obligacin: una la prestacin, el vnculo ju-
rdico que una al acredor con el deudor, Por Wo el CMigo Sj;:.o
trata en forma s el pago el, las dems formas de
las obligaciones y 5': renue al pago cuando habla de la .. formas !
cumplir las obligaciones.
44.5. Clasificacin.-La doctrina feUr.e los modos de extinguir
las obligaciones en tres grupos:
1) Aquellas formas en lu CU1!e.!l el acreedor satisface su dere-
cl:o, por el pago efectivo, la acin en pago, la compensa-
cin, la novacin.
2) Aqullas en l.u cules el acreedor no nada en cambio
d: su crdito: se la obligacin sin que el pueda
g:r la przstacin por ejemplo: la prdida de la cosa o
imposibilidad en la ejet:ucin, la remisin, el trmino extintivo.
3) Aqullas que van a afectar, no a la obligacin misma, sino
a la fuente de la obligacin emana; por ejemplo: la declara-
cin nulidad el evento de la condicin resolutoria. En
esto dos rr.oJos de extinguir las obligaciones lo Sl! destruye es .
::cntrato, la fuente de la obligacin, y consecuencia de ello qu:
deba la ob!igacin misma.
1./1 J.)(SDJSo
446. Concepto.-El mutuo disenso {) mutuo
es el acuerdo de las partes para fin efecto un contrato por una
convencin, en que las partes, teniendo la libr.! dispQsicin de sus bie-
nes, en darlo por nula.
Esta disposicin es una de las que contempla la doctrina de la
autonoma de la voluntad (la voluntad es omnipotente para crear
o extinguir vnculos jurdicos). Tiene, pues, estrecha relacin con
el artculo 1,547, que dice que el contrato es una ley para las par-
tes; con el articulo 22 de la Ley de Efecto Retmactivo, que dice
que se incorporadas a los contratos las leyes vigentes al
tiempo de su celebracin; y con el articulo 1,560, qu,e establece que
para interpretar los contratos debe estarse ms al espritu de los
contratantes que a la letra misma de los contratos.
447. Obligaciones que pueden extinguirse por el mutuo
disenso.-En cuanto a su aplicacin, el mutuo disenso la tiene co-
mo forma de extinguir las obligaciones, cualquiera que sea la fuen-
re de donde ellas emanen.
Desde lu-- " se aplica a las que por origen el contratcr-
la fll'!nte principal de las obligaciones-, y ello, porque hay un afo-
rismo jurdico segn el cual 13s cosas se deshacen como se hacen,
y, por lo tanto, si las obligaciones han nacido en un contrato, por
un acuerdo de voluntades, no hay inconveniente para qU! por otro
acuerdo de voluntades se dejen sin efecto.
Hay un contrato, sin embargo, al cual no le es aplicable esta
forma de extinguir las obligaciones; el matr;monio: no pued-cn ma-
rido y mujer dejar sin efecto las ,fH'S pero
en ver(',ld, la unin legal' de un : ... unJ :10 tiene de
VE LA EXTtNCION DE LAS OBUGI\C;'<lNES
Z7T
contrato ms que l:t exigencia del consentimiento de las partes para
su celebracin.
Este artculo 1,567 tambin se aplica a las obligaciones que
nacen de los e ual'contratof, dt>litas 'Y cuasidelitos. Porque si a mi
me atropella un auto, tengo der,echo a exigir indemnizacin al vic
timario, y lte tiene oblgacin de indemnizarme; pero nada. impide
que la vctima y el autor se acuerde dejar sin efecto la obliga-
cin de indemnizar, porque segn el artculo 12 del Cdigo Civil,
los derechos que miran al inters particular de 10<; r,0ntratantes pue-
n renunClarse.
aplica a bs obligfl!JIIt'l ft'.!,oJICl, n!) t"l lltl! I1m..:;
al iaters illJivJual Jc! ['CIll\lIriante y 4tll! JIu pr()hihiJl su
rt'l1ul1ca.
Pem hay obligaciones que no pueden extinguirse por convencin
de los interesados. Son muy contadas.. Y estn entre stas las que na.-
cen convenciones irre'Vocabler como, por ejemplo, las capitulaciones
matrimoniales, que s'o se irrevocablemente otorgadas desde
el da de la celebracin del matrimonio, y que, celebrado ste, no pue-
den su alteradas (artculo 1,722); las obligaciones que la ley
renunciar, como, por ejemplo, el derecho de pedir alimentos (artcu-
lo 334).
448. Momento en que esta forma de extinguir las obliga-
ciones puede operar.-En realidad, para que estemos en presm
ca el mutuo -=cmsentimiento de las partes se requiere que an no
te haya cumplio el contrato, que an no hayan cumplido las
>obligaciones; de 10 contrario operara el modo denominado pago. Y ()
verrdo un caballo a Pedro: slo podr un mutuo consent
m:ento antes que yo 'entl."egue el animal a Pedro y antes que l me
pague el precio; pero si con posterioridad a [a entrega del caballo y
al pago dd precio acordamos dejar sin efecto el contrato, no opera
ya el mutuo disenso.
Crtica a la frase Hcotlsientan en darla por nula" que
usa el Cdigo.-Cabe llamar la atencin sobre la terminolog.a poco
ndice
ndice
2. EL PAGO
451. acuerdo con el artculo 1,568, "el
pagu cf:!ctiv.:J -::5 la pr<:.itacin lo que: se debe".
Es la forma ms aplica en la extincin de las obligaciones,
pJrqu;! b comn es que el deudor cumpla con 10 pactado, ej.?, ure la
o sea, pague lo que debe.
Dedcese de aqu la mucha aplicacin qU! en la prctica tiene la
!xpresin el vulgo hab!. por ejempl,o, de pago enel mutuo.
El pgo es la prestacin de lo que se debe, y .de aqu que sea igualmente
a las obligaciones de dar, o no hacer; y por el
arrendador que proporciona la casa al arrendatario est pagand{), e
el artiJta que ejecuta un cuadro; y si una persona .5e com-
promete a no abrir un establecimiento co:nercial terminado en un
Sarrio de la ciudad y pasan dos aos sin que dicha persona abra
negocio, tambin est pagando.
452. Modalidades o formas de pago.-El pago puede s-tr:
1) Solucin o pago efectivo;
2) Pago !",.'" consignacin;
3) Pago con subrogacin;-
4) Pago por cesin de bienes y por accin ejecutiva del acreedor
o acreedores; y
5) Pago con beneficio competencia.
1. SOLUCION O PAGO EFECTIVO
453. Oenominacn.-Esre modo de extinguir las obligado.
nes tiene dos solucin y pago efectivo. La exprefin
2?'O
UL IH.I\LCHO L/VIL
=======================================----====
solucin es muy grfica, porque indica que en virtud del pago vielle
a desligarse el acreedor dd deudor, se soluciona la ob:tgacn.
El pago se diferencia notablemente de las otras formas de. ex-
tinguir las obligaciones porque constituye, ms un modo mismo,
el cumplimiento de la obl;:;acil'.
454. Requisito esencia1.-EI pago, para que produzca sus
tos, debe reunir ulla condicin bsica: que exista una obligaci'Jn,
natural o civil; y decimos tambin ndturdl, porque uno de Jos dectos
de las obligaciones nawcales es que sirven de causa suficieme al pa-
go. De aqu resulta que si se paga algo sin que exista una obligacin
n civil que liT 'me el pago, hay pago de lo no debido, y
t,:u!J 2,2\)7 autoriza l. "l'!-xticln de lo J;Ju () p.lg.IJ",
A. POR QUIN PUEDE HACERSE EL PAGO
455. Enumeracin de las personas : pueden 1, 'cerlo.-
El artculo 1,572 establec! que puede pagar por el deudor cualyuit:r.l
:;erS<1na. sin .<;u conuntimit"nto, y an cunera su vohlllrad, y an a p:-
sar del deudor. Do! esta d!sposicin y otras del Cdigo resulta qUl' la:;
personas que pue-den ejecucar el pago son:
l." El deudor principal o directo de la obligacin;
2.' Otras personas que t,,"ngan inters en extinguir la obligacin;
Un tercero extrao que no tenga ninguna relacin jurdica
cen d acreedor y el deudor.
456. 1. Pago por el situaclOn normal :;a
el que centrae la obligacin la cumpla, que el dwdor la pres-
tacin. Aqu tomamos la expresin deudor, no el sentido de per-
fsica, sino en su amplio sentido jurdico; y debe entenders<!
;or deudor:
a) El deudor fsico;
b) El heredero, ya ("le est obligado por las relaciones jurdicas
contradas por el causante;
c) El !egatario cuando el difunto le hubiere im/;';.Jesto la obliga-
cin de pagar esa deuda;
d) El mandatario o' repr ',entante yt que en virt de la
representacin legal se supone que est actl" ,do, no el mandat.ario,
.<;:no :1 mandante.
"vI:; LA I:;XTlNCN DE LAS OBLlGA<::IONE5
No hemos includo en la enumeracin al cesionario, porque nues-
tro legislador no contempla la cesin de deudas.
Cuando el pago lo ejecuta el propio deudor (sentido jurdico),
la obligacin se extingue erga omnes, o sea, con respecto a todos; pro-
duce efectos absolutos y universales; de eKistir, caduca jurdica.
mente la obligacin. '
457. JI. Pago por las personas que, sin ser deudores abo
solutos, estn ligadas por una relacin jurdica con el deudo!",
y tienen, por lo tanto, un illterrs en ljW' se t'xcinga la obli-
gacin, eSan tres las personas que grupo: el codeu-
do: solidario, el hadar y el poseedor de la hnca hipoteca,j .. ,
El pago efectuado por estas p:!tsunas extingue la obligacin :m-
tre el deudor y el acreedor, pero subsiste para el deudor; ella cam-
bia de acreedor, pasando a ocupar su puesto el t;:raro que ha paga-
do (el cadeudo!', el fiador o el pseedor). Haremos hincapi en los
artlculos que contemplan -esta disposicin, porque ciertos apuntes que
circulan los equivocan, mencionando otros muy distintos. Respecto
de! deudor solidario qu.e paga, es el artculo 1,522 el que lo J.utoriza
para ello; la situacin del fiador que paga est contemplada en el ar-
tculo 1,610, N." 3.", (dichos apuntes mencionan el 2,370), que dice
que la subrogacin se opera en favor el que paga una deuda a
se halla obligado wlidara "subsidiariamente"; y la situacin dd
t!tcera de la nnca hipotecada la contempla el artculo 2,429,
inciso Z.", que dice que el tercer poseedor que hace el pago se subro
ga en los derechos del ac!:'zedor (los apuntes mencionan el artculo
1,610, inciso 2.
U
).
458. III. El pago efectuado por un tercero completamen-
te extrao a la obligacin, que no tiene ningn inters en el vncu-
fa jurdico que liga al acreedor con el deudor. Esto no es de extra-
ar, porque en realidad, efectundose el pago por un tercero, el
a<;reedor no sufre ningn perjuicio; lo que a l le interes.a es obtener
el cumplimiento de la obligacin. De otra parte, vimos que el error en
la persona no es motivo de nulidad de un acto J \.!ridico, salv() cuando
el contrato es nruito personae. Pero esta regla tiene U!1:\. la
del artculo 1,572, inciso 2.", segn el cual si la obligacin es de ha-
cer y' si al contratar se ha tomado en consideracin el talento o las
CURSO DE DI:RECHO CIVIL
del deudor, no podr pagarse por un tercero sin el consen-
timiento del Por ej;!mplo, si contrato un pintor famo-
so para que me haga un cuadro, es :n atencin a sus facultades aro
:sticas, y no podra cumplirse la obligacin por un tercero.
459. El pago efectuado por un tercero est sometido a
iJ(:ntl'.ls r('grao 'lile el hecho por el deudor.-As b ha dicho la
Corte Suprema (1). Do! la doctrina s :ntada por la Corte parece l'
gico deducir que en el cam en que un tercero ofr:!zca pagarl,: al acree-
dor y ste se a aceptarle, no le quedara otro camino al deudo"..
'lUf el p<lgo por c;:nsignacin. Esto es evidente por cuanto
d ln.lIlo 1,">72 Jla d 1..'(:1' el p,lgll ","'111 .1 1'("
,"Ir o1ac:d",r", lo signincJlldJ qu.! .-1 no podr
a r.!cibir d pago dectuao por el
460. El pago por un en relacin con el conoci-
miento del deUt 'or.-E1 que paga por el deudor puede
': 1) con el consentimiento del d:udor, ya sea :xP,feso a, tcito; 2) sin
yuc el d:uJor tenga conocimi:nto, o sea, ignorando el deudor que est
pagando por l un tercero; y 3) contra la voluntad dd deudor. En cada
la solucin s diversa.
461. 1) El tercero paga consintiendo expresa o tcitamen-
te el d'!udol'.-En este caso en de un verdadero
mandato. acu!rdo con el artculo 1,610, N." 5.", se ti
rercero que paga los dd acr-eedor, porque ese
artculo dice que se produce la subrogacin legal, entrl: otros casos,
cuando se paga una deuda consin .. <:ndo expI'esa o el dw.
doro Aqu, lo que acontece en la subrogacin es niamente que cam-
bia el el deudor no sufre ninguna mutacin; la obligac:;n se
pasa a ser acreedor el que ha pagado con el cons'!n-
el d!udor, y subrogado el acwdor. El nuede exi
gir al dwdor el curn' -"nto '! la::bligacn en la misma torma que
podra exigirlo el p:imitivo acreedor. Ad.::ms, tendra otra accin el
rerc'!ro que ha pagado: derivada del contrato de mandato. En
ma, tendra dos acciones: la suhrogatoria y la que emana del mandato.
( 1) Sentencia de 28 de septiembri! de 190" "Revist3. de Drecho y J u-
risprudencia", temo VI, s-eccin primera, pg. :>1I.
DE lA EX'fINClN VE LI\5 OIlU!.i\(;IONFS
-="-='''-'-'-'_.- -
Puede perfe:tamente acontecer que al que ha pagado te sea ms til
!lac:r uso de la accin eh mandato y n.o de la submgawria.
La Corte Suprema ha rt'suelto. que el aaeditar el consentimiento
del, deudor para efectuar el pago puede hacerse por medio
no las limitaciones que el artculo 1,i08 y
en cuanto a la prueba (2).
462. 2) BI tercero paga sIn el Jel JeuJul'.--'
Pued:: acontecer que una p!rsona, en el des!o de hacerle un favor a
otra, de librada de un embargo, por ejemplo, pague la dwda :!n su lu-
gar. En caso, rige la regla del artculo 1,57 3, el cual, si se
paga ,in el c00'9cim:ento del deudor, no se a,ccin sino pa ra:xi-
gir la repeticin de 10 pagado, pero no se entender subrogado por la
ley en los derechos de! acreedor. Aqu tambin se la obliga-
cit''oIl entre el JcuJor y e! acreedor, p:ro el terc:!rD que ha pagado tiene
una accin contra el deudor para exigirle la repeticin
lo pagado, ya que de 10 contrario el deudor su frira un enriqueci-
causa. En r:alidad, aqu se :1 cuasic.lntr.1to
tin d! n::goc:os o ageFlciaoficiosa, qU! en un mandato en el
cual no hay consmtimiento dd mandante, cuando un t'ercer'o Ce mo-
/u pr.cp';o g::sti::lna los negocios ::ltro, y es :p. virtud de este ('uas:-
contrato que tiene accin para repetir.
La situacin tercero que ha pagadu el del
deudor !s manifiestamente inferior a la del ha pagado con
cO!ls::ntimienro, porque en este caso hay subrogacin, y la subro-
gan viene a s'!r ;>ara el terc!ro que paga el mximum de seguridad,
por cuanto el crdito pasa a su pod.er con todos sus privi1egios y ga-
rantas. En cambio, la accin que tiene el tercero que paga sin consen-
sirve para ob:eu;![ la repeticin de lo pagado, y
no ,se podr por mf!dio de ella hacer uso de las hipotecas y galantas.
Tanto as, que legislador mismo dice que no se entiende subroga-
d.o este tercero en f01i ckrech<ls del acreedor oi podr comper al acree-
do:: a que 10 subrogue (artculo 1,573).
463. 3) Paga un tercero extrao a la obligacin contra la
voluntad del deudor ..-El d.:udor en ciertos casos puede ten::r un in
(2) Sentencia de 2 de junio de 1930, "Revista de Derecho y Juri.pru.
eneia"; tomo XXVIII, seccin primera, pg. 61.
CUI\SO DE D! lI.CIIO CIVil
ters evidente en no cancelar la obligacin, porque el otro contratante
no ha cumplido con su obligacin; si ste contratante 10 demanda, pue-
de oponerle la excl.'ocin del contrato no cumplido y prohibirle al ter-
cero que pague por l. Pero si el tercero llega a pagar? El Cdigo,
desgraciadamente, incurre en una manifiesta contradiccin. Hay dos
disposiciones que tienen solucion;:s diametralmente opuestas. D Ima
pute, el artculo 1,574 nos dice que si se paga contra la voluntad del
deudor no habr derecho a repetir lo pagado, salvo que el acreedor le
ceda finalmente su acciun. 'yemos que este artculo le niega todo dere-
cho al teraro; en otros trminos, el tercero sera el que perdera el pago
porque no tendra dcu!cho a repetir. En cambio, el artculo 2,291 da
una s:Jlucin diversa, porque establece que los que administran un
negocio ajeno contra expresa prohibicin del interesado no tendrn
demanda contra salvo que la gestin le hubiere sido efectivamente
y que ella subsista al momento de la demanda; y agrega: as, por
ejemplo, cuando por la gestin se hubiere extinguido una. deuda que
estaba obligado a pagar el interesado. Vemos entonces que tiene ac"
ci n de repeticin, y tanto es .1s que el legislador ilustra la disposi-
cin por medio de un ejemplo_ La contradiccin es evidente. Ella vil.'-
r.e desde el Derecho Romano. Hoy los tratadistas, entre ellos Urruta
tratan de dilucidarla.
Don Leopoldo Urrutia dice que la cuestlon d,be as:
s: el pago efectuado por ::l tercero no es til al deudor,. aplica e!
artculo 1,574 y no habra derecho a repeticin; por el contrario, s:
el pago le es til, se aplica el 2,291 y habra derecho a El
pago no .saa til cuando el acreedor fuere un acreedor benvo!o,
cuando no hub:ere cumplido el pacto tratndose de un contrato bi-
lateral.
La doctrina de don que ha merecido mayor
aceptacin, plant;!. la cuestin en otros trminos: el artculo 1,57-1-
recibe aplicacin cuando el pago es un acto aislado, un acto nico Y'
sOlidario, cuando d tercero _se limita nicamente a pagar la deuda,
y entonces no hay derecho a repeticin; en cambio, el artculo 2,291
se aplicara si el pago no un acto aislado, sino cuandQ va
dido en la gestin o administracin de los negocios del tercero. Pare-
ce ms aceptable esta doctrina, fX'r de pronto, por 1: propia ubica.-
m: t..." EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
285
nun dt' I ;rticulo 2,291, que .:st hablando de la gestin o administra-
(n de llegocios la voluntad dd interesado.
Claro &11ar 110 ve contradiccin alguna y expresa si una ter-
cera p:rson.1 paga contra la voluntad del deudor, el pago extingue
la obligacin y el que paga no tiene la accin para que el
deudor le reembolse lo pa'!;ado, sin{) nicamente una accin de in rem
,'(r.>o para demandarle aquello en que el pago le haya sido realmente
til (artculos y 2,291), salvo que el acreedor ) ... hubiera cedido
su ccin. Y tina nota -agrega: lOA primcravista
parece 'lue hubiera contradiccin entre los artculos 1,574 y 2,291; Y
as lo hace notar Amuntegui Reyes ("Imperfecciones y erratas del
.Cdigo Civil", pg. 2); pero el artculo 1,574 se limita a -establecer
que el pago de una deuda hecho contra la voluntad del deudor 00 da
derecho al que Jo hace a repetir 10 Plgado, extinguiendo la deuda y de-
:"a al que lo hace en la condici91,1 que r,endra el que se mezcla en la ad-
ministracin un negocio contra k-volunta,d de su dueo: la accin
de la no existe, porque la' deuda se extingui definitivamente
con el pago; la accin.de'!o pagado no existe porque el pago se ha he-
cho contra la voluntad del deudor y no puede estlnam. como una ges-
tin de n::gocios; como puede habu beneficiado efectivamente al
deudor, quien :r pesaf de las razones invocadas por l para no pagar,
hubiera debido pagar, con lo que se ha hecho ms rico, existe la accin
de in rem 'Verso plta demandar aquello en que ese pago le ha sido real-
mente til, 'lue es la accin del artculo 2,291 y que puede ser inferi<lr
a 10 efectivamente pagado por el rercero" (obra citada, tomo XII,
pgs. 51-in fine-y 52. Nota 30).
B. COND1CIONES QUE DEBE REUNIR EL PAGO CUANDO TIENE
OBJETO TRANSFERIR LA PROPIEDAD
464. Enumeracin.-Verem03 estas condiciones en las obliga-
ones de dar que ti:nen por ob;eto transferir la propiedad, porque
hay obligaciones de dar que no tienen este objeto, como las que slo
dan la mera tenencia de la cosa.
Dichas condiciones son tres:
1) Para que el pago sea vlido, de acuerdo con el artculo 1,575,
ser efectuado por el due<l de la cosa o con .>0 consentimiento;
CL'l\SO UE DERI:.CHO CIVIL
2) Por la persona que tenga capacidad de enajenar la cosa qU!
se paga; y
3) Debe hacerse con las o requisitos legales.
465. 1) El que paga debe ser dueo de la cosa pagada o
el dueo de sta debe consentirlo.-Dice el artculo 1,575 r..o
... v;lido el pago qu,' debe transferir la propiedad si no rs r:f.:ctua
du por el dueo de la cosa o con el consentimiento del dueo. El
pago, este caso, viene a ser sinnimo de la tradicin, y
mcs en de una cbligacin que t:nga pJr obj::to
rr .. 1 Jomin:::> cuando ella emane de un contrato que un
ttu:n traslatici.) de ominio; r .iempI0. si se trata de un contrato
de compraventa. Como el pol\!,O la tradicin y como sta es un mo
de adquirir el dominio, es lgico exigir que el pago sea
por el dueo o con el del du!o; se pu!de
tar que la tradicin hecha por quien no es dueo no es nula, y ahora
se r.os ,Jire que el pago hecho por quien no es dueo no es vlido, ei'
decir, ", nu!o. Nosotros creemos que hast'! cierto punto ha habido
una impropiedad en el lenguaje de parte del legislador, al decir qu<!
pago es nulo, porque no habra aqu ninguna causal de nuliad,
aboluta ni relativa; y tanto es as: que este pago no es nulo, que si
el que paga adquiere la cosa pagada o si con posterioridad
el dueo de la cesa ratifica el pago, ste todos sus efectos. Y
por otra parte, qu clase de nulidad sera sta que pasara a sanear-
u por la ratificacin del verdadero dueo? Todo est
que nc hay tal nulidad, y sencillamente se aplica en este ca,;o el aro
tculo 682 del Cdigo Civil, o sea, como el pago se efecta por quien
no era dueo, no constituye tradicin, y por l el acreedor no
re el dominio de la cosa, sino que nicamente la tradicin le va a su-
vlr de ttulo para empezar a poseer y a prescribir.
466. 2) Bl que paga debe ser capaz de enajenar.-Dice el
artculo 1,575, que no es vlido el pago si no se efecta por qui!n
tenga la capacidad para enajenar. Este s que es un caso de nulidad.
porque aqu falta la capacidad: Por ew decamos en el tomo Ir que,
cerno la tradicin es un acto de disposicin, requiere en el que
haa el pago la ms amplia capacidad filra enajenar; y si no hay ca-
DE LA EXT!NCIN DE; lAS OBLlGACIONI,S
2fl7
pacidad. ;,gicamente habr nulidad, nuHadql.n podr;a saneatse
o ratincar!t cuando ella fuere de carcter relativo.
s::gn el Cdigo, el plgD efectuao quien
no es dueo 'o p:>t' no la libre capacidad de enljenar es vli.
do cuandC) se trata del pago de cosas consumibles que han sido consumi
das por el acreedor de buena fe. Dos son entonces tos requisitos qUt
bell concurrir que se aplique esta ,'.posicin: 1) qUl: &t
de cosa .. consumibles; 2) que se hayan consumido de bu':na fe por d
acreedor. RespectQ al primero, cabe advertir que el legislador, al es-
cribir "cosa fungible", quiso decir ,ccosa consumible", cm lo de
muz5tra la misml redaccin del artculc: qu hayan s:do consumi
lS F;)r :!l acreed;:,t". del segunde, en este caso la buena f.!
<onsistir en el hecho de que el acreedor haya credo inocentemente
que d pagaba era plenamente capaz y que id. cosa pagada era
efectivamente de propiedad del deudor que estaba haciendo 21 pago.
Una cuest.in: en caso, se prentrt.ir (el buena fe del acree.
dvr, Q s!e tendr probar/(i? En realidad, habra dos razones en
contradiccin. Vimos que de acuero con el artculo 707 se' presum!
la buena fe, y concluimos que dispo.iicin era de aplicacin gene
ral; pero en este caso parece que no se aplicara la presuncin del aro
tculo 7e7, porque esel situacin de el pago sea vlido m ciertas
circunstancias es y, por !o tanto, si el
de esta sicu.lcin excepcional, es lgico que demos-
trar las dos ccndiciones exigidas.
467. 3) El pago debe efectuarse con [as solemnidades le
gales.-Aunqu1! no lo diga el artculo 1,57'5, el pago debe efectuar$e
con los requisitos legales; si trata, por ejemplo, de la obligacin
que tiene el vendedor d: entngar al comprador la cesa vendida y so
ta tS un inmueble, deb! hacers! la tradicin por medio di! la corre3-
pondiente inscripcin en el Conservador de Bienes Races. Este !s un
que !m.ma de las r!glas
C. A QUIN DEBE HACERSE EL PAGO
468 Personas a las que pu "de hacerse:; acreedor.-El ar-
tculo 1,576 dice para que el pago sea v.11ido debe hacerse a.
---- ----
(entendindose por tales an aqullos a quienes hubiere pa-
sado e! crdito a ttulo singular) o a las establecidas por la
!ey o por e! juez o a la a quien d acre,edor hubier(: diputado
para el cobro. Pero tambin e! pago puede hacerse al pose.edor dd
crdito, de acuerdo con el inciso 2." de est': artculo: "e! pago hecho
de buena fe a la persona que esr:lba entonces en cie! crdito.
,'s vlido, aunql1,e despus aparezca que el crdito no le perren:ca"_
UII son tres las personas a ljui l 'llo pll\'de efectullr:i': el pa-
go: el acr,:edor, el repre!entante de! y el pos,:edor del crdi-
:o. Esta cu:stin de saber a quin debe ef.ectuarse el pago es muy
importante, porque hay un aforismo jurdico segn el cual "el que
mal, p" -, dos veces"; en trminos, si el deudor paga a
no facultad de recibir, si,=mpre el podra exigir
el pago. Do! aqu el cll ..... ado que debe poner ,'n el pago el deudor.
469. a) Pago efectuado al acrecdor.-En primer lugar, c:!
pago pu'ede al acreedor, y agrega el artculo entro:
parntesis: "bajo cuyo no:nbre se ,entienden todos los que le hayan
.sucedido en el crdito, an a ttulo singular". Por lo tanto, la expre-
sin acreedor la tomamos en sentido jurdico, no en sentido fsico,
:naterial, y para este efecto se entender acreedor:
1) El acreedor fsico o material;
2) Los herederos, 'que son los wntinuadores de la persona del
difunto y al cual representan de acuerdo con el artculo 1,097;
3) Los legatarios, que son precisamente quienes suceden a ttulo
singular; y
4) El que ha cedido un crdito, o sea, ('1 I"('sionario de un crdi-
.0. que tambin sucede a titulo singular. Hay en esto una diferencia
c.:>n resp!cto al deudor, porque el pago no puede hacerse al cesionar:,)
d deudor, ya que el no acepta la cesin de deudas.
470. Casos de excepcin en los que el acreedor est impe-
dido para recibir el lo ms comn es que el
pago Y.! haga al acreedor, ya que l es el que contrata, y al contratar,
10 ha pt'ecisamente en la esp!ranza y seguridad de que se cum-
pla la obliga<:in. Por eso podemos c<mcluir que la regla general es que
e: pago se haga a! acreedor. EXC[' ill1mente el acreedor se encuen.-
DE LA EX'fINCIN DE LAS OBLIGACIONES
289
Ira imp=dido para recibir el pago en los tres casos que taxativamente
enumera el articulo 1,:578:
1." Cuando no tiene la libre administracin de sus bienes;
2." Cuando se ha mandado retener el' pago o embargar el cr-
dito; y
3." Cuando se paga al deudor insolvente en de los acree-
dores a favor de los se ha abierto concurso.
471. 1) Acreedor que no tiene la libre administracin de
sus biene9.-De acuerdo con el N.O 1.0 del artculo 1,578, no puede
efectuarse el pago al acre:dor CUanto ste no tiene la libre adminis-
tracin de sus bienes, salvo que el pago se hubi.ere efectuado en su
provecho o S! justifique este provecho de acuerdo con el artculo
1,688, segn ei cUll el relativo o absolutamente incapaz no puede re-
cibir el pago. El l:gislaor crey conveniente' establecer esta prohi-
bicin (omo una medida de proteccin y seguridad a los
Pero el mismo artculo contempla una excepn: el pago a un
incapaz es vlido cuando $: ha efectuado en su provecho, provecho
qu e considera d,e acuerdo con el artculo 1,688. Esta excepcin tie-
'; una slida base de equi9ad y constituye una aplicacin del princi-
pi:) del enriquecimiento sin causa, sin estar enunciado en forma.
("presa, informa toda la legislan. De acuerdo con el artcu:o 1,688
<llande 5:! anula un contrato con un incapaz por su incapacidad, no
tiene el otro contratante derecho a exigir la devolucin de lo que pa-
g salvo en cuanto el incapaz se hubiere hecho ms rico; y soe ent:n-
cler que se ha huho ms rico cuando las cosas pagadas o las ad-
quiridas por medo de ellas le hubieren sido necesarias, (J, si no le h?n
sido necesarias, subsisten y se insiste en retenerlas. Tenemos entonces
que !'er vlido el pago efectuado al inclpaz cuando las cosas paga-
das le hubieren sido necesarias, o s no le han sido subsis-
tan al momento de la demanda y el m-!oor retenerlas. Por ejem-
plo: el pago que hizo el deJdor al menor de edad permiti a ste
comprar acciones .tI conRicto del Chaco cuano estaban a 74; si hoy
estn a I14, el pago ha sido una ventaja para el acreedor incapaz, y,
en comecuencia, no tendra derecho a alegar la nulidad d:i pago.
Igualm!nte, si mediante el producto del pago el incapaz deruvo una
ejecucin o CHj;)argo que recaa sobre sus bienes, se aplica el ar-
tculo 1,688.
1 t'). -Ot"gacione.=
290
CURSO DI! DERECHO CI\'IL
472. 2) Mandamien' 't> retencin del pago o embargo
del crdito.-De acuerdo con el N:' 2." el artculo tampoco
es vlido el pago hecho al acreedor cuando se ha mandado embargar
el w:ito o su pago, y por esta razn htmos insistido en
Jo! general que ti,ne el acw:dor con respecto ... los bie
t1t:s d:! dwdllr, pr::-sentt:s y r 'uros, muebles e inmuebles, corporales
(' ron la sola de [os bienes no embargables;
ahora, el crdito que tiene el acre;!or es un derecho, es un bletl in
corporal que en su patrimonio, y, por lo tant'o, este
de, para pagarse, embargar el crdito, puede obtener--como medida
prccllltnril-ql!e se r:tenga crdito, y en este caso, si :ncu:!ntr:J.
embargado =1 crito o :1 pagll, el P,I);.> al .lcrc:dl.l:"
es ya que en otra for:m, quedara burlado.
Elector el embargo o ntencill un crdito.-
Son varios:
1) Es nulo el pago que ejecuta el deudor m esta circun.>tancia.
2) El acreedor no puede demandar al deudor y no est
ca !l deudor obligado a cancelarle, y ello claro en
del artculo 681, segn el cual se puede .pedir la tradiccin de todo
lo que se deba mientras no haya plazo pendiente o intervenga
creto judicial en contrario. Ahora, el decreto judicial constituye un
acto de la autoridad, ccn3tituye mayor, y, por lo tanto, si d
deudor no paga la obligacin cuando se ha embargado o retenido d
crdito, no est colocado er mora, porqu! le impide hicer el pago d
decreto del juez, y sabemos que la mora supone el incumplimien.
to cal;cter culpable; por eso la juri3pruencia ha
no se en mora el deudor cuando no paga la deuda si sta
est retenida o embargada (3).,
La retencin .Jcretada impide que se haga el pago. Y la ley no
distingue que la re,t:ncin s.ea ecretada a peticin de un tercero o del
mismo acreedor y, por lo tamo, a ambos casos debe aplicarse la regia
el artculo 1,,578. As, la jurisprudencia. ha dicho que "entregada cier-
ta suma al arrendador para que oportunamente s.e pague de ::erta,3
rentas de arrendamiento, y decretada antes de hacerse el pago !a reten
cin en poder dd am:ndador en un juicio diverso seguido t",r l mis-
(3/ d. J. jun., J, 1907' Der>et,o ,"
dencla', tom.l IV, seccion prtmer3, .H 1,
DE LA EXilNCIN DE LAS OBLlG.'ClON ES
mo, en contra del arrendatario, no procede declarar pagadas esas ren-
ras en el juicio en que se le cobran ejecutivamente" (3 bis).
J) Embargado el crdito no es sus;;:eptb!e de compensacin, co-
mo lo dice el artculo 1,661, inciso 2.".
4) S el pago lleva envuelta la -tnajenacin, habr el1 l
iIlcito, segn el articulo 1,464, regla 3.", que establece qUt hay
ilcito en la enajenacin de !;s cosas embargadas, y, habi:no
ilcito, hay nulidad absoluta.
, .
ODJet::>
objet-:)
objeto
473. 3) Quiebt. Jet deudor y pago fraudulento.-De acuer-
do ('on el artcu!o 1,578, N." 3.", tampoco es vlido el pago hecho aL
deudor \I1so[vente en perjuicio de !os en cuyo Favor se In
abierto concurso. Este N." 3." debemos enttnderlo de acuerdo con 11
actual Ley de Quiebras, y aplicarlo tamo al deudor comerciante co-
mo al civil, por cuanto hoy , .t no existe el concurso, sino slo la que"
bra. Ahora, no puede ef!ctuarse el pago al deudor en est0s casos por-
<ue con motivo dt la quiebra se produce que 3e llama el desasiroien-
te dt los b:enes; en realidad, el fallido pierde la y !a
disposicin de sus bienes y todos pasan a manos del sndico; de tr.Q-
do que el sndico ser quien deba recibir el pago del fallido. Con esto
obtier:e todos los acreedores se encuentr!n en igualdad de cor."
dicicnes, 10 qce no se obtendra si el deuor pudiera hacer pago.>
a:slados a los acreedores.
474. b) Pago efectuad", al representante del acreedor;
dases de representacin.-En segundo lugar, tambin puede rebr
d pago el representante del acreedor. La representacin para recibir
el pago 'puede ser de tres clases: juqicial, legal y voluntarta. En otros
trminos, las tres clases de representacin estudiadas son aplicables al
pago, lo que queda de manifiesto con la sola re accin del artculo
1,576.
475. 1) Representacin judicial.-Esrarernos en presencia
la judicial cUcl.D.d-o la persona que va a recibir el pag'O
es nombr-,da por el juez, como acontece con [os depositarios o s!cues-
tres y (-amo aconteca con 1;)5 sndicos a.ntes de la Ley de Quitbras, pUl"
'o bis) Cas. fondo, de la de diciembre de 1937, de ,
J " tomo XXXV, parte, :!76.
C\JRSO DE DERECHO CIVIL
!ley da son nombrados per el Presidente de la Repblica para todes
.'0' casos (antes eran designados para cada quiebra en particular).
476. 2) Representacin legal.-A la representaclon 1.:gal
,diere el artculo 1,579, cuando dice que legtimamente: lcs tu-
:er:s o curadores por sus respectivos representades; los albaceas a quie.
nes se les hubiere encomendado o que tuvieren la tenencia de les bienes
el difunto; les mari des por sus mujeres en CUante tengan la admi-
:1istracin de les bienes de stas; les padr:s 'O madres de familia por
sus hijes en iguales trminos; y las dems personas auterizadas por
:cy especial. De modo '-lue tode repres_ltanre legal rien: facultades
para recibir el
477. 3) Representacin voluntaria; diputacin para el pa-
la representacin pJra' recibir es voluntaria e conven-
cienal, roma el nembre de diputacin para el pago;y puede s':r de tres
clases:
1." Se ccnhere al mand':"'uio la administracin de todos les
::cgo('\os;
2." Se conhere al mandatari:) la administracin de un negoci\>
particular :onde va cempr.endido el p.lgo; y
3.;1 S! 'Otorga un mandate especial exprese que se pone en ceno-
cimiento del mandatario.
Esta disposicin ne puede ser ms sencilla, porque la fawlrad
para recibir el pago puede s.er una consecuenc.l de tener la
,racin de tedos. l'OS bienes del la administracin de ciertes
negocies del mismo e un mandato cenferide expresamente para recibir,.
que es el caso ms curriente.
Para que se considere "!do el page hecho a una p,'!rsona que ha
:ecibide manda te del acreeder, es que le reciba en el carc-
ter de mandatario. En consecuencia, si lo recibe en otra calidad, el
pago es nulo (*).
478. Capacidad para ser diputado.-El artcule 1,:581 estable-
ce que cualquiera persona a quien el acreedor ie haya cenferide este en-
(.) C<u. de 20 de agosto de lQ32, "Revi.ta de Derecho y Juri.pruden-
cia .... tomo XXIX, S<!gunda parte, cin primera, p. ;. 611.
DE LA EXTINCiN DE LAS OBLIGACIONES
193
.:argo puede diputado parll recibir el pago, no tenga 'la ad-
ministracin de sus bienes ni sea .:apaz de tenerla. Es decir, puede ser
diputado para recibir el pago an un relativamente incapaz. Este ar-
tculo 1,581 est en perfecta armona y concordancia con la regla ge-
neral que contempla el artculo 2,128, del cual se desprende que tam-
bin puede ser mandatario un relativamente incapaz. Pero es
que no podra serlo un absolutamente incapaz.
479. El poder para dem,mdar en juicio, no faculta para re-
cibir el pago.-En dertos casos la facultad para recibir el pago se de-
duce -en forma indirecta; as, el mandato que se confiere para v.!nde:
lleva en s envuelta la facultad de recibir el precio. En cambio, de acuer-
do con el artculQ 1,582, el pode" conferido a una ptrsona para. actuar
en juicio no es suficiente para que reciba el pago de la deuda, disposi-
cin que est en perfecta armona con el artcu!o 8.", -inciso 2. de!
Cdigo de Procedimiento Civil, que establece que una de las faculta-
que deben conferrsele especialmente al mandatariQ es la de perci-
bir, y qUe si nada se dice, se entiend't que nQ tiene facultad para ello.
480. Terminacin de la diputacin.-En realidad, la forma
de de ella no constituye sino una aplicacin las reglas
generales de la terminacn del mandato, ya que esta diputacin !s
un perf.ecto mandato. Expira la facultad de recibir el pago en los tres
casos sgu:enres:
1) Por la muerte del diputado, de acuerdo con el artculo 1,386,
que estab!ece que no se transfiere a los herederos 1.1 facultad de red
bir el pago; y este artculo est en perfecta concordancia con el r-
tculo 2,163, segn el cual el mandato expira, entre otros C:lSOS, por la,
muerte del mandatario.La razn est en que el mandato es un contra-
to inruico-personoe, aL cual se aplica la muerte del acreedor o del deu-
dor cerno una forma de extinguir las obligaciones.
2) Por la reyocacin, aplicacin del artculo 2,163, que establece
que el mar-',lto se extingue, entre -otras formas, por la revocacin. En
cons-ecuencia, este contrato nos ofrece la particularidad de poder de-
jarse sin decto por la voluntad de uno solo de los contr<Jtantes. Esta
regla. genera! tiene dos excepciones, Q sea, hay dos cn \,,:. cua.!s
:l).t
CL'RSO DE DERECHO CIVIL
================================
acreedor no rYOcar a su arbitrio el mand,hll conf.erido pan
el pago, :: ellos estn contemp!ados en los artcu!.os 1,584 }'
1,585.
a) El artculo 1,584 pone en el caso de que el diputad,o o mano
catar:;> hub:ere nombrado dt comn por el acr!edor y el
naturllmente, ccm::> una aplicacin d! los principio,;
que el contrato =5 ul1a ley para 1il5 110 pucJe:l
,lo:::, po:, su sola voluntad, dejar sin efecto ese mandato, ya que a ello
so,: o:::m! la voluntad dd otro qU! tambin confiri el
mandato.
('mbargo, el mismo artculo 1,584 tien: una conrra::xcepcl0n,
taculca al acre:edor para hacerse aucorizu por el para re
".locar mandato conferido de acu:rdo con el J:!udor cuanto ste n"
tiene inters oponerse a esta revocacin. Porgue pue-de acontear qU!
el mandatario no sea una seria y honrada, como S! crey al
prin::ip:o, y entonces no se vera el int:r.s del d::udor para' manten!r
e; mandato, motivo por el cual d acreedor podra revocarlo perf2Ctl,
mente.
b) El artculo I,585 se pone en el caso de que S! haya estipulado
.,tlt' :1 pago pc::lr hacrse al aC11::eclor o a un tercero. Frent: a esta si
:uJci'Jn, por el 3creedJr no podra imp::dir que el pago
,<! al rercro, salv.1 d::ls c:mrraexcepcion.:s: 1) ::uando:1
; '1 hubiue dCllundaJo :tI deudor; y 2) cu:tnd.> <-1.1< '.-:lm cuvi:r!' lIJl
justo motivo pan revocar =1 a J:rdo. En cl!1tnllJla':o>
"n el artculo 1,585, el pago undr que al acreedor y n:> al
tercero.
3) Termina la diputacin por hacerle inhbil el diputado (ar
tculo 1,586), se hace inhbil el mandatario, como por cuando
)e demencia, civil, potestad marital, etc. Y terminl
artculo, expresando la regla general: "yen general por todas las
causas que hacen expirar un mandato".
481. e) Pago hecho al poseedor del crdito.-Y en ltimo
lugar puede al poseedor dd crdito. Se a l el aro

DE LA EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
_ ... ..:..=========.======
tculo 1,576 el inciso 2.", cuando dic.e que "el pago hecho de buena
fe a la persona qUe estaba entonces en posesin del crdito es vlido,
a.unque despus aparezca que el crdito no le pertzneca". Esta dispo-
sicin inters, p.?rque constituye una aplicacin de un aforismo
jurdico hgado por el Derecho Romano y s!gn el cual el error comn
c-onstituye derecho. Porque si una persona .estaba en posesin dd cr-
dito, era lgico que el deudor supusiera, por las aFlariencias, que real-
mente era su duenoi )! ,; despus aparece' que realmente no lo -e-
ra in;usto formular cargos al deudor, ya que tuvo causa suflci:nt:
error.
Esta mxima, que naClo en el Derecho Romano, tambin se de-
nomina Ley de Barbario Filipo, (pretor de Roma). En Roma no po-
da $-el' p:eror qien haba sido primero esclavo y d!spus l:b:rto. To
d"s ignoraban que Barbario Filipo haba sido amba'S .cos,as antes de
pretor. Pero fil demandado pblicamente. Surgi una gran discu-
sin. Como pret-ot", haba ejecutado muchos actos de autoridad; de-
jarlos sin efectos era la vida jurdica. Y lleg a esta
transaccin: se dej afirme todo lo ejecut,uJo por l y Barhario fu
qucmldo en una plaza pblica. A travs dd Cdigo hay otra:! aplica-
c: >!les de esta mxima.
482. Aplicacin restrictiva.-Como esta dispo.;icin C.i !x:ep'
donal, hay que aplicarla restrictivammte.
483. Requisitos. para que el pago sea vlid".-Para que ,el
pago sea vlido deben concurrir las dos circunstancias que enumera
el artculo: que el tercero sea. pOleedor del crdito al tiempo de :!Eec-
tuarse el pago y que el deudor est de buena fe, es que realmen-
te haya credo estar pagando a quien es acteedor.
Con respecto al primer requisito, hay que advertir el legis-
lador se refiere, no a la posesin material del crdito, sino a la jur-
dica; no al hecho de ser tenedor material del ttulo, en el cual ::::.nsta
la obligacin, $ino a una posesin jurdica, como seria en el Siguien-
te ejemplo: se cedt. 'crdico a una persona, pero con vicio de inca-
pacidad; es cesin nula, y el cesionario, aunque no es dumo, es po-
seedor del crdito. Todava, que d crdito 10 haya
cedido quien no era dueo, y entonces, a virtud del principio qu.
CURSO UE UL::RECHO CIVIL
puede transferir m .. derechos que los que tampoco d
cesi:mari" pasa 3. ser dueo, pero es poseedor, y se aplicara el artculo.
Hay otra O1plicacin en el caso del h:reero putativo a qu;.:n se te
hub:ere conf.:rido la posesin efectiva de la herenl:l.l; si el deudor te!
paga creyndolo verdadero y despus apltcce no lo I!S,
estlra biw pJgado, porque la Fosesin hac: creer que :!fec-
riVlll1l: nte es heredero.
El pago efectuado a una persona que no pUl"de reci-
birlo, no extingue la obligacin; excepciones.-Y stas son lu
p!rsonas que pueden recibir el pago. Ahora bien, todo pago efectuldo
a otra persona que no sean stas, no proJuce el efecto de
la obligacin, y, por lo tanto, el verdaderu acrceJor tiene del'echo a
exigir pago, y el deudor queda obligado a pagar dus por Pl-
g.lr mil!. Si n embargo, el artculo 1, l"stablece Jo:; excl"pciClnes,
casos en que el pago efectuado a persona diversa dI! las enumeradas
la virtud de extinguir la obligacin:
1) Cuando el acreedor, con posterioridad, y teni,endo suficiente
capacidad, ratifica el p.go efectuado a ese tercero.
2) Cuando el que recibi el pago, por cualquiera razn, llega a
suceder en el crdito al acreedor; por ejemplo, ste lega el crdito a
dicho porque entonces S! convierte en verdadero acreedor.
D. LUGAR DEL PAGO
4W>. IlIlportancia.-Tiene importancia drtrrminar dllnde de
be hacers.: el pag<..' , porque ello va a tener: influencia la C()mpeten
cia los Tribunales. Porque, de acuerdo con IOl artculos 213 y 216
de la Ley Orgnica de los Tribunales
1
es competente el juez del lugar
dond! efectuarse el'pago, lugar gue sealan los artculos,
1,588 Y 1,589 del Cdigo Civil. qu dicen estos aL ... dos.
486. Para determinar dnde debe hacerse el pago hay que
dit;tinguir segn haya o no convencin de las partes.-Si hay, nada
ms av,eriguar, porque de acuerdo con el artculo t,587 el pol-
g(' debe efectuarse en el lugar conveniClo. Se aplica la !ey <- contrato.
Si nada han dicho los contratantes, dI! acuerdo con el artclo 1,588,
hay ';1I"- hacer un nuevo distingo, segn qU! la deuda de especie o
DE LA EXTINCIN VE LAS OBLIGACIONES
cuerpo cierto o de distinta naturaleza: cuando se refiere a especie o
cierto, el pago debe dectuarse en el lugar en que la especie se
encontt:aba al momento de celebrarse el cont"ato; si es de otra natura-
leza, dectuarse en el domicilio del deudor, entendindo!e por tal
el lugar en el legislador supone establecido al deudor para el efee-
[Q de SllS relaciones jurdicas. Si el deudor estaba en Santiago, el pago
debe efectuarse en Santiago, y no en Delicias 1058, porque sta es la
h.loitudn.
El artculo 1,589 se pone en d caso de que haya una mufttcin de
domicilio entre la ceh bradn bl contrato y el pago, y dice que
estarBe al domicilio que exista al momento del 'contrato, salvo estipu-
Icill!l en contrario.
E. POCA DEL PAGO
487. Regla genera1.-La ley nQ regiamenta expresamente esta
materia. Pero puede que el plg'O debe hacerse inmediatamen-
te despus de c:lebrado el contrato, despus de contrada la Qbligacin,
siofmpre que se trate de obligacin pura y simple, ya que si es condicio
nal () a plazo hay que esperar que el plazo llegue o la condicin se
cumpla.
F. GASTOS DEL PAGO
488. Quin debe soportarlos.-El Cdigo se refiea e"preu-
mente a esta materia en el artculo 1,'571, diciendo que son de cuenta
del deudor, sin pjicio de la estipuladn de las pams o de lo que u-
suelva el juez sobre las costas judiciales: estas SQn las dos excepcione:>
a la regla general.
G. CMO DEBE HACERSE EL PAGO
489. Reglas generales.-Con respecto a esta materi;. hay dos
reglas generales que la inspiran y que el legislador contempla. En et
artculo 1,569 una y en el 1,'591. otra. El artculo 1,569 establece
el pago ebe efectuarse bajo tedos respectos de acuerdo con el tenor
de la obligacin, y agrega el acreedor no podr ser obligado a re-
continuar
ir atrs
DE LA EXTINCIN DE LAS OBLlGACIUNES
493. 1) Las obligacioneS. de dinero simplemente.-El a.r-
tculo 2,199 dd Cdigo Civil ef>tablece qu.! el mutuario es obligado a
pagar la suma numrica estipulada en el contrato. Esta disposicin no
f> desconoci pata nO&otr05. Al hablar d! la teora de la impn:visin
i:imos qU! este artculo :s un,a negacin de esta doctrina. Dice qu:: se
debe la suma numrica estipulada en el contrato, y, por .lo tanto, hace
caso ,omiso de las que puo!da teneJ! la moneda. Si en 1925
Ptdro contra.e una deuda de 100 y la paga hoy, est'ar obligado a pag:!r
nicam!nte bs 100, no obstante qu-! ellos signifiquen hoy unos 400. ?a-
b!mos, entonces, cunto debe pagarse. Y cmo debe pagarse? Tene-
:n03 que ref.:rirnos a los ley.!s dictados ltima-
mente.
E! 486, d: 192', cre el Blnco de Chile, y la facultad'
que tma ant!s el Gobierno billet'es pas a man,os de aqul
por un plaza d:! 50 aos. En e: artculo 68 de este decreto-ley se esta-
bl,ce que bs bilietes por el Banco t:ndrn circulacin
ilimitada y sern recibidos p"ra pagar cualquier obligacin, sel po
blica o privada, As tenemos que una forma de pagar del deudor es
por medio de los billetes dd Banco y el acreedor, conse-
cu:ncia, no podr negarlle a recibir estos billt,tts. Adems, .el decr:to-
:!y 606 cscabl:ci el sistema 1'" chiblO, volvindo$e con l al
c= la convertibilidad, al r"<men dd padrn de oro, y se dice
en el artculo 2." que "" unidad monetaria ser d peso de 183 mil
57 millonsimas de gramos oro fino, ro que se llama la moneda de
6 d, ponindolo en relacin con la f. El artculo 7.' de este decreto-
I.:y estab!!<:l que las monedls que se emitan en conformidad a la
ley servirn para cancelar todas la sobligaciones, publicas o privadas.
En suma, entonces, en virtud de los artculos 7." d<el decr<eto-
ley 606 y 68 dd decreto-Iey 486, resulta que el deudor podra pagar
su obligacin de din!w indistintamente en moneda de oro o en bille-
tes del Banco Central. La cuestin no ofrece diflcultad hasta aqu.
493. bis) Moneda divisionaria.-Dentro de fas sistemas mo-
netarQs existen las monedas divisionarias .. y el artculo 2,199
el en sntesis que el aCI:'!edor no ser obligado a recibir en me-
nuda plata o cobre ms all del lmite fijado por la ley. Este li
mite, durante la vigencia del de Comercio, era detzrminado en
el 118, que hoy se encue!": .. ') derogado y sustitutdo por los
300
CURSO UE UEIlECHO CIVIL
artculos 14 Y 19 del decreto.ley 606, de 14 de octubre do:
192'. acuerdo con estos artculos nadie puede ser obligldo a re-
cibir en una sola vez ms de $ '0 en mont'da de plata y ms de ,
en mou c!a de nquel, salvo el Fisco, que est obligado a admitir cual
quiera cantidad de esta moneda.
494. 2) Y 3) Clnplimiento de obligaciones contradas en
Chile elt extrnjer o en moned .. nacional oro; diversoo
legales.-EI cump!imil!nto de obligaciones contradas en
moneda extranjera o en moneda nacional oro ha estado sometido a
normas legales en los siguiemes perodos: (4).
495. Primer perodo.-"Desde :.l vigencia del Cdigo Civil
(1." enero de 18'7) hasta qUe empez a r..:gir el Cdigo de Comer
cio (l." de enero de 1867).
Durante este tiempo la nica disposicin aplicable es el artculo
1,569 del Cdigo Civil, que dispone que el pago se har bajo tr.' .5
los respectos en conformidad al tenor la obligacin, sin perjuicio
de Iu-.que en casos especiales dispongan las Iq ,5 Y que el acreedor no
podr ser obligado a recibir otra cosa lo que se l! deba, ni .Jun a
prl!texto de ser de igualo mayor valor la ofrecida.
Por consiguiente, de acuerdo con la citada disposicin, estipula-
da una obligacin en moneda extranjera o en moneda nacional oro,
1 deudor cumplirla neceslCiamenre en la moneda
496. Segundo perodo.-Desde la vigencia del Cdigo de Co-
mercio (1." Je enero de 1867), hasta la promulgacin de la ley
!O de septiembre de 1892.
Pa.ra estudiar Ia.s disposiciones del Cdigo de Comercio (artculos
113 y 114) que modificaron lo prescrito en el Cdigo Civil, es nece-
sario distinguir si la estipulacin se refiere a obligaciones contradas
.!n moneda extranjera o en moneda nacional oro:
A) Obligacwnes estinJadas en moneda extTanjera.-Para esta
clase de obligaciones los artculcs 113 y 114 del Cdigo de Comercio,
(4) Las lneas que a continuacin nos tomamos la libertad de reproducit'
a un exCelente tr.:lbajo de los distinguidos abogados 5eores Ch1'
n y Maza.
,
lJE LA EXTINCION DE LAS 011 LtG'"UON ES
J01
_ ... :;,. ..:-'::.':::': ...=-==
dhponcn que el pago puede realizane en moneda nacional,
dost por convenio de las partes o por avaluadn de peritos) la mo-
neda estipulada a la moneda nacional segn la rtlacin exist!nre en-
tre ambas monedas al tiempo del cumplimiento de la obligacin.
B) OMi;p.J.:ioner r:tpulddas t'n m07Ir:J", Ilational uro.-Sobre
ellas, el Cdigo de Comercio, no reglas esp:cales, ya que
)a nwneda legal en cir;u!acin en Chile era prt'samente en tat po-
,.a, moneJa de oro.
Pero desde que ces este regimm monetario con la dictacin de
diversas leyes que establecieron d billete inconvertible de curso forzo-
!o, fu necesario determinar si aquellos billetes podan servir para can-
... "Clar obligaciones contradas en moneda nacional oro.
Las respectivas leyes de il'lconvenibilidad se encargaron de esta-
blecer con toda claridad que los billetes cuya emisin autorilaban te-
nan valor liberatorio para la solucin, sin recargo, de tod.a. especie
de obligaciones, cualesquiera que fuera su fecha y los trminc,s en que
-:stuvieren otorgados. (Leyes de 6 de septiembre de 1878, 13 de junio,
10 de a bril y 26 de agosto de 1879 y 10 d e enero y 9 de agos to de
lB80)
497. Tercer perodo.-Desde la dictacin de la ley de 10 de
septiembre de 1892 hasta la promulgacin de los deuecos.leyes de 22
de agosto de 192,}, N." 486, sobre Banco Central, y de 16 de septiem-
bre de in'}, N." 528, reemplazado por el de 16 o::tubre de 1925,
N." 606, ambos sobre legislacin monetaria.
Durante este perodo rigi la citada ley de 10 de septiembre de
1892, que mo':ific las prescripciones <id Cdigo de Comercio y las
leyes de nconvertibilidad mencionada.<;.
A) monedd su res-
pecto, es necesario hacer una distincin entre las obligaciones con-
tradas en el extranjero para ser cumplidas en Chile, y las contradas
dentro del territorio de la Repblica.
1." Lu obligaciones en moneda extranjera contradas en el ex-
tranjero siguieron rigindose por el Cdigo de Comercio (anteuJo
114, inciso 1. ... ), por cuanto la ley de 1892 derog nicamente el in-
ciso segundo de este artculo, que lIe refiere a 'as obligaciones con-
cL'K\O 1lI: IH'KI'CIIO CIVIL
tradas en Chile. En consecucncia, cn las contradas en
mOlll:J..a extrall]l'r;1 fuera JI.' la Rcp,',l,lica para cumplirse en Chile, d
pudi.1 ,'11 I1Hllll"!; (,r('l'ru,nJose la r,'duccI1ill
Je: ;lcucrdo (In 1,) el! ... 1 .lrtclllu 114, l." Jel C.,Jigll d:
Comercio, al cual ya nos ht:mos referido.
2," En ClIanto a las obligaciones en moneda extranjt:ra contr.l
Jas dentro de la Repblica, la de 10 de de 1892 dispu
so que seran exigibles en la moneda conwnida, salvo esripub .
cin en cCl1trar:o. Esta ley modifica, :11 !n
nes dd Cdigo de Comercio y vuelve a aplicar lo,; principies qU! esta
I,t
reta
el Cdigo Civil.
B) ()f,fi..Jc'iol/t'" (rtiplIl"J ./I' ('/1 ,moned 'Ici;n/ oYO.--Rcspect'l
.le ellas, la (!taJa ley de !O de de 1 xn, tam
hn, salvo estipulacin en contrario, er.ln exigibles en la moneJa con
v:nida.
498. Cuarto la dictacin d 'os mencionado;
,1t'cn'r\ls.lt'yl's $ohr' n,llleO Cwcral y Icgi:.lacin mon,:cJrt.1 hasta h dic
:,ICI'"'' ,It' 1;\ In N," 4.')71, J
e
(l JulIO de [1,131, rl'rmplazada por
1..1 ley N," ",1111, ,1., 1') lit' ,[mi 1')32, arnb,\s L,tllIbi,lS inl':r
n ,lci'lna Its,
1..:1 .11111 1')2), ,'11 VlrtUJ los ,'11 relarl1l'1.I, ,e ese.l"
nucv.lInencc ehde el sistrma mOllctarto Jd paJrn dI! oro,
crendose el Banco Central, con facultad de emitir bdletes conv.:rti
bIes a la vista, a la par y al portador. Durante perodo pierde!.
pues, en gran parte el inters prctico de las estipulaciones de obli.
glciones en moneda nacional oro o en moneda extranjera, ya que la
moneda chrlena adquiere un valor fijo en relacin con el oro.
A) ,'n mont'cI..r t'xtr,,"jt'rct.-En 10 que se refiere ol
estas obl'gaciom:r, el d.:creto.ley 486, de 21 de agosto de 1925, sobre
Banco Central de Chill!, dispuso en su art. " :,) 68 qll! n.:> obilant.! tI
podrr liberatorio amplio que otorgaba a los billetes Jl!l Bancu, pod.'l
convenirse en contratos parrlcu[ares que pago se efectuara cual
quiera oera moneda. Por consiguientc:, a este resperro no se modific
!a situacin eXLstc:nte en virtud de la !ey de 10 de !>eptiembre de 1892
l.U: I.i\ I X'II:-/UN [n, ti .. , 01J 1.1< ,,\< I V 1'0 1 ,
101
. ..;;.:;::==,.--" ",
.. _' --'----'_.
y siguieron aplicndose los principios expuestos sobre ef"a .. ia t'11.
el p,rrafo pertinente.
B) Obligacin en moneda nacional oro.-En a etlas,
prcticamente la situacin no presentaba dificultades; por el hech-o
de (1lle la moneda corriente era precisamente moneda oro.
La ley no consider, en consecuencia, la posibilidad de estipula-
ciones especiales sobre pago en mond<l Jl.! :vna! oro.
499. Quinto y ltimo perodo.-Desde la detacin de la3 l:
yes de Control de Cambios Internacionales hasta el momento.
A) ,prlfr.sJ4Jf 01 lIIurll:d ... preci,o
distinguir a este respecto entre las obligaciones comraJas con
rioridad a la viglncia de la ley 5, lO7 y las que se celebren con posee
rioridad a su ictacin.
l." (,di ob/igadoncs contrcid<Jf con anterioridad a la le)' 5,107
(sc .. n regidas por el inciso 3." del atdculo 9," la citada ley, que dis-
p-one qLle ellas slo son exigibles previa autorizacin de la Comisin
de Control de Cambios y por las cantidades que sta selialc. Por con-
siguiente, se establece respecto de estas obligaciones una verdadera
moratoria, ya que la rey hace cesar su exigibilidad y permice al deudor
el no pago de ellas mientras la Comisin de Control de Cambios no
otorgue las divisas extranjeras necesarias para su cancelacin. La
extensin de esta mourora llega hasta el pLinto de qLle el acreedor no
puede ni siquiera exigir el pago en moneda nacional al cipo de cambio
'Oficial, lo que se desprende de lo dispuesto en el artculo 11 de la mis-
ma ley de cambios internacionales, que ,por excepci.n concede esra fa
cult.'ld al acreedor sl,) en el caso. de obligaciones provenientes de
ccmpraventa y arrendamientos de bienes existentes en Chile,
La citada ley de cambios internacionales, junto con ,establecer [05
principios anteriores como regla gener;, para las obligaciones en mo-
neda extranjera conrraidas con anterioridad a su vigencia, establece
adems reglas esp!cia!es para ros siguientes casos de excepcin:
a) Respecto de los depsitos en moned." extranj hechc3 en
Bancos Comerci.lles, dispone que sern exi-ribtes por r.l deoositante en
p3rcialidades no al ninte por ciento cada tres a
<':L'RS OE UI:Rl.<"1I0 CIVIL
C0nrar desde la f.:c
l
,- del vellcilnit..lto o de la promulgacin de la tey,
,; vencido>, y que bs depositantes deben vender al Ban-
, (.':)/I1,::rcial la mOlleja C'xtralljera {jlle It's V.1Y,1
JI:nJo recibir. El Banco deber invertir estas monedas en campen
cr{:diros de [a misma naturakza haya otorgado y e[ saldo de-
; .. ,.1 \'<'11,1\'1'1(\ .111\.11110 C'lIl".!. I .. ,\<" 1t.1I:llI .11.11. .. \.1 .j,1 ,;IIIl'
hio del da. L)s yu" Jll:o.tifiyucn ame: la C"l1Iisin Je e,lIll'
[, 0' IlIICIII.!(IOJ1.tln 'IIIC <"11 1lI01lql.t ,xlr;lllj''I'.t corn',
p"I1<.I<:11 .1 ohlig.1cinl1ts conrr.1d.1S Iq::almente ell esa (laSt dI' 111,);,,.1a
<,) a necesidades efectivas dI'! ckposirante o de su industria o c;)mrr-
'::0. en las mismas monedas, no estarn obligados a venderlo.s en la
Form.l .1I1tcJicha.
Los dep{)sitos que tengan en los Bancos las compali.1s n.1cinnalc:i
Je St'guros, en' moneda extranjera, que correspondan a las reservas
no estarn sujetos a las dispasiciones exprcs.1Jas, y las com-
:-aas podrn exigirlos para el pago de sus compromisos en esa clas::
-:le moneda_
b) Respecto de los crditos en moneda extranjera qw tengan
B;1ro"OS Cumerciales contra los deudores, podrn ser solucionados
::or stos t:n los mismos plazos y fonna establecidos en [a tetra ante-
rio: y el Banco Central deber v.:.nder a estos deudores las monedas
i'xrranjeras disponibles resultantes de ventas que le hayan hecho los
Ranens en conformid.ld a [o expresado ant-eriormente.
c) Los compromisos en moneda extranjera que deban satisfacer
las cOll1paas seguros debern pag;i:"e en la moneda estipulada o
en correspondientes letras sobre el exterior, previa calincacin de
:a Comisin de Cambios Internacionales; si el pago consecuencia
de siniestros ocurridos en el pas, deber entregJrS':: al Banco Cen' .1
ia respectiva moneda extranjera, el cual pagar a los acreedores en
mQ;eda corrient.:: el valor de sus crditos, al "bio del da del pago.
No est, por consiguiente, sujeta la exigibilidad de los crditos
de las opera.:iones de seguros, al otorgami( :0 de divisas
::oc parte de la de Cambios Tnternacionales_
d) En cuanto a. las obligaciones ef! '.neda que co-
rresp:mdan a precios de compraventa oa rentas de arrendamientos de
1.1\ EXTINClbN OE LAS OBLTGACTONnS

""n,es en Chifc, el acreedor tiene facultad para exigirlas en
moneda a la fecha de su vencimiento y al cambio de! da
Jel pago, o , .. ca, el acreedor elegir ya el cobro en la moneda
'estipulada, en cuyo caso la obligacin scr exigible a medida gue
la Comisin de Cambios d divisas al deudor, o ya el cobro en mo
neda nacional la forma antedicha.
2." Obligucio.ncs fOn/r,rds en moneda extrunjeru JU7ntt.' i y/-
gencia de fa ley 5,107.
Estas obligaciones ser pagadas en moneda lega! chilena
con el recarg0 de cambio correspondiente a la fecha de los vencimien-
tos estipulados. Enarros trmin'os, toda obligacin contrada con pos-
terioridad a la dictacin de la ley 5,107, en moneda extranjera, uede
ser pagada por d deudor en moneda nacional.
B) Obligaciones contradas en moneda nacional oro.-l." Obliga.
ciones contradas en moneda nacional oro con elnteroridt.td el la di.-ta-
cin df? la ley 5,107.
Conviene tener presente previamente que las d'usulas en moneda
oro pueden ser de dl>s clases: unas que St denQminan generalmente
clusulas "oro esped{co" en que el tiene la f.1CUlt.aJ de l'xigir
en o en moneda la cantidad de oro fino que se hubiere estipula'
do y {)tras denominadas clusulas "valor en oro", en que el acreedor
slo puede exigr el pago en moneda corriente pero con el recargo co-
rrespondiente al precio del oro al tiempo del pago.
La ley '5,107 no contempl en ninguna de sus &',posi'ciones reglas
referentes a obligaciones rontraidas en 'oro ron a $U vi-
gencia.
Debido a, esto, se han sostenido diversas opiniones al respecto.
Ante todo, necesario establecer que, en ningn caso, ni tratn-
dose de clusuh'l oro esp!dhco, podr sostenerse que el deudor esta-
ra obligad0 a pagar oro fino o ur')nedado, va que se enrontrara
en la imposibilidad material de hacerlo en virtud dd decreto-ley 103;
de 25 de junio de 1932, que dispone que nicamente el Banco Central
podr comprar y a l s!ose podr vender oro en barras o amonedado.
Por consiguiente, h dificultad queda reducida. a determinar si la
p!1tidad que el deudor debe pagar en moneda nacional, numr
30"
omente la misma contrada en moneda oro, peso por peso, o si d.,t"'-e
con el mayor precio que tenga el -oro artiempo -del pago.
Los que sostien. esta ltina. opinin, se fundan en que el texto
de la ley 5, W7 qtl' result aprobado por el Congreso, conten; un;!
disp-osicin que expresamente prescriba que las tarifas establ?cidas
en moneda oro por empresas dI.: suministros o utilidad pblica, do:ban
cobrarse en nacional sin recargo 'i que tal dispJsi-
dO (u l, r el ,jI' l., R"pt'',li(:l. lo, gul' ,hra ; 'n'
tender que la voluntad o intencin del legislador ftJt: aceptar que las
",r,I,. ,-onrr.1das en oro pudieran cobrarse con recargo_
aJ<:mis yue la ley de !O de septiembre Je UN2.
1'>t'I1l11t" ,'l (ohm dI' hs ohliga,iones en la moneda y que
fl'Spt'cto de esta clasl' dl! obligaciones dcht' c/lU'oJt'rM' vigente pllr IH>
L'n la ley 5,107 disposiciones sobre ellas.
del ,1' "umcnro fundado en los antecedentes legislativos
de la ley 5, 1 07, tenerse presenre que la historia. de la ley sirvo:
para interpretar un texto legal difcil u obscuro, pero en ningn caso
r.emplaza la JUSI"ll:ia de una prescripcin legal. Por otra parte, el
vo:to a que se ha hecho referencia, segn el mensaje mismo que lo
conriene; no tiene otro objeto que evitar que la. ley re';L,dva situaciones
convenidas con anterioridad a ella. y en ninguna parte aparece la in-
t.:n..:in del lrgisbdor Je disponer qu.: el pago de Olas obligaciones es-
tiplIhdas ('11 oro se hiciera con el recargo establecido pt>r d Banco
Central.
En cuanto ;l! argumento fundado en la vigencia de la ley de 10
de septiembre de 1892, se rebate fcilmente teniendo en consideracin
que esa ley, en cuanto a las estipulaciones contradas en moneda na.-
cional oro fu tcitamente derogada por el decreto-ley N." 486, de 21 de
agosto de 1925, que cre el Banco Central de Qlile y que dispone que
los billetes del Banco Central sern recibidos a la par y sin limitacin
alguna de cantidadeli en el pago de impuesto, y de cualesquiera. otrS
obligaciones, as pblicas como privadas, pennitiendo nicamente ese
lecreto-Iey las contractuales resp!cto de moneda extran-
jera y no respecto de moneda nacional oro, ya que expresa que puede
estipularse el pago "e1l otra moneda", expresiones que excluyen nece-
sariamenre a la moneda era la moneda corriente representa-
da. por los billetes del Banco Central.
Por consiguiente, se otorga a los LilIetes del Banco Central valor-
liberatorio respecto de toda clase de <lbligaciollCs, salvo nicamente
las escipulacioms sobre pago en moneda. extranj"ra.
La ley 5,107 aun CU ... 1JO estableci la inconvcrtibilidad de los
billetes, no moJihc la., disposici011eS legales que otorgaban a stos
amplio poder liberatorio.
En consecuencia, pueden pagarse con dichos billetes, sin ningn
n:cargo, toda dase d: obligaciones, sean o no en oro, siempre que no se
l mOIl('da extranjera.
De todo 1u ntcnor .'Oc que ol,llg.H l\lll\':. out l',lJ.I:.
en oro con anterioridad a la vigencia de la ley 5,'107, se pueden pa-
gar por el deudor en moneda corriente, sin recargo alguno y pe:. por
peso. (Esta misma actrina se en. un informe del Consejo
de Defensa Fiscal, de [echa 10 .le enero 193.
2." Dt acuerdo con lo dispuesto en el artculo 14 de la ley 5,107,
las obligaDnes contradas en moneda nacional oro durante la yigen-
cia de la ley 5,107 pueden ser pagadas por el deudor en moneda legal
chilena, con el recargo correspondiente a la fecha de los vencitnientos
estipulados".
500. Jurisprudencia.-Nuestra Corte Suprema sostiene que
las obligaciones contradas durante el regimen de la cenvertibilidad
en moneda de 183,057 millonsimas de gramo de oro fino por peso,
deben solucionarse en conformidad con el cenor de la 'Obligacin, esCo
es, precisamente en ro tino. As la doctrina de una de sus ltimas sen-
tencias, dictada el 3 e enero de 1939 (5), dia:
Es nula porque infringe los artculos 1,569 del Cdigo Civil y
8.
0
de la ley ',107, reglamenta las operaciones de cambios
nacionales, la que declara que el blllete del Banco Central
titne poder liberatorio para solucionar la obligacin en oro contl'ad"
el .uo 1930 en que liC estipul qU\I m\HUO contratado deba
en moneda de ali1e existente en esa fecha, esto ,:s, de 183,057
millonsimas e gramo de oro fino por ,ada peso, pues cen esa solu-
cin .se admite que el deudor pueda hacer el pago en di3ccnfonnidad
con el tenor de la obligacin y que el acreedor es obligado a recibir
una suma distinta en pago de /0 debido, y se al menciohao
(5) "Rt'vi5ril Derecho y Jurisprudencia", romo XXXVI. regundn par
te, seccin primera, pg, 4!6.
3tl
CUluO IJI: IJUu.Lll CIviL
artculo 8." un sentido que no tiene, pues' se da al billete un poder
liberatorio para toda, de transacciones, 10 que no $" desprende
de la referida disposicin.
"Es adems nula porque in fringe el artculo 1." de la ley de 10
de d:: 1892, al aceptar el pago en billetes respecto de una
obligacin contratada en nacional de oro con posterioridad a
eSa ley, Ordl.!I13 cumplirla en la moneda contratada y no en otra;
y IH>'\jllr ;!\!nJ1,:i, artClJ!{)S 7," d("! N," (iO(i y
6R del N." 486 que reconocen valor a las convenciones en
oro o en cualquiera otra moneda, en contratos particulares".
Orra dictada en d mismo sentido que, va de ejem.
plo podemos citar, es una 'del 8 de cnero de 1938 (6),
501. Refutacin a la doctrina de la jurisprudencia chilena.
-Las principlb razones que se invocan contra la doctrina de nues
tra Corre Suprema resumirse as:
"1) LIS clusulas rn que las partes hablan de pesos de I1B,057
mil!onsimos de gramo de oro fino no son sino la reproduccin de las
leyes monetarias. Las partes las incorporan de un modo exoreso a los
colltratos. Nada nuevo se agrega por lo que respecta a su alcance o
il1tcrpn' :'n.
"Ellas equivalen a esos adJetivos explicativos de la gramtica, tales
como /emorragia de sangre o blanca nie'Ye, que ningn nuevo concepto
aaden ni modifican al substantivo.
"2) Ll jurisprudencia argumenta tambin con la autonoma dI!
la voluntad. dice que puede hacerse todo lo que la ley no prohibe
y se citan en su apoyo el artculo 1,569 y el inciso final del artculo
2,199 del Cdigo Civil.
"Estas argumentaciones no admiten el menor anlisis. Las partes
tienen libertad para pactar todo lo que deseen, siempre que no con
trlren las leyes de orden pblico. El aludido artculo 2,199 est limi-
tado por las leyes monet::;J.S vigentes. Durante el sistema de conver-
:;in, por las leyes ya eMudiadas, que disponen que el billete debe re
cibirse a la par';' peso por peso, y que representa oro. Y durante la in-
(6) "Revis"t.t d" Dtr"cho y Jurisprudencia", tomo XXXV, Pol('
te, seccin primera, pg. 318.
,
U1.:, LA EXTINGION DE LAS OBLIGACIONES
JO'>
===r===-'
c<)Mvcrtibilrdad, por el artculo 14 de la ley 5-, 107 que pr>escribe que si
.',1' 1',1(1.1 ('n "r;l o en !l1<1nech extranjera purde cumplirse en billetes
con el recargo correspondiente.
"Siempre ha tenido limitaciones la :''' rnnoma la voluntad de
las partes. El articulo 114 del Cdigo de c.omercio, que se derog po:
la ley de 1892, deca que s: pagaba en billetes se hubiera es-
tipulado en moneda extranjera.
"Ol!'\l \!( llt!'ne;aritn por raZOl1fS dr ordrn pblico, vemos
en el inciso 2." dd artculo 2,199 dd Cdigo Civil que permite pagar
en otra moneda distinta de la guardand() la equivalencia.
EI artn: 20 del 4&6 de jo sin efect.o esta autorizacin y
'1W: ceslba Je ser oblig:\wria fa r .. cept'n de cualqllicra mone-
lb extranjera pago Je JnIJ.1s, a menos que se hubiera pactado t:ll
dicha moneda en <:onformiad a la ley de 10 Je s::ptie'mbre de 1892.
"Siempre los tribunales han estimado que las leyes monetarias
son de orden pblico, y cue modifican h voluntad de las partes.
"3) Se que las referidas leyes permiten que se estipule en
Llfra tl1l>llt-da v. 't' ,itan d art'lllo 6R del !t'Y 4R{ y los anicu-
!u8 7." y 20 del J:creto-ley 0U.
"Basta leer esos preceptos para convenars! de que ellos se refie-
ren a moneda extranjera,
"No puee decirse que es moneda distinta la definida por la ley,
,'s decir, el peso de 183,057 millonsimos de grlmo de oro fino. Esta
es la moneda la nica gUe existe en Chile. El billete UD es
sino el signo representativ{) de ella, cue por disposicin imperativa
del legislador debe recibirse siempre en el pago de cualquiera clase de
obligaciones.
"Por otra parte, debe recordarse que de acuerdo con el regimen
del Banco Central puede ocurrir 'que no se encuentren monedas de
oro toda vez que, en cOlllormidad a su ley rgnica, no est obligada
dicha institucin a entregar:"'mpre monedas de oro por sus billetes.
"Es evidente entonces que se han violado esos preceptos al darles
un alcance que no tienen, es decir, al considerar comprendidos los pe-'
sos de 183,057 millonsimos de gramo de oro fino, que constituyen
la mOReda legal chilena, en las acepciones "moneda especial" o "cual-
guiera otra moneda".
310
-_ .. _------- ----- ,_._--- ---
"4) T;:mpoco pueden invocarse razones de jusia para aceptar
la de la clusula oro que reconoce el fallo. Antes por el con-
tr J r' o, 5as razones abonan am pliamcnte nuestra interpretacin.
"Desde luegQ es preciso considerar que los deudores no podran
apreciar al constatar las C;:lnsecuencias que plra dIos pueden signifi-
;al" estipulaciones. Se dara va lor a una clusula respecto de la
cual hay imposibilidad pan apreciar su alcance en el momearo de
(1IIIVIIIIr1o!.
"Por otra parte, cabe ninguna {'quivall'llcia hay
tl'e d perjuicio que I!xperimemar d acreedor con la Jesvalori-
i';lci('1I1 dl' 1.1 y d qu recibe con el recargo de bille-
./c1 I,,,i .. .1,1 1110.
"1, I ,/',w.ll"ru.I,'t,'HI de' 1.1 /III./Ied.! 1""'/11<':' IIll ,!I" .. Ie l.." pre, tll"
el interior del pas y, por lo a la t'ljU1V,.'t:II(lJ J.: IILlc'S'
tra moneda con las extranjeras, ella se traduce en que deben darse ms
chilenas por la misma cantidad de monedas :xtranJeras que
se ompraban antes la desva!'orizacin.
"No siempre hay paridad entre estos dos efectos. La moneda
pll':dl' cllatro con respecto a las monedas extr:mje-
ras en el exterior y no alcanzar al doble en el maor.
"Esto es precisamente lo que ha ocurrido en Chile. El encar:ci
m':nco de la vida, segn la ucadstica, no alcanza al 100
1
; despus
de la oda de la moneda. Puede eerse, hablando :-notros trminos,
que hoy se necesita el doble de la can tidad de moneda que necesita-
ba ;>ar'5 para comprar 1;1 misma cosa. La desvalorizacin en el inte-
r!or ha sido de 100(;';, o sea, la vale la mitad de lo que vala
antes.
"Sin embargo, en sus relaciones con la moneda extranjera, tene-
mos que la desvalorizadn ha alcanzado en el mercado libre un
o sea, que la moneda chilena vale la cuarta parte de !o que vala antes.
"Las cl.iusulas ero en gramos de oro fino se traducen al final en
b:l/ !tes. con el recargo correspondiente. La equivalencia se ha con
relacin a la moneda extranjera, o sea, multiplicando por cuatro ca-
da peso oro. Resulta as que el acreedor para quien la vida en el in-
terior dd pas, no ha sino el doble, recibe por Sl: C'rt::-'ito
billetes como el monto de l multipl!cado por cuatro. El perjuicio del
deudor es maniflesto y as queda dt"",-ostrado que la justicia est de
1J1, LA ! X!INUN lll. LA" l/HU ... ". I"NI'
) I I
parte de la interpretacin que hemos hecho de las leyes moneta.-
rias" (7).
502. La clusula oro en pases extranjeros.-La d"!
la clusula oro se ha presentadQ tambin en varios otros pases, eJmo
Estados Unidos e Inglaterra. En Estados Unidos la cuestin se re-
:olvi por medi{) de una ley que que el pago poda hacrse
t'l\ billetes, dLlr por dLH, En ,lnglarrrra y mfl1:; ra:;es la Cltcstin
se ha resuelto en ambos sentidos.
11. Obligcioner de especie () (IJerpu ct:r Iv
l. 'j () L ni ;lffl'edor debe recibir la en 1'1 cstado cn yue se
encuentre; deterioros.-Se CIlCU:l1tran regidas por d artl:ulo 1,')1)0
.:le! Cdigo Civil, disposicin gue no hace sino repetir diversas reglas
que ya hemos estudiado al referirnos a los efectos de las obligaciones.
De acuerdo con dicho artculo, el acreedor est obligado a recibir la
cosa debida en el estado en que se encuentre. Lo interesante es ana
lizar cuaJ'Jclo la cosa ha sufrido deterioros. Pua ver si el acreedor est
a soportar estos deterioros, hay gue hacer un triple distingo:
1) S /Oi dl.'t.:riorof 50n proJuciJoJs por IW '''JO {"rlt"> (l fllo-
;::a mayor, el acreedor sopo na rlos, y el deudor no tiene ningl1na
porque uno de Jos efectos del caso Fortuito es liberar
de al deudor_
2) si los se ha1l produdo por un acto u obra de un
tercero, este acto tambin constituye caso fortuito, de manera gue el
acreedor tambin deber S<lportar los d.!terioros; pero, de acuerdo con
el artculo 1,590, inciso final,. tiene derecho a exigir del deudor que le
ceda las aCCKmes contra el tercero culpable.
3) Si los de/eriares se hm producido por culpa de! deudor o d u-
rante su mor, naturalmente no est obligado el acreedor a s-oportar-
los, y el artculo 1,590 lo autoriza para la "rescisin" del con-
trato con la indemnizacin de perjuicios; 10 que' ha querido manifes-
7) Razone-5 que aduce don Fun,mdo AlesS3ndri Rodrguez en el esct"ito
de formalizaclon de un recurso de casacin en el fondo.
3 I 2
111: IIUU,l'llU ('11'11.
-------'--'-'. ----_.----
tar es que puede pedir la "resolucin". Si no obstante los deterio-
ros, insiste el acrerdol' en 'llevarse las cosas, tiel1e de recho, y so-
licitar la indemnizacin de perjuicios. Tambin otro tanto "..:ont:ce
cuando los perjuicios no :pon cuantiosos.
nI. Obligaciones de gnero
504. Especie que debe ,entregar el acuerdo con
el artculo 1,)09, el deudor est obligado a enm'gar una esp:ci: de
calidad a lo menos mediana.
H. EL PAGO DEBE SER TOTAl.
505. Regla general.-EI pago no slo de-be con la
millma cosa objeto de la obligacin, sino tamb:n debe efectuarse too
talmente, el artculo 1,591, el deudor no obligar al
acreedor a recibir el pago por parcialidades, salvo acuerdo en contra-
rio o disposicin expresa del l!gislador. El pago debe hacrlo el eudor
por la totalidad.
Razn de este artculo: lo ha establl'cido el legislad:>r ::rey:ndo in-
tcrpl'l't;r la vllluntaJ de las plrrcs, porquL' lo lgico L'S <lU': acreedor
JC!A!e que se le cumpla la obligacin en la cora1iJaJ, p'lr"lUC pll"Je
acontecer que, cumplida por parcialidad'es, no d al acreedor la uti
lid3d que crey obt:ner al contraer la obligacin. Por lo mismo que es
interpretativa Je la volunra'd de las partes, es que puede ser derogada.
Es evidente qU! para hablar de la Jd pago se re
quiere que e.o;lCI11QS en Je una obl igaci\1 C\1 l!U(' "1 ya uni
dad de partes, no pluralidad, por cuanto, si con respecto a la obliga
cin de cosa divisible hay vanos acreedores o deudores, como la obli-
gacin sera conjunta, de acuerdo con las reglas estud;adas y con-
templadas los artcul()s 1,511 y 1,526, cada acreedor slo podra
exigir su cuota en el crdito y cada deudor estara obligado a pagar
su cuota en la deuda.
506. Excepcionalmente el pago puede efectuarse por par-
cialidades:
1 J Cuando as se hubiere estipulad().
111 1/\ liXTlNI.:rN la, 1,. 01\1 ("ClONL,
2) Cuando la ky establezCl 10 y l..y t'n ('S0 la
divide la euda;:!n la sucesin, el artculo 1,354 estatuy..:
que la deuda se divide los herederos a prorrata de sus cuotas he-
reditarias.
3) En el caso de la fianza, cuando hay varios fiadores) los cua-
les g<lzan de b:nchcio de divisin, el cual la deuJa se divide co-
tre os cofiadores.
Otros casos de pago parcial contienen los artculQs 1,592, y 1,593.
El 1,592 se p<lne en ef caso -en que haya conrrov-ersa -!ntre las partes
sobre la deuda Y' sus accesorios: el juez puede mandar pagar la parte
no disputada la deuda; el acreedor dice que se le debe lOO, y el
d:l1do!', que solo dcbl' RO, el )1, -.' manda pagar 80, El artculo 1,593
est.lblcce que si la obligafio ('S de pagar a plazo, ,'entender divi
dido el pago en panes iguales.
L IMPUTACION l)EL PAGO
507. Loncepto.-Pueden existir entre un mismQ acreedor y
un mismo d<,udor varias deudas de igual naturaleza, y el pago efee-
ruado por el deudor no ser suficiente para que todas sean canceladas;
a cul de ellas se entiende que se aplica el pago efectuado por el
deudor? A cul de ellas se imputa el pago efectuado por ste?
De e:.te punto trata la imputacin d::! pago, que puede definirse
como la determina-cin de la deuda que debe considerarse extnguda
entre varas cuando el pago no es suficiente para extinguirlas a todas.
508. Requisie:os.-Para qUe la imputacin del plgo ,tenga /u-
gar, deben con.:urrr los' siguientes requisitos:
1." Que entre acreedor y deudor hayan 'Yarias deudas, por cuanto
si"existe una sola, a t'!;ta-.sola se imputar el pago;
2." Que las deudas se"n de la mi5mtt naturaleza. porque si no, no
cabe hablar d,e imputacin. Si Pedro debe a Juan la entrega de un
caballo, pintar un cuadro y 100, entre Pedro y Juan existen varias
obligaciones, pero como son de distinta natura [e ia, no cabe hablar
de imputacin. En cambio, cuando son de fa misma naturaleza, se
presenta la cuestiR de determinar a cul se va a imputar el pago efee
3 1 -t
IlE 1lI-.I\\ ClIU CIVIL
tuado por "'wor. En realidad, esta cuestin casi siempre tiene apli-
t.'n las obligaciones de si Pedro debe a Juan 500 en vir-
tud de un mutuo y despus 300 como saldo de precio de una com-
praventa, cabe hablar de imputacin, porque son deudas de igual na-
luralezl; y
3. Que el pago efectuado por el deudor no fea \/ljicit:lltc para
canehr b rnta
1
idad de las obligaciones. PDrque, en :1 ejemplo"si
JtI.1I1 I'.\g,\ .'I\lO .1 !",tlru, IIll :.l' I/I'.\Cllt.\ 1.1 llll".II""1,
509. Quin puede hacer la imputacin; ('cgl.\ gCllt'l'.11.
1..\ Rfnt'r.d I'st; c'('lltl'nida ('11 el artculo 1,5<)(,. la imputanon
l'llrrt','ip'lluJf al deudor. bl l'gisbJr, <.'11 1111 11;1\ t' Sill'l
aplicar el articula ,56!), el cu.'l.1 las clusulas alllbiguls JI: un
contrato se interpretan a Favor del Jeudor. Concuerda este artcula
1,596 con el 1,500,. inciso 2.", segn el cual en bs ob!igaci,lncs
nativas la eleccin, en principio, corresponde al deudor.
510. Limitaciones a la lihertad del deudor par hacer la
c:I t:jcr.:iciu Je coSte Jt'rt:dw lI lll'm' ,,\ ,1"IIJ'lr
una libertad ilimit.1<-/a, sino que el legi.slador le p01.C as limo
taciones:
a} Si la de 11 da devenga intereses, no el dCl/dur. \'in con-
sentimientu del acreedor. imputar el pago al capital (artculo 1,595),
Evid?nte que si el acreedor consiente que se impute al capital. el deu-
',)r puede hacerlo.
Razn de la limitacin: si el deudor pudiera indistintamente im-
putar su pago a los intereses o al capital, a su arbitrio, casi siempre
lo hara ; t capital, con los consiguientes para el acreedor, ya
que el capital le est produciendo intereses, y los intereses no produ-
cen intereses.
b) El deudor no puede imputar el pago a II/Id obligacin que no
cst Jt'vengadcr (artculo 1:596), en otros trminos, Se pone el It:gisla-
dor en el caso de que, de las obligaciones, unas sean de plazo venci
co y otras nQ lo sean. Y dice: el deudor time que imputar d pago a
1J dcuya ya vencida, ya devengada, y no a las aun penientes.
IlL t,,\ EXTINCIN VE LAS
JI5
c) No puedt' el deuJor elegir deuda l7"IYUT ., !., mtiJ,/(/ '/'U'
tiene. Si d pago efectuado por el deudor es suficiente para cancelar
una obligacin, pero no alcanza para solventar la totalidad de las
otras obligaciones, no puede el deudor imputado a aquella obligacin
que no akamo:a ., ser p.lgada en su totalidad. Si Juan paga 300 de los
800 que deh:, no poJra imputar el par" ; la deuda de 500. Razn:
si 10 pudiera, el acreedor estara obligado a recibir el pago
pardal, 1100 pmllitiJo por el artculo 1,591.
511. Si' el deudor no efecta la imputacin al pago, el
rechu pasa al acreedor (artculo 1,596) .-Y la imputacin al pag'J
la ha..:c el aaccdor t>11 la cana de pag(l (recibo), y si, d deudor no
reclama en ese momento, no puede 1aculo despus.
512. Imputacin de la {ey.-Pero d legislador ha sido pr!vi-
wr, y como suceder que tampoco el acreedor haga la imputa
ri')ll al ! ,,go, el .1I'cll/Q 1,597 establece que el pago se imputar a la
Jnd.1 ,UI' ;11 "lllI'H ('stuvier(' dC'vt"ngada; y ;Jm!a:. ""(' ,j.,.. "'<1:'"
vieren devengad'ls, a la deuda que el deudor digltr', o vw:lvl!
nuevamente derecho de hacer la imputacin: al deudor.
En resumen, el orden de preferencia es ste. acreedor:
legslaor y deudor.
En rsto hay una diferencia en materia civil y comercial. En ma-
teria comercial, tambin corr?sponde hacer la imputacin al dwdor,
y si no ).1 !uq:, al acreedc!; pero ah se queda. Conserva ?sa facultad
el acreedor, y no vuelve al deudQr como en materia civil.
El artculo 121 del Cdigo de Com!fcio modifica, pUl'S. al ar-
tculo 1,597 dd Cdigo Civil, ya que dice:
"El acreedul que tiene varios crditos vencidos contra un deudor;
puede imputar el pago a cualquiera de las deudas, cuando el deudor
no hubiere hech la tiempo de hacer el pago".
PRUEBA DEL PAGO
513. Limitacin en cuanto a la prueba testimonial.-E! le-
gislador no se ha referido a ella en prnfo espcial, sino que slo
aisladas la tratan. DebemQs tener consideracin una
31tl
CURSO lJE lH:RC:CHU CIVIL
--_ .. _--
regla muy importante: el pago constituye un acto jurdico bilateral;
es un ejemplo d! convencin, porque exige la concurrencia de dos vo
luntades. Si:ndo connncin, r.esulta que es aplicable a l la limita-
cin la testimonial que .establece el artculo 1,709, segn d
cual deben conscar por escrito los actos O contratos que contienen la
=ntrega o promt'sa de una cosa d: ms de $ 200. De manera que si se
mta e':: probar una obligacin de ms de $ 200, no se admit:! la prueba
testimonial, salvo cuando haya 2xistido imposibilidad d obtener prue-
ba por escrito o cuando haya principio de prueba por !s.crito, que son
los dos casos d! excepcin al principio general.
514. r:arta de pago.-Sin embargo, el Cdigo Civil no con-
sagra al deudor el derecho de exigir al acrcedvr la carta de pago;
pero el Cdigo de Comercio, en el. artculo 119, lo establece expresa-
mente. El deudor no est obligado a contentarse con se le de
vuelva el ttulo de la .)bligacin, sino que adems puede exigir al
acreedor el otorgamiento de h carta de pago.
515. Presunciones legales a favor del deudor .-Pero puede
lllle en c("rtos CJM1S ios rt'ci[,ns S(" extravien, y t'lltllnces t'\
legislador sienta algunas presunciones con respecto al pago. Son dos
::n el Cdigo Civil:
1) De acuerdo con el artculo 1,:;95, inciso 2.", Jj re uturga tina
,'l1rt<.1 de p<.1go referente <.ti capital, se entiende'n pag<.1dor los ntereres.
Est:! regla la repite el artculo 2,209.
2) De acuerdo con el artculo 1,570, en los pdgOS peridicos, 1<.1
(arta de pago de los tres zltimos pnodos hace prerumir el pago de
lor ttnteriore.r. Si se trata c!e un arriendo, basta 'con guardar los reci-
bos de los tres ltimos mesps.
Estas son tienen el carcter de legales; el acree-
dor, aduciendo prueba contraria, tiene derecho 1 destruirlas.
EFECTOS DEL PAGO EFE:TlVO
516. Extincin de la obligacin.-Se produce la extinclon de
la obligacin, y conjuntamente, como consecuencia, d_jan de corr:r
los intereses en contra del deudor, que queda liberado de responsabi-
lidad con respecto a la cosa debida y pagada.
ndice
1>12. 1../1. IlX ... 1NCIN DE l.AS OUUCACIO!<l

517. Devolucin de garantas.-Tambin tiene derecho d deut
dor a que se le devuelvan las garantas que hubiere constitudo para
pago. Si, por ejemplo, han dado en prenda acciones de
una sociedad, efectuldo el pago, tiene derecho a exigir al acreedor. la
devo! ucin de las acciones.
518. Subrogacin.-Cuano el pago lo hace el propio deudor o
t J 11!(S Irga 1 .. 5 () ronvenct'lnales, la cuestin n-o ofrece va-
riante ni modalidad. Pero vimos que el legislador autoriza que Id pago
pueJa haCt!rll) cualquier interesado en l, y an un tercero. En
estl1S casos, si el pago extingue la obligadill elltre el J('udm y l'[
acn',dor, pnr lo wnnJ1 lJ drja suhsistt'nte t'ntre rl que ha pa.!ado. qu:,
pasa a ocupar el lugar de acreedor, yel deudor, porgue se Opel la su-
brogacin.
519. Definicin.-Hasta aqu h .. mos disCLll' IJO sobre la base
de qlll' t>! ;1crcedor no tenga inconveniente en recibir el pago. Pero pu:::-
d(' OII'OIl(('('('r lJue 110 ljUll'ra ft'ribirlo, y llO por lIlero caprtcho, sino por-
ljllC pllcJe ljue el pago lJue Sl' le ofrece no l's(, de ,Iel/en/o lDII (,1
tenor de la obligacin, que no es precisa y estrictJmente lo En
estos casos surge la figura del pago por consignaci6n, materia que
tro It'gislador trata en los artculos 1,598 a 1,607.
De lo dicho se comprende en qu consiste el pago por consigna-
cin: es el que se hace contra la voluntad dd acreedor. Por eso el ar-
tculo 1,598 dice expresamente que para que el pago sea vlido no se
requiere consentimiento del aCfrt,dor; puede hacerse an contra su vo-
luntad mediante la consignacin.
El artculo 1,599, definiendo, dice: "La consignacin es el depsito
dI! la cosa que SI! debe, hecho a virtud de la Tepugn.mci., o TIO evmp.,-
recencia del acreedor a recibirla, y con las fumalidades necesarias, en
manos de una tercera persona".
520. Maneras de pagat vlidaJnen.te.-En nuestro derecho
hay dos formas de pagar vlidamente: con consentimiento del ae-
dor y sin l, mediante la consignac"n. Ambos pa2S, en trminos ge'
nerales, producen idnticos efectos: la deuda, dejan de CD-
rrer los intereses, eximen de responsabilidad al deudor y ste tiene dere-
cho a reclamar que se le devuelvan las garantas. Sin embargo, es evi-
dente que hay pequeas diferencias entre ambos pagos: el por consig-
nacin no sirve para transf la propiedad, porque nadie puede ad
quirir derechos contra su voluntad.
Como ya lo insinuamos al estudiar la accin re.iolutoria y la facul-
DE L.A EXTINCIN D
J10
-===================================
tad del deudor para enervarla, por el pago, slo existen las dos formas
de pagar indicadas.
De ah que, como 10 ha resuelto la jurisprudencia, una oferta pri-
vada de pago y un a la orden judicial no producen la solu-
cin de la oblig<tcn, si no reunen las formalidades legales del pago
por consignacin (8).
')2'. l,Qui':1l put'(Ie efectuar el pago por consignacin?-
Clulquicra que quicr" y p"Clh pag.ll, a 1I .. i .:r.l' ,) . '1,' (',
do o extrao (artculos 1,,572 y 1,598),
')22. Etilpas que comprende el procedimiento del pago por
cOllsignacin.-Denrro del pmCt'dl/ni<:'nto cngorr'iO y Jifcil iJeado
por el legislador, hay do.o etapas diversas: la oferta y la conrigrutcin,
La oferta tiene por indicarle al acreedor que el deudor de.-
SC,l pagar y dejar constancia de la negativa de aqul a recibir el pago.
La consignacin es ya poner la cosa debida a 'disposicin del acree-
dor t'!l un taccro; no hay slo la intencin de pagar del
deudor, sl1\J que sta :;e
1) lA OFERrA
523. Definicin.-La oferta, que por cierto es previa a la con-
signaaon, es el acto por el cual el deudo!: manifiesta al acreedor que
est dispuesto a cumplir la obligacin y poner la cosa a su dispo-
sicin.
524. Finalidad.-La hnalidad de ll ofert:!. es dejar COJ1.lltancia
del propsito del deudor de pagar y de la negativa del acreedor a re-
cibir,
525. Clases.-La oferta puede ser real o verbal. Real es la que
se hace mostrando la cosa debida: llevar el caballo a Pedro. Verbdl o
labidl es la que se hace de palabra o por escrito: le escribo a Pedro
y le of;ezco entregarle l caballo.
(8) Casacin de 9 de m.ayo de 1919, "Revista de De;cho y J"r1<prde[lcia",
tomo XVII, $egunda pat'te, ".cln primera, pg. 117.
320
C:URSO DtRECHO CIVIL
--------.. - -..... -- .. . .:
De dos ofertas, nuestro y reconoce, segn
Alessandri, la verbal, y no exige Sl!a real. No cab.! duda si se
considera la historia del establecimiento de la ley.; en !'Os proyectos
de Cdigo el legi!>lador la real, y cambi de criterio,
contentandose con la verbal. Y adems, esta conclusin se afirma
ante el artculo 1,60L) N." 5:', que slo I!xige que se ponga ::n man.)S
J" un ministro de fe, una minuta de lo que s:? debe, y "no /0.1 l';J
mism<l". Por otra parte no hay artculo que exija oferta real.
Claro Solar afirma que la oferta debe ser real. "Es cierto-diC':-
qut' el Proyecto de 18'H, as como en los anteriores publicados en 1845
y 1847, Bello calific.lba de "real" la que deb! precr:der a la COll'
signacin y r.c ,tena ms estrictamente a la letra del Cdigo Fran.:s
diciendo en el lugar del N." '," del artculo 1,600 del Cdigo Chil::no:
7." "que la of!rta llene cumplidament.e la obligacin con los intereses
vencidos y las dems cargas lquidas, dndose la seguridad competente
para el pac:' de las cargas ilquidas"; pero en el N.O 8. se agregaba
que "el acta susodicha (la que deba extender el ministro de fe encaro
gado de 101 oferta) derignl!t la cosa ofrecida d.e manera que no haya
peNgro de que se confunda con otra, y si es dinero, el nm!TO y clase
de las especies metlicas". Segn sto
f
a pesar de ser calificada de rtal
la oferta y de exhibirSe! al acreedor la cosa que le ofreca pago,
era menester hlcr en el acta la designacin de la cosa de modo de in
vidualizarla y evitar su confusin con otra. De esto se deduce, por
lo tanto, que la supresin de la palabra "real" y el cambio de redac
cin hecha en el artculo 1,600 no bastan para indicar un clmbio de
sistema. Se estim tal vez redundante : innecesario el calificativo de
rt't.1t'''.
"Para autorizar la consignacin, cuando ello es posible fsicamen
te, hay pues,-concluy.e don Luis Claro Solar--, que principiar por
ofrecer al la cosa misma; de modo que pueda ser tomad01 in
mediatamente por l; si es dinero, presentarle las monedas o b!lletes
de curso legal; si es un cuerpo cierto, exhibrselo tambin" (Obra ci.
tada, tomo XII, Santiago, 1939, pg. 183).
526. Requisitos de la el artculo 1,600: "Ll con
signacin debe ser precedida de oferta, y para que la oferta sea v
lida, reunir las circunstancias que Siguen ". Estos requisitos pue-
den reducirse a cinco:
DE LA DI:: lltS OlU.JG/l.CION I:.S
321
1) De acuerdo con el N." 1." del articulo 1,600, se requiere que
sea hecha por el deuMr rapaz efectuar d pago, y recordamos que
cuando el pago tiene por objeto transferir d dominio, de acuerdo
con el artculo 1,575, debe efectuars!! por el qu'e tenga plena caplci-
dad de enajenar.
2) Debe efectuarse al acreedor tenga capacidad para rec-
blr o a fU legtimo tambin debe comprenderse al po-
,sudor del crdito (-artculo 1,576, inciso 2.).
3) Si la obigacin es condicional o a plazo, debe haberse 'Veri-
ficado la cvndicin o haber llegado el plazo: la obligacin debe ser
exigible. Esto que dice d N," 3:' hay que acept-lrlo con una
modificacin: no h,y inconveniente en efectuar la consignacin ha-
biendo plazo si !st estipulado en beneficio del deudor y
puede ste ya que al hacer la oferta el "dor est re-
nunciando tcitamente al plazo. Esta .afirmacin, indestructible por SI!
apoyo en la historia del esrablecimiento de la ley, la hacan
mente los proyectos del Cdigo, y fu suprimida por inn!cesaria.
4) Debe Qfrecerse pagar en el lugar con'Vendo, de acuerdo con
las rf'glas de los artculos 1,587 a 1,589.
5) Ddx efectuarse con las formaliddts que establecen los N.'" 5.",
6." Y 7." del 1,600 y que verem:>s ms adclant:.
2) LA CONSIGNACIN
527. Definicin.-Esr definida en el artculo 1,599, que die'!
que "es el depsito de la cosa que se dek, hecho a virtud de la re-
pugnancia o no cDmparencia del acreedor a recibirla, y con las for-
malidades neesaras, en manos de una tercera persona".
528. Finalidad.-La finalidad de la consignacin es dejar C<lns-
tancia del prop:i:;', dd deudor de desprenderse de la cosa materia
de la obligacin.
322
CURSO VE UUU.CIi0 CIVIL
529. Cundo tiene lugar.-u consignaci6n tiene lugar Jespu';"
de realizada la oferta y de rechazado el pago.
PRO:..lOII\-IIENTO DEL PAGO POR CONSIGNACiN
530. Discincin.-EI del pago por
est:! detallado minuci,)samente en los artculos 1,60 l, l,602 Y l,603.
!'.1I .. 1 ti!y tIlle !taca 1lI1 lll/t> ")lJr"mpb ,.1
CdiRll, l'l .1crecJor s: CIKucntn: presente o
a) CuJ) t'n que el acreedor e,t en d iugt./r dd 'pago
531. a) Oferta; escrito y notificacin al acreedor.-D.!
do con el artculo 1,660, hay que tener presente!. que: el dwdor d;:bc: :i.:r
capaz de pagar y el acreedor debe ten::r capacidad para rt!cibir,
la obligacin debe ser exigible y que el pago debe efectuarse en el lu
gar convenido. Reunidas estas condiciones, el deudor debe presentar
un escrito pidiendo al tribunal que designe ministro de fe, para hacer
la oferta al acreedor.
AJLIll;s. a 1" Jl'l11anda pre.;:ntada debe acompalarse una minu
ta ele: lo que so! debe, indicando los inrereses venClJus y Jems carg.l.>
lquidas y clln una descripcin individual de la cosa ofrecida. Est.!
N.' 'j.", que exige rodos esto3 requisitos, establece que la minuta
pondr mallos de un ministro de ft!, de donde
qll,' la se hac!: directamente a l, para que ste ofrezca la ':0Sl
al aal',Jor. Pero nll es as. P'lrcue, segn s.: .Id oIt'tind,.
'3'iZ de la Ley Crg.inica los lus CjUl' SDn 1M
ministros de fe empleados aqu, jams proceJen de oficio, sino en VIl"
tud d: un decreto de orden judicial. Por eso, la minuta se .::.compaa a
la demanda y se presenra al
El mismo N." 5." que, en casos necesarios, su
plir!K la falta de fe por el subdelegado o inspector del lu
gar en que debe hacerse el pago. Esto est modificado por la 01"
gnica de los Tribunales, y debemos enrender juez de subdelegacin
o de distrito. En resumen, el ministro de fe que va a notificar la ofer
ta al acreedor pmde s:r un .. un juez de subdelegacin o un
juez de distrito.
[,le LA bxnNctN 01: Lft.) OlJLlt;ALlON
La vfata no puede ser hecha por un notario (CJigo Jet N,,
[ariado) .
532. Acta con intercalacin de el acrez
dor d:! la oferta, pueden acontecer dos cosas: o bien el acreedor se
convence de las ventajas que ocasiona el pago, o no acepta la co:",
ofrecida. Cuando acepta, todo ha terminado, y no alcanza a produ.
el p:,gu pur (\)t1:igll,u:in. Cuando no ;H:'pta, cuando insiste en
su negativa, e acuerdo con los N.'" 6.' Y 7." articulo 1,600, .!:
ministro de fe debe !evantar un acta de todo lo obrado, que deber
la dada por el acreedor o su representante r
"'ju': tlo " ... I'l'I'. un po,ln o. IHl qll"rn anpt.lr. En el acta
deber copiarse la minuta.
53}. b) Consignacin; escrit(l y notificacin de la resolu
dn.-Hasta aqu estamos .. , la oferta, que .se ha efectuado y que e:
acreeor neg a recibir. El deudor contina con' su procedimiento.
De acuerdo con el artculo l,60t, el juez competente autorizar la
consignacin y designar la permna en mallos Je quiw Jebe h.lCerst.'.
El deudor, presentar antes un n!U'').'o escrito, relat.lllJo lo acontecido
y s()Jtando la consignacin de acuerdo con el citado artculo. En
este caso, segn e! artculo 1,602, la consignacin se har por citacin
de! acreeor.
Viene una segunda notficdcin del acreedor. Es interesante ob
servar que la citacin est tomada en sentido de notifica
cin, y no de la citacin a que refiere e! artlculo 72 de! Cdigo de
Procedimiento Civil. De acuerdo con ste, cuando se decreta unil ci
tacin, la permna a quin se cica tiene derecho a oponer5t. el
.artculo 1,602 no tiene este alcance.
534. Realizacin de [a consignar la notibc;
cin al acreedor, viene la t tercera etapa: se procede a e fectuar la con-
signacin. Aqu presentars.e dos siruaciones: .d acreedor con-
curre a la diligmcia de la consig;l1acin, o no concurre. Si no com-
Farace, habr que notincarle por tercera vez, intimndole a recibr h
cosa ofrecida (inciso 3.
u
, artculo 1,602). Hay, en consecuencia, tre ..
n-otificaciones a! acreedor: la de [a oferta, la del decreto del juez qU!
>24
LL'RSO DE LlI'RELlIu CIVIL
ordena la consignacin y el hecho de haberse efectuado ya la con-
signacin.
535. El pago por consignacin es asunto contencioso o de
jUl'isuiccin voluntaria?--Pucde el acreedor negarse a recibir la
cosa consignada? Esta gestin de la consignacin es de jurisdiccin
contt'nciosa o voluntaria? Si decidimos que puede negarse, entonces.
el proceJimiellto !>cr; cOlltencioso; si decidimos lo contrario, St'r de
jurisdiccin voluntaria. La cuoestin ha sido discutida. La jurispruden-
,'ia vacilante.
Algunos ellos AI.:s.sanJri-que esta g::!itin Jet
pago por cOllsigllarin de jurisdiain volunt.uia: el acrt'edor no
i 'lltd(, 1.11 IIIIII.H 1111 1111"1111" . .lid,,) pago, ya por se-
!;\unda vel quedara en sus mal1:Js la p.;Jsbilidad de hacerse () no el
pago.
Esta doctrina cuenta wn algunas decsiones de la jurispruden-
cia (9).
Somarriva considera la cuestin pued! resolverse en
.:Iiverso y dcclara qu-e el asunto es de jurisdiccin contenaoS.1.
Razones:
1) 1,,1 011.1 01'1111011 iI1Cllrr, ('11 IIna p:-qur:l contr;diccin: dice
I}1I,<' 1.1 ,lc<lI1alld.1 .1 . (,:, I'l'cs('l1tarse :a la Secretara de la Je Ape-
:a::iDncs para ylle S!! )llLgaJu; cn forlll.1 illlpl,it.l rcnlllu-
':i! que es de jurisdicci,n contenciosa, porque si fuera voluntaria se
Jres-entara directamcllte al juez de turno.
Z) Lo que caracteriZl la jurisdiccin voluntaria es el hecho de
que no existan partes, demandante y demandado; no hay intereses con-
trowrtidos (el marido que solicita autorizacin para enajenar bie-
nes races de la mujer, el nombramiento de un curador, etc.). l-Ly
una sola persona que pide. Y es sta la situacin que se presenta en
el pago por .:onsign,lo,-in? La respuesta es negativa. Precisamente el
pago por consignacin se hace porque el acreedor no '1uiere recibir
:a cosa ckbida; hay dos partes: deudor '1ue desea pagar y que
no quiere aceptar, y no por mero capricho. Hay intereses controver-
(9) Sentencia de la Corte Supreml de 28 mayo de "Revista d.
Dprecllo y Juri$prudencia", tomo XXXII, segunda parte, seccin primera, .
. ;;-6: Sentencia de la Corte de Ta!ca de 19 de mayo de 1931, "Revista de [H-
recho y Jurisprudenc;a", tomo XXVIII, seccin segunda, pg. 63.
DE LA EXTINCIN DE LAS OQL1GAClONES
3!5
<idos. En consecuen<:ia., el asunto es de jurisdiccin contenciosa. El
mismo Cdigo emplea expresiones no conciliables con h idea de que
sea de jurisdiccin voluntaria: el articulo 1,602, dice "ron intimacin",
suponiendo as que hay a[gui<:n que se opone, que hay controversia.
3) Evidentemente es absurdo sostener qU( el acreedor no pueda
negarse a recibir la cosa debida. El Cdigo dehne el pJgo por consig-
nacin como el epsito de la cosa que se debe, y puede. suceder que
el deudor no ofrezca la cosa debida. El deudor debe 100, y ofrece 20.
Si el acreedor estuviera obligado a recibir, tendra que aceptac un
pago '1ue no corresponde a la prestacin.
4) El artculo 1,606 proporciona un argumento decisivo. Dice
qu' si !;I no se ha hecho irrevocable por aceptacin del
acreedor o pur :.e11t1!1Il:la I!jl!l:UlonaJa que haya en aUlonJ.lJ
de cosa juzgada, puede el deudor retirar la consignacin. Indica que
el procedimiento del pago por consignacin puede terminar en dos
formas: '1ue el acreedor acepta [a cosa, o que termine por .sentencia
del tribunal en que lie dedare bastante el pagQ; el momento de dic-
tarse esta. llegar cuando el acreedor, durante el procedi-
miento, se haya opuesto a recibir el pago por consignacin. A esea
observacin se podra hacer esta otra. que f<>cmull la parte contraria:
que la sentencia a '1UC se refi-cre el artculo 1,606 es la que se dicta,
un juicio diverso, :n el que se discute la pre<:edencia o no proce-
dencia de! pago por consignacin. Con la consignacin terminara
el pago por consignacin", y si el acreedor desea reclamar, debe enta-
blar un nu,evo juicio contra el deudor_ Y a ese juicio se re r " ira la
sentencia del artculo 1,606. Pero, dice Somarriva, esta interpretacin
f
no es la legal, por dos razones:
a) Porque ella dice que si el acreedor no ha .aceptado la c<tnsig-
nacin o no se ha dedarado bastante el pago por la sentencia dd tri-
bunal, puede el deudor retirar la consignaciQfi. y, por lo. tanto, lo que
nadie puede negar es que [a aceptacin de: la consignacion se produa
en d mism<l procedimiento del pago por c<lnsignacion. Luego, es tam-
bin lgico que el otro caso del Tribunal) se produzca en
el mismo procedimiento.
b) Porque la historia del establecimiento de la iey ice 10 contra-
rio de 10 afirmado por la otra opinin. En los primeros proyectos
(1841 y 18&1)) haba un artculo que deca que la consigna-
cin quedaba cuando el acreedor aceptaba la consigna-
=====-----
clan o se declaraba suficiente el pago por sentencia ejccuroriada. Este
artl:ulo repeta. la misma regla del 1,60S, Y por eso despus se supri-
mi. Al constar en forma expresa demuestra debe haber .senten
(ia, y ljue ,11.1 fav:lrecer al acrcc."dor o al dc."l,d{lr segn qur el juez
ljue la cosa ofr::cida eS precisamente o no la
JI/Ti rp.rrIJt.'ncJ,-Ll j urisprudc."ncia es vacilante. La to
m imp<.>rtancia con motivo de la clusula oro, ya quc los deudore:o
{Iml i.lll 1','g.&r ell dc B.lllfO, p."" por P'.\II, y
t')(igian pago en oro o con recargo. Dos sentencias de la Corte Su-
prema han declarado que c:l asunto es de carctcr contencioso (10).
La ltima declar que era contcncioso por 4 control 3, lo
.:ual da una Idea de lo discutible de la cuestin. Dos sentcncilS han
,'(,,1.11.1110 {lit' 1,. "ursti,')O cs d(' ('arcrrr voluI1tMi,,; y la, ntamos
,11 1 .. otra opinilll1.
536. Excepcin relativa a obligaciones de dinero.-Todas ::s
ras reglas, en cuanto al pago por consigrhcin, una pequea
cuando la COsa debida es una cantidad de dinero y el deu-
dor desea depositarla en arcas tlscales. En este ClSO, de acuerdo con :1
.lrcculo 1,601, inciso 2.", no se requiere la autorizacin d:1 jUC:l para
dl.'(' 11M 1.1 con!olgn.lCl(lIl, ni c.lmpO(-O la Jwrson,l .. n poder
de quien se va a ciln5lgnar; no se reguiert: levalHar .H:ta JI.' 1.1 .:onslg
nacin, sino que basta con la que se eh en la Tesorera Fiscal.
b) Caro en qzu el acrudor no est en el !UgclT del pago
5 Procedimiento cuando el acreedor est ause'nte.- [,: pro-
cedimiento est establecido en el artculo 1,603. El deudor debe ser
capaz para pagar, la' deuda debe ser exigible y ofrecida en el lugar
convenido, y debe acomp'Jarse la minuta del N." 5."; el deudor de-
ber rendir una informacin para acreditar qu! el acreedor se en
(uenCra a Uy....n te, y (on esto el juez autorizar la consignacin y de
s;gnar la p:rwna a quien debo! y .se Incorporar a las aaa:.
f 101 Sentencia d., 9 d., novi.,mbr., d., 19Z7, "Revista de Ot'recho y Ju
risprud.,ncia", tomo XXV, ..,ccln primer.l, pago 494; Sentenci., d! 13 de "'1'
Ilrmbre d., 1930, "Rnista d., ... romo xxvrrr. ,eccin
pnm4!'r." pg. ZZ6.
In ,L.\ EXTI="lUN IlIo lAS D8U(.iAClONI.S
327
del prn. la minuta, y rn seguida se notifi,r al dt'fensor de
ausente.s.
Pt'rQ si la obligacin es de dineru y ei d<:udor pdlcre depos.itarla.
en arcas fiscales, se omite el nombramiento de la persona en quen
har la consignacin )' no se necesita la minuth, sin,) que basta con
la !m1cra de la Tl'sor{'ra.
EFECTOS DEL PAGO POR CONSIGNACIN
538. Diversos efectos.-Estn establecidos en el artculo [,605,
s-rgm el cual, la consignacin efectuada vlidaml'ntc ('xtiTlgue la obli-
gacin, y, en consecuencia, hace cesr lar ifltaeses. y exime del olidd-
do y C()lIft>f'VdciTl de Id CO.d, el da de la consignacin.
539. Retiro de la cOI1,ignadn por parte del deudor.-Una
vez efectuada la consigancin por el deudor, ,puede dejarse s!n efec
to? El punto est solucionado expresamente en [os artculos 1,606
Y 1,607.
Para. decidir, es necesario distinguir segn que la consignacin
est irrevoc/lble o no se efectuado en farma irrevocable.
De acuerdo con artculo, 1,606, se entiende que est efectuada
en forma irrevocabl,e cuando el pago ha sido aceptado por el
l) ha sido suficiente por sentencia pasada en autOridad de
co: juzgada.
Segn el mismo artculo. cuando no ha sido efectuada en forma
irrevocable, puede el dwdor retirar la consignacin, y entonces se
mirar como no hecha y de ningn efecto repecto del consgnance y
de sus codeudores y fiadores.
No hay, pues, p.lra que el deudor se desista de la
y la deje sin efecto, porque ha habido un acto unilate-
ral, en el cual no ha intervenido el censentimiento de! acreedor.
Puo cuando la consignacin se ha hecho irrevocable, ya sea por
aceptacin dd pago del acreedor o porque el pago ha sido declarado
en sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, de acuer
do con el 1,607, puede dejarse sin efecto con el consentimien-
to del acreedor. Se deduce que el deudor no puede dejarla sin efecto
por su propia voluntad. Porque ya se han unido las voluntades el
acreedor y del deudor; ya no hay acto unilatral. En este caso, agrega
ndice
12.><
C.UIt'O 111 1'1 KI <:110 CIVI1.
el artculo 1,6117, h obligacin se mirar como del todo nueva. Hay
un.1 vcrdaJl!ra 'IUYo.lci,1 hx<1t. ah qUI! SI! entil!nJan I!KtinguiJas
las hipotecas y gUl!den libc:raos los haJores. Tanto es as, qUI! ... 1
mismo artculo establece qUI! si se contratan nuevas hipotecas, se con
n3dn dede el da JI! la nUl!va inscripcin.
5fO. Ga,'lo!>.- .Icuenlo UlII l1 .11 tllll o I ,(04, ljUI'
la consign.lcln corren Je .. JeI .lcreeJor.
ha,ce exct.'pcin al artculo 1,:>71, s.:gn el cual los gastos Jet pagl.>
curren Jo: cuent.l Jd
111. PAGO CON
541. Definicin de la subrogacin; clases de sta.-Es otra
modalidad del pago. La subrogacin consiste en sustituir una perso-
na por otra o una cosa por otra. Con esto ya aparece la dasitlcacin
de la subrogacin: puede ser real-cuando se sustituye una cosa por
otra-y personal-cuando se su.>tituye una persona por otra.
A) LA SUBROGACiN REAL
542. En qu consiste.-Consiste en sUstituir un bien por otro,
ya sea mueble o inmueble, corporal o incorporal, de tal manera que d
bien que se sustituye pasa a ocupar la misma situacin j urdica del
bien sustitudo; el nuevo bien se rige por idntica.> reglas que sto!,
est sujeto al mismo estatuto j urdco.
543. Requisitos.-Para que tenga aplicacin esta institucin, se
requieren algunas condiciones previas:
1." Que la persona que efecta la enajenacin sea. la duea de!
patrimonio; y
2." Que el bien que se ha enajenado est afecto a un fin espe
cialJ o bien, que la persona que hace la enajenacin tenga en sU poder
dos patrimonio.> distintos.
544. Concepciones tradicional y moderna de la subroga-
cin real.-De acuerdo con la doctrina clsica de la subrogacin real,
los autores la vean como una consecuencia el patrimonio considera
do como un conjunto de bienes o derechos que fungibles entre si.
Ell rldicaba la rcal. Porque si un inJlviduo venda
1\1\\\1 P\ \lll\ltllO (IVII.
uq (;[,lllo, s.ll.l <1(" Sil parrim')lIl1), p:'r,) ,nlr.lha t'l v.d"r dd ,aballo
a sustituido. Se operaba una .'iubrogacin r.:aJ, y asi se ex"
plicaba el quC' el patrimoni:J fuera inalterable. Y tambin, de acuer."
do con esta doctrina, la subrogacin era muy estri:ta en aplicacin:
se necesitaba un texto de la ley.
La verdad es que esta concepcin tradi<;ion-al est hoy en desus3
V es combatida por los autores ms modernos. Se critica esa nocin
del patrimonio. El derecho de prenda general de Ins acreedores con
respecto al deudor se explica, porque lo que se obliga al contratar no
son bienes determinados, sino la universalidad, y, por lo onto, no hay
para qu recurrir a esta idea de la subrogacin que sostiene la doctri-
na c1sica_ En seguida, tambin se critica esa aplicacin restringida
de b subrogacin real; puede aplicarse en otros casos, aun cuando no
haya texto expreso que la autorice.
545. Segn la concepcin moderna, la subrogacin real tie-
ne aplicacin en dos casos distintos:
1) Cuando el bi-en enajenado, el qu: saltO drl fJ.1trim:mia d{l deu-
.1, r, se encuentra afecro a un fin determinado.
2) Cuando se trata de r!:'stiruir una universalidad jurdica; cuan-
do est poseyendo unll masa de que, llegado el momento, e-
be restituirse.
546. 1) El bien enajenado est afecto a un fin especial.-
Esto recibe aplicacin cuando una persona riene diversos patrimonios,
o diversos con :untos de b:el1e sometidos a dist.intos regmenes ju-
rdicos.
Hay una aplicacin dentro del Cdigo en la sociedad conyugal.
acuerdo con el artculo 1,725; toda adcuisicin a ttulo oneroso
t'ntra a formar parte del haber de la sociedad conyugai. Segn esta
regla gl:neral, reliultaba yu\: si lit: cllajtIl'lha UII bit"n propio dI' b mll-
jer y con producido compraba otro ste pasaba a formar
en el haber de la sociedad conyugal. Pero el legishdor dice que en
este caso poda operarse una subrogacin real, cont!mplada en los
artculos 1,733, 1,734 y 1,735, que consiste en que el nuevo bien como
prad ... pay; a rl!emplazar al de la mujer que fu a virtud
de h subrogacin en el patrimonio propio sta. Sup:>n-
gamos, en otro ejemplo, que la mujer tiene una propiedad por heren-
VE L\ XTINclN 1)t;; LAS UULI< ... J1.<...-lONL":J,
cia, que enajena. y con el producto de la venta se compra una. cha-
cra. Si nD operara la $ubrogacin, esta chacra. pasara a formar parte
del haber de la sociedad conyugal (artculo 1,725). Pero mediante la
subrogacin (artculos 1,733, 1,734 Y 1,735), supone el legislador que
el lugar qu<e ocupabll' la pasa a s,u sustitudo por la chacra, que
petmanec! siempre en el haber propio de la mujer; es un bien p!rso-
nal.suyo, y no la s<xitdad conyugal. Vemos que existen dos con-
juntos de bienes sometidos a un j urJim JiVC/'MI: !01i hil'llu
de la sociedad conyugal y los propios de [a' mUJer.
Tambin OH > caso de aplcacin hasta cierto punto lo tenemos
en la ley 5,521. que sustitu,..e al decr::to-ley 328. De acuerdo con esa
ley, todo lo que adquiere la mujer con motivo de su trabajo, industria
y profesin s:.' entiende que le pertenece y para el efecto se la ccnsi
dera separada de Si la mujer ejerce la profesin de abogado
y gana un juicio de 100, sws le son propios; si con ellos adquiere
una propiedad, le p:!rtenece: viene a reemplazar a los 100. Hay una
verdadera subrogacin t'eaL Si vende la casa y se compra un fundo,
tambin .tte es bien personal suyo, que subroga a la propiedad, As,
los bienes pasan a formar parte de su patrimonio.
Otra aplicacin se produce cuando un bien se encuentra afecta a
:m gravmen real y remita que se destruye. Se opera una subroga-
cin real porque el monto de la indemnizacin que se deba por la des-
truccin pasa a reemplazar al bien, y el titular del derecho rel,1 hace
efecnvo su derecho en monto de esa Hay casos den-
tro del Cdigo que consagran esta subrogacin: el ms palpable se
encuentra en el artculo 555 del Cdigo de Comercio, s-egn el cual
"la cosa que es materia del seguro es subrogada por la cantidac! ase
gurada para el efecto de sobre sta los pcivilegios e hipote-
cas constitudos sobre aqull.l". 70 a Pedro, quien me da en
Jjpoteca una casa asegurada; si se incendia, yo, acreedor hipoteclrio,
pudo hacer efectivo mi derecho en los 100 en que Pedro tena ase-
gurada su propiedad. Es interesante ver que el crdito que yo t!nia
permanece imacro, y por lo como yo gozaba de una preferen.
cia (hipoteca), puedo hacer -:fecrva sta en el monto del seguro. Es
l.\(ir, el J(f!.'t'd<)r preferencia.
332
(URSU I>E OLRU.11U UVIL
01 m ':.1:;0 m;s interesante enconcr;m05 en las !t''Yt'I el.. {'''''Id"
t'\P'" I/"} yllc ,'scapan ,1 bs rq;las.ld CJigo Civil. De: aClIl'rJo con
el artculo 10 de la ley de prenda agraria, el acreedoc prendario pUl'
de hacer efectivos sus derechos aun en las indemnizaciones que por
cualcjuier motivo se deban con respecto al bien dado en prenda; se
hlee efectivo, no nicamente. en el monto del seguro, sino en cual
quier indemnizacin que se deba. Soy agricultor apurado de dine
m, y :.oli,iIO 1111 pn::>I.1I11(1 .1 la Colja, d.lIlt!o ('11 ).t.ua 11 t;1 mi ganad,),
El [nm me mata 10 .:abezas de ganado. Ellartiwlu 10 Ji.:e yuc
el mOflto de la indemnizacin a que tenga derecho el deudor, tambin
goza de prterencia el acreedor: el monto de la indemnizacin, ya sea
por ric!lgo o J;lIio, xasa ,a rl-cmplazar a (os bil:nts dados en
prenda,
Igual aplicacin hace la le'Y 4702 de yentas a plazos. En e( aro
tculo 7." establece igual principio: las indemnizaciones que se deban
vienen a reemplazar 'a la cosa.
Otr,l ,lpli'''l<in kly en el rtcu/o 1,101 tI/'/ d,' Pro""d,-
miento Ciyi[. Se deduce de l que ,! un bien es expropiado por
de utilidad pblica, el acreedor hipotecario sus derechos con
a la cosa expropiada en la suma que se le pague con motiv0
de la expropiacin. Lo que F'lga el Fisco pasa a reemplazar a la COH
hiFOtecada,
Otro caso, sui generls, de subrogacin real se encuentra en ei
artculo 1,672 del Cdigo Ciyil: si la especie o cuerpo <ierto perect!
por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin subsiste, per0
varia de objeto, y el deudor es obligado a pagar el precio de la CMa
y a indemnizar a.l ac,eedttr. La e:Specie debida pas.l a ser sustituida
por el precio de (a cosa, que entra a ocupar la misma situacin jur-
dica de aqulla. En este caso, no podra decirse que existe
por los trminos del artculo: In obligacin subsiste, pero varia de
objeto; y en la novacin la obligacin se extingue y nace una nueva.
y es importante decidir si hay subrogacin real o novacin. Porque
si hay subrogacin, continan adeudndose los intereses y priv.i-
legi05 del acreedor con respecto a la cosa debida. se traspasan al pre-
cio. Si hay novacin, no sucede nada de sto.
DE LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
333
547. 2) Se posee una masa de bienes que debe tf."'itituirse
llegado el de nuestro Cdigo es caso ms dis.
cutible, no de tan dara aplicacin. Sin embargo, la tiene en Los si-
guientes caSC4:
J) Vt'nlJ el
t
> 1m f,en },t'TcJiJ<1rio por el f/w hert'dero. Un in-
dividuv, dicindose heredero, posee un. D:spus, el verda-
dero heredero entabla la accin de p::ticin de herencia y gana el jui-
<:lo. En -este caso, el falso est obligado a devolver la heren-
cia, la .1 .. Jc Gicucs la componan. Ptto supongamos que l ha
enajenado un bien en 500. Parece entonces no haber inconveniente
para qUe est obligado .a devolver los 500, que v-endran a reemplazar
al bien enajenado.
2) En ti caso de los poreedoreJ provil'Orios t n la muerte pre.
runta. Estando en el perodo de la posesin provisoria, el deudor pue-
de hacer enajenaciones, con cierulS limitaciones. Vende un bien raz.
Si despus reaparece- el desaparecido, el poseedor deber devolver el
monto de lo recibido. Se opera una verdadera subrogaCIn r!al.
548. Aplicacin amplia de la subrogacin real, segn la nue-
va doctrina.-La doctrina de la subrogacin real da a sta, ma-
yor aplicacin e importancia prctica, y con ella hasta clert-o punto
desaparece mucho el carcter d ficcin que tiene, st'gn la doctrina
.lntigua. Por eso los autores estn contestes en que debe drsele apli-
cacin ms amplia. Y por ejemplo, cada vez que se trate de una per-
sona que deba devolver una masa de bienes, debe aplic.arse la subro-
gacin real. Igual caso cuando persona tiene d:Js masas de bi:!nes
sujetas a regmenes jurdicos distintos: para evitar la c';nfusin de
ellas, debe aplicarSt la subrogacin aun cuand-o no haya texto
expreso que la autorice. Sin embargo, en este ltimo caso los autores
franceses aplican por analoga hs reglas que se dan en la subroga-
cin real para la sociedad conyugal: la subrogacin pasara a ser un
acto solemne, y habra qu-: dejar por escritura pblica que
el bien adquirido viene a reemplazar al salido del patrimonio; exi-
gencia que tiene por objeto salvagulrdiar los derechos de los terc.zros.
B) SUBROGACIN PERSONAL O PAGO CON SUBROGACIN
549. en 1<lIS artculos 1,608 y siguientes.
Cuando estudiamos hs que ej<!cutar el pago, vims
J 34
l:URSO UI' UI:.RI'CHO CIVIL
=-=-=-==== ========
qUe no slo el deudor puede hacerlo, sino tambin Las personas int(-
rcsOldas en extinguir la deuda; an ms, el legislaaor autoriza que sea
efectuado por un tercero extrao a la deuda. Y como dijimos en IlJ,
efectos del FJgo, cuando es rt!alizado por el deudur, b obligacin s(
extingue erga omnes; el pago produce efectos absolutos. e)t 1
situacin no se produce cuando el pago lo efecta un tercero intac!
ado o un tercero extrao con expreso o tcito del dc:u-
or_ Si bien la obligacin se extingue entre el deudor y el acreedor,
entre el deudor y el tercero que ha plgaUtl, qUe pasa a aeret!dor
en virtud de la subrogacin.
Accin subrogatoria.-CuanJo paga un tacero una q!U-
da por (.'1 ste podra obtl!nl!r la devulu("in III
virtud de JCCilll:L'S tCllJria por t!1 vinculo lurdlcu ljU(
fu un!." COI1 dcudur. Si yo pago una dt!uJa de Pedro coil su
miento tntre Pc:ro y yo t!xlste un verdadero mandato, y a vIr-
tud de la accin que nact! de l yo podra exigIr a Pedro que me d.!-
vuelva lo pagado por l. Otro ejemplo: pr.!sro 100 a Pedro par; qu.!
pague una tamb:n tendra con respecto a l una accin PC(S0-
nal, que nace del contrato de mutuo para que me devuelva lo presta-
do. Y en orros casos se tendra una accin qu: nacera del cuasicontra-
to de agencia o1iciosa :> gestin de negocios. P.:ro estas
son acciones p:rsonales, que no dan al que paga, la s!-
guridad de se lo! devolwr lo que ha pagado. Enrullce.> el
ll!gislador entra a subrogar al tl!rc::ro en los derl!chos dd acrador, L>
que vlle decir el ha p-JgaQ entra a ocupar la misma calidad
de 1 acreedor.
551. Ventaja de la accton subrogatoria'.-Es evidente que :3-
accin subrogatoria del tercero er mucho ms efica:{ que la accin
sonal emanada de los contratos. Porque si el crdito que tena el
,lnr I'rarnirivo privill'giado, se Ctlnsrrva como tal, dl'Spus dt! 11 su-
brogacin; si esraba garantizado por prenda, taml, . 1 el tercero enro .1
gozar dcesta garanta. t 'I!ce as la enorme ventaja que ti.!ne para e:
rercero la accin subrov,aroria.
552. El subrogan te no pierde las acciones -:on
tra el deudor.-Sin embargo, el hecho de que la ley subrogue al ter-
01:: Lh VE LAS OBLlCI>CION15
])5
-- -
ccm que ha pagaJo, no ljuier.: decir que ste pierda las acciones xr-
sonales que tiwe en virtud del vnculo jurdico que lo une con el dtu-
doro Siempre las conserva. Y resulta en el hecho que son dos clases d.:
acciones las que tiene: ,la accin subrogatcria y las acciones persona-
Jes. Y t'n ciert{)s casos puede serie ms v(!ntajoso hacer uso de las ae'
{-'lIIt'S prrsonal's y no de la ;\\:cin
553. Origen hi .. trko.-La subrogacin viene del Derechu Ro-
mano. Su <lrigen .es el mismo de la cesin de crditos. De aqu que
muchos autores creen ver en la subrogacin una cesin de crditos.
En realidad, hay pocas instituciones jurdicas que tengan menos ex-
plic.1cil1 urJica el pagu ("un subrogacin; y, por crra parte, hav
pocas que prl'stw mayor uri!iJaJ. Porque e:; uu..! ill!;tcin qu.: [1l'
p::rjuJica a IllJi:', que hl'lIdici; .1 Itll/{:hos; al .1cre:dor
que se 1: paga, porqul' as ste obriene la cancelacin de su crdito:
no ('ausa pl>r juicio al deudor, y, por el contrario, el nuevo acreedor
pun!' .. ms b;!nvnlo con l; y tampl>CO perjudica .al terccro,
pagar por hacer un :.crvci0, y qlle segura1lll'nrc :;c: be
neficiar ai encontrar as una llueva de invertr -"us capitalts.
/'\ l]lu,'dan y bien garanri .. ados. Oe este mo
Jo :.c yuc lo! VJ.t pu ... lII.i, 1.1 "gt .... uridi,-.I, \'.1 <\U"
d legislador se b 1 visto obligado a aceptar una institucin no,
ne expliocin j uldica.
554. Definiciones del pago con subrogacin.-
Baudry Lacanrir:erie dehne d pago con subrogacin como "una
ficcin juridica en virtud de la Ll ... i, un crdito ha sido pagado
con el dinero suministrado por un y que queda por tanto ex-
tinguido respeto del acreeor, se reputa subsistir con
sus accesOrios, en. manos de eSe tercero para a:,;gurarle el reembolso
de 1::1 que paga" (11).
El articulo 1,608 dice qu<! la subrogan es ta transmisiuH d:!
los derechos del acrudor a un tace ro, qu: le raga".
El plgO con subrogan es una ficcin jurdica, alg., _ue no esra
de acuerdo con la ra qu:! ::or h circunstan::ia do!
(11) B.wdryLacanrmerie RlT.:I", "Trait l't pr.1ci",,, .1" .:Ir.:>;:
civil". Des Oblig,ions, tomo n. Pa:is 1908, N." 1.516.
IJI. IIIKI<.II" ,IVII.
el pago, qu: ::s modo de extinguir las obligaciones, debiera extinguilse
la obligacin, y sin embargo, sta subsiste.
555. El subrogan te entra a ocupar la mIsma situacin del
subrogado; pasa a tener igUl l:s Los autores, para explicar
este hecho recurren a ejemplos grficos y ms o menos fdiccs, aun-
que exagerados.
Dilll Lcopol./o Un'uria lJW: igual flll' si ,uhroganrl'
pusiera la mscua del subrogJdo, y la hgur. Ji-
ciendo: supongamos una armadura de acero, dentro de la cual esta
el sllbrogado; sal" ste el subrogante: a los ojos del mundo
no ha pasado nad.. Nos,nros vercmos cn los l' fcctos de la subroga-
cin que eoitos e jemp!os exagerados, ellos identifican abso-
.1 subrogado con subrogan te, lo que cs totalmen-
te exacto_
556. Crtica a la definicin del Cdigo.-En el artculo 1,608
rI legislador ddinc I:t subrogacin dicienJ,\ la transmisin de
los derechos del acr:edor a UIl tercero, le p.lga". Jdinicin ha
sido criticada por los aut::Jre, .\ virtud de dos rlzon:s:
1:1. Porque no da una non exacta de la 5ubwgacion; y
2," Porque empica la expr:sin frTlmlifiTl. la cual sup:ll1e 11 tras-
lacin del derech:J' por causa de muerte; en cambio, la subrogacin
ra por acto en.re vivos. O;: este modo resulta impropio en trminos ju-
rdicos hablar de tran.smisin. Pero si esta crtica es fundada
lo menos hay una =xplicacill Jel h:ck, de ljuc el legislador hayJ em-
pIcado cste trmino. Quizs para explicar los efectos e la
subrogacin, por cuanto el pasa a a la p.=rwna
del difunto, as como el subrogante al subrogado. Y p:Jr eso, para dar-
le ms fuerza a la Jdlnicil)1l y para dar a emender mejor su se
vali de dicha expresin. As tambrn dijo: el subrogante representa
al subrogado.
557. Clases de subrogacin personaI.-Desde el punto de VLS-
ca de su origen, puede S! r legal o
Legct/, cuando tiene por origen un ,",(rO e.xpreso de la ley,
pendientemente de la voluntad de las partes.
Con'Yencionaf, cuanclo tiene por fuente la volwntad del acrudor.
(>, I I X UNUN IJI. LM 0111 U.AI IlIN 1\
117
- ---- ---- -- - .. .. - 7--
A la legal se reJiere el artculo 1,610, y a la convencional el 1,61l.
Pero es interesante n-otar que, si bien en cuanto a su origen la subro-
:.1cin puede ser legal y convencional, bajo el pllOto de vista sus
;Lccos, hay una sola subrogacin; en otros trminus, l,lS d"eros de la
wbrogacin legal son idnticos a los de la subwgacin wIlVlllci'luaf.
As aparece de manifiesto en el artculo 1,61 Z.
La legal la establece el legislador cada vez que quiere favorecer
o dar seguridad, .. 1 una p:rsona que ha pagado. Y entonces la aw1ia,
subrogndola en [os derechos del acreedor. Veremos, pues, 3. travs del
uamcn del artculo 1,610, como en cada caso que contempla el legisla.
dor ha t.!nid:) raz-:}nes poderosas de equidad para subrogar al tercero
('n los dl'rcchos del acre::dor.
En camh:o, la subrogacin p:rsonal tiene su origen en la voluntad
de! acreedor, y precisamente ella proceder cuando no proceda la le-
gal; ('nt(lnces bU('llamentc el acreedor subrogar al tercero en sus tr,:.
chos; pern el tercero no pUt",le obligarlo. Por eso el artculo t,573 dice
que cuando se paga sin conocimiento dd deudor, no tiene el tercero si
no accin 10 que paga, no puede compeler al acre.::dor
para que lo subrogue.
1. LEGAL
558. Defincin.-Es la que opera por solo ministerio e la ley,
ma vez que el !:rcrro hace el pago al acreedor. Excepcin a esta regh.
el caso del N." 6," del artculo 1,610, donde la subrogacin el
carcter d= solemne. En los otros nmeros se automticamente,
pro jure.
559. Aplicacin restricti'Va.-La subrogacin legal es un bene-
!1cio para :1 acree:::or, )' de ah que su apli::acin restrictiva. No pue-
de aplicarse analgicamente. Hay necesidad de un texto expreso; ja-
ms podemos ,:!durla.
Sin embargo, dd artculo 1,610 y de su redaccin se desprende
que los casos que enumera (son 6) no son los nicos casos de subroga-
cin. La disposicin no es taxatiVl. El legislador ha establecido otros

Clii1.S0 [J[, lJERECHO CI\'IL
casos de subrogacin legal. Pef<J queda en pie la idea de que $e n<',
sita texto expr-:so que la contenga.
560. 1) Se opera la a favor del acreeUor
paga a ot!o acreedor de mejor derecho <!n razn de un privilegio
o hipoteca (arrculo 1,610, l.') ,-El caso sera el siguienre: Ur: ...
propiedad st! cnclIcnrra hipotccaJa y hay cuatro aaeeJorcs IlIp,>tI!(a.
rios. El primno de stos saca .1 la propiedad. Pao la situaciol:
inc:erta y las se inclin.n porque la propiedad ma.
vendida Y' ,I! vap a pagar "JI,) ,,1 acreecr. En pn:::encia de
,,1 cuarrn acreeJor dice: al prima,): yo pag') su crJito, para :-:-
rar el n'marc, Y s: aec!lO .... P .. a ,a
As .':vita el ;erjuicill ljue le hubiera caus,Jo .:1 r(mlr.:.
Requisitos.-El pago no puede efectuarlo un cualquiaa.
Jesl igaJo Jd dcudor; /1<,(./10 ce/ lo tt'rc"l?ro, calificadc, que :)
acrtt'dvr dc:l acudor. El acreecor paga pasa a tener dos
con res-:ecto al deudor: el propio 'y aqul .:n qU! se subroga.
La lHra condicin que se requiere es que .:ste acreedor pague :z
0(1'0 de Im'l"r dnccll<>. El s .... nc.lrg<) l)(pr .. sam .. ntl" d .. dl"'::7
<..ju <'IIlIlllc! .. 1'01' 1l11'J01' ,11'1'",111, .. 11 !'.u"m .1.' 1I1l privtlt'g;') Il !IlP\)(I!'
ca". Ha' c!inido el j.Jr ::er :cl1o. Por e' empb, tendra apica.:"lun .. ,.
ta dispcsicin si un acr.!!dcr que no gcza Ce ::r:Lrencia. paga a U:-.
acreedor de crdito hipotc:cario de cuarto grado. el
r.o puede caber duda sobr! el
Significado de la expresin privilegio.-L.1 expreslOn "priviie.
gio" est tomada en sentido estricto, jurdi(o, en el sentido de caLlSJ.
de preferencia para el pago, en virrud del ;culo "2,470 y siguiente.;.
Si un ..acreedor tiene medidas con respecto al deudor. v
otro acreedor paga a ste, no se opaa porque si bim
medidas precautorias significan una ventaja para el primc:r acreedor, no
constituyen un en sentido estricLO; y si ,un acreedor ['tne
recho a sclicitar la 2: un ..:snrnto, y Otro acreedor tHga.
tampoco hay subrogacin, aunqUe la facultad do! p:dir la
signifique wntajas para el acre .. 'or.
1JI: L,\ I.XT/NCIN 0" L\5 UaUGAUO.'1LS
3J9
Acreedor que goza del derecho legal de retencin.-Es inte-
resanu saber si Se -npera la subrogacin cuando se paga a un acreedo!'
que goza de! lega! de retencin. Somarriva opina afirmativa
mnm.". Porque Jebe que, de con la
del Cdigo de Civil, este derecho se equipara a les bime,
dados en prenda o hirot,ca; y, en consecuencia, elacreeor que goza d<!"
chtrara a gozar de un privilegio de se:sunda clase. Et!
otros rrmins, dado que el Cdigo de Procedimiento Civil establec'!
los l'I:tcnidos se equiparan a los bienes dado;; en prenda o
poteca, parece lgico dedllcir qUe se aplica este artculo cuanoe
l
.
acr::eor goza det !tgai e retencin.
561. 2) Sf" opera la subrogacin legal ;J favor del que ha
biendo comprado un inmueble se ve obli;.lt!:> J ;> "T'e
dores a quienes el inmueble estaba hipotecado (arccu\) 1,61\',
N." 2.) .-Puede decirse que esta disposicin es una gran ..
jurdica. Pero el !egi,,!avr hubo d:: aceptarla porque importanc:l
Fctica y gran base de equidad.
Alcance y requisitos.-Es difcil fi jar!e d
Par ... ello tenemos que rdacionarla con el artculo 2,42" del Cdigo c..
vil; sin su auxilio, s:!'a imposible encender este N.:' 2,' del arrculv
1.610.
El daechu de hi:;ur!Cl es un Jerecho) real, y comu
da a su ticular la facultad de perseguir la cosa en rna!1[)$ ele S'ler :i!
encuentre, porque se ti,ene el derecho en la cosa sin respecro a
nada p:!rsona. Esta facultad de perseguir la cosa. se extingue eh vario,
caso,,; encre otro,;, en el contemplado en el arrculo 2,428. De accrdo
con este artculo, Si! extingue cuando un tercero adquieu la propiedad
en pblca subasta con citacn de los acreedores hipotecarios y cuando
ha mediado entre la citacin y la suba.;ta el plazo de emplazamiento.
m.lnrra si se saca a remIte una propieda.l que tiene cuatr
acreedores hipotecaros, caJa uno por [00, y fa remato yo, y la
dad sale rematada en 100, con ellos se paga d acreedor hip0'
teoro y se produce LpSO facto [a caducidad de las otras hipotecas. Es
lo que dice el artkulo 2,428. Pero resulta. que por descuido Q ignoran
cia no se saba que haba un quinto acreedor hi:;Qte,ario, a quien no
cit a dicho Sin embargo, ste queda perfectamente vlido,
! 40
ClJK'>O nI. III 'IIU tl\'11.
ro el acreedor no citado conserva su derecho de persecucin, su accin
uF' f.'caria. Yo remat, soy el dueo. Si el quinto acreedor hipoteca-
rio h.1ce uso de su accin, de acuerdo con el N." 2." del artculo
:.1 ley me dice que yo, qu:: compr el inmueble, me subrogo en los
chas de! primer acreedor, a "jlBen pagu los !l) del producto del re-
mate, y pasQ a sustituirme sus derechos. As el legislador
di.1 los derechos dd que ha comprado el inmueble. La :,ituacin quedJ
como si nada hubiera pasado. El quimo acr:edor no C;llnbia de situa-
(In; es Ull de quinto gradv. Se ve la J ridica
de esta disposicin. Porque S<: proJucir.1 !a .. -:in jlll:dl< .... J'lu':
lJna xrsona va a s:r acreedor hipotecario un bien propio. Yo me'
ne subrogado en los derechos del primer 1J..ltecario: he pasa-
Jll a ser acreedor hipotecario dd primer acr:edor hipotecario de un
me pertenece. Lo cual jurdicamente no tiene explicacin.
Pao h necesidad prctica ha este precepto. En una
de la Corre s: estudia minuciosamente este caso-
d: subrogacin del N. _. (12).
PJra qu,= se opere esta subrogacin se requiere, como condicin
?revia, s.::gn lo ha resuelto tambin la jurisprudencia, que el produc-
tu dC'1 remate:;.! haya pagado al acreedor en cuyos derecho:> se va .1 5U-
:>:of..u, Si :.<" .. 1 ,Iulll dt' 1.1 pr,'piedad .. 11 .11
;:0 se operaria esta subrogacin (1 j) .
En resumen, los requisicns para que esta subrogacin se opere,.
dos:
l." Que el inmueble se adquiera pnr compra; y
2," Que el comprador con el precio cancele directamente a los.
hipotecarios.
562. 3) Se opera la subrogacin :.'gal a favor del qu .. PoI-
una deua a que se encontraba obligado solidaria o subsidia-
riamente (artculo 1,610, N." 3:') .-Nosotros nos hemos rderido a
.:sca dispnsicin: cuanc!", hablam05 de los efectos d,: la sdidaridad en-
( (2 I Sentencia de 29 d" ""pI,emb ... de 1928, "Revista de Der"cho y J u-
rnprudencia", tomo XXVI, primera, ".i ... "16
( ( 3) Sencencla de 26 de ><': .. de 19 (9. "Revista .,!,' Derecho y J L!-
ri.prudencia", como XVII, ..... "... ,'" ." ... r." pg, 542,
DE LA L.X rlNCLN DE LAS OBLrGhCIO:-.leS
141
---=====================================
tre [OS deudQres y cuandQ estudiamos el pago que pocHa hacer una
persona interesada en extinguir la deuda.
Alcance.-Resulta, de la rccla("cin, que esta disposicin se apli
ca, en primer lugar, ai que est oblig4lio solidariamente, de acuerdo,
por lo dems, c-an el artculo 1,522 de! Cdigo Civil. Recordemos que
esta subrogacin di! !<lS c-adeudores solidarios tiene una pequea no'
vcJ"J, l'0nlIr rl drllllnr que ha pagado no puede dirigirse
por el total contra los -atros deudores solidarios, sino a prorrata de
las cuotas les corresponden. Por eso esta. subrogacin es una subro.
gacin ',ui gneris, que no produce los efectos generales de la su
brogacin.
En segundo lugar se refiere la disposicin a los fiadorer. Porque
el nador que ha pagado por el deudor tambin est premunido de dos
;}, .:iones: la accin de reembo!s-o-acn personal que tiene contra el
deudor para que le resrituya 10 pagado, artculo 2,37O--y la accin
subl'l1gatoria en los derechos del acreeor que contempla el articulo
1,610, N." ,:'.
Generalmente a decirse que esta disposicin se apli-
ca en !QS dos caSos siguiente;;: cuando paga el que ha hipotecado un
bien pmpio para garallCi:t:ar una Jeud41 ajena y cu.lI1do paga el terc:r
poseedor d: la linca hipotecada, casos contemplados en los artculos
2,430 y 2,429, respectivamente. En ambos casos tamhin se opera la
subrogacin. Lo dicen expresamente dichos artculos. Pero la verdad
es que dichos casos no caben dentro del N." '." del artculo 1,610, por
que las personas indicadas no estn obligadas subsidaria o solidaria-
mente, sino que estn afectas al dereho de hipoteca. sos son casos
de subrogacin legal porgue los contempla un texto expreso de la
ley; pero no estn comprendios en el artculo 1,610, que no es
taxativo.
Fundamento.-E! fundamento de la subrogacin legal
N." 3." se slido: el legislador quiere dar mayor garantia para ql.ic .:1
obligado solidariamente obtenga el reembolso de lo pagado.
563. 4) Se opera la' subrogacin legal a favor del httede-
ro beneficiario que ha pagado con sus dineros propios las deu
das de la herencia (artculo 1,610, N." 4.") .-El beneficio de mven-
, , ,
-+.
(L'R'O DE llERI:CHO CIVIL
-- -
-.:.=-- -------" --- --'--- ---=- - .- ._ .. ..:.
rario conste en que el heredero slo respond:: ( las deudas de la
hasta el monto de ellas.,Si la herencia es 200, yo pJgo eu,
::as hasta por 2t10,
Con motivo d! este se ha producido una cucmon qu:!
?!antea el N," 4 .... Si ,/(l'/,'a el h'rl'Jao con h('ntfi, /0 d(' ;'1'Vflllario.
"fe' /"".111, o no' la separacin de IOI patrimonios (el patrimO!lio dd
:ausant: y el del
Hay expresas del Cdigo de Procedimiento Civil,
hacen lL:gar a la condusin negativa: puede sostenerse que no SI!
:-fo:!uce la separacin de los patrimonios a virtud de este beneficio, el
(imll,1 1.1 .. lbilt,bJ )1(' I'('d(' rIl. P(,rIl (',t;l do,'tnn.l
:i=ne a ser discutida por est:: artculo 1,610 N," 4 .... Porque cs;:vidt:n
:e que eu este ca\ parece desprenders: que por el beneficio de inv:n
!ario prcduc: la separacin de los patrim'Jnios, y con ello, si e! he
uio paga con bienes p:-opios una deuda de herencia,
.ueJa ell Jerc:dlOl> Jd aac:eJor. ni illt!'! '1m pmd"
:ener el heredero en pagar una deuda de la herencia es maninesr.J:
a.1 ir al los salen por un precio exiguo, y para evitarlo,
d paga La deuda, y subroga I.:galmcml!. Apar.:ce claramente qUe"
:,ay separacin d: patrimonio.
"t)4. 5) Se opera la subrogacin legal a favor 'del que paga
deuda consintindolo expresa o tcitamente el deudor (ar-
:iculo 1,610, N." 5.") .-Materia estudi.lda en el caso lid terc!ro que
.,:fecta el pago con e! del deudor. Hay que advertir,
como dice expresament: el artculo, que este consentimiento de! deudor
?uede ser expreso o tcito; no s;! requiere uno formal, exprew.
Como hemos dicho, la Corte Suprema hl resuelto es admisi.
!>!e la testimonial para acreditar la existencia de este consenti
m::nto expreso o tcito de! deudor (14).
Como veremos al l. prueba, la inadmisibilidad de 1.1 de los
que establecen los artculos 1,708 y siguientes del Cdigo Ci
.. 1 refieren a los actos y contratos, y en el caso fallado se trataba
: acreditar la veracidad de un hecho, y, p.)r lo ranto, no caba apli.
carie las limitaciones d.e la prueba testimonill.
(14) Sencencia de Z de junio de 1930, "Revisca elc Derecho y Jurispru-
"'(:lcia", tomo XXVl1I, seccin primera. pg, .61.
UlO L.'\ DE L.'\S OBLlGAUO,,,;S
JB
Requisitos.-Para que opere en este caso la subwgacin re-
que eXI.:ita una deuda, que sta la pague un tercero con fondos
?ropios y gue ha ya consentimiento expreso Q t.tcito dd As
ha dicho la Suprema, agregando que s el deudor alega que el pago
!o dct"lutl el tl'rcero nm flll1dos dd deudor, corrf.;p;;ndera a l, d
deudor, probar qu:! dicho pago fu con los Lll1dos indicados y
::10 con los propios del tercero; porgu:! de acuerdo con el artcub 700
de! Cdigo Civil el poseedor se reputa dueo: si el tercero paga con
fondos qu! posea, se presume gue era dueo de ellos, y si el Jeudor
que no hl habido subrogacin, porque wm de su propie::lad
!os fondo., le acreditar esta circunstancia (15}.
565. 6) Se opera la suurogacin legal a favor del que ha
prestado al deudor dinero para efectuar el pago, constando as
en la escritura pblica del prstamo y adems- en la escritura po
blica de pago que ste se efectu con fos dineros prestados (ar
tculo 1,610 N:' 6.") .-Este nmero escapa a las reglas de los otros ca-
sos de la subrogacin legal. Es un acto solemne. Requiere el otorgam'!n-
:0 escrituras pblicas. Razn: este N," 6.", en el Caigo francs es
de subrogacin que se efe':ta por la voluntad del d !ud::n:; y d'o!
ah en dicho Cdigo la subrogacin voluntaria admita una 3ub-
clasificacin: en subrogacin por voluntad del acreedor y subroga-
cin por voluntad del deudor, que es el caso en cuestin, Nuestro C-
digo suprimi l.a sLlbrogacin por voluntad del deur, y la puso GImo
caso ::fe legal (en el N.' 6."). Porque es absurdo
deudor est subrogando en los derechos que correspondan al acreedor.
Es interesant,:! ::Jbservar tambin qu: en el N." 6." que el pago no
!o ejeara un' tercero, como es regla general en los diversos casos de
subrogacin, sino el propio deudor, pero con dineros facilitados por un
tercero.
Requisitos.-Para qU! se p:-oduzca caso de se r!-
quiere por lo pronto que un ter.cero le haya facilitado al deudor el di-
nero para el pago; en segundo lugar, que el pago de h ob!igac:n se
haya efectuado prc('mente con el que facilit el t -rf) y .!n
(15) Sentencia de 31 de marzo 1926. "Revista de y J urispru.
tomo XXIV, seccin primera, pg.
VI:. VLKI:.LtlU Ll\ IL
tercer lugar, ambas circunstancias-la del prstamo y la del hecho qU!
-el pago se efectu con el dinero prestado-deben constar por escritura
pblica. No h4y difi,,:ultad para que se otorgue una sola <!scritura p-
blica; pero es indiferente que se otorguen dos. Como es ste un acto
solemne, cualquiera conicin que se pacte, no so= operar la
gaclOn.
566. Otros casos de subrogacin legal.-licmos JidlU yuc IIU
M',lo t"xbra suhrQgacin legal en 103 seis casos del artculo 1,610, sino
1I001,i,1 otro> 111> 1"11 ('\1(" oI!tit"I ... POfll Ill.\ oIrrit,;
t:llunciam0s dos: el del artculo 2,429 y el del artculo 2,430, Jlsposicll>-
nes que se ponen en el caso de que efecte el pago el poseedor de la
finca o el (t"w:ro que ha un bien propio para
garantizar una deuda ajend. Hay otro caso en el artculo Z,2t)'j Jel ej
digo Civil, que se pone en el caso de que una per30na.paglJe una euda
ajena creyendo que era propia; si esta deuda ajena ha existido, no pue-
de el tercero que ha pagado exigir la devolucin al acreedor, pao que-
da subrogado en sus derechos para dirigirse en contra del deudor, Y
hay otro caso, relacionad(, con el s!guro, en el artculo 554 del Cdigo
de Comercio, que dice: "Por el mero hecho de pagar el siniestro, el quo!
asegura la solvencia del asegurador de la cosa 5e subroga al asegurad.)
en todos bs que a ste confiere el primer s.:guro.
Queda d<!mostrado, pues, que el artculo 1,610, no es taxativo.
Z. SUBROGACIN CONVENCIONAL
567. Definicin.--A ella se refiere el .artculo 1,611, al decir
qlle se produce la subrogacin convencional cuando el acreedor recibo!
el pago e un teraro y lo subroga voluntariamente en todos los dero!-
chos y acciones que le corresponden como tal acreedor. En este caso,
agr.:ga el artclllo, la subrogacin e3t su jeta a la regla de la cesin
Jer.:chos, y debe hacerse en la carra de pago.
568. Aplicacin.-La subrogaci0n tendr precisa-
mente aplicacin en los casos en que no proceda la subrogacin legal,
porque si es sta la que acta es innecesario hablar de subrogacin
convencional. Se .. l por ejemp!o en el artculo 1,573, cuando un tuce-
DE r:XT! NCIN L\S
ro efecta el pago sin conocimiento del deudor; .dice expresamente el
artculo que el tercero no podr compder al acredor para que 10 su
bregue, lo que no es un inconveniente para que el acreedor produzca
I subrogacin por un acto voluntario.
568 bk Iuentiuau de efectos entre (a subrogacin legal y
la convencional.-Como indicamos, la subrogacin convencional es
distinta de la subrogacin legal en cuanto el origen; pero los efectos
de ambas son idntico.s. Lo dice expr!samente el artculo 1,612.
'569. Unica diferencia entre la subrogacin legal y con ven
,'jolJ l "11 ('lIantu ",N,) lo d"!m, la subroga.
cin convcncional, cn (ll<lnto a sus efectos, plIcJc Jfcrenciarsc Jc la
legal en el sentido de que las partes pueden modificar, limitar, los efec
tos de la subrogacin convencional; en cambio, .en la legal, no pueden
hacer modihcall alguna.
570, Requisitos.-De las propias expresiones del artculo 1,611
aparecen de inmediato to.> rcquistus de la subrogacin convencionaL
Pueden reducirse a cuatro:
1) La base de esta institucin: se req.uiere el consentimiento de.
acreedor;
2) St' requiere que el pago lo haga un tercero, con fondos de su
propiedad;
3) Se requiere que la subrogacin se haga en la carta de pago y.
al momento del pago; y
4) Se requiere que se las condiciones establecidas p"r
el legislador para la cesin de crdito.>,
571. 1) Consentimiento del acreedor.-Esta condicin es la
base sobre la cual descansa esta institucin. Pero s bien se requiere
el c()nsentimiento del acreedor, en cambio no " necesario el del deu-
dor. El deudor, entonces, por ms que 10 desee, no puede oponerse a
que se opere la subrogacin entre el tercero que paga y el acreedor.
La razn: la subrogacin no puede traerle al deudor ningn incon-
veniente o gravamen; no tendra un inters jUrdico en oponerse a
ella. Por eso slo basta la voluntad del acreedor.
, .
,.,.L)
.. .
_. -- - _ ..
L.4-- __ !:.- .. _ ...... _- ....: .... ___ . __
pres-enra un plinto no resucIto por el legislador. 'Supongamos
el pag;) llD st" al acreed0r, sin0 a un mandatario dt.>rilSnadu
(>'""'/'" ./,irlo. S( Jl'S ',1 s.lh 'r ,\1 ('S' lII.1nJolt.1riu po.lra ('(("<ruar la su-
callvcncianal. La cuestin parec.:! deb: el1
,:ntid,) afirmativo, En prim:r lugar, porquoe de este acto de subroga-
'::'ll no puede rCjllltrtr para el acreedor el ms mnimo
:uici(); y en lugar, ::1 artculo 2,147 !stablece que
genl!ral :1 mandatano JI! p.lt'J
su mandato con mayor beneficio o menor gravamen que los
.:/csign ldos por .. ' mandante. Pu:doe suceder que tercero diga al
yo la deuda d:: Juan siempre que usted me subro-
l'll lo> dncchm mandante, Tt'ndramm llIl caso de conv:-
:1iencia para el mandatario si no, no Jbtendria
d crdito, aplicara el artculo 2,147.
572_ 2) Pago hecho con fondos propios del
que pago lo efece un tercero con fondos propios suyos.
Est es una condicin gmual en la subrogacin. porqu! sempre e[
yago tiene qu: e feetua rlo un L:1 dice la definicin de la su
L'\rogacin. cuando manifiesta que es b transmisin ,Je los derechos
Jet acreedor a un tercer;) que le pagJ. Sin embargo,
el caso de los co::leudores solidarios, no paga el tercero, sino un deu-
jor, y tambin en el N," 6." del artculo 1,610, qonde paga el deudor
con dineros facilitados por el terero, Pero 11 general es que pa-
0::1 toercero, y vimCls ya la jurisprudencia ha resuelto que si
,,' ljl\(' d h .. !Ja pagaJo con fonas dd d:u
.::lor, a l co:-r?sp:md
e
acreditarlo, ya que el tercero est
?or la presuncin dd artculo 700 del Cdigo Civil.
573. 3) La subrogacin debe efectuarse al momento del
pago y en la carta de pago.-Es por lo tanto i1 subrogacin con-
',eneianal un acm que deber forzosamente constar por es-
aito, bien por instrumento pblico o privado; ya que el recibo es un\
escrito.
Al momento del pago; es d-ecir, ni antes ni Razones:
No puede de::tuarse la. subrogacin antes del plgO porque en real!
da, si as ms bien caeramos en cesi" .. de crditos; ni despus,
porque ya sera tarde, a virtud de que el pago ef.ectuaQo por el ter-
;:ro extingu! la d!uda, ya gU3 d pago es un modo de extinguiT bs
y si el crdito y los derivados s: han extinguido no se
en qu s;: ya a subrogar.
574.. 4) Deben observarse las reglas dadas para la ceslOn
de credilos, materia' que despus estudiaremels y que el Cdigo Ci
vil, reglamenta en los articulos 1,901 a f,906. Las formalidades qu:
cstab!cccll cn son las
1) La slIbrogacil,1 convencional se entender perfeccionlda
cntrga dd ttuJo1ue el subrogant".! hace al subrogad;).
2) Con al deudor y al tercero, 'lll0 "e
subrogacin S{'r que acepte la o
notifique. No se requiere que acepte el e u d.;:,r, sino que
Jasta con que <. h notihqu.e la subrogacin.
EFECTOS DE LA SUBROGACION
575. Enunciacin.--Estn indicados en el artculo 1,612,
cuando dice que "la subrogacin', tanto legal como convencional, tras-
pasa al nuevo acreedor todos Las derzchos, acciones, privilegios, pren-
das e hipotecas d:l amlguo, as contra el deudor principal, com., C0!1-
:ra cualesqui?ras terceros, obligados solidaria o subsidiariamente a la
deuda". (inciso L").
576. Doctrinas que explican este traspaso del crdito del
subrogado al subrogante.-Se han ideado varias para explicar ju
!sta institucin. Una doctrina, sostenida principalmente
por Marcad, dice: el crdito no pasar del subrogado al su-
brogante, porque el crdito principal se extingui por el pIgO; es
absurdo que, habiwdo pueda traspasarse un crdito, que se ha
extinguido. Pero esta doctrina, si bien no se traspasa el crdi-
:0, mismo, en cambio, pasan lo, accesorios (garantas, privilegios, pren
das e hipotecas) y estas garantas vienen a asegurar la accin
sonaI del subrogante, esa otra accin de que est premunido el tercero
que paga: la que puede emanar del contrato de mandato, de mutuo o
,7, la ag.!ncia onciosa. Pero -esta doctrina no puede defenderse. Es absur-
do considerar que existe 10 accesorio cuando se ha extinguido lo prin-
lJ1:Il1:'-IIO '-IVIL
---.====================
pal. HJY, indiscutiblemente, una inconvr'Jencu en lo que swciene est.
doctrina.
Otra doctrina cree ver en la subrogacin convencional Usa y::.!.
namente una cesin crditor, doctrina tambin falsa, porgue si bio!lI
es e fectivo que tanco la subrogacin como lil cesin de crditos tienen
un mismo origen y si tilmbin es efectivo que la subrogacin convencio
n .. I, ,j(' .. cuerdo con d artculo 1,611, se pc:rfecdo/lil Je iguoll maner
que la a:sin de crditOll, de etltil.!l 0011 ugumentilciones 1\0 Je:Ju
cirse: que la cesin y la subrogacin convencional se:an instituciones an
logas. Ms adelante veremos lilS muchas diferencias que existen entro!
ambas.
Hoy 10$ autores, COlno ya lo hacia Poehier, recurren a la clCpl.
COlG n <.!e la ficcin. En el P;go por subrogacin se manden! el cr.
dito, con sus garalltas y privilegios. que se traspaSiln al nuevo acree
doro En esto el legislador se ve obligado a recurrir a una ficcin ju
rdica. Se supone algo ix;real, que el mismo crdito con los mismo,
accesorios han p.lsado al nuevo acreedor. Lo q'ue caracteriza a la su
brogacin no es el que se extinga una obligacin y nazca una nueVl
con \llrO lcreedor. Eso es l; novacin, diV':rsa a ll subrogilcn. En
es ll mismol obllglcin. idnticamente igual, (uyo 1I111CO cambio
consiste en que entra un nUl!vo acreedor. Y precisamente porque la
ohllgacin es la misma es qu: se conservan los privilegios y las garan
tas. Porque si as no fuera, stas se extinguiran. Tenemos entona.i
que a virtud e la subrogacin no se produce ninguna mutacin, nin
gn cambio; slo se traduce en que Ilo1y' un nuevo De ;:gu:
se deducen consecuencias muy interesantes.
Todo esto est muy bien, dicen Colin y Capitant, pero con.
objeto S! recurre a la ficcin? "El empleo de sta poda serIes fami
liar a los romanos, pero ya no. es til entre noootros, dada la diferen-
cia de nuestros procedimientos legislativos. Hoy el legislador no ne-
cesiu fingir; ordena. L:l verdild es que la institucin de lil subroga'
cin nos hace asistir a uno de eso.s conflictos que surgen
mente entre la lgica jurdica y lilS nece.!lidades de la vida. El
dor, con todo su poder, ha preferido stas a aqulla. Es intil inten
tar ocultarlo. Lo que rC'o11iza la subrogacin, es, en realidad, una op.=-
111. I.XIINUN 1>1. UbI.lL'" ''':-.JI \ !4')
racin hbrida, que por una parec, el acc:sorio y la consc
(m'ncia de un pago, y por otra, se parcl.;c mucho _ la de er
J/Co, IXr<) se diferencia en puntos (,.'iCtlcl3!('S. AJem.i.s, ('su
pr::sta serVICIOS practlCos importantes, y esta es la mejor de sus jus-
T1ficacivnes" ("Cours lmentaire de drot civil francais", torru> n,
Pars, 1935, pg. 297, N." 3! 1).
577. Consecuencias hecho de que la subrogacin no
produce ningn camhio, (uera del u:reeJor:
1) Si rOl deuda primitiva produda inurt's<'s, stos sIguen corrien
o en igual forma y con el mismo, monto en poJer del nu.:vo acreedor.
2) Con r:specto a la prt:fe'Tipon, tambin conrina corriendo en
gU.l: forma. Si el cercero que se subrogl paga una deuda que no se
M.llvenrJba ,1
1
'lcn:edor durante 9 aos, que estaba a punto de preso
.cribr, este crdito subsiste en el subrog_nte solamenre un ao ms, y
:10 emp:zana a contarse una nueva prescripcin,; pasado el a<l, pres-
aibe el crdito.
3) AJ,m.s, en la subrogacin no pasa nicamente al
:a calidad de acreedor, sino tambit:n ia de wntr<lt .m/t'. De lll<1nera que
(1 origen de la deuda que se paga es un saldo insoluto de una c,Jm
pr;v('Ot<l, t'n virtud del pago que nace el tercero, ste entra a o::upJr
r: pape! de vendedor. pedro vende un auto a Juan en [,000 y qucda
adrudando 500; llega Antonio y paga a 'pedro los 500 adeudados. Se
,'porra la subrogacin, y Antonio pasa a ser el vendedor del atlt J, tln
.:ontratante. 5-: deduce una consecuencia muy interesante: que es po
y permitido al subrogant"! enrabIar las accionL"S que del
co:nraro, cuales son la resolutoria. [a de rescisin o de nulidad y la
?'lUliana. Todos los' autores estn contestes en considerar que en la
.wbrogacin, como consecuencia de .traspas;rse tambin la calidad d.!
CDnrratanre, podra el tercero entablar esras acciones.
El artkulo 1,612, al hacer esa enumeracin, no la hace en forma
:a"ariva, sino p,Jr va de ejemplo, queriendo indicar que pasan al que
subroga todos [os derechos del acreedor. Si' hay intereses, comi-
;la n wrriendo; se mantiene inalterable la prescrixin. Lo que se
:raspasa es la cO!1dicin wntratante.
li) LL'K,l.) DF Dl.KECHO CIVIL
41 Como el arrcu!o, tambin se traspasan los
Si el crdito que S! paga goza de privilegio de primera clase, tambi:t
pasa con igual privilegio. Esto es frecuente en !os despachos de
na. Un despachador paga al risco los erech05 que debe un impor.
tador; como hay crdito privilegiado, el despachador tambin pasa :l
.lal'l'lJ\lr J: prillll'ra clase. La jllrisprudencia al rCspl'cto ha establcc!
Jo la du., .Ila:
"El despachador de Aduanas que paga al Fisco derecho
l'l)S ell los Jl'l'l'dllls Jl' (JuJil"IIJD I,.h::r VJIl'1' el f.>rlVl
legio de goza el Fisco" (16).
De acuerdo con el artculo 2,472, N." 6." del Cdigo Civil SOll
de primera los dd Fiscll por !os impuestos devenga.),.
[.:u \.'l1lt1l1 ,le l., O)UI'll1b.lli,)ll lJlh' .... (. IIp,"r,l ,"t1Ilfnrnh-
al N." 5." del artcu! 1,610 del mismo Cdigo tambin pasa como
privil!giaJl) al Jl'spachaJor de auall.as que se subroga. Esta
solun es exacta y resulta de :1 ar"tcu!o 1,612. Pero si <!:
importall,,, no p,ga al despachador y ste lo demanda, podra sos
tenerse que por estar subrcgao en los derecho el Fisco goza de pr:
vi IL'gin Jl' p(:brezJ? Somarriva cr.:c que no, lo contrario seria
.:xagerar los.: t":((I;S 1.\ subrllgaLilll.
5) Adems, por medio de la subrogacin, .'le traspasan los dere-
"has, no slo> centra d deudor principal, sino an l'vntra IOf
,(U,. "(id,ai,, o ,lIbid,.;ri'II/1t'/I/c' ( dcrd...t, 1,) ljuicre JrLr
las li.llllilS C!ltln.l1l 1:11 Igual t,)rmil, y por lo tanto, el tercan qu:
paga poJra Jirigirs.: contra d deudor prin'Cipll, (L)!1[ra el
solidario y tambin cenera d 'fiador.
6) SI! traspasan al subrogante las hiputl!Cdr de qUI! go-
zaba el crdito, las garantar qu, se hubieren dado. Si el crdito estr-
ba garantizado por una prenda, subsiste; si por una hipoteca, tam-
bin sta subsiste. Y se una cu.:stin de sumo inters: cmo
".: proJuce el traspa;o de la hip,)[eca del subrog,do al subrogam:,
del acreedor al tercero '111t: paga. La Corte (17), ha fallad\)
(16) e,. .. "i.)tt d" jci"mbr, "R"VU:l d" y
prudenc.:!''', como XXXIII, p.1ru. prima", pg.
(17, Sencencw. de 23 d .... de 1921, "Re\'liC.1 .le Der .... .:ho y J-".
ri.pru<knci.,", [<>m" XXI. !.<CCl\:'1t ::>rtmer.l. 1-+6,
(JI u OL Olil,It..U
que para que se opere este traspaso de la hipoteca SI! requiere de una
inscripcin en el Conservador de Bienes Races, Pero esta 5elltenci.l
ha sido objeto de varidS crticas. No es jurdico o!xigir inscripcin pJ.'
ra el traspaso de la hiFoteca:
1) Pllrqu.! del articulo 1,612 se que c5te traspaso So':
hace ipso jure, sin necesidad nueva inscri.pcin; si fuera
una nueva inscripcin, 01) qutar:l d subroganre en la misma Slrua-
1''1Il d.' subrop,ado, qu.! ta! es d espritu de! ll!gislador.'
1) La inscripcirt l'n :1 CUllsrrvaJor dI! Rlics c.> lr,J,
c.in, y rodl ttadicin requiere un. rtule traslaticio Jominio; "
pagll por subrogacin no hl sido ni ser l!n ttu!o traslaticlo.
3) La inscrip,.n es tradicin, y la rradicin es un .lcw vulunta
re de! tradentey del adqllirl!nt.!; supon! intencin d .. tra!15ferir j' ad
quirir; y en la subrogacin, cuando legal, es forzada y o::ml. a:
sin intencin el acreedor de transferir la: hipoteca al tercero.
Con posterioridad la juris::rudencia ha evolucionado, y .la C0rt!
de Apelaciones de Santiago (18), resolvi la doctt na contraria: no
El! r.equiere Sin embargo, por razones de prctica, es con
veniente hacer una anotacin al margen de la inscripcin
p:m no una nueva inscripcin, ni una subinscripcin, ya que legal.
mente la hipoteca ha pasa0 al subrogante ipso jure.
7) Tambin cerno una consecuencia de que en virtud del pago
p::lr subrogacin permanece la obligacin, resulta que ':ll
el caso de que la obligacin pagaa sea ,;t (Jla:.o y el tercero pague ln-
tes que el plazo se cumpla, este terCeTO no podr exigir la cbligac6:
al deudr sino una. vez cumplido el plazo.
578. Las acciones personales inherentes a la calidad dI'
contratante del subrogado, se traspasan al subrogante?-Hemoj
visto ya que se traspasa al nuevo acreedor an la calidad de cantra
el crdito CQn sus accesorios. Se tra5p .. ",un al [a.>
acciones perwnales nhertnres , la calidad de d subro
gado? La cuestin se ha ana.lizado con motivo del siguiente :aso
en varias ocasiones en la jurisprudencia: Un seor A paga
una deuda a la Caja Hipotecara, con3nrindolo el aCUte
{1-8) Sentencia d" I 1 vc",br 1927. "Re,'i,,:> y ]ur,.
prudencia", .omo XXVI, se&und:t. {.l.
!lE 111 RI.l"1I0 <IVIL
do con c:l N." 5." dc:l artculo 1,610 se subroga en los derechos de la
Clja. En virtud de Iryes especiales, puede cobrar un mters pe-
nal mayor que c:l permitido por la ley (antes c:l 24' 'i Y ahora e! lB' I )
aqu se ha planteado la Puede el fercero que ha paga
d,o a la Caja cobrarle al deudor el inters del lB';? La Corte Supre-
ml ha resuelto en dos ocasiones en forma negativa (19). L:>s comen-
rarista:; del Cdigo dicen su fallo es de equidad, de conveniencia,
p:'ro que Se.' aparra dt' los princip:os jurdicos.
Sin embargo, Somarnva cree que la Suprema ha fallad-u perf :c-
tamente bien, tanto desde c:l punto de vista de la conveniencia como
desde el punto vista jurdico. Porque en realidad
que en el pago con subrogacin pasan an al subrogante las
acciones cs extremar la cuestin. Y p:1r eso dice So
marriva que esa identificacin absoluta entr 5ubrogante y subroga-
do es cxagerada. Veamos, hasta dnde cond'ucira esta iden-
tific lcin, hasta qu absurdos j urid:cus IIcgariall1'1s. As por
si el acreedor era incapaz. un demente, d: acuerdo con las reglas del
Cdigo Civil, $-e le susp:nde la p.e:;crip::in; si aceptamos que pasan
an las acciones c::nemos que ac:ptar. que el tercero que ha
pagldo tamb!?n se le susp::nde la pre:;crip::in, no obstante ser capaz.
Hay una inconsecuen(:ia. P;mgamos por caso que el acreedor fuere
mClp.l:l rc(ibir. Si la misma ,,')(1 al suhrogallre, ram
bin ste a ino paz, no Jbsranre capaz. Lo mismo aconte-
cera con el privilegio de pobreza. Si un pagare impuestos que
debe un acreedor, se opera subrogacin en los de! Fisco. Co-
mo ste tiene privilegio de si aceptamos que se traspasa la
calidad l subrogado al subrogan te, ste tambin tendra que tener
privilegio de pobreza si demanda al deudor, lo cual es Y
todava, puede acontecer que el acreedor gozare de fuero para lirif
gar; si aceptramos que tambin pasan las excepciones personalu,
tendramos que cone/uir que ei tercero que ha pagado gozad;! ,'lal-
mente de fuero.
Por todas estas razones, termina Somarriva, puede concluirse que
no pasan al tercero las acciones inherentes a la persolll del subrogado.
(19) Un1 de 6 de julio de 1918, "Revista de Derecho y Ju
c'prudencia", remo XVI, !eccin pg. 62 Y la otra 5 de enero de
;923, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo XXII, seccin
"g,
DE L/l. EXTINCION DE L.o\S OBLIGACIONES
353
De esto n' cahe duda ante la historia del estlblecimienco de la ley. Se-
gn las anotaciones de Bello, el art<:ulo 1,612 fu tomado el corre-
latvo del francs, y los autores franceses aceptan unnimemente esta
doctrina. Y por -es.o estn ajustadas a Derecho las sentencias de la
Cme Suprema, porque la facultad de cobrar intereses de la Caja es
una facultad especial que da la ley a la Caja".
La Con\! de To!rnuco, emp-ero. en una sentencia de J 936 (20),
acepta la doctrina contraria a la de la Corte Suprema.
Alessandri y Claro Solar son contrarios a la doctrina de la Coc-
It' y de Somarriva. Don Claro expresa as:
"l.)esJc que el nuevo al antiguo ('11 1." cL'rn-h;1s
que tiene y puede hacer valer con motivo de la Qbligacin, no puede
cu:stionarse pued hacerlos valer todos ellos. Al indicar el alcan-
ce do! la subrogacin artculo 1,612 no ha ;!stablecido, por lo d.:::-
ms, limitacin alguna; y no ha establecido, por lo tanto, que los de-
rechos, acci-enes, privilegios, prendas e hipotecas que correspondan
al antiguo acreedor pasen aL nuevo acreedor slo en cuanto sean inhe-
rentes al crdito subrogado y le pertw!zcan en razn de su clase o
111f!lTalrza jurdica. La ley no establece esta limitacin; y establearla
1I11p.)rta Jiuar UlJ.l yuc el !lO ha ,st.lhl1,.!n".
"La iuapreracin la Corte Suprema da a la del
artculo 1,612, continua el seor Clara Solar, es caprichosa y carece
de fundJmento. la ley al que la 5ubtogadn
traspasa al nU2VO acreedor los privilegies del antiguo, sin hacer
entre ellos, que traspasa todos aquellos trechos
$:)0 transmis!bles, es d::cir, que no supcnm el ejercicio p::rsonal del
:irular Y la palabra p.rilljitg,io tomada en su sentido jurdico ac-
tive, se aplca a la ley particular o a una disposicin particular de una
ley que otorga ciertas prerrogativas especiales que no el de-
recho comn; y su sentido plsivo es la prerrogativa misma
gada por dicha ley o disposicin particular que si le es dada en :on-
sideracin s.Jlam2!lte al individuo, sin respecto a sus benes, perma-
a la a quien otorga, no pasa a sus herederos
ni a sus cesionarios, ni por lo mismo a los que se subrogan en sus de-
rechos, es intransmisible e intransferible; pero en la subrogacin, los
(20) de !O de enero de 1936. "Revista de Dzrecho y Jurispru-
dencia", tomo XXX, segunda parte, 5eccin segunda, pago 68.
2 J
<"L'!t,O U[ !)I.!U.<..HU LlIl!
privileg:Gs a qu: la l.:y se $On los acordados a causas.
> :::::rtas acciones en el ejercicic de las Lllales d acreedor goza t: do:
de no goza en el ejercicio de todas las acciones;
r cal:s derechos especiales pasan, con les creditos, a las personas qU!
su,-edm en ellos a bs por cesin, SUblJgacin o de cua:-
tra manera. Por es'o d artculo 2,470: "Estas caUS1S
(d privil:gic y la hipcteca) ,on inher-ntes a los criw;
par. cuya se han estaGltcico, y p,lsan L'ell elles a rl)JJS la:>
FUSOMS que los For cesin, subrogacin, o de otra manera",
Finalm!llte, el s!or Claro nc es prsonalsima :Ol
i,!'\ ,H de :obr:tr inrres.!s e
1.., 1 .. 1 1,\ IlI",1 ,{I 1I\I'lh,".' 1'11 'tI,' ',' PI"I'/lII'" ,1 /Ir.'
i nacimi:mJ a 11 Cap (L Lrdito HI.:.lt'?Car!ll lJl!:
lo; subios para .:1 puntua:
Jc las a fin de que [a institucin tuvi:r:. la dl'b:dJ. ;:po:
rundad bs recurws necesaric; para d de \.
de ws La mismn razn hiLO fijar por
anr;paos el servicio .:le sus cbligacton., F.r [es deudOT':s. tr:J.tl,
':0mo dice la mi ;ma Cori.! Suprema, de J
'iU; segn la Flcpia J" institucin sen inherentes a esta das!
de rditos }' qu.: 1:5 :n razn su naturalaa jurdica
F:..:ial. El el abuso que pudierl comr.t:rs! pgalldo deuc'a;
in5titw.:ior.:s cclc:ar a altJs .. <, ... , a,-",)r;7:;'
:a que ha dldo ::licho fal!o a una .:iisposi.::in pr:
C!Sa y cllra" (Obra cicada, tOlr.0 XII, Santiago, 1939, pgs. 272. 2i' 3.\
274 Y 275).
579. Subrogaci(ln parcia1.-Hay que adv.:rtir que pu.:de aCJr.
tecer que el tercero slo pagut! UII.! parte del crdito. Se opO!rarara una
subrogacin parcial. acuero cen el articulo 1,612, inciso 2." en .!s-
te ca30 tlene puferencia e{ acr ::dor para paglrse sobr! el terceN que
se ha subrogado :!n la otra parte dd crdito. a Juan 1 00,
Diego paga 5e, se subroga en la mitad .. Para del r:5to,
qu::da cun el tt!rcerlJ, que ha pagad,) la mitad.
580. El tercero que ha pagado al acreedor, adems de la ac-
cin subrogatoria, est premunido de la accin personal que na-
ce del vnculo jurdico que lo une con el deudor.-De man!ra qU!
al arbi d tercero quec'ar el entablar la accin subrogatoria o la
Cierto gue generalmente d tercero prefair usar la accin
wbmgatoria; pues lo lgico ser el que el crdito gOILe en alguna ga
ranta. Pero no yuiere dl'o JCClr que no pu:da enlabiar la acn pero
hay casos en 'lue le s:r ms conveniente t'ntablar' esta acciono
Por ,jtrnple. dijimos pnr Il1do dI' la subrogacin n,) .. opuabl
l1!l1gupa tnllJifi, lCtn l"ll 1.\ pn,,-rpcin. PuJr; anllll :ct'r llll\' ('( ll'r ... c
ro que ha pagado se encuentre en la imposibilidad de entablar la ac
(lB el cf!;dtn ya haha rns::rit:). En este casc_
entonces, pcJr obiener la devolucin de lo pagado entablando la ac-
dn que lo ligaba con el acreedor. Otro caso: De acuerdo con
d artculo 2,158, una de las obligaciones 'lue t:!ni! !s dr
v;!ver al mandatario, bs dineras gue .;te inv:::rti;: en el m1n
date ms el inters Si yo, manatario, al el manda
te, gasto algo, el mandante est obligado a devclvmr.e el dinu::l
dl) ms el ccrri:nte. que J fLlcr:
mayor que el corri 'n re, el 7' / p .. lt' ejemplo. Si el [crea o que ha pagad,:
entabla la accin subrogatoria, slo podr ('chr;>r ;Ir el
c!el 7( ;, porqtli! el pactao entre acreedor y deudor. Si entabla :1
acdon pnsonll que nace del contrato de mandare, pcdr cobrar el ir:
rers c0rrtent: (8 a 9'. ( ). Evidentemente que el tcrcero entablar
J ccin personal.
581. Paralelo entre el pago con subrog<>_cin y la ceslon de
crditos.-Las . tia'j .. ll:;:a, que exstm Sl)lI:
1) TantJ en el pago con subrogacin conw en la de cr:
tes hay un cambio de acreedor sin que se opere la extincin de la obli
gacin.
2) En una y otra pasa al subrogante y cesionario el crdito co::
sus y garantas.
3) Amba::; estn sujetas a las formalidades: vimos cmo
el artcu!o 1 ,61l. se remite en la subrogacin convencional a las regla>
.! la cesin de crditos.
Si existen estas semejanzas, no puede que ;ion d,,;
instirucion.!5 iguales. En realidad, hay entre ellas muchas diferencias:
1) En cuanro al origen: mientras la mb,egacin puede ser lt:'
gal o convenci:maI, la cesin de crditos nunca es legal; supone sem-
un :lcu:r:'o de \'o!uncades entre cedentl y CeS!llnario.
CURSO UE DERECHO CIVIL
2) En cuanto a las formlidJt's para I'J>nt'll: la subrogl-
cin por regla general opera de pleno derecho, concurriendo las cir-
e; .!lstancias estab!ecidas por el legislador, 'i excepcionalmente es 50-
!emne en el N." 6." del artculo 1,610, y en el ClS::> de la subrogacion
convencional. En cambi", la asin de crditos es siempre, sin excep-
c'.in, dt.' ('arctl'r solemne.
3) En cuanto a los efector (en ellos est ms de manifiesta la
diferencia): es tradicional ver en la cesin de crditos un acto de es-
pccula(:i(l1, ,un acto par (1 cual el redrn!t :.Ita de Il.Iccr un negocio
con el cesionario, pJrque pagar una cantidad menor que el crdito.
En la subrogacin no hay acto de esp:culacin; ms bien se ve un
favor, un servicio que presta el terccro al deudor. Oc esta diferencia
sz deducen las siguientes consecuencias:
a) En la c;!sin de crdit{)s, cualquiera que sea la cantidad que
el cesionario pague al cedente, puede exigir del deudor ntegrament!
el valor del crdito. Pedr:::> es acreedor de Juan p::>r 100; yo compro :n
SO el crdito; pues bien, yo puedo exigir a Juan, no los 80 en que he
comprado el crdito sino los 100 que constituyen su valor. Se ve la
En cambio, en la subrogacin no s: exigir sino
nicamente lo que paga el ter,ero al acreedor. Si pag.:> 100, slo pue-
do p:dr los 100, pero no ms all.
b) Vim-.lS que en b subrogacin se paga una parte del cr
dito, tiene el acreedor para pagarse del resto con respecto-
al tercero. En camb!o en la cesin crdit::>s, ante la misma situa-
cin, no hay preferencia algu'na; obrarn en igual .forma el cedente ),
e 1
e) La cesin de cr(:ditos, como es la tradicin de los derechos
personales, generalmente ser a ttulo oneroso, ir precedida de un
ttulo traslaticio de dominio (compraventa, por lo general). Resulta
que si despus lpar:ce que el acreedor no era tal acreedor, tendr de-
r!cho el de reclamar al que de eviccin.
En cambio, en la subrogacin, si despus aparece que el acr.:edor no
era tal, no habra esta accin de eviccin.
d) En la subrogacin se traspasa an la calidad de contratante"
y por eso el subrogan te puede entablar la accin pauliana y la resolu-
ndice
lJE 1.1\ E){TINC.IN IlE 1."5 :J $7.
;:oria. En cambio, en la cesin de crditos slo .. c traspasa la calidad
Jc ,Ilrt"cllor, y, por 1" tanto, 1"1 n'conore as unnimen
te-n,O' podrl entablar ninguna de dichas dos acciones.
Generalmente se agrega a estas diferencias, otra: que en el pago
(on se traspasan an al subrogame las acciones persona-
les del acreedor
l
y que no se traspasan en la cesin de crditos. So.-
marriva repudia .!sta "porque ni en la subrogacin ni en
la csin de crdit-os se opera traspaso de las acciones personal.es.
El argumento que se da para fundamentar. esta diferencia radica
el artculo 1,906 del Cdigo Civil que al explicar los efecto.s de la ce
'I!) '/1" fl'l;ditos, .1 in:' qul' M trasp.lsan al ct'sionario el adito 'con
sus privilegios, fianzas e hipot.!cas, pero yuc no c!en:\!
ciones perso.nales del cedente. Se h .. queridu cunLluir 'UC JO .. t.! 1:.c!
de que el articulo 1,612 no diga que no. se traspasan las excepciones per-
sonales. deben traspasarse. El argumento nQ es de mayor valor_ Ms
bien p:xlra s-ostem:rse que el legislador ha corroborado su criteri-o en
d artculo 1,906; ha hecho una aplicacin del principi-o de que las
acciones personales no se traspasan".
582. El pago <:on subrogacin y la nOvaClOI1 por cambio
de acreedol'.-Tambin la subrogacin puede tener cierto aparente
parecido con la novacin por cambio de acreedor. Esta, sin !mbargo,
,jC diferencia fundamentalmente de la subrogacin, porqu:!, si bien
es cierto que en ambas se un cambio de la
es un modo de extinguir las obligaciones; se extingue una obligacin
y nace una nue .... a, con un nuevo acreedor; y se !xtinguen con la obli
gacin todos sus acc!so.rios, y la nueva obligacin no. lleva consigo
estos privilegios y gHantlas de la primitiva. En 1...l1nbio, en la subro
gacin la misma obligacin; hay cambio de acreedor, puo fa obli-
gacin ha permanecido inalterab!,!, y por eso el crdito subsiste con
sus privilegios y garantas.
582 bis. Pago efectivo y pago con subrogacin.-Mediante d
pago efecti",o la o.bligacin se extingue para todos; la accin que el ar-
tcub 1,573 da al que paga sin el conocimiento' de! deud:lr para qu:
le reembolse 10 pagado, slo nace de la agencia o fici-osa. En e[
:;ubrogacin, la obligacin subsiste el'rre deudo!: y subrogado.
;\'. PAGO POR CES10:-' DE BIE;\!ES y POR ACelO;\! EJECUTIVA
583. La insolvencia origina este pago; nocin previa de
ella.Lo lgico y Ilorm.d y la regla gl'neral .\l'r qu:: el dluJ.\r qu;
;;! a pagar una deuda sea impulsado p"r insvlvel1(i.1 v por
:nal estado de sus negoci::>s. De ah que antes de estudiar el pago pOi'
accin ejecutiva dir::mos algunas palabras sobre la inrolvencia, es
. . .
. a que ongma pago.
No la ha tratado el legislad:>r en un ttulo 'csp:cial, sino que s:
,di.ae a ella en diversos artculos diseminados. Pero en todo ca JO la
.:xpr.::sin insolvencia es un trmino comn d:nrro del Cdigo. Es el
<'seado del deudor que 110 puede pagar sus dwdas, cuando su pasivo
,'s superior a su activo. La ins-olvcncia. por lo tanto, es un hecho ju
porque l se deducen consecuencias de
La verdad es que el legislador. en parte alguna qu::, pH.1
que la insolvencia produzca ,sus efeceos, sea declarada judicialment:.
Por eso decimos que es un estad::> de hecho, una situlcin de hecho.
Hay, por lo tanto, entre la insolvencia y la quiebra una gran dif.!r:n.
;::a; porqu.! la quiebra se judicialmente.
Como la insolvencia es un hecho que se produce, pud: acred
=arse en cualquier forma. Aun no habra inconveniente para acr!di
tarla p:lr medio de la prueba testimonial Evidentemente que corr:s
Jonde acreditarla al que la abgue, de acuerdo con las reglas gemra-
:es de la prueba.
584. Efectos principales que se derivan de la insolvencia:
1) La imolvencia va a traer consigo la cesin bienes que hace
el deudor, lo p:oduc! una de para l.
2) Cuando es notoria, de acuerdo con el articu!0 1 ,496,
:a caducidad de las p'az:Js; es decir, a: deudor, por caer notoria
:nsolvenria. S! le hacen exigibles toda-s sus obligaciones.
3) Otro efi!cto en la compraventa: 2n el artculo 1,826 :sra
!:Jlecc que si el comprador en insolv:ncia en el riemp;} nt :rmed:o
la celebracin del contrato y la entrega de la C,l5a, ::
vended,x negarse a entregar la e-osa mientras no se le pague el precio o
se le asegure el pag'o. Este artcu!o es una aplicacin del artculo 1,552,
'lllC ,:enta :1 .,dagi,) CjLI: die qua "la mora purga la m:Jra", y es
:a b1se de la del contrato no cump!ido.
4) Otra efecto en ciertos contratas: a vrtud de la nso[v'o"J1ca
:0; c:mtratantes .ie pone fin a tilos. A".1nt!ceen el contrato de mandl-
:{), el cual, de acuerdo con el artculo 2,163, termina tanto por la insolo
vencia dd mandante como del mandaMrio; y en el contrato de socie-
Jad, el cual s: pr;duce la ins:Jlvencia de uno de lo.> so:ios.
lo dispnoe el artculo 2,106.
5} Otro que, d! acuerdo con d artculo 155 del C:ligo
Cvil, la insolvencia de parte dd marido autoriza a la mujer casada
para solicitar la de bienes.
Por rodas estas consecuencias quda c:Jrro:"oraJ:J ,:1 k :hv CiU.
:a i:1s:Jlv;:ncia es un hecho jurdic::>.
A. A :C1N EJ ECI IT1VA
585. Concel -En de un deudor insolvmte rl a;:ree-
cior no va a podu obtener et pago en forma pacifica. Entone!:; ti:ne
que r:currir al pago p;:)r accin ejecutiva, que \lO es otra cosa que la
jecu;::n forzada de la obligacin. Porque hemos dicho qU! el pd::ci-
que informa Der:cho moderno es que responden las nbligl'
d:mes los bienes dd deudor, su patrimonio, y no su persona. Ah ra
dica el derecho de prenda general (artculo 2,465) y el derecho del
Jcreedor de hacer rematar los bienes del deudor (artculo 2,469). Pre-
samente. como comecu1!ncia de este hecho de que los bienes reip:Jn-
dan, es qu:: el acreedor, en presencia efe un Jtudar insolv2nre, i:.!ne
CUI\'O HL Ul.I\LUIO L1VIL
derecho ; solicitar el pago por medio de la accin eJe-
cutiva, qUe est premunido de un ttulo de los quo!
esrabb:e taxativamente el artculo 4'56 d:1 Cdigo de Procedimiento
C;vil.
El pago por accin puede, pues, definirse como el que
se obtiene mediante el juicio ejecutivo qu: el Cdigo do:
Pr1crdimiento Civil.
'586. Nocin del el1lblrgo.-EI 1'llcio ejecutivo se 1l11teriallll
en ("1 ('nlha/xo, 1 de enrabIada la demand; t' jecutiv; so!
traba cl11o;rgo en los biellts deudor para garantizar el pagll, El em'
b.Hgo proJlIl't" UII1,rl'lIr/lCI.s muy importdlltes para (1 acreeur y d
deudor. Por el slo hecho dtl emb;rgo no le priva al deudor del do,
minill dt: IU' .it:ml,rt io (ohacr(la. Conaec:uenci.1 qU
del I'lllhM.t1l el deudor qlliere Illll.'rr'II's: Je rl C.ll1CL'b/ldo 101
JellJ.I, dIo pl)l,i[,le, P('ro )i [,i('1\ el embargo /lo ro priva Jel Jumi-
I1IU Je HJS bicl\l's, en cambio lo limita en form; notoria. Lu limIta
Jiverslls puntos de
En primer IlIgar, porque el eud...,r queda privado de I; admi-
nistracion de sus bienes, la cual poua al depositario.
En 't'gundo porque si lo es un crdito, de acuer
.. lo .. 'un el MtCll
l
" 1,,>78, nu pU'de hacerse el pago de ste al acr:eJor.
En tercer ILlgar, hay una limitacin establecida en el artculo
1,464, segn el cual hay objeto ilcito en la enajenacin de C03as
bargadas, y por lo tanro, la sancin es la nulidad absoluta; en otro.
trminos, e! embargo tambin priva de! de disposicin.
En cuarto lugar, la limitacin ms importante t:st eu que t:: em-
bargo da origen al remate posterior; porque si las excexiones del
deudor son por el juez, se llega hasta el remate, y slo
en .virtud de ste pierde el deudor e! dominio de los bienes embargados.
587. Acuerdos entre deudor y tCl'eedor.-D!ntro d!1 juicio
ejecutivo pueden el deudor y el acreedor hacer los arreglos que deseen,
ya sta en cuanto a la administracin de los b!enes embargados, ya sea
en cuanto a su realizacin. Porque en conformidad al artculo 1,624 se
aplica al pago por accin ejecutiva lo dispuesto en los artculos 1,618 y
siguientes; y en stos se da libertad para que acreedor y deudcr lleguen
,1 un a:uerdo wbre h administracin de los bienes.
DE LI\. "EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
Jol
588. Representacin del deudot' por el juez.-Con respecto
a los bienes embargados y remarados i!fi pblica subasta, el juez, por
de la leyes representante legal del deudor, del
ejecutado. La escritura pblica de compraventa con el que remate la
propiedad la suscribe el juez. Y recordemos que si bien es
tante legal, ello es slo para el efecto de suscribir la escritura pbli-
ca venta forzada, pero no tiene la representacin durante la tra-
mitacin del juicio ejecutivo. Lo ha dicho la Corte Suprema (21).
B. CESiN DE BIENES
589. Disposiciones aplicables.-Se encuentra por dos
clases de disposiciones legales: por el prrafo 9." del Titulo XIV del
Libro rv Jel Cdigo Civil, artculos ,6 f.4 Y siguient!."s; y por los .:>.r-
ticutos 212 a 226 de la Ley de Quiebras en vigor, Ttulo XIV. An-
tes que rigiera la Ley de Quiebras, a la cesin de bien!s se le apli{'l-
han disposiciones del Cdigo de Comercio, del Cdigo de Procedi-
miento Civil y del Cdigo de Minera. Hoy todo esto ha desaparecido.
'590. Ddinici(ln.--RI artinllo 1,614 drl Cdigo Civil dice cu<!
"la cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de
todos los suyos a su acreedor o acreedores cuando, a consecuencia de ac-
cidcllccs inevieables, n-o .se halla en estada de pagar sus deudas".
591. Condiciones que debe reunir un deudor para que
pueda hacer cesin de bienes.-Porque hay que advertir que n\.l
cualquier deudor puede hacer cesin de bienes, sino que deben reunir-
se por l !os siguientes
1) Como se desprende de la definicin del artculo 1,614, se re-
que el mal ,estado de los negocios dd deudor sea a !"onsecuen-
de accidentes inevitable,. Consecuencia: si se debe a actos culpa-
b!es del deudor, no cabra hacer cesin de bienes. El legislador, hasta
cierto punt,o, presume la inculpabilidad de! deudor en el mal estado
de sus negocios. Pero s?gn lo establece expresamente el artculo
1,616, cualquier acreedor puede exigir al deudor q'Je .. u in-
(ZI l Sencencia de 9 julio 1919, de y ]urisprul
.:lencia'l, tomo XVII, seccin pritr.era, pg. 369.
7' "
tL K, \lE llLRLLfl ell'l!.
:ulpabilidad. Es d.::cir: se presume el mal de los negocios
.:!d deuo: deb: a caso fortuito; p!ro con un solo acreedor que exi-
'a prueba de la inculpabiEdad, ;:1 d!udor esr obligad., I probar.
2) Se rcquier: qu:: se trar:: de un d:udor nD co mercill te , porqu,:
:1 artculo 212 d:: la L:y Qu:zb"as limita la facultad de
.:le bien.::s al deudor no com::rcian t!.
Se requiere que, 1iiendo d,dm civil, TIV \(' l'I/(/lO/lre ('TI l.'</I-
'/.H dl' 1(11 <'<Hur lllft'mplJJ t'll d ,lfl(/l11J ;7 ell' 1<1 l., vele C,,)(brf,
Estos casos, en sntesis, son los siguient:s:
a) No podra hac;:r cesin de bienes el deudor civil cuando tu-
v'::ra en su contra tres o 'ms ttulos .: eCLltivos qu:: proccdinan
0bliga:::iones div,!rsas y cuando ya estuvieren iniciadas dos ejecucione.i
v cuando, iniciadas, n;) hubiere pres::ntado el deudor sufic:en-
par 1 pagar las deuJas (N," 2." del arrc.ulo 37),
b) Tampoco podra hacer cesin de bienes el deudor qU! se ha
fugado, dejando cerrados sus establecimient,os u oficinas y no d;:jando
en el pas (N," 3," del artculo 37),
c) Tampocu poJra hacr c,'sin de biclll's dcudor ,'ivil qu.:
;,ubiu! celebrado con sus a:::reedcr.::s un cDnvenio extr" j ud;-:il! v
:xlsterioridaJ ste hubiere sido r::suelto o rescindido,
592. Tramitacin de la cesin de bienes; distincin.-Cuan-
.:10 el deudDr rene los r.:quisitDs positivos y negativos indi:::ados, so!
.:ncuentra en estao de hacr asin de Y veamos a grandes ras-
gos cmo se tramita la cesin de bienes. Para estudiar estl tramitacin
!lay que distinguir segn que un solo acreedor a quien hac la
.:esi'l o que varios. Porque e! artculo 1,614 habla del abandono
voluntario que el deudor hlce de sus bien?s "a su o acreedo-
Ll tramitacin diversa uno y otro caso.
593. 1) Cesin de bienes a un solo acreedor.-Cuando se
a uno, se en ,;ti conocimi:mto ti:ne el plazo seis das
?ara cont:star sobre la c;!sin, y la oposicin que l 11lg!l se tramita en
forma d! juicio sumario (breves, rpido), Y si se acepta la cesin, ya
por l o p:>r sent::ncia judicial, liquidan los b:cnes de! deudr, de
acucrd-o con las rc:gl.s del juicio ejecutivo.
DE. LA EXTlSCt6N DE LAS
3D3
-... -' --.. - - ---- --
594. 2) Cesin de bienes a varos acreedores.--Cuando so::
\ace a varios, entonces, dentro de una de l:' f' ,,-
',ifica a bs acr:dorcs, estn::n la Repblica, que :.:l plazo de
:ftinta das, ms 'Otros -s!is plra Op:ll1frS'! a la cesin, y si estn fuera
:le! pas se les notiflc:t por me';J -exhortos, dando d plazo de -em-
?ialamicllt;) qu: c;)l'l'esponde, ms :,eis das. La opolicin bs acree-
dores rambin tramita en brma juicio
595. Rechazo por sentencia judicial; quiebra.-Y en caso de
qu-e haya un solo acr,eedor o varios, si se rechaza por judicill,
.':: produce la quiebra d-el deudnr: el rechazo de ia cesin de bienes que
'lan: 1:\ acret'Jor Ira;' c:msig:l la d?darlcin el: quiehra del drudor.
596. El juez debe dictar una resolucin aceptando la cesin
de bienes que hace el deudor.-Esta resolucin no se omitir CU1!1-
,:b ha habido oposicin parte de los Pero aun cuando no
!laya habido opnscin, sino 'lue se haya procedido en su sl'!m-
?:e es importante que se dicte la resolucin en la cual el juez acepta la
cC:'llin d::
597. Oposicin de los acreedores a la ceslOn de bienes.-
.Podran [os acreedores oponerse a la cesin de que hace el
.leudor? Y si pueden, forma amplia o a t!s-
:ablecidas por d legislador? La ley responde expresamence: bs acre,e
::lores por r!gla no pueden op::mersc; porque la cesin de bie
hasra cierto pune-o acusa buena fe de parte deudor, deseo de
p3gar. Ame este acto, e;; lgico que los acreedores, en princip:o, no
?uedan oponerse. El deudor time en que se haga la de
bienres por las ventajas que le acarrea.
598. Causales de oposcin.-No aponers!, salvo por
;as causales que expr.!samente establece el artculo 1,617, disposicin
:axativa. Estas causales o razones que puzden aducir los acrezd;xes
F3ra oponerse a la cesin de bienes, s{)n CinCO:
1) Los acreedores pueden oponen'e cuando el deudor ha maje-
::.:do, tmp:!liaJo o hipotecado wmopropios bienes ajenos a sabiendas.
el vend,er como propio un bien aj:!no es un acto
364
CURSO DE DERECHO CIVIL
==:-:=:-==:-:.. -
de mala fe, y a un deudor de mala fe no es lgico conceder este be
neficio.
2) Pueden cuando t'/ drudor ha rido condtnado por
hurto. lObo, falsificacin o quiebra fraudulenta. Es otro caso en que
el deudor no es merecedor de este beneficio.
3) Huy uJWu/ de oposicin cu,mdo u/ deudor u lr 'ubit'Trll
concedido quitas o esperas; en otro .. trminos, cuando con anteriori
dad a la cesin de bienes los acreedores hubieren hecho rebajas en el
crdito o hub:eren concedido plazo para pagar al deudor.
4) Hay ca/Hal de oposicin (lI..tndo el deudor ha Jilapidado sus
bit!ner. Porqllt: el deudor que dilapida no se encuentra en mal estaJ<l
de sus negocios por circunstancias inevitables, sino por su culpa.
5) Tambin los acreedores pueden negarSe a aceptar la cesin
de bienes mando el del/dar no hubiere hecho una exposicin (ircunr-
andada o verdica del m'O.' estado de sus negocios o cuando por cual-
quier otro medio fraudulento tratado a los
acreedores. Porque existe esta obligacin de acompaar una exposi-
cin el estado de los negocios.
Efecto" de la cesin de bienes
599. 1) Al igual que el embargo, produce el efecto negati-
vo de no transferir la propiedad de los bienes del deudor a los
acreedores.-La ley se encarg de decirlo expresamente en el ar-
tculo 1,619, inciso final. Por lo dems, la Corte Suprema as lo ha
reconocido en una sentencia (22). La razn: porque por acto entre
vivos, para que haya transferencia, se requiere un modo de adquirir,
que ser la tradicin por regla g:neral, la cual debe ir precedida &
un ttulo traslaticio de dominio; y en la cesin de bienes no hay mo
do de adquirir, tradicin, ni ttulo traslaticio.
De este principio se dos
a) si los bienes cedidos por Jor son mayores que 125
(ZZI SeQtencia de 18 de junio de 1934, "Revista de Derecho y ]urit-
prud'ncia", toro XXXI, seccin primera. pg. 4':54.
nE I A EXTINCiN DE LAS OBLlGAOONES
deudas (caso hipottico). .ste tendra perf:cto derecho para recla-
mar el exceso.
b) Segn lo dice expresamente el artculo 1,620, el deudor pue-
de arrepentirse de la cesin de bienes y recuperar lo que existe pa-
gando a los acreedores.
600. 2) Limitacin del derecho de dominio del deudor.-
Pero al igual que el embargo, la cesin de bienes produce otro efecto
importante, cual es que queda limitado el derecho dO!lliniu que tIC!!'
el deudor. Esta limitacin se maninesta en diversas formas:
a) Porque queda privado el deudor de la administraci6n de estos
bienes, administraclon que, cUlndo la cesin se hace a varios acreedo-
res, pasa a manos del slndico respectivo, y que, cuando se hace a un
mio acreedor, pasa a ste; pero nada impide, porque lo facultaexpre-
; .lIIt'le el ;rtndtl [,621, LJlIt' rnr un 3ct!crd;) lns aCri.Tdorls y
el deudor se deje dicha administracin a ste.
b) Porque, de acuerdo con el artculo 2,467, son nul-os los actos
ejecutados por el deudor con posterioridad a la cesin de-
cir, p:erde tambin el deudor la facultad de enajenar, de disponer.
e) Porque una vez la cesin de bienes, los actos :!jecu-
rados en anterioridad a ella y que perjudican a los acre,edor::s pueden
ser atacados por medio de la accin pauliana (artculo 2,468; hay cier-
to efecto retrolctivo). De modo que la situacin d:: los actos ejecutados
por el deudor es distinta segn que se antes o despus de la ce-
sin de bienes.
d) Porque no puede efectuarse el pago del crdita cuand" el
acreedor ha hecho cesin de bienes, segn se desprende del artculo
1,578, N." J.".
e) Porque se procede al r.:mate, a la liquidacin de los b:enes (li-
mitacin ms ostensible); y slo entonces el. deudor pierde definiti-
vamente el dominio de sus bienes. Todo esto de las lmitlci<mes dd de
recho de d"minio lo ha dicho expresamente la Corte Suprema en un
fallo de 1930 (23).
601. 3) Se produce la caducjJ.,d de los plazos, aplicando el
artculo 1,496: an las obligaciones de plazo no vencido pasan a ser

(23) Sentencia de lJ de junio de J9JtJ, "Rev!!!'l Je DHecho y Jurispru
dencia"; tomo XXVIII, seccin primera, pg. 25l.
1(;;6
LUll\U !JI. UI"I c;.HO U\'IL
--
602. 4) Se acumulan en un prlKeso todos los j
que existieren conl!" el deudor; pol,;]' a ser un juicio de
universal.
603. 5) Cc,a el apremio perwnal al deudor (arrculo [,619.
N." ).") .-Este efecto ha perdi teda su importancia con motivo
supr:sin de la prisin por deudai. La :ena antes, cuan., <!xista l.
prisin, porque ccn la cesin quedabl libr.: de dla d deuQo:-.
604. 6) Se extinguen las obligaciones del deudor hasta el
monto de 101 bienes cedido!! (artculo 1,619, N." 2.") .-6\
(menees, un de al artcu!o 1,')1,11, que no a.
,cr:eor a aceptar el pJgo pc;r p.ucialidadO:J. Hay cxcepci01l pl>rqu:
no podria o::onl!r!e el a aceprlr la cesin dI! bil!nl!s.
605. Obligacin de pagar con posterioridad a la cesin de
bienes; limite de tiempo.-SuFongamos qUi! en Fvst iu ;daJ a :J.
cesin de bienes adquiere ctros bienes el deudor: estar obligado ...
pagar el sald'l con estos bienes'? El Cdigo, en el N." 3." dd
1,619, responde afirmati" lmente.
Antiguamente, bajo la vigencia del solo Cdigo Civil, esta obE
gacin del deudor de pagar lo que queda adeudando con los biene,)
adquiridol a !a cesin de bil!nes era "in cternum"; s:,
:spus de treinta aos adquira bienes, siempre estaba obligado a
pagar. Hoy da esta situacin est mcdincada por el artculo 225 de
la Ley de Qui:bra$: segn l, esta Jbligacin del deudor prescribe !r.
cinco aos. Es un caso bastante interesante,. porque es un producto
hbrido de prescripcin y de remisin legal. En realidld, ma dispo.
sicin tiene su tilosofa: se quiere que al deudor se de una Jporrunl
dad para levantarse: y seguir. trabajando, porque de lo conrrjlrio to-
dos sus esfuerzos tenderan a pagar a sus acre:ores. Por eso, pgi-
nas ms atrs, hicimos hincapi en que siempre deba una re-
sO,!ucin aceptando fa cesin de bienes. Porque el plazo de cinco ao.
que establece el artculo 225 se cuenta preciSlmentl! d:sde la acepta
cin de la cesin de bienes; y para evitar di;cu!t;des es conveniento!
la dicracin de dicha resolucin, cuya fecha ser la inicial p;r; con-
tar' el plazo ce cinco aos. Con esta di3posicin la cesin de b:enes h:t
pasado a tener mayores ::at30 el deucr.
-. . .. - --- ._-
.- ----------_. __ .- -----------_.- -- ------
606. 7) El deudor que ha efectuado la cesin de bienes
goza del benefido de competencia (lo veremos m.1s adelante-)_
e aracter stic<1s d.: la ' sin dr? bi.:nr?5
607. 1) La cesin de es un derecho personalsimo.
y por ende intransferible e intransmisibl:. Por eso si Llll goz.;
de de no por dlu va a g,:zar e .:Ila su .:od_i.tJvr
dario, ni tampoco el nador. Por lo :!ms, as lo dice exp-;:.sarr.entc 1!:
artcullJ 1,623, manf :stando que "la cesin Je no ilprov;:dn
a los ccdeudcres subsidiar!'Js, ni al qUt <lc::pt6 b
(.'1.1 <Id JnrJ,:r IW!lctic;,) dI' inwri/;ri,,'.
Die: el arrcu!o qUe la de btwcs 110 :tPWV:dll .d hC:JCI,'
acept la j,-n:ncia hll..ticlO llL' lllv:lIl.ll'iu. D,- d.\11d .. Plrl',:
deducirse que al heredero que la acepta con l.JCnetio j.:
re aprovecha. Pero no es ste el alcance del artculo, El que
acepta la herencia con beneficio de inventariv tiene limitada su res
p:msabilidad. El dice: Jle recibido lU y pago leo. No rime mc",;i
dad d! invocar la cesin de bi2nes, ya que por d solo hecho de acep-
tar h herencia con beneficio e inVlC'ntar;.o qUlda limitada su te5pon
sabilidad al monto d2 lo En camb:,), d que 110 J.c:pta
benefioo de inv:nraro rzsponsabilidad amplia; no le aproncha
la cesi de bene3.
608. 2) La cesin de bienes es irrenunciable.-CJmo cor,
secuencia de su carcter incomerciable, la .:-estn do: bi:n;:s es irrmun,
Lo Jice el art(ulo ! ,(1): ,ll' hic.'!1l's ser admiti,
da por el juez con conocm:emo e causa, y :1 po,h implo-
rarla no obstante cualquiera estipulacin en co;trariu", bs lt:-
mas palabras se deduce que es irrenunciable, La razn: 5t pudi;!ra ro!'
nunciars!, pasara a ser una clusula de estilo en los contratos, y no
producira ningn efecto.
609. 3) La de bienes universa1.-Como die,: dar-
tculo 1,618, la cesin de bienes cDmprende todos los biemsel deu-
dor, excepto lo. no embargables. Y rtculo [!nLlOlera cuiles Son
Jos hieDe, no embargables. A'ms, estos bienes t'srn enumuaos en
el artculo 467 del Cdigo dt Procedimimt GviL Es ad
vertir y hacer notar que 'la Corte Suprema ha asuelto que tratn
l URSO DE IlI:RI:t.:HO OVIL
-----=- ,----- --',,=,,::,=========
dose de cesin de bienes, debe tenerse como no embargables, no los
que enumera el artculo 467, sino los que enumera el artculo 1,618.
Ha fundamentado su decisin diciendo que el artculo 467 se refiere
.11 caso del jnicio c'ccurivo, yel 1,618, por expresa disp::lsicin, al ca-
JI: la CCSil'l!l Je hi:n:s. S..: 11"g a 1.1 (llllC:usi(in Jc ljuc los Frrme .
rriles, qu:! eran in.embargables de acllerdo con el artculo 467, se com-
prendan en la cesin de bienes, porque no los contemplaba el artcub
1,618 (23
Extincin de lel USi'1 de bienes
610. Diversas maneras.-S! extingue de cuatm maneras:
1) CuanJ:l d d-c'lldlll', hacicnJ;l uso :: la fJCultaJ le confie-
rc el artculo 1,62ll, 110Iga a los .1cn:cdores, caso cs muy ltipncrtico.
2) Por la rfllicncia de !,lados (en ella se reC::ln::lCe cules son los
acrccJor.!s y ell qu forma, y se van a pagar):
es la forma normal de terminar la cesin de bienes.
3) Por el sobreseimiento que se dictare en el juicio de cesin
de bienes, el cual puede ser temporal o ddinicivo.
4) Por el convenio que se haga entre el deudor y los acreedores.
611. Nocin del convenio.-El convenio est t r:H;,do excen-
:=n 11 Quiebras, Ttulo XII. artculos l' <l. 186. Pe-
r,l la subilantiv.1, <:1 origcn dd conv:n:o, cst tratada dentro del
Cdigo Civil, en los artculos 1,621 y 1,622. El artculo 1,621. des-
pus de manifestar que los acreedores pueden dejar al deudor la ad-
minisrracin de sus bienes, agrega que pueden llegar <l cualquier a:uu-
do con el deudor.
El cs un que p:>r dar fl
cilidades al deudor a fin de poder cumplir con sus P0r
eso puede versar sobre ampliacih de plazos para pagar (prorr-ogar las.
obligaciones p:>r un ao) o sobre el perd.n o disminucin de las deu-
das (el deudor pagar el 60(, de las d.eudas) ,o s:>bre cualquier otro
objeto lcito relativo al pago de la deuda.
El conven;:) pU2d,' definirse como "un contrato que se celef-;a, ':1I1-
tes o durante el juicio quiebra, entre el deudor y la totalidad o un
cierto nmero de los acreedores, con el objeto de establecer la forma de
(23 bis) de 9 julio de 1926, "Revista de Derecho y Jurispru-
dencia",. tomo XXIV, secc.in primera, pg. 21'5.
ndice
solucionar los crditos, otorgndc1e a aqul plazos u otras ventajas pa-
ra el cumplimiento de sus
612. Clases de convenio; diferencias entre convenio judicial
\' extrajudicia1.-Antes de la Ley de Quiebras, el hgislador s!o re-
glamentaba el convenio judicial, el hecho amo! la justicia, con inter-
venciim la .1lltorid;J. Nada d:ca de! extrajudicial. I--Ioy, la Ley
Jc Quiebras expresamente reglamcllt:l d COIlVl"nio ,'xtrajudi,ial. Rvi-
que antes de esta nadie negaba que tambin poda
haarse un convenio extrajudicial, aplicando el principio de la libre
contra racin.
La gran diferencia entre ambos convenios es: el extrajudicial
siempre a la cesin de bieMs o l la qui;!bra; 21 judicial
dnU s de la declaracin de quiebra ((on'llenio judicial o
pre'llenti'llo) o durante el estld.o de quiebra (cc,nyt no simplemente
judicial).
"Ll diferencia fundamental que hay entre el convenio
cial y el convenio judicial, en sus dos ,1::>ses, consiste en que el primero
necesita ser aprobado por la unanimiad los acre.edores (Ley 4,558,
a rtculo 138, 1."); mientras que las dos clas:s de cooven io j udicial-
el preventivo y el simplemente judicial-slo requieren los votos de los
J()S u'reos d.' los ; crC'C'dn n:s {'on<"urr!'ntC's qu: rtprcs.-ntan 1<15 tres
cuartas partes del rotal pasivo con deruho a varo, excluidos los aCr!::-
dores priviltgiados, hipotecarios, prendariqs, anticrticos y los que ga-
zan del d-::recho de retencin (si no han tomad\) parte el convenio),
el cnyuge, los ascen.:lientes y legtimos y naturahs y loo;
hermanos legtimos dd fallido. El convenio judicial es por lo tanto,
una excepcin a la regla segn la cual la convencin resulta del
concurso de las voluntades de todos los que se obligan: la hy toma en
consideracin el inw-s g"rleral al dar por aprobado un convenio que
reune evidentemente convenientes para todos bs acreedores
cuando es aeep'tado por una mayora tan c-onsiduable de p:rsonas que
representan tan alta porcin d! capitales".
De acuerdo con el artculo 1,622, inciso 2." del Cdign Ovil los
acreedores privil':!giados, Rrcndarios o hipot!carios no se p!rjudican por
el acuerdo de la mayra, si se hubier!n abstenido de votar.
(+/ Definicin qUC! cita y "dopl] el joven (> inteligente abogado
Sindlcatu;a de Quiebras de Santi:.",., Luis Rondanelli R., en su Memori"
,'Del conveno judicial de acreedores", S3.ntiago, 1933, pg,P56, N."
V. PAGO CO:"{ BENEfICIO DE CO.\lPETENCIA
613. Concepto.-EI bcndlicio de: competencia, de acuerdo con
el artculo l,b25, Cllllsiste en no oGligar al deudor a pagar ms de ill
qu: buenamente pueda, de jndosele, I!n consecuencia, lo
para una moJcsta subsistl!ncia su clase y circunstancias, y l'lln
de pagar el resto cuando mejore de situacin.
Si el legislador tiene que proteger al acreedor para qUe! obte!nga
la satisfaccin de su crdito, por otra parte no puede dejar al d,udllr
en indigencia absoluta.
614. Caractersticas:
1) El b.:ndicio de compete!ncia, como el nombre de bendlcio 1"
indica, es un derecho /Xrsonaiisimo, que no puede cederse, tran:>mitir
se ni renunciarse; est fuera el comercio.
2) Puedl" oponerje (n walql;er momento en un juiciiJ ejecutiv;J
sin una d.:c!aran previa. Si demandan a una persuna ej.:cutiva
mente, una de las excepciones que ella tiene es el beneficio de compe'
tencia. Lo ha dicho la Corte Suprema (24).
3) T ene car.cter alimenticio. Aparece de manifiesto en presen
cia de dos disposiciones: del artculo 1,627, el cual el deudor no
puede solicitar benencio de competencia y derecho de alimento a la
vez, sino que tiene que elegir uno de ellos; y de los artculos 1,626
Y ji 1, :( primero de lo.; cuales hace la. enumeracin Je:
las p!rsonas acreedoras a beneficio de competencia y el segundo de!
los cuales eSD.blc!cc! quines y a quines' se debe derecho de alimento.
El que: lo 4nvcca debe acreditar que sus circunstancias, son afiic
:.L, s",n:,m:u 19 de agost;) 1910, "Revista Duecho y Jur'"
:.>:n,J VIII. seccin primera. pg. 215.
DE LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
371
tivas y que es acreedor a l. Resuelto por la Suprema (l5). Manifes
t la Corte que el hecho de efectuarse d embargo d .. los bienes de:!
deudor no acreditaba su circunstancia aflictiva parJ. h.l..:crse acreedor
al de
615. Quines pueden invocar beneficio de competencia.-
Las personas que estn enumeradas taxativamente en el arcculo 1,626.
Como es un beneficio, una excepcin, hay que interpretar en forma
I estrict'Ya. Las personas 5,on:
1) Les ascendientes y descendientes, siempre que no concurra
causal ete desheredacin;
2) El cnyuge no divorciado por su culpa;
;) Los IIt'rm a nas, siempre /lO concurra. L'llIS.11 de
dacin. La razn del derecho de t!stas tres categoras de personas ra
dica CI1 el parentcsco;
4) Los sodos entre si, slo con respecto de las obligaciones
nacen del contrato de sociedad; disposicin. heredada del Derecho Ro.
mano, donde los wcics Se consideraban hermanos;
5) El donante, slo en cuanto se le trace de exigir el cumplimien.
co la donacin prometida; y
6) El deudor buena fe que ha hecho cesin de bienes, cuan
do se trata e perseguir su responsabilidad en bienes que ha adquiri.
do (011 posterioridad a 111. cesin, pero s! contra les acreedores que
eran tales a! momento de sta. Es el caso del N:' 6." del artculo 1,616.
Esta disposicin, muy favorable para el deudor ames de la dictacin
de la Ley de Quiebras, hoy ha perdido un tanto su aplicacin, porque
pasados cinco aos despus de la cesin de bienes no puede exigirse
el pago de obliga.ciones no wlventadas. Despus ;le cinco aos se alega.
ra la prescripcin en vez del beneficio de competencia.
616. Requisitos para oponer el beneficio.-De acuerdo con.
les trminos dd legislador, para oponer el bneficio e competencia so!
requi ... ren las siguientes condiciones:
1." Que el deudor haya cef;n de bienes. De aqu que
ya quede excluido de invocarlo el deudor comerciante, por cua.nto so
(Z') Sentenci3 de 29 de s-.ptiembre de 1917, "Revsta y Ju-
risprudencia", romo XV, !eccin primua, pg. 1 '3.
3
_'
1-
CURSO DE DERECHO CIVIL
te no puede hacer cesin de bienes. Sin embargo, excepcionalmente
cuando la quiebra del comerciante ha sido declarada fortuita, puede
alegar beneficio de competencia. Lo establecen las artculos 104 y
208 de la Ley de Quiebras;
2. i.,uc li: trate de al deudor en obligaciones qut! ya
,xirlan al tiempo de la ct!rin; si existieron despus, no habr dere-
cho a invocarlo; y
3./1 Que lor acrdort!f d quit!nel el deuJor .oponga d beneficio
de fOlI/petencia hayan sido talel al mUmt'Tllu de t'!eflllarre la f('rin
de biener. Lo dice expres .. nte- el artculo 1,626.
616 bis. Fijlcin de su cuanta; eOlia juzgada.-"La cuan-
ta de los bienes a que tiene derecho el deudor se le dejen, debe ser
determinada por el juez en d juicio respectivo en que se oponga el be
neficio de competencia y con arreglo a. las ba.ses determinadas en el ar-
rculo 1,625, es decir, los para una modesta subsiscenci""
segn su cliUC y circ::unstancias, o sea, segn su po5icin social y la.
relacin o vnculo que lo ligue con el acreedor. A. lo han declarado
uniformemente nuestros tribunales.
El monto, de los bienes que puede retener el deudor a ttulo de be
:leficio de competencia, es, por consiguiente, esencialmente variable,
,,'egn las circunstancias de cada deudor, ya que es varia la posicin so
ciar de las personas, su c!a\C y circunsrancias.
El juez tiene, pues, cierra latitud de faculrades para apreciar los
hechos y el monto de los bienes que deben al deudor".
"Pero la. resolucin que concede el beneficio, es esencialmente
siroria, como la que concede las pcn5iones alimenridas, y quedar
sin efecro en virtud de una nueva demanda del acreedor y de una nue-
va prueba que acredite que el deudor' ha mejorado de fortuna y tiene
bienes suficientes para el pago de la obligacin. En este sentido, puede
decirse que la sentencia judicial que acog! .el beneficiu p;:.:;duc:: cc:a
juzgada; pero mientras una nueva resol acin no se dicte, la primitiva
produce pleno efecto respecto de los mismos deudor y acreedor".
617. Paralelo con el derecho de alimentos.-EI beneficio
competencia si bien tiene carcter alimentcio, no se identifica con el
ndice
}71
derecho de alimentos. Con l tiene semejanzas, pero tambin dife-
rencIas.
a) Se Itlt"j,mz.ar:
i) Ambos son de carcter alimenticio;
2) Uno y otro son irrenunda.bks; y
3) Ambos pueden oponerse como excepcin.
b)
1) El beneficio de competencia se pierde por existir cualquiera.
causa de deshen:dacin; el derecho de alimentos, slo por injuria
atroz;
2) El beneficio de competencia e$ intransmlSible; el derecho dt
pedir alimentos, transmisible; y
3} El beneficio de competencia se hace valer como excepcin; el
derecho de pedir alimentos., como accin y excepcin.
Bibliografa.-R. Latorre Z., "El pago con beneficio c(e competencia".
moria. Santiago,
3." DACION EN PAGO
618. Concepto.-Es un modo de extinguir las obligaciones en
el cual al acreedor se le en pago una cosa distinta de la de
bid". Debo 100 pUOI a Pedro, y en vez de pagar con ellos, lo hago
con una lapicera fuente.
El legislador no ha dedicado un tirulo expreso a este modo, si
no que slo disposiciones aisladas se refieren a l.
619. Requisito el articulo 1,569, el acreedor
n-o puede 5er obligado a recibir una cosa distinta de la debida a pret:xto
de ser de igualo mayor valor la ofrecida; porque el pago debe hacer\e
de acuerdo con d de la obligacin. Pero ya decamos que esa dis
posicin es de carcter Plrticular, y nada impid= d acreedor acepte
que se le pague con una cosa distinta de la debida, aplicando el artcu
lo 12; y cuando accedor, renunciando al artculo 1/569, acepta en
pago una cosa distinta, estamos en presencia de la dacin en pago.
De manera que es requisito esencial el acueordo di' 'IIo!"'1tttdes .-1el
deudor y el acreedor.
62.0. Casos de dacin en pago.-Tambin 5e refiere a esta
materia el artculo 2,382, ubicado en la fianza, que establece que si el
acreedor acepta en pago una cosa distinta de la debida, se extingue la
fianza, no obstante la eviccin que despus sobrevenga.
Igualmente el artculo 2,435, que se refiere al contrato Je anti
cresis, y segn el cual la ;mticresis es un con" .tto por el cUQI el deudor
entrega al acreedor un bien raz para que se pague con los frutos
que l produce.
As mismo se refiere a esta materia el artculo 1,9'13. N.O 3.",
In
...
ubicado en la ceSin de los derbos y qU<! se pone en el
caso de que un crdito se de en pago de una deuda.
Tambin puede considerarse como dadn en pago el caso de las
obligaciones facultativas, artculo 1,506; porque si d deudor paga
..,u obligacin con la cosa debida, no hay dacin en pago; pero si so
luciona su obligacin con la con que se reservaba la facultad
d(' pagar, hay dacin en pago.
Ft1c:ra Je las JIS'H1M(IOnCS Jc:l CJlgi) tvil. II,IY fll CJi.
aplicacion-::s mtly intt'rt"santes, sohre todo rn la Ley de Quiebras.
I...l asi,;n de hiel1es pucJc hacerse a Ul! solo Mrt'l'Jor () ;1 Por
!;j s';lla no el dillnnio. Cuan Jo !>e hace a un sol u afrrl'Jor, rl
artculo 216 de la Ley de Quiebras cstable<.c exprcS,lIlWlHe qur d
deudor podr entregar SUs bienes al acre:dor, darlos en p'ago. La uti-
:idad de esta dacin en pago es evidente; porque sin ella el acreedor
obligado a rematar los bienes; en cambio, con ella, lisa y llana
mente pasan a su dominio.
621. Caractersticas.-La dacin en pago constituye un ttulo
traslaticio de dominio; pero no constituye por s sola un modo de ad-
quirir: el un ttulo. Para qUt op::re Ijl traslacin del d.,minio ir
de un modo de adquirir. S yo acuerdo en dar kma casa a Juan
en vez d:: los 100 que 1:: adeudo, por medi-o de la dacin en pago ad-
quiere ste un ttulo traslaticio para exigirme la traslacin, y pasa a ser
du:o cuando inscriba la dacin en pago en el Conservador de Bienes
Races.
Es una conyencin, porque r.::quiere acuerdo de voluntades para
sU formacin.
622. Condiciones que se requieren para que opere da-
dn en pago.-Son diversas.
623. 1) Se requiere que exist una obligacin que se trate
de extinguir.-Esta obligacin puede ser de dar. bcer o no hacer:
su naturaleza es indiferente. Si no luy -:>bligacin. nos encontramos
en presencia un vdader;) pago de 10 01\0 debido, y el qU! ha
tuado la dacin en pago tiene derecho a rep::tir del acr::edor la cosa
pagada. Parece evidente que tambin puede extinguirse una obliga:in
natraI, ya que dijimos que sta de CaWjl suhiente al pago.
3i6
CURSO DE DERECHO CIVIL
624. 2) Se necesita que haya una difen:m:ia cualquiera en-
tre la prestacin debida )' la que la sustituye (aliud pro alio)
pecto a requisito, dice Giorgi, es preciso
cules pueden ser los cambios sustanciales de [a pr!stacin. Y ante to-
do, si pensatltlH que toda pued! ser por mutuo consentimien-
to lustituida por OH., el objeto de la ",tio in 50lutum n05 presentar
unls veces:
1) Un cosa Illurbl 11 'nlT\ueble en lugar de otra o en lugar Jo:
dinero:> de un hecho (rem pro re, pro pewn ii1 , p'ro facto).
Z) Un hecho pos:i .... o o negativo dd deudor en lugar de otro
hecho, o de una cosa, o del dillero (factllm pro pro re, pro- pl!-
omia).
3) Finalmente, un crdito para con d acreedor o con respecto a
otra p!rsona en lugar de la cos .. , o del dinero, o del hecho debido (no-
men ulis pro re, pro pecunia, pro (eJeto).
Supuesto, por lo tanto, una de estas evidente-
mente hacen pasar la prestacin de una a otra de las grandes catego-
rias m que se subdividen todas [as prestaciones, comprendiento tam-
b:n :n el hacer la dbrtencin (non acere), se tiene indudab[emento:
aliud pro alio, esfO es, e! requisito que exig! una diferencia cualquler.!
entre la prestacin debida y [a que la sustituye" (*).
625. 3) Se requiere que haya consentimiento de ambas
partes, dd acreedor y del deudor. Respecto de! consentimiento de,
acreedor, el legislador lo dice expresamente en el artculo 1,'569,
cuando manifiesta que e! acreedor no est obligado a recibir en pago
tina CO'>1 distinta de la debida. Pero no ha dicho, ni tcitamente si
quiera, qu: s! requiere consentimiento del deudor; sin embargo, I!i
evidente, por cuanto el acreedor no podra demandar de-! deudor una
CJsa distinta. Si yo estoy obligado a entregar un auto y Pedro me de-
manda solicitando una radio, pierde el juicio. El nico Cdigo que lo
dice expresamente es el austraco.
626. 4) Tambin se requiere la capacidad del acreedor y
del deudor.-Tenemos que aplicar las rg[as generales, pot'que 0:1
(0' .. de la. Obligaciones en ,,1 Duecho Moderno", traduccin casl!-
ILma, vol XII, M . JriJ, IQIZ. pg, 141.
DE LA E.XTINCIN DE LAS OBLlCACIONES
legislador no ha reglamentado la dacin en pago. Forzosamente hay
que hacer un distingo entre la capacid:ld que Se exige en el acrdor '1
en el deudor. En cuanto al acreedor, la capacidad es la general, la
que se requiere para recibir el pago. ah que el articulo 1,578 es
Frfl!ctamente aplicable a la dacin en pago. Distihta es la situacin
con respecto al deudor: aplicando las reglas del artculo 1, hay
que concluir que de su parte se requiere capacidad de con
respecto al ubjetll tiue da en pago. El artculo 1,57') establece que "el
pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido sino en cuan-
to el que paga es ueo de la cosa pagada o paga con el consenti-
miento del dueo". Y como la acin en pago transfiere el dominio,
no vemos inconveniente lega! para aplicarle por analoga esta dis
posicin.
Segn Claro Solar, "<.Dmo la acin en plgO !mporta transferen.
cia del cfominio de la cosa dada para solucin de la, obligacin, es in-
dispensable de parte "",,4or dI? capa'Cidad dI? I?najl?nar:
de modo que no todo mandatario pa a pagar o para recibir el pago
puede una dacon- en pago, sino los que tengan expresa fa-
cultad en el mandato para dar en pago una cosa diversa dI!
que deben p:lgar segn el contrato celebrado por el mandante, o que
rengan facultad expresa para recibir una cosa distinta de aqulla que
el contrato deb;: :><:1' ('PI regada al acreedor; ni todo adjedlu ro-
lutionir caura sino nicamente aqul que tenga explcitamente tal fa
cultad".
"No basta, por lo ramo, la capacidad requerida para el pago, que
tambin debe existir en la datio in so}utltm, como es natural, sino la ca-
pacidad especial qU! requiere un acto de disFosLCln, ajeno al cDntrno
mismo y que est destinado a darle un nuevo cumplimiento no contem-
plado por las partes al obligarse" (Obra citada, tomo XII, pg. 366).
Es evidente que un mero diputado para hacer o recibir el pago
no estara facultado para la acin en pago. Si doy un mandato a
Pedro pra qtIe reciba de Juan una deuda de 100, por el hecho dd
mandato no lo faculto para que me reciba pago una propiedad de
Pedro; se necesita para ello un poder especial.

CUJlSO DE OIoJlECHO UVIL
627. 5) Se requiere que la dac:in en pago se haga con
las solemnidades legaJes.-Y cabe preguntarse: ser la dacin en
pago un acto solemnl! o consennwl?
Somarriva dice que hay que aplicar las reglas de! De-
recho.. Y podemos concluir que por regla general es consensual cuan-
do se trata de mu:bles; pero, exn'pciooalmente, si recae sobre in-
muebles, rev-estir carcter de- acto sokmne y deber constar por es-
critura pblica. u solem(\(' poryuc la dacin en plf:O es un
ttulo traslaticio de dominio, que tiene que ir seguido de tradicin ..
y para efectuar la tradicin en el Conservador de Bienes Races -=s
necesaria. una escritura pblica.. Esta solucin, que no merece discu-
sin, se afianza con el artculo 216 de la L:y de Quiebras, en su inciso
2.", que dice que si se en la dacin en pa-
go algunos de los bit"nes c:numerados en el ;11 reul" 1 1, n':5o :' ,",
el acuerdo entre acr':cdor y deudor deber reducirse a escritura p-
blica. Y e! artculo 1,081 se refiere a los casos en que la compraventa
es solemne, cundo debe constar por escritura pblica, y e! ma ca-
lificado es el de los inmuebles.
627 bis. La dacin en pago se refiere a una cosa material
cuyo dominio debe ser al acreedor.-"Apart: de estos
l'equisuls generales qu: exig:: h dacin en pago, hay que agregar que
en un sentido restringido, y en la manera ordinaria de hablar de los
juristas, se ha encendido siempre por dacin en pago, la prestacin do!
una cosa material, excluyndose as prcticamente hecho, el acere,
y la de un crdito, un nomt:n juris. Por eso la ha defini-
do Romussio: cierra que el deudor hace de una cosa de su prn-
piedad al acreedor, par.! pagarle con ella, debiendo ::1 do-
minio de ella, con la tradicin concurrente, salvo que otra cosa se
convenga".
"Sl:'gn 105 autores ena de dotio in wlutum, no slo requie-
re d consc=ntimiento y la capacidad sino que exige qu:: la COSl perte-
I)ClC;J al deudor y ste le transfiera la propi:dad al acreedor; salvo que
con el de las partes se entregara una ros.! ajena, sin
p;:rjuicio de los d:rechOtl del verdackro pero la
doctrina moderna aceptada, no considera perfecta la
da/io in rolu/um hasta que la cosa no llegado a ser propiedad dd
d:udor".
DE LA EK TlNCIN 01;; LAS 08L1l1ALlU:-; l'
3i)
NATURALEZA J URmCA
628. Doctrinas.-Es un punro inter<!sante y muy discutido,
discusin que remonra al Derecho Rflmaoo, a la poc:I los
pro<uJeyanos y sabinian()s. No es meramente terica, sino que tiene
consecuencias prcticas.
Para explcarla se han ideado tres docerinas: para unos es una
novacin; para otros una compraventa, y para orros una modalidad
tsp:dal del plgO.
629. a) Doctrina de la novacin.-La dan en pago eons-
:ituye una novacin por cambio de objeto. Supongamos
que debo a Pedro 100 y acordamos que se los voy a pagar con mi ra-
dio_ Se die.:: ha habido novaocn por cambio de objeto. Cierto que la
!egunda obligacin subsiste slo un instante, pero jurdicamente ha
existido.
630. b) Doctrina de la compraventa.-La dacin una
compraventa, la cual opera auxiliada por medio de unl compensa-
cin. Debo 100 a Pedro y acordamos que dar en pago una radio, Se
gn esta docerina, yo he vendido la radio a Pedro.
631. e) Doctrina de la modalidad de pago.-La dacn en
pag-o es una modalidad especial del pago, y, por lo tanto, para estu-
.:liar sus efectos y las reglas que se le apiican, deb::mos remitirnos al
pago.
JUr1.prudUlCl.-Una ':!ntencia de 8 septiembre de 1937 "Revista de
Derecho" Jurisprudencia", romo XXXV .segunda p.nte, !eccin primel"a, pg.
.!), confirm o:ra dict<1da po.- la Corte Valparnso (9 de !?n"ro .d" 193i
"Revista y ]urispr"denci,,", tomo XXXII, .egund" pare ...
segunda, pg. 391. estudia en forma briIl. .. nce la n.Hura/era Jurdi.:a de 1 .. da
.:n en pago. Deja en claro, d,,>de luego, la diferencia que existe E:sn
figura jurdica y Ia con lo cual no hace otra cosa que confito
!l::1r lo resuelto por el mismo tribunal en una .... nteneia anurior (.. de mayo
de D2r-2ccho y Jurisprudencia", tomo XXIII, regunda par
te. primera, pg. 99). y esto hay que subrayarlo, ponjU:l- en un ( .. tlo
anterior an fZ7 de julio de 1916, "Revista de Derecho y Jurisprudencia",
tomo XIV. parte, seccin primera, pg. 93); no haba r .... pa .. ad.,.
ello.
LII s.ent .... nci. drl ao 1937 tambin afirma que la dacin pago el un

CUIlSO DE IIERECI'IO CIVIL
titulo tr.,.I.lIieio d ... dominio, lo cual, dice Som.1rr;v." no. p.eee, t
mente .lJustado .t duecho.
Por ltimo. reconOce que 1", dacin en p;1go tiene fi.onom.! juri.:!ie.! prJ'
pia y .1 b solucin o pago efectiv ... conclusin qu .. tambi';n p " ...
Cl> acertada al mencionado profesor, en cuJI'o concepto la dacin en pago ".
slo, una modalidad del pago.
EFECTOS
632. Extincin de ... obligacin.-Por medio de ella, en pri.
mer lugar, se extingue la obligacin: es un modo de extinguir las
obligaciones.
633. Cosa evicta despus de la dacin en pago; soluciones
derivadas de las diversas doctrinas sobre la naturaleza jurdica.
-Pero viene el punto interc:.s;nte, en d cual ser importante deter-
minar su naturaleza jurdin: qu situacin se produce si con poste
rioridad a la dacin en pago el acreedor es privado de la cosa, si [a
cosa es evicta. Yo debo 100 a Juan. y doy en pago 'na casa. Despus
aparece que la casa no era de mi propiedad; el d" .. C' tien"
a salvo su derecho, y reivindicar de J lIan. Quitan a ste b. pm
piedad. Qu suerte corre Juan, qu acciones tendr en ClJlltr.J. mia
para resarcirse de esta circunstancia. &ca cuestin est encadenada
con la naturaleza jurdica de la dacin m pago. Examinmosla a tra'
ves dr jas tres doctrinas indicadas.
634. a) Situacin del acreedor segn la doctrina de la no-
vacin.-Si conclumos que la dacin en pago es una verdadera no
yacin, la primitiva obligacin mla con Juan de pagar los lOO
se ha extinguido irremisiblemente, porque uno de los efectos de la
novacin es extinguir una obligacin, y con ella las prendas, hipote.
cas y privilegios, y dar nacimiento a <Xra. Resulta entonces slo
tendra el acreedor en mi contra una amn de indemnizacin de per-
juicios para exigirme el pago, pero un, indemnizacin de p=rjuicios
lisa y llana, no garantizada con hipot:cas, prendas o fiadores, porque
estas garantas se han extinguido <.on k primitiva obligacin.
Esta doctrina cuenta con el apoyo de: la mayora de lus autore;
franceses. Pero no parece la ms aceptable. Su base jurdica est en
el articulo 2,382 del r. ligo Civil, qtx: establece que si el acreedor
ace'pca en pago al deudor una cosa distinta de la debida, se extingue
la obligacin, aunque de Splls la rosa S("a evictil.
En Nros trminos, manifiesta que si una obligacin est afianzada
por un tercero y el acepta del Jcudor \,,., ,L,,;iJll en pago, el
fiador queda liberado inmr.!diatamente, cesa su rni" .,,<tbiliJad aun
cuando d-espus la cosa sea evicta. Esta disposicin es a primera vis
ta un de novacin; ha desaparecido la fianza con la t'xtinn
!a primitiva En vista JI' scmej,llll.1 l!t: ,'St,1 disposicin
.-011 los (. J: h novan, ha (Olle! uJo ljll\' la daci('m .. n pago
es ulla llovaClOn.
Sin embargo, la cuestin merece discutirse, S! n:,urnmns a la
historia fidedigna del establecimiento de la ley. R1 artculo 2,382, se
gn anDtaciones de Bello en el proyecto del 53, fu tomado de la doc
trina sustentada Pochier, quien, explicando este artculo, no le
da razn la novacin, sino otra muy distinta. Dice que en este
.::aso en que el acreedor acepta recibir !n pago una cosa distinta de
la debida no es lgico dejar ligado eternamente al hadol' con el deu-
dor, y que es un absurdo hacer cargar al fiador con el d.escuido en
que ha incurrido el acreedor al no examinar los ttulos de la co.sa que
5>t b ha entregld:). Son, pues, razones de conveniencia prctica las
qu,= han inspirado al legislador.
Adems} si fuera un ejemplo de novacin, no tendra para qu
haberlo dicho el legislador, esc!e que el artculo 1,645 dice que la
novacin exringu.e las obligaciones con los deudores solidarios o sub-
sidia nos. Lo haba dicho ya ese artculo.
En tercer lugar, puede decirse que en este caso del artculo 2,382
acontece algo parecido a lo que pasa en el. artculo 1,647, segn el
wal la ampliacin del plazo entre el acreedor y el deudor, no cens.ri-
tuye novacin, pero hace cesar la responsabilidad de los deudores so-
lidarios o subsidiarios. Porque es natural que el hlldor no puede que-
Jar ligado por actos que ejecuten independientemente acreedor y
deudor. Si yo debo 100 a Pedro al plazo de un ao y fianza de
Juan, y despus Pedro me ampla el plazo, dice el artculo que no hay
novacin, pero que cesa la responsabilidad de Juan.
Una cuarta razn. existe en el hecho de que esta doctrina es des-
ventajosa para el acreedor. Lo deja sujeto a la buena fe del deudor.
y naturalmente debe dearse una doctrina ms ventajosa para el acree-
CURSO UE CI\:I1.
doro :orque ese es el espritu de! legislador, segn se deduce del ar-
ticulado del Cdigo_
Y, fiu.dli 1111", es hasta ciato punto uua Cosa obscura manifes
tar que la t:eguncl'a obligacin naa slo por un ITWIllt:I1W y se extin
gue. Parece que esto fuera un (X'c:o convencional, y no se acepta dt
buenas a primeras. Por todas estas razones Somarriva considera 'lU!
no hay novacin en la dacin en pago.
635. ) Situacin del acreedor en la doctrina de la como
praventa.-Examinemos la situacin dd acret:dur en la ductrina Jt:
la c;mpraventa: no variara; el acreedor, que sera un verdadero com-
prador, estara premunido de la accin de sant:amiento por eviccin,
accin p:!rsonal que carece de garantas. A nosotros nos parece ab-
surd0 wstent:r que la dacin en pago es una compraventa porque as
se explicara e! problema slo cuando se da en pago una cosa m cam-
bio de dinero. Pero si, Pedro se obliga a pintarme un cuadro y en da
cin de esta obligacin me regala un objeto de arte, no cabe explica
cin por medio de la compraventa, porgue no habra prt:cio. Hay
dacin en pago, pero no compraventa. Entonces, cuando se da una
cosa por otra, habra gue recurrir a la permuta.
Adems, esto di! gue troga que recurrirse a dos instituciones ju-
rdicas, porgue tendra gue habtr compensacin, parece un tanto ab-
surdo; no parece aceptable que resulte una figura jurdica semejant,
casi monstruo.
En seguida, el propio artculo 216, inciso 2.", de la Ley de Quie-
bras nos da otro argumento para sostener gue no hay tal compraven
tao Dicho artcu!o dice expresamente gue la dacin en pago, en caso
de cesin de bienes, debe constar por escritura pblica. Se remiti al
artculo 1,801. Si el legislador consider necesario remitirse expresa-
mente a una disposicin de la compraventa, demuestra que la dacin
en pago no es tina q>mpravenra, porque si lo fuera estara de ms la
referencia.
y la propia Corte Suprema ha declarado que son cosas diversls.
Se trataba de unas maguinarias que se haban entregado a un seor.
y era importante saber si haba dolcin en o compraventa. Si
haba compraventa, el acto era vlido; si haba dacin en co
mo el seor haba sido declarado en quiebra, el acto era nulo. La
,
U<. LA E"'TINClON nE L. ... S
_. =.-::::c':: "-=':================
Corte dijo que haba acin en pago, y por lo tanto, el pago era nu-
lp, de acuerdo con el artculo 73 de la Ley de Quiebras (26).
636. e) Situacin del acreedor la doctrina de la modali-
dad del pago; distincin.-La Corte' Suprema ha adherido a esa doc-
trina de la modalidad del pago en una sentencia del ao 1937 (27),
en la cual se estudia con mucho acierto la naturaleza jurdica de la
J"c;m en pago.
y llegamos por ,eliminacin a la tercera doctrina, la (ual
la dacin en pago tio sera sino una modalidad de! pago, pl:!-
ro en el fondo un verdadero pago, y que para Somarriva es h verdade-
ra J;ctritl.1. Porq1le analizrunos 135 disposiciones el pago, veremos
que rodas ellas perfectamente ,plicables a !.l Ja;:i':,:-t ',': f"g" '1.\
vo una por su propia naturaleza: e! pago por consignal.ion, No pue-
de aplicarse porque supone un repudio del acreedor a recibir el pago,
y en la dacin en pago hay aaptacin de! acreedor, Vimos la.> reglas
rdatlV3S a la capacidad, relativas a las personas a quien se puede ha-
c:'r d pago y a las que puecen hacerlo, y todas son aplicables a la da-
cin m pago; la ptpla subrl>g,ILin 'iI:' apli,o;Ha ,'11 \1 dacin I'n p.l
go: si debo 100 a Pedro y Juan con mi consentimiento paga con ,su
auto, no hay inconveniente para que se opert: una' subrogacin, y 105
derechos de en mi contra plSaran a Juan.
Sentado que esta doctrina es la wrdadr.ra, veamos la
que se pre!enta al acreedor cuando es privado de la cosa, Habra quo!
distingur segn que el acreedor sea privado de la cosa porque ella
no puteneca al deudor que la haba dado en pago, y segn que el
acreedor se vea privado de elta a virtud de estar hipotecada a un ter,
cero.
a) 1:.:' Jt'uJor J.r ,faJo Uf/a COfa djt'na )' el YCrdddl'To Jueo Id
reyindica, Aplicamos, lisa y llanamente, el artculo 1,575, gue dice
qu-e el pago que debe transferr la propiedad no es vlido cuando el
que paga. no es dueo de la cosa pagada. Dijimos que el legislador
(Z6) SentL'ncia de 4 de mayo de 19l5. "R"..u de D.H'echo y Jurispru'
dencia", tomo XXIIf, primera, pifl:. 99,
(27) Casacin. de 8 de septiembre de 1937, ... J .. f' J \lo
rsprudencia ", tom" XXXV, p<lrte, pmera, pg. ! l,
ndice
CL'RSO DE ULRlCHO (,;IVIL
incurra en un error al decir que el pago es nulo. Cuando el pago-
tiene por objeto transferir la propiedad y el que paga no es du;!o,
este pago puede calificarse de no liberatorio, que no extingue la deu
da. Aplicando esta disposicin, si el deudor ha dado en pago una co
sa ajena, este pago no lo ha liberado de su obligacin, la cual perma-
nece igual. Conclusin: en este caso, cuando se produce eviccn, por
la accin reivindicatoria el acrdor .conservar en contra del deudor
las mislI1as acciones que tena antes, porque subsiste el crdito con
los privilegios, prendas e hipotecas, mas no con las fianzas, porque
presente el artculo 2,382: stas se extinguen.
b) Ei deudor ha dado en pago una co)'a propia suya, pero estt
h;p<,tecada ti Iln tercero. Efectuada la dacin en pago, si despus el
acreedor hipotecario (la hipoteca es un derecho real) entabla en con-
tra del acreedor a quien se di en pago la cosa hipotecada su accin
hipotecaria y lo desp,..see de aplica1o:, el al't.:u!o 2, p.
rara una subrogacin; el acreedor vendt:a a subrogarse en los dere-
chos del acreedor hipotecario en contra dei deudor.
BiblioKrafia.-De SKop1e, tesis, Paris, 1880,
-l," NOV AClON
637. Etimolo)..';ia.--l.a pa labra nO'/laclOn de la voz htina
"1}-ovar.e" quc cambi'lr, haccr algo nu-eViJ.
638. Definidtl.-EI artculo 1,628 se encarga definirla
.:omo la sustitucin de una obligaci6n l otra anterior, la cual
'queda por tanto extinguida.
639. Importancia en el derecho romano y en el moderno.
--Tuvo su mayar aplicacin y auge dentro de la suhjetiva concep-
cin romana de la obligacin. Los romanos nl} p.1dan admitir
vJriando cualquier elemento de la obligacin sta intac-
ta; por eso no la de creditas y en cambio 3.C2ptaron
la novacin.
PerJ hay acontece 10 contrario, Hemos dicho que c:m.:;idera la
.:lbligacin desde un punto de vista ms obj.etvo. Con esta evolucin,
la nDvacin h:t venido a menos. As, el Cdigo Alemn no la conte,n-
p!a y s!o ,:!n un artculo se rehef.! a ella: la novacin como un
modo de extinguir obligaciones que las partes. d:hm reglamentar :!n-
rcramcllte como manifestacn de la autonoma de la voluntad el
Cdigo Suizo y el Chino le dedican uno o dos artculos.
En la prctica, ptlcde ser reemplazada por otras instirucione;
no pres-entan sus ddecws. La dacin en pago tiene similitud con la no-
vacin; pm eso la novacin por cambio objeto ser reem-
p!azada por la dacin en pago. La novacin por cambia de deudor es
:;ustiruda por la cesin de deudas; y la novacin por cambio de acree-
dor tii!ne tambin otro sustituto: la cesin de crditos O el pago ::::>11
subrogacin.
LURSO Uf: DER.l:.CHO CIVIL
639 bis. La novacin juega un doble papel.-AI mismo
po que es medo de exnguir, d:l nacimiento a otra obligacin. Si d::bc'
100 a P!dro y en su lugar le voy a entregar mi auto, a virtud de la no-
vacin sO! exringue la obligacin de pagar los 1 ca y la oblig3cin
de el ilIrrJ. Por eso la novacin es un pr;:>ducto hbriJu. Y
porque extingue unl cbligacin }' hace nact'r otra nueva. algo
concrar.> y algo de que cl:;ligaciones. :lh o,lr
1/1U" c1 habla de.! contrato dt: novacin.
640. Encadenamiento de la antigua y de la nueva obliga-
cin.-La obligacin que le extingue por la novacin y la qLle nace
rnClI;'ntrall muy enodenas. muy relaci-onadas entre s. Se extingue
IlIl.I y II.U l' ,llItlllll.illl.IIIl'IlI': 101 .ltr.l; 11011'.1 ljUr 11.1' . 1, ,', 1>1 :,.""
que la prlll''''r s.: extinga. No son dos
s. entonas algo muy parecido a lo que t:n l.ls clm
tratos bilaL:rall!s, dOlldl! las encuentran clltre CI! frall'
ca relacin dI! interdependencia.
REQUISITOS PAR" QUE EXIST,\ NOVACION
641. Enumeracin.-Pueden reducirse a cmco. Ellos .>e de>-
pr2nden de diversas disposi.nes del Cdigo:
1) Se que exista una obligacin que se
tinguir.
2) Que se d nacimiento a una obligacin nueva.
3) QU!' 11 obligacin nueva fundamentalmente diferente de
la anrrgua.
4) Que las partes tengan capacidad suficienre para novar.
5) Que haya animus novandi, o sea, que las partes te'ngan la m-
tencin de producir novacin.
642. a) Se requiere que exista una obligacin que se tra-
te de extinguir.-Este requisito no es cosa propia de la novacin,
porque lo vamos enwntrando en todos los modos de extinguir las
obligaciones; lo vimos en el pago y' ti! la dacin en pago. esra obll-
gacin que se trata de extinguir d.!be forzosamente existir, porqui!
de lo contrario habra para el presunto acreedor un enriquecimiento
IU '1\ IXflN(h.')N IH 1/\ .. tJJUH"HI." . ....,'""
causa, que: d le:gislad!>r no acepta. Esta obligacin debe ser vli-
da. Lo dice el artculo 1,630, que manifiesta que es necesario que can-
to la obligacin primitiva como el contratd de hovacin sean vlido$,
a lo menos naturalmente, para que sea vlida la novacin. Vimos
gue la obligacion natural sirve de causa sLlficiente al pago; tambin
el!o lo vimos en la dacin en pago; y ahora vemos que ella dt!
causa suficiente a la nDvacin. Y ya dijimos en las obligaciones nHu,
f.l/tS que lIIJO de sus efectos consista en (lue ptld.111 ser novadas. St!
deduce, a contrario Sel13U, que si la obligacin es nula, absoluta o re-
lativamente, y despus se pronunc!a por los tribunales la sentencia
de nulidad, no se produce novacin.
T;mhit:n f!'1.1rion.u1o con materi:l ('st 1'1 caso dI' qUl' ia
-obligacin primitiva renga el carcter de ccndicional. Vimos que e;
hecho de una obligacin est sujeta a un plazo no impide que
ella se extinga. cuando hay condicin, plra que se opere la no
vacin, se requier-c que se cumpla la condicin. Lo dice el artcule.
1,633. Claro que la.> partes pueden estipular 10 contrario. Pero si na-
da estipulan, habr que esperar a que s-e cumpla la condicin.
643. b) Se requiere que se d nacimiento a una obliga-
cin nueva.-Esta nueva oblgacin debe revestir tambin los mis-
mos caracteres de la antigua. Debe ser vlida, a lo menos natural.
mente; lo dice expresamente el artculo 1,630. Resulta entonces que
es posible la novacin de una obligacin civil por una natural, y vice
versa. PedrG dlbe 100 a Juan; ambos son mayores de edad. Acuer-
dan que Antonio, que es menor de edad, contraiga la obligacin con
Juan, y ste da por libre a Pedm. La segunda abligacin es naturai,
y no obstante ella, se produce novacin.
Cerno se requiere que la obligacin sea vlida, si despus de eHa
que 1" segunda obligacin eJ' nula y se pronuncia la senten-
ci" de nuliddd, la novacin desaparecer, y [a primitiva obligacin nv
se ha extinguido, sino que subsiste en su totalidad. Esto demuestra la
franca relacin que hly entre la obligacin que se 2xtingue y la <.jLl!
nace. Porqtre si el acreedor consiente en extinguir la obligacin primi
tiva, es en la seguridad que la nace una segunda obligacin que entra-
r a su patrimonio. Esta es la razn de la estrecha relacin entre 'lm
bas obligaciones.
TambIn puede presentarse el caso de que la nueva obligacin
LL'R .. U UE llLRl.lIIU CIVIL
no sea Pueden oponers-: a la exigibilidad el plazo y la condi-
cin. Si la nueva obligacin es a plazo, no eS inconveniente para que
;e produzca novacin. Pero si la segunda obligacin tiene carcter de
condicional, no se producir noVacin sino cuando se cumpla. la con-
dicin (artculo 1,633). Lo ("ual nn impide que las partes digan ex-
prcsamete lo contrario.
44. e) Se rClJuicrc que ll obligacin pnmltlva y la nlleva
tengan diferencias sustanciales.-Esto es b que caracteriza e indivi-
.1ualiza a la novacin. Porque en la obligacin, como en t-odo acto jur-
.11,0, eXIsten cosas que SOIl Je la esencia y 'otras accidt."ntales. S()fi do
'1 (':.enria .1llull.ls ruya nn cOl1curn'lIcia que 110 t'xista la obliga
.:in. Las accidentales no tienen influencia en el nacilllient" y validez
de la obligacin. Para que se produzca novacin, no basta con que se
:n "di fique la segunda obligacin meramente accidental de la
:;rmera; una modificacin de algo maamente accidental no produce
novacin. Se re'luiere 'lue la modificacin sea sustancial, sensible. Apa
as de manifiesto cules son los elementos 'lue deben cambiarse: ef
.. acedor, el deudor \) la obligacin en s misma. Cual'luicra 'lue cam-
bie, ya se modifica un elemento de la obligacin, y habr
novacin.
645. Clases de novacin.-Y de aqu, segn los elementos que-
varen, aparecen las diversas clasificaciones de la novacin. Ser
'//bjetiva cuando cambien las partes que se encuentran ligadas por la
obligacin; y la novacin !.ubjetiva puede ser de dos clases: por cam
bio de deudor y por cambio de acreedor. Y cuando cambia la obliga.
.n en s misma, estamos en pres-encia de la novacin objetiva, que
puede producirse por dos razones: cambiando el obj.eto o la causa de la
obligacin.
646. Cambios que no producen novacin.-Resulta de lo ano
que en una obligacin pueden efectuarse diversos cambios que no-
::enen la virtud de -producir la novacin, cambios que, por no modifi
car un elemento esencial, no alcanzan a producirla. Veamos algunos
casos de cierto inters.
1) Si una obligacin no conl'ta por instrumento pblico 'Y ella'
se redllce a instrumento pblico, este hecho no es ni constituye nova-

Uf- Ll\ (-.XT(NIChjN UJ:.:: LAS OLH ... ActoNl;.S
c:n. He prestado 100 a Pedro de viva voz; despus reducimos a I!S-
aitura pblica ,ste prstamo: no s.e produce novacin.
2) Tampoco habr n-ovaClon si, en la segunda obligacin no
hace otra cosa que modificar lor irlterc)'Cr de la primiti'Ya, ya sea colo
candu intereses ::uando n-o los haba, suprimindolos u disminuyndo.
los. Presto 100 a Pedro sin intereses, y con posterioridad pactamos gu'!
me V3n a Jevengar el 6
1
l' No hay novacin, y aSL lo ha Jcclarado
la Corre Suprema (28).
3} Tambin es -:viente que no hay novacin por el hecho de fII
J>lilllir " ,,"jun!.;r }.!,d'r.mt'(f .r 1111,( of!i.;.rchJlI. Si la ohligan primi
tiva de Pedro no tiene garantas y despus me constituye una hipm' ... ,
en una suya, no hay novacin; y al revs, tampoco consti
tuye novacin cuand;} se suprime una garanta que ya exista.
4) De acuerdo con el artculo 1,648 del Cdigo Civil, la muta-
n de lugar para el pago no extingue l-os privilegios, prendas e hi-
poteCa5 de la obligacin y deja subsistente la responsabilidad de lo.;
('od.:udore.s solidarios y subsidiarios. Lo que significa que la mutacin
sta no produce novacin. Pero no aumenta el gravamen. S tengo qu<!
el caballo a Pedro en Santiago y despus acordamos que so! le
entregar en Rancagua, no hay novacin_
5) De acuerdo con el articulo 1,649 del Cdigo Civil, 1<1 mt'r.:
./111 p{idcin del plazo no ('onstituye novacin, pero pone nn a la respon
sabilidad de los fiadores y extingue 1.s prendas e hipotecas ('onstirui-
das subre otros bienes que los del deudor_ S me debe 100 paga-
deros el l." e de 1942 y despus estipulamos que me pagar e:
l." \1( ,-!ll'ro dI' 194\ nn h,w novacin, prro camhio la ampliacil
de este plazo pJne fin a la responsabilidad de los fiadores. Y e!lo por
la ampliacin dd plazo es una estipulacin entre aaccJur y drll-
dar; respecto de ella el fiador y el dueo de la cosa hipotecada son ter-
ceros extraos, a bs cuales no pueden afectar t:des estipulaciones.
Acontece argo semejante a lo de! artculo 2,382 de la dacin en pago.
Porque si el acreedor acepta del deudot una cosa distinta de la debida,
(lB) Semenci" de 19 de noviembre de 1904, "Revista de Derecho y Ju.
rispr,!denci .. '. tomo 1I, seccin pri mera, pg. 217. .
un acuerdo entre acreedor y deudor, y sus consecuencias no pue-
':en afectar al fiador; por eso el artculo 2,382 declara libre al fiador_
Nada di::: el en el artculo 1,649 de los codeudores soli-
.:tarios. La ampliacin del plazo constituida entre acreedor y uno de los
de udores solidari,os, hac: cesar la resp(>nsabilidad de otro,; deudo-
solidarios? El hecho de qu:! el l,egislador no se haya referido
a ellos indica que su responsabJidad; la ampliacin
Jl:1 pld";) los a (ccta, Ello ap.uccc si cnn,iid?ramos que dr
.;cuerdo con la d.octrina de la solidaridad de nuestro Cdigo, se
?one que un cndcudm es deudor nico de la obligacin,
6) Tampoco 101 111/."<1 r('dl/a" del 1'1,,::0, CllIlstitllYt' novaCIOll,
L;, dice expresamente el artculo 1,650 del Cdigo Civil. Aqui el
: l'gislador considera la situacin de los deudores solidarios y subsi-
.:Iiarios, diciendo que a ell,ls no S! les exigir la antes que
t'enza el plazo primitivo. Si con Pedro' estipulamos con posreriori-
Jad que me pague un ao antes del estipulado. 1942, lugar de
1943, no hay novacin; Y.'r:> si quiero demandar al nadar, slo pue-
Jo nac;:rb una vez qU! expire el plazo de 1943, el primitivo, El fia-
':or es un extrao, y no puede afectarlo el acuerdo entre acreedor
\' deudor. (El Cdigo tiene un error al decir "acreedores" en vez de
.. de udores") .
7) El hccho de que se reduz.,- ti mOl/Iv ,ft' I/lla dfl/da t'll 1'/1'-
:lld de diyerror abonO)' efectuador por d delldor, tampoco :onstitu-
novacin. Lo ha resuelto la Suprema (29),
8) Tambin -este mismo Tribunal ha resuelto, con justa razn
-iUo! hecho de dar en prenda un no novacin,
nicamente faculta al acreedor a quien se da en prenda el er-
,:ho para cobrarlo del Jeudor (30),
9) Tambin hay que hacer mencin de 1m artculos 1,646 y 1,647
el Cdigo Civil. El primero estab!ece que si la obligacin
('!')) w .... CUq,. d. 1 .Ie.. 111".'" tlc:I I'J/:', .. lq do v Juri",.
::rudencia", tom.o XXI, seccIn pg, 461.
, (30. Sentencia de 6 de septiembre 1923, "Revista Derecho y Ju-
::.prudencia", to:no XXII, !eccin primera, pg, 388,
DE LA EXTINCIN lH:. LAS OBLJL-rl-Ll0.-"'; 1..5
,-- ----======="--'-"-----==-
limita a aumentar la cantidad, el gncru o la especie no hay no-
\';\('('!11, y qued; la oblp;acin dI' los solidarios y
haMa 101 Je .ltlor!lu ,'/1 '10(' ,,'g.lno
nes convienen. El artculo 1,647 se pone en el caso de que con
rioridad se estipule una clusula penal en la obligacin. Al contrae.rse
esta no pact clusula penal. Pero cabe preguntarse, (,el pactarb
significa que hay novacin? Es necesario distinguir, como lo hac el
artculo 1,647. Porque se puede exigir conjulllame/ltc la obliga-
cin principal y la pena, no hay novacin; si puede exigir slo la
obligacin principal, tampoco hay novacin; pero si se exige t "fdu-
,(da pf?nal sola, entonces hay noY,n. Esto es lo dice el artcub
mencionado.
647. d) Se requjere que las partes tengan capacidad sufi-
ciente para efectuar la novacin.-EI Cdigo no ha dicho expre
samente qu capacidad es la necesaria en la novacin. Pero de los pro-
yectos desprende que las partes debe tener capacidad para contra
taro Es evidente que la novacin tambin pu,ede efectuarse por me-
dio de mandatarios. La regla genera! es que t'Odo acto jurdico pue
da ser efecruado por medio dl' mandatarios. No escapa a ella la no-
vacin, Pero de acuerdo con el arrculo 1,629 se requiere t.juc .,1 mall-
J;Hario cxpre!>.1mcrHl' facultado para ('110; se r::qtl;("r(; UII podrr
t'Sfx'cial. El S% podcr par:t recihir el pago no es sphcirnte para
novar.
Puo decir que la novacin la capacidad de contratar m las
partes, algo vago que un esfuerzo de precisin. Y cul
dicha capacidad? Hay que distinguir entre la situan del acr:edor y
la dd deudor,
"El acreedor de la primitivl obligacin renunda a ella en la nova-
cin, mediant! la cr.!acin de la obligacin nueva que pasa a sub5tituir-
la; Ahora bien, rmundar es enajenar; y por consigl1enre preciso que
el acreedor tenga la facultad ::le disp:mer del derecho que tena en Vlr-
tud la obligacin primitiva".
"En cuant,o al deudor, desde que contraer la nueva obliga-
cin en substitucin de la antigua, deberia capaz celebrar el con-
trato de novacin y contraer la nueva obligacin que de l!mana. Mas,
como la by slo exige para la validez de la ;" que tanto la obli-
gacin primitiva, como el contrato de novacin s,ean vlidos, a lo menos
CUIt\U UL ULIlLCtlu U\'IL
naturalmente, pueden una novacin v,lida las que tI!-
niendo suficiente juicio y discernimiento son incapaces de obligarse se-
gn las leyes, como la mujer casada en los casos en que I! es necesaria
la auwrizacin del marido, y los adultos no habilitados de edad.
pues las obligaciones contradas por ellos son obligaciones naturales
segn el artculo 1,470. En consecuencia, no es necesario que el deu-
dor goce de la plena capacidad civil para obligarse, a tin de poder
hat' UIl.t IlIlV,lttll v.lid.lj bolMJ 'llIr cll1.lridad rl'!Hivll y 5\1'
ficiente para contraer una obligacin natural. No podra novar una
persona absolutamente incapaz; un impllb!r, por ejemplo, no podra
a un deudor de" una obligacin civil perfecta; pero .:u-
d.lr Ih\.lri.\ por, un ml'llor aJulto 110 habilit'lJo de ,",daJ.
Nus remitimoi por lo dems a lo dicho al tratar JI." bs obligaciol1l':;
natural?s" (*).
648. e) Se requiere la intencin de' nova r.-El "animus
novandi" en esta forma de extinguir las obligaciones tiene una capital
imporrancia el acreedor, por medio de la novacin, renuncia
a su primitivo crdito, y es princip:o inconsuso que la renuncia no se
presume, y por eso, llevando la novacin la verdadera renuncia de la
obligacin primitiva, dehe existir el animus.
649. La intencin de novar puede ser tacita o expresa.-A
este se refiere el artculo 1,634, diciendo que, para que haya
novacin, es necesario que se exprese o que aparezca indudablemente
que la intencin de las partes ha sido novar. De la propia terminolo
ga del artculo se, ve gUe no reguiere que el animus sea expreso:
aparec;:r en forma indl . :oIble, puede ser tcito.
Pero es ne-cesario hacer una salvedad: tratndose de novacin
que produce por cambio de el animus debe ser siempre,
txp,ew. Lo dispone el artculo 1,635, el cual dice gue si se sustituye un
d, por otro no hay novacin si el acrudor no da por libre al pri-
mitivo
650. Cuestin de hecho.-Pero en todo caso, en una ..trcuns
tancil determinada, llegar a establecer si ha habido animus es cuestin
(., J CI..ro Solar. obra citada. tomo XII. 1'''''' . tOo "in hne",
LJL LA lX TI N {...l,\ 1.Jt:. LAS UU LI<... Ac...JO N L ....
._--- -..
Je /H'c!W en el pleito, en cuya apreciacin los jueces de fond() S<ln so-
beranos, no sindoJe permitido, por lo ranto, a la Corre Suprema !11-
trar a modificar sus reS<lluciones. As mismo lo ha resuelto la Su-
prema (31). Como tal cuestin de hech{), resulta que habr que es-
tudiar cada uno de l<ls casos en particular. As, de acuerdo con dis-
posiciones del Cdigo de Comercio, artculos 123 y 125, el aceptar
!Ina ('Ir,1 dI' fall1hio l'11 lllgar de lIna clt'lIda, pllr frAla grneral no cans-
lIovaci6n, pero ello no impLde qUe en una CLt'wllstallci.l J,J;I
aparezca que ha existido en el deudor- intencin de novar. Lo ha di-
dl<l la Corte de t\p:laciones de Santiago (H).
6S 1. Forma de la novacin.-Nada dice el legislador
de la forma y de las sol::mnidades que debe revestir la novacin. Eviden.
temente que las formalidades guedan sujetas a la nueva obligacin
que se contraiga; si sta es cOIi.>ensual, la n<lvacin tambin lo ser;
si es solemne, rambin lo ser la novacin. Yo debo 100 a Pedro y
contraigo despus la obligacin de venderle mi casa; cmo hay Wl1tl
de bien ra z, debe cnstar por escrit ura pblica (artcu! o 1,801).
652. Prueba.-Es indiscutible que con a la forma
probar la novacn rigen ntegramente las limitaciones de la prueba
testimonial que establecen !os artcul-os 1,708 y siguientes. Si se trata
de novar una obligacin que contenga la entrega o promesa de una
cosa de ms e $ 200, la nova\in no puedt probars! For testigos.
LAS DIVEF:SAS CLASES DE NOVACIN
653. Enunciacin.-La nO'Yacin puede ser objetiva y subje-
tiva. La objetiva admite una subdivisin: novacin por cambio
iJbjcto y novacin por cambio de causa; y la subjetiva tambin
ser de dos c1a.ies: novacin por cambio de acreedor y por
camb:<l de deudor.
(31) Sentencia d& 19 de noviembre de /904, "Revist!l de Der!cho y Ju.
risprudencia", tonw JI, !f'ccin primera, pg. 117.
(32) Sentencia de 7 de julio de 1930, de y JUrlSPru.
dencin", tomo XXVI r. seccin ugunda, pg. 31.
CL"RSO DE DERI.:CHO ClVIL
=======.==========
a) Nova::in objetiva
654. l. La novacin objetiva por cambio de objeto.-es
muy sencilla. Yo a P:dto y en cambio de esta obligacin
me: obligo a entregarle un caballo. Elobje-to de la obligacin ha cam
biJdo; la del aac:r y la d.el deudor no han sufrio va-
riacin alguna.
655. II_ La nc;waclon objetiva por cambio de causa: Pedro
me adeuda (om::> saldo ins::>tuto de una compravehta 500, y despus =s-
ripulamos qlle estos 500 me los va a quedar adeudando a ttulo de thu-
aw; ha v;riado la c;tllsa. Esto tiene importancia, porque
bs ')00 (ollHl salJo Jc c,)lllpl'avcnta, el c.:ompraJor poJr !>o[icitar
del vendedor, si no los paga, la resolucin dd contrato, a virt' I d=
la condicin resolutoria tcita; si se deben en calidad de prstamo,
de mutuo, la compraventa queda finiquitada, y si no se pagan, no
habr derecho a solicitar la resolucin de la compraventa. Por eso
sta la forma ms renLiuci.,. .. ;,. la olcci':n
resoluroria_ Otro caso de novacin p::>r cambio de causa se presenta
si Pedro ad:udl a Juan 100 p:lr de arrendamiento y estipulan
ms tarde que esos 100 .se d:b:rn en calidad de mutuo. Importancia
prctica: el arrendador no tendra facultad para solicitar la termi-
nlcin del contrato p::>r no pago las rentas.
A esta novacin::>bjetiva sz refiere .::1 N." l." del artculo 1,631,
manifiesta que se produce novacin de tres modos: "l." Susti-
tuyndose una nu:va obliglcin a otra sin que intervenga nuevo acree-
.lar o d:udor".
b) Nova::in subjetiva
656. I. La novacin subjetiva por cambio de acreedor.-
A t"ila se e-l arrculo 1,631 en el N." 2.", cuando dice: "3." Con-
lroly""J,, el "'11<1 ... 1111 .. 1I1ICV .. "I,llg ... ,,'," I ... ('r, 1" ,1 .. 1111 Irrn'rn. y
d.ocI.undole, en consecuencia, libre de la obligacin primitiva el pri-
mer acreedor" I fn ejemplo para explicarla: Pedro debe 100 a Juan
y acuudan en lugar de pagrselos Pedro a Juan se los pagar a
Diego; ste pasa a ser el acreedor.
Ul t.i\ 1".XTIr-..:'l,tON t OBLf-t.At IO .
U tilidad.-A primera vista no aparece la importancia de esta
novacin par cambio de acreedor. Per';:, ella presta utilidad cuando las
partes que intervienen :!n la obligacin 30n recpra::am-ente deudores y
acreeddr:s. adeuda 100 a Juan y s-e ':!stipula que Pedro pagar
a Diego; pe ro acan rece que a s u v-ez Juan es deudor de 100 de Diego.
Por la novacin' extinguen dos ,obligaciones: fa tenia Pedro
para con Juan y la que J t!1n, para con
Diferencias entre la novacin subjetiva y la cesin de crdi-
tos.-Esta6 dos instituci,ones pres-entan se me :anzas; pero tambin va-
:ias difer::ncias;
En primer lugJf, en la novacin se extingue una 'Obligacin y na-
:::e ()tra completamente nueva, a diferencia de [a cesin de crdiws,
en LUya caso es la misma oblgacitn, el mismo crJit), el que pasa
dd cdente al cesionario.
En segundo lugar, y se trata de una diferencia que deja bim de
manifitsto la enorme ventaja que la cesin sobre la novacin,
en la novacin por cambio de acreedor se requiere indispensablemen-
que el deudor consienta en obligarse con el acreedor; !n cam-
hi-;\ t'11' ti Cj' in 1111 n'quinc el l'IlI1S{'ntimit'llto .It'\ dnldnr: ella pue-
de aun cuando d deudor no lo desee.
Condiciones para que haya novilcin por cambio de acree-
dor.-Se rcduc::n a tres:
1) Se requiue el consentimiento del primitivo acr.eedor, lo que se
desprende del N." 2." del artculo 1,631: en el ejempl.o, que Juan de-
de su obligacin a Pedro.
2) Se f>!quiere el consentimiento del deudor para obligarse con
el nuevo acreedor: en el ejemplo se requiere el consentimiento de Pe
dro para obligarse con Diego.
3) Se requiere el consentimiento del nuevo acreedor, porque .es
principio no discutido que nadie puede adquirir derechos o crdims
en contra de su voluntad: en el ejemplo, que Diego ser acree-
dor de Pedro.
657. JI. La novaClon subjetiva por cambio de deudor.-
S:. encuentra contemplada en el N.O 3. del artculo al decir
"3:' Sustituyndose un nueVQ deudor al andguo, que en
No
Ul:: UUU,CHO CIVIL
-_.--=-=: ::.-=-=-C:::.'. __ --=_===
cia queda libre". Un ejemplo para explicarla: Pedro debe lOU a J Uola
y acuerdan que en lugar de adeudarlos Pedro a Juan, los va a de:bl!r
Diego a Juan. Pedro, primitivo deudor; Juan, acreedor; Diego,
deudor. En esta novacin permanecen intactos varios elementos de 11
ohl i.::.lriln: oh ca lisa y acreedor; slo vara el deudor.
Utilidad.-Tambin cobra importancia esta novacin cuallJ" 1 ...
parIr" son recprocamente acreedores y deudores. Pedro debe lOO a
Juan y presenta como nuevo deudor a Di('80; pero acont:ce que Juan
es de Diego. Por medio de la novacin se extinguen dos
obligaciones: la que tena Pedro para con Juan y la que tena Juan
paril .. "n Oirp,o.
Es evidente que la novaCIn por cambio Jc: deuJor preMa 1I1dyur
utilidad que la novacin por cambio de acreedor, porque en nuestro
Derecho no existe la cesin de deudas, que sera el sustituto lgico
la nuvacin por cambio de deudor.
Condiciones necesarias para que se produzca esta novacin:
En primer lugar se requier.e el consentimiento del acreedor, que:
expresament! d por libre al primitivo deudor: en el ejemplo, se re-
quiere que el acreedor Juan expresamente libre de la obligacin a
Pedro, y como sabemos, este consentimiento debe ser expreso; 10 dice
el artculo 1,635. . Y si el acreedor no. da por libre al primitivo deu-
dur? Si Juan no da por libre a Pedro? En este caso, dice el artculo
1,635, S;! entender que el nuevo deudor es diputado para hacer el
pago o que se ha obligado con el primitivo deudor solidaria o sub-
sidiariamente, segn aparezh del tenor o espritu del acto. En otros
trminos, no hay novacin, y quedarn afectos a la obligacin el pri-
mitivo y el segundo deudor. Esto es 10 que pasa con las instituciones
de Crdito Hipotecario. En una compraventa se paga el precio y el
comprador se hace cargo de una Jeuda. hipotecaria; el Banco no ha
,bd" I'''r lil.r .. ,,1 vpnrlpdor, primitivo deud{lr, y por lo tanto, es la
mIsma ubllgauull yUt: no h; h.il>tJo IlUV d.UU 11 , y yut:J"1I
tos a la obligacin el vendedor y el comprador, Por lo dems, bien
es sabido que las instituciones de Crdito buscan tod:ts las formas
para resguardar sus intereses.
En segundo lugar se requiere que consw:nta el nuevo deudor en
obligarse para con el acreedor: que Diego acepte ser deudor os
DE 1.>1. EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
100 con respecto a Juan; porqoe nadie puede obligarse contra su vo-
luntad_ Puede acontecer que, no obstante el nuevo deudor no con-
sienta en obligarse, no ebstante Diego no consienta en obligar,;: para
c'::In Juan, ste pueda dirigirse contra Diego, en el "asC' siruie"1te:
(LIando d primitivo deudor, Pedro, s:a acreedor de este nuevo deudor,
Diego, entonces el deudor Pedro cede /-'JS dert:dws al aaecJor J lIan_
En virtud de esta cesin es que Juan va. a poder dirigirse en contra de
n;:-gH. Es In qur dice difcilmente el artculo 1,636.
I.Erl ("st novacin se requiere el consentimiwto del primitivo
.hudl!':' La respuesta la Ja d inciso inal Ji,1 artctllo 1,()31, tli.-n-
.:lo gllC no se requiere el consentimiento del primitivo deudor (Pedro).
Uatn: 1.1 nova,in l'S 1111 moJo las nhligaciolH's, y ya v-
mos como en el pago, en el artklllo 1,"71, .se cst.lblcu yuc plII'd\' pa
gar por el deudor un tercero ;l{1n sin consentimiento de aqul y an
';O!1tra Sil volulttad. Hay entonct'S entre (,'stc artlLulo 1,572 y el 1,631,
inciso final, una franca relacin y concordancia. Purgue tanto el pa-
go como la novJcin por cambio de deudr pueden hacerse sin el con-
sentimiento del deudor. Pero si bien no es necesario este consenti
miento, puede acontecer que exista esta voluntad de! primer
y entonces estamos en presencia de la delegacin.
La novacin por cambio de deudor puede revestir du .. or
mas: efecta sin consentimiento Jel primer deuJor; entonces d que
:;)ma la iniciativa de la novacin es el segundo deudor. Pedro adeuda
100 a Jua.n, y Diego, por propia iniciativa, se ofrece para pagar la
deuda de Pedro. A est situacin llaman lo;; autores expromisitl, la
cual puede ser o no; es decir, puede constituir novacin 'o no
puede constituirla. Constituye IHlVan cuando d acreedor da por li-
bre al primitivo deudor y no la constituye cuando no lo da por libre:
aqu, .en este caso, se llama adpromisin. Pero tambin puede tomar la
iniciativa el primitivo deudor: P.edro puede de Diego que .se
ob!igue para con Juan; entonces estamos en presencia de la delega-
c;n (inciso final del artculo 1,631, materia que estudiaremos inde.
en c::msideracin a que ti-ene individualidad y vida propias;
el Cdigo la trata en el ttulo de la novacin incurriendo en un error
histrico)
CURSO DI:. UERECHO CIVIL
EF;::ros
658. Extincin de la obligacin primitiva y naCimIento de
una nueva.-Como todo mod0 de extillguir, la novacin extingu.: la
obligacin primitiva. Pero al mIsmo tiempo, como es un contrato, da
naCill1lento a otra obligacin. Tiene, pues, un dcrble ef<!cto:
y creador de obligaciones.
658 bis. Efectos consecuenciales.-Y conjuntament.: Cull jU
efecto extintivo, se extingu:!n todas las con'secuencias lgicas que aca
rrea una extincin.
1) As, si d deudor estaba en mOl <l, dejar de estarlu,
2) El plazo de >rncripcin de la primera obligacin extin
gue y comenzar a correr un nuevo plazo para la nueva obligln,
3) El deudor deja de tener sobre Sl el riesgo de la cosa, no
cabe ninguna responsabilidad respecto del objeto de la primera obli-
gacin.
4) De acuerdo con el articulo 1,640, la novacin, en cualquiu
forma que se produzca, extingue lo.> intal?fl?S de la primitiva obli-
gacin.
5) De acUt:rJo con JI artculo 1,641, la I1I.JVal:n, aun .. ulnJ"
se produzca por cambIO de dwdor, extingue los privilegios de la pri-
mitiva obligacin,
6) De acuerdo con d artcu!o 1,645, la novacin liberta a los
codeztdores solidarios JI subsidiari&i que no hayc..n accedido el la nUl?v..I
obligacin; la novacin entre el acreedor y uno de los codeudores w-
lidarios extingue la obligacin respecto de todos, e igualmente ces
la responsabilidad de los fiadores, porque cuando el Cdigo habla do:
deudores subsidiarios se refiere a los fiadores.
7) y de acu!rdo con el artculo 1,642, tambin por la novaclon
se extinguen las prendas e hipotecas que tuviere afecta.> la primitiva.
obligacin.
659. Reserv.as de las partes.-Sin embargo, el mismo legisla-
d<lr se pope en el caso de que las partes hagan res::rvas.
En primer lugar, de los intererei, Lo dice el artculQ 1,640; nada
Impide yue en la ob:!gacin corran los
Tampoco hay inconveniente para que los codeudores solidarios y
Jor fiadores continen obligados en la segunda obligacin. Lo dice ex
presamente el artculo 1,645, cuan20 dice que la novacin liberta a
los co::cudores solidarios o subsidiarios, qHe no han accedido a dla.
Tambin el legislador permiee que se hagan reservas de las hipo-
leeas y prendLtS. Lo dice igualmenre d inciso l." drl articulo
".1 ffi("nos que el acreedor y el deudor convengan en [a
" n'serva .
660. Podran acrcNlol" }' d\uJot I1.H(\' lh pe!
vilegios?-Si d crdito primitivo pJrl J Jlh,
podr transferirse este privilegio a a nuev 1 La respucsta
es negativa: no es posible tal reserva. El legislador no In ha dicho en
forma expresa; pero hay tres raZOllCS para pem'arlo as:
) La propia terminn[ogia empleada por !J lry, porqut cn
arreulus 1,64U, 1,642 y L,645 dice yuc
serva de los intereses, de la responsabilidad de tus solidarios r
fiadores y de las prendas e hipot.:cas, y en cambio, al hablar de
privilegios en el artculo 1,641 dice nicamente que se extinguen,
no autoriza para hacer la reserva.
2) Por lo dems, t'ste criterio Jd l.:gisfaJor I;'S lgico y jurdico;
autonzar el traspaso Je tos prLvdcglL:!: !lO h..lGri..l IIlla
ccnforme a Derecho, porque la fuwte de los privilegios es la ley, ella
establece cules son los privilegios, y si por medio de la novacin pu
hacerse reserva de ellos, t:n el hecho los contratantes podran
dar a un crdito no ptivifegiado el carcter de privilegiado.
3) Esta interpretacin est abonaJa plr la historia del estableci-
miento de la ley; en los primeros proyectos Bello tambin autorizaba
la reserva de privilegios, con un criti!rio antijurdico; pero no sigui
con esta idea, y el Cdigo definitivo nada dlee sobre el particular, con
lo cual se ve que el legislador ha modificado 5U criterio primitivc.
661. Habiendo reserva de hipoteca, la misma hipoteca ga
rantiza la nueva obligacin; consecuencias,-Vimo3
y deud-or podan hacer reservas de hipotecas_ Esta reSi!tva tiene un puno
to al hacerse, es la misma fpoteca primitiva la que ga-
400
CL:II.SO 01:. DI'.IU.CHO CIVIL
-
rantiza la obligacin; no es una nueva y diversa. Es
la misma, y por lo tanto, su fecha ser la primitiva, y no la de la se-
gunda obligacin. La fecha en las hipoteca.s tiene mucha importancia,
porque en presencia de dos o ms hipotecas, ellas entre s por
ti orden de las fechas. Por eso hacemos hincapi en este punto.
662. Limitaciones a la reserva de hipotecas.-Pero esta re-
JI.' hipotecJS rk-ne delltro de) Cdigo algllnas limitadnnes. No
pll<'dr d ... ctuHse con enCera lib:rtad, sino que el establece
ciertls limitaciones:
1) Do! acuerdo can el incisa 2." -I,.! artcu'o 1,642, si los b:enes
IIIPlIl(,l'.IJos ,1 d Jos ('11 prtlId.1 p.'.1 :'111'1'1'1/ .1 p.tr,1 1I,In'r rl"
,-;ervas de hipotecas se requiere el consetltimiento de estos tercerUI', Pe
dro adeuda lOO a Juan y para garantizar su obligacin da en hipote-
ca un inmueble que a Francisco. Si se novacin en
tre Pedro y Juan, para reserva de hipot.:!ca se requi:!re el con-
sentimiento de Francisco, por<ue es el due,o. (Es perfectam.ente
poSIble hipotecar un bien propio para garantizar unl deuda aj=na).
2) Este mismo aicrio inspira otra contenida en el ar-
:cub 1,643, inc30 2.". S:: pon:! el legisladm en el caso d= que haya
varios coeud-or.:s solidarios. Si la novacin se entr-::
v uno de st.:>s y se ha hipotecad:J un que pertenece a ':Jtro
solidario, se requiere SIl consentimiento. Pdro, Juan y Diego
s::m codeuores solidarios de Diego ha dad:J en hipoteca un
inmueble; opera novacin Pedro y Amonio. Si se quiere ha-
.:cr reserva de hipoteca, es necesario el cons=ntimient:J de Diego. Es
el misffi':J caso anterior apliodo a los coJ:!udures solidari:J:>.
3) De acuerdo con el artculo 1,642, inciso final, no vale la re-
serva de hipoteca en lo que la segunda obligacin exceda a la primi-
tiva. La obligacin primitiva asciende a 100 y hay hipoteca. Si la se-
gunda obligacin alcanza a 150, la reserva de hipoteca slo garantiza-
ra hasta los 100 de la primera obliglcin.
4) De acuerdo con el artculo 1,643, inciso 1." si la novaclOn se
efecta por cambio de no vale la reserva de hiooteca en 106
b;ene,' del nuevo deudor, ni an con su consentimiento. No el
402
LLl'.SO DE U!:.U..:U{O CI\'IL
La delegacin es una inseitucin que tiene vida y fis\)noma pr,,-
pia. que si bien f.'n ciertos casos puede constituir novacin, en otres no
la conseitu}e,
y Jentn) de estricta lgica, d, l.:gi.sladur debi trJ.earl.l radJ-
el'J no ha acontecido por ralones de car.cea histrico: POdlh"-
s: remiti a la delegacin al hablar de la novacin; esta peljl1W.l ..:un-
fu'iln pasl'li; C\Jigo Fr.nc. y de ah la hercmo3 nooi.ltros,
Para de la Jiferellcia entre Jus illstituciolll', ... b,l>'
ta esta obs:rvacin: la novacin, como modo de extinguir, opera siem-
pre entre acreedor y deudor y supone, por lo tanto, (condicin sine
qlP non r.1ra se rrodllzca) que haya una obligacin que se rrar",
Ull "Illllllu JllILc!llI) .1111.'\'1"1; ,'1\ ",lIbi", 1.1 ,t'':')', . :I.;::
puede intervenir sin que haya entre las parees con anterioridad
vnculo juridlcJ: y, por el conrraric, el vinculu va J. na.:a c,)n :.1
de legacin.
666. Personas entre las cuales puede presentarse la dde-
gaclol1 :
1) L<.1 pl/.t!de ':Iltre peYl'UI'<I, <JI/l' o.llllt!; IIv (,: .:.
\'0TZlr ... bLlII Jr por lIi/IClh'V j"ridi,v. .: j.:mplll, <!n d .:asi.l (J;
cartas-rdene:s dI! "itJ_ Quiero ha..:.:r un viajt: al I!xtr:1I1: }' mI! J:-
rr jo a un Ban.:o. que me da una carta-orden de crdio para rairar di-
nero -:n el .... <tr.nj:ro. El ddeganr.: .:s el Banco; les SOll IJj
sucursales dd extranjao, y yo Suy d ddegatario. Otra aplica.:in hav
en la letra de cambio: el que la gira (el que da la ordm de pagar) I!S
el delegante; el girador u obligado a pag;r e3. el delegadQ, y el dueo
a cuyo favor gira es el delegacario. Y tambin otra aplicacin hav
en.el caso siguiente: deseo hacer una donacin y no tengo dinero; re:
curro a un tt:rcao, d cual entregl la cantidad correspondiente. Yo
el d es el de!egado la pers-ona. favor.:ciJa es el de:-
legatario.
2) La dl!lc:g<lcin pUf:de prl!rentaru entre personas ligada; pOI' IOl
-vnculo jurdico, Esee caso es de mucha aplicacin, porque con .:Ila se
extinguen obligaciones; la delegacin evita dos pagos sucesi-
vos y extingue al mismo tiempo dos obligaciones. Pedro 100 a
Juan, y a Pedro le adeuda oftos ILX) Diego. Pedro. deuJor JI: J llan }'
.. HH
acreedor de Diego, ice a ste qlle le pague a Juan. Hay delegacin, y
por medio de ella extinguen al mismo tiempo dos obligaciones: la
que tena Pedro para con ]uan.t"n virtud una novacin por camb:..;
de deudor, y la que cena PeJ, Jara con Diego, que se extingue por
una novan por camb:o acreeor, porgue >?n lugar de (en:
ql!C pagar a Pedro. \'a a tener que pagar a J lIan.
()f/7. f)>lc>r.;tcl()n pt"rf>[ta e imperfecta.-L.l dt'Ieglcin
,: lig:ld, s p,1r un vinculo Jurdico admite a vez una
UlCIn, en p.::rft(l ... y Jd,g.lcl,in I/II"" '",I. Il.ll'
el/m pcrj<,,t.1 cLI.lnJ.) el <lcr':I.'J.}r C01l.>1t'lltl.' <'11 ,1.11' p')/' Ihr,' ,) ,,,g.11,'
le; cuando Juan c:ms;.:nte en libertlr de la a P .:Jro. qu'!
la Jl'I:g;lt'llll1 J !:,:varin, y Ibllla r:vnbi,!,',
novatoria, y es la razn que j Llstifica que e: hap.
rr.taJo a l, nrrQ di! la novacin.
Es rupa ftdJ .:uanJ" [\1) da P')!' libr .11 primitivo Jw-
dor, cLlando el de!:gatario no da por libre al por !!w nll
ncvacin.
a} Delegarin pt:rfecta o nO'latoria
668. Aplicacin de las reglas de la m "dcin; diferencia.-
PDCO pode mes agreglf a lo di.:ho sobre la novacin p0r cambio de Jet>
r, porque, el mommto que la delegacin consticuve
novacin, se aplican a ella las mismas reglas, con la nica diferencia
de que en la !wvJcin. por cambio de deudor no 5e nqui.ere d cons<.'ll
timiento del pfimer deudor; en cambio, Iv .:a. aete. :Z::. ;;; L: d
gacin perfecta consentimiento del primer deud{)r, llamado
dehgante y que es quien toma la iniciativa de esta operacin jurdica.
669. La delegacin perfecta exige tres condiciones para su
existencia:
1) Consentimiento del primer deudor;
2) Consentimiento del nuevo deudor, <'! delegado, porque nadie
puede obligarse centra su voluntad; y
3) Consentimic:nto del acreedor, el delega ta ro; y es te con ;enri.
miwro \'4 .i rraducir i!n qU! CQnsenta en liberrar al p:imer deudor.
404
ClJRSO DE UI:RliCHU CIVIL
- -----
Este' rOl1scntumento del ddegatario, de acuerdo con el artculo 1,63'.
debe su expreso, nunc.a tcito.
670. Efectos.-Si:ndo la delegacin una verdoid('ra no-
r('sulea que sus efectos son los mismos que los de la novacin:
<!xtingue la primitiva d-:uda con tods sus accesorins (privilegi<ls, rrell'
du ).
671. Inaolvencia del dcl.:gado.-Sin cmb.ugo, c.lb: estudiar
un >!fccto propio de la perfecta, el cual no encontramos en
novacin: Qu acontece si el delegado, .:1 nuevo deudor, cae en in
s:llvencil con posterioridad a la delegacin? Qu ac)mece si Diego,
cae en insolvenca? Tendra el o ddegataro, alguna ;u::cn
en c"otra del primer deudor, o delegame? La respuesta la encontramos
..:n el artculo 1.637, .:1 cual sienta en primer lugar la regla g>!neral. se-
gn la cual el delegante no -':5 respons.lble de la insolvencia en qtle des-
pus caiga el delegado. El que sufre las consecu!nciasel ei acreedor.
P.!ro la misma disposicin .se encarg.l de dar exapcionef a esta re-
HI" grua"l, y ""y Ir::. (oI)U:; -:11 <lIC 1" imolvmt'iol Jd JC':HolJ<I ".:"rrcoI
rcsponsabild.uf para ..:l delegante. Y estos trc:> casos, tax.ltiv.amente
<!numerados, son:
1) Cuando as expresamente s-e manifestado en el contra-
to de novacin; la voluntld d.: las partes es s)berana y pude perfec-
tamente convenirse qu,: el delegame se hace responsable de la solven-
cia del delegado;
2) Cuando la irtsolvencia fuere anterior a la delegacin y pblica;
si el <kkgado es hombre conocido como insolvwte y su insolvencia es
anterior a la delegacin, tambin debe responder el delegante;
3) Cuando el dd:gante tuviere con:lCimiemo, de que el delegado
es insolvente.
672. En los casos del artculo 1,637, cul es la acclon que
tiene el delcgatario contra el delegante; opiniones.-Sobre este
punto los estn divididos.
Atgun\ll autores, como Aubry y Rau, consideran que s:ra una
5imp!e accin c:k indemnizacin d.e pujuicios; no ser la accin que tie-
ne d <kkgatario contra el e[egane: con anttrioridad a k delegacin,
porque ella se: .!xtingui C{ln la novacin, y, habindos: extinguido. no-
DE LA EXTINCIN DE LA5 OIlLlGAC!ONES
405
le quedara ms que una simple accin de indemnizacin de
juicios.
Otros como Planiol y Ripert, creen que en este caso el delegata-
ro tendra contra el deleglnte la misma accin cue posea anteJ
se produjera la delegacin perfecta o novatoria.
Esto tiene importancia para et caso de que la obligacin en';
garantizada p'or una hipoteca: porque si es la rn.isma accin, la hipo.
teca . .ub,ilte; en el caso contrario, no .ub.iJtc.
Los a u rore 5, para la segunda opinin, se basan en cue,
en el caso de pactarse la insolvencia, las partes han celebrado la no
vacin bajo la condicin resolutoria de que fuere insolvente el dele
gado. Y cuando la insolvencia hubiere sido pllblica o conocida d
'deudor, dictn que ha habido dolo en el delegante o error en el del.:
gatario. Y s:<:ndc nulo el contrato de novacin, revivira en
trmino, la nJvadn. Sin t'mbargo, partcc ms lgica la primera do.:.
trina, nto el, conloiderar qUt el una accin de indemnizcin dt pero
juicios, ya que la novacin se produjo y con ella se extinglli la pri-
mitiva obligacin. El error o dolo del cual se habla en la segunda
doctrina no lparece en forma manifiesta.
b) Delegadn imperfecta
673. Generalidades.-Se caracteriza porque el delegante n"
queda libre de su obligacin, porque el delegatario no ha consenti"
tn liberarlo de ella.
En este caso, evidentemente que el delega.tario se encuentril
mejor situacin, porque a virtud de no haberse dado por libre al
legante va a dirigirse contra l o COlltr:! de!egaQ. P'.:'rC;'.1f
d-e acu-:rdo con el artculo 1,635
t
se entender que e! nuevo deudor se
oblig solidaria o subsidiariamente con el primitivo deudor, segn
parezca deducirse d tenor o espritu del .1cto. Por eSO esta delega.
cin es ms freclKnte en la prctica. No acarrea los perjuicios de la
perfecta.
Tiene similitud con la estipulacin a favor de otro, lo cual
mos cuando traremos institucin.
674. Calo en que el delegado no es verdadero deudor del
delegante, como lo crea, y se pa obligado por l ante el de-
Iegatario.-EI artculo 1,638 se pone en el caso de que una
ndice
50" CON FU')\( "'
676. Concepto.-Este es otro de los modos qu:: podemos cata-
:ogar dentro de aqullos que d:m o dar una satisfaccin al
acreedor; hemos estudiado, de ellos, la dacin en pag,) y la novacin,
y debemos agregar la ompensacin. La confusin esr rratada m
ci Ttub XVIII del Libro IV, artculos 1,665 a 1,669.
El en el .:utculo 1,665, no la ehne
da una idea de etla, dice que si en una misma persona se
:eunen las calidades d:: acr:dor y -,;e prduce de una
confsin, que extingue la deuda y los mismos que
el pago.
de:::ste artculo puede sacarse una u'"
Je ,'xtnguir bs que se produ::: por zl hechJ qu:: :n la
:nisma p:rsona J'= n'unan las caliJaJ.:s dI,' y a,'r:
La explicacin de este modo es muy sl'ncJla, porgu:, .::n
(uan::b se reunen en unl misml persona las calidld:!s d: act.:dcr y
hay imposibilidad tn la Jo: la ,1bli
Porque si Pedro me adeuda 100 y despus m.: deja
.:le ro, paso a ser acreedor y deudor, y hay imp;:sibilidld mat:rial, abo
soluta d! cumplir la obligacin.
En una p,l'lbra: como nadi: pu:!de s!r dwdor o eL- s
mismo, ia obliglcin se extingue tan pronta como esa reunin se verifica.
677. Causas de la confusin.,-La eonfusll puede produ .
.::;rs:: por varias causas, y tanto por acto entre vivos COL "uf causa
de muert=. Se produce eualdo d deudor deja de heredero a su acree-
dor: P.edro debe 100 a juan. y Jo instituye hered:ro. Tambin se pro-
duce en el caso diverso, cuando el acreedor instituye heredero al eu-
dor: Juan instituye heredero a Pedro. Tambin se produce cU<V1do las
.tOK
(I!I\'O UL 11l.RECHO Cl\'IL
calidades ce a.:reeJor y JeuJor vel1t!n a reunirse una
wna: Pedro deja de heredero a Diego, a "luien J u.n iUSl'
tuye heredero. Y se produce por acto entrevivos, si el deudor
compra el crdito al acreedor Juan.
678. La confusin tiene lugar en derechos personales )'
tambin en los reales.-Hay que advertir gUt: t:ste mojo de hac.:r
resar las relaciones jurdicas tiene lugar no slo en las obligaciones '!
dt'n',-Iltls sino l:jue tambin sirve para extinguir Jncc!llls
reales. As por ejemplo una forma de extincin la propieJaJ fidu
ciaria es por la confusin (articulo 76"3); .una forma de extincin del
usufructo es tambin por la confusin (artculo 803); las servidum
1 ,1111 I>i.: 1\ l'xtinglll'll p"r la confusi,n (artil'ulll RR); '! el
r:al Je prcnJa t.1I11b,':n se t!xtnguc por la confll.lull (articu
le 2,406),
679. La confusin se produce en primer lugar como con
secuencia de una situacin de hecho, la de reunirse en una sola per-
sona as calidades de acre!dor y de deudor, y a. esta. situacin d! h.:
dI\) Slglll' la .:nnfusin de JL'r'/;o: raS.1 a op:rar de pleno der(-
cho, se extingu:! ipso jure la obligacin. Razn: porque cUJno en
manos de una wla se reunen las calidades de acr!edor y deu
dor, h;1Y IIn.1 imFosiblidad la t' jeclIcin, la cual resalta ms an
en :1 Je la llbligan, absurdo il11.Jg:.
nar cmo operara la persona; tendra una accin en contra dI! su
propiJ patrimonio.
680. La confusin que extingue la obligacin principal ex"
ringue la fianza, pero la confusin que extingue la fianza no ex-
tingue la obligacin principal (artcul<l 1,666) .-Esto est perfecta-
mente ajustado a Dered"., porque lo accesorio sigUe la smrte de lo
principal, pero lo principal no sigue la suerte de lo accesorio. De tal
man.'ra que si llegan a confundirse el acreedor y el fiador, la
fianza, pero continuara la obligacin principal qu: afectaba al deudor
principal.
681. Extincin parcial.-Como establece el artcu!o 1,667,
puede acontecer que las calidades de acreer y :le: .e ... n . ;l . n
1" 1 \ j),. TlNUN OE I.AS
una misma persona p.:ro slo con respecto a una parte del crdito; y
dice el artculo que la confusin slo se opera en esa parte y se ex
tingu.: la deuda en elll. Hay una extincin parcial. Consecuencia del
principio enunciado, porque respecto de la parte en que no se produ-
ce confusin es posible demandar la ejecucin. Pedro es deudor dI!
500 de Juan; fallece Pedro e in3tituye nerederos por partes a
] uan y Diego. Slo se produce confusin parcial; quedara el dbito
.'iubs:stente por 250.
682. Confusin entre el acret'dor y uno de los deudores
solidarios.-El artculo [,688, inciso LOO manifiesta que si se preduco!
e,lJ1 f w;in entre rl acreedor y lIllO de Ins deudores solidarios, !ite
.:Ir accin en contra de sus codeudores solidario3 para qu.: le ret:nl
bolsen su cuota () parte en la deuda. No hay sino una aplicacin dd
Jrtculo 1,522. Se extingue la obligacin por tr.eJio Je la confusin,
pero el deuJor m cuyo. L vor se ha extinguido ttlH: accin fl"Cm-
bolso contra los otros.
683. Confusin entre el deudor y uno de los acreedores
solidarios.-El inciso 2." se pone en el caso inverso: hay solidaridad
activa hay varol Jlolidado. y le produce confusin
el deudor y uno de ellos. Manifiesta la disposicin que ese acreedor
t!n cuyo favor se opera l.t confusin e5t oblgao a reembolsar a los
dems acreedores su parte o cuota en el crdito. Hay una apliclcin
de los principios de la solidaridad. Dijimo.;, cuanto a las relacio
nes dl! los coacreedores entre s, que nada haba dicho el legisladcr en
el ttulo de la solidaridad; pero, aplicando los principios generales,
conclumos que si un acreedor reciba el pago deba reembolsar a los
otres su parte o cueta en el crdito. Esta Sillucin st ve corroborada
con este inciso 2. , que aplica la m!Sffil regla en el moo de extinguir
confusin.
684. Efectos de la confusin.-Se extingue la obligacin y
conjuntamente los privilegios, prendas, hipotecas y' tocie,; lelo
685. Separacin despus de la confusin de las calidades
de acreedor y deudor; distincin.-Perc consideremos qu
corre la confusin si despus .l separan las calidades de acreedor y
ndice
687. Concepto; idea de ra compensacin en el Derecho
moderno y en el romano.-Est tratada en el Ttulo XVII del Li-
[,I'(] f V, artculos 1,6')'5 a 1,664_
Como en la con el Icgislad;1' no ha definido
tt la compt'llsacin, sino que en el artculo 1,6')'5 se lmta a fi ar sus
dici:ndo que cuando dos personas S01l Jeudoras una de otra,
op:!ra entre :!lIas una compensacin que extingue ambas deudas en
bs trminos que van a explicarse_
Este artculo nos ensayar una definicin, y decir que es
e i modo de extinguir las obligaciones que se cuando dos per-
s{mas son acreedoras y deudoras recprocamente, y, reunindose las
condi, ones legales, se extinguen ambls obligaciones hasta la
d,e menor valor, y todava podramos decir la compensatio es la
cancelacin de obligaciones existentes alternativamenu entre dos per-
s.:mas, mediante una imputacin recproca de los crditos a los dbi-
to" Si, por ejemplo, Primus ddJe a Secundus mil y Secundus a Pri-
mus ochocientos, p6r la compensacin, la deuda de Secundus se :!xtin-
gue totalmente y la de Primus en cantidad de ochocientos_
Segn el moderno la compensacin es un hecho de de-
recho !mbrtanti'l'o que se produce sin intervencin de la voluntad de
las partes, por ministerio de la ley, tan pronto se enfrentan dos cr-
dito,; compensables (esta es la teora del glosador Martinus, consa-
grada en el Cdigo Civil Francs, artculo 1,290; Cdigo Civil Es-
pao!, artculo 1,202; y Cdigo Civil Chileno, artculo 1,(55) o ti
inst.mcia de una de las (teora del glosador Azo, seguida en
el Cdigo Civil Alemn, prrafo 388, yel Cdigo Suizo de las Obli-
artculo l24). El Derecho Romano, por d conrrario, esti.
412
m la compensaclon en todos los tiempo. de su historia como un
nmeno idea de la cual no pudo desligarse el derecho jus-
tini.aneo. ES[Q explica el hecho de que tanto las instituciones de Gayo>
como las de ] ustiniano t[ataroln la no entre las de
exdncin de las obligaciones, sino al referirse a la frmula procesal
del bonr uJidum, en virtud de la cual el juez, en ciertos pro
cesos, haciendo uso de la libertad de arbitrio que le otorgaba la clu-
sula bona poda compensar los crditos que c<lmpitieran al dtu-
.';..,r frente al hecho valer por el demandante, en vinud de la misma
relacin jurdica (33).
Debe hacerse notar tambin, par.1 completar ut,u ligrrll indica-
ciones, que la comp:nsacin durante la poca clsica del Der.:cho Re
mano no fu todava una figura nica, .ino que ex,stieron varios ti-
pos, hasta que en el derecho J ustinianeo unifican en uno solo (34).
688. Diferencias entre la compensacin y la confusin.-
En la confusin se produce la extincin de una sola obligacin; en la
compensacin existen dos obligaciones, y por medio de ella se produce
la extincin de ambas. Puede decirse que en la confusin hay concu-
rrencia de acre:dor y deudor y que en la compensacin. ms bien hay
concurrencia de deudores.
689. Utilidades de la compensacin.-La compensaclon e.;
un modo de mucha importancia prctica, sobre todo en Derecho Ce
mercial, operaCiones bancariu y negocios. Las urilidadu que prcsr]
pueden a dos:
1) Por medio de ella ahorra un fXtgo. Pedro debe lL)\)
a Juan y Juan debe 100 a Pedro. Si no fuera por la compensacin,
a fin de desligarse y Juan del vnculo jurd;,.o.>, tendra Pedro
que entregar los 100 a Juan y ste en seguida pagar a Pedro. Por
medio de la compensacin se evitan las dificultades del dob!e pago.
Esta importancia cobra mayor valor cuando los negocios !e produ-
cen entre los Bancos, en el canje diario .:ue hacen de los cheques qu:!
cobran y pagan.
(33/ Jar, y obra duda; poig. 287, prralo 1.:.'.
p .. ) Ibid",\.
DE LA EXTlNUN VE LAS
413
2) La comptnaacin e& en realidad una vtrdadera garahtia; vie-
ne a c:mstituir un verdadero privilegio. Decimos <ue es garanta por-
que, en el ejemplo de Pedro y Juan. si no fuera por ella,
r-:ndra 'lU;: pag Ir a ] U3n, el e ua1, en caso de tener acreedores privi-
pagara antes a stos, can d consiguiente perjuicio de Pe-
dro. Esto se evita por meda de la compensacin, porque por el solo
hrch<1 dI' ser :\lTl'f'dores >' deudores recprocos se extingue ipSQ jure
la obligacin, Ambos tien(!n en contra Jel otro ulla vcrJaJna garan
til, una prelacin para pagarse.
690. Compensad/'I1, derecho legal de retencin y excep-
cin del contrato 110 cumplido.-De aqu apar!ce que la compen
sacin no constituye sino una aphcan del der!cho legal de rer:!n-
.: :n. P,JrCluC p"dra decirs! que ste eS ddinitivo o terrporal. Es defi-
nitivo precisamente en el cas'O de la compensacin. Pedro dice a Juan
qU! no le paga los 100 porque l le debe otros 100. Es una retencin
definitiva, absoluta, que hace Pedro del pago.
T\mbin resulta de aqu que la compensacin tic",! ciertas se-
mejanzas con la excepcin del contrato no cumplido, ya d
cho ele retencin es una aplicacin de esta excepcin, Compen-
-"acin, legal de retencin y excepcin del contrato no cum-
?lido son instituciones de ntima y estrecha relacin.
REQUISITOS
691. Enumeracin.-Los requisitQs que se n:cesitan para que
produzca la compensacin estn diseminados en los artculos del
Cdigo que tratan esta materia. Pueden reducirse a ocho:
1) Para que se produzca la comp.msacin se requier.e qu:! ambas
deudas sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual
y c.11..hd; decir, que sean anlogas o equivalentes;
2) Que ambas personas sean penV7141 y recprocamente aace-
dores y deudQres;
3) Que amb3s deudas sean lquidas;
4) Qu.: ambas deudas sean exigibles;
5) Que ambas deudas sean pagaderas en el mIsmo lugar;
6) Que se trate de deudas embargables;
414-
CURSO DE DERECHO CIVIl!
------ ---===..:====
7) 1.2 no S<: produzca en perjuicio de cer-
ceros; y
8) Que la ccmpensacin sea alegada.
692. 1. Las dl!lIJas dt!ben ser a.:uaJ)
con el aniLutu [,6':>, N." l.", s.: r.:qUlerc yUl' I.ls JwJas s.:an dt: ji'
nt!r:l o de cosas o inet:rminadas do! r "a!:
dad; que sean equivalentes. Tratndose Je deudas Je Jinero no
produce nmgn 1I1collv.!ni.:lIt.! p ra la compensacin, la cual e.i aosll'
lutamente posible. O las cosas pueden ser fungib' o sea, de aqu
lIas qU! tienen igual poder liberatorio; la expresin no tomada
en el senttdo de consumibilidaJ, sin\) en llll ,;.:ntidl> .:strictll.
at:ncin d hecho ! que se requiere que las dwdas 9t!an fun:s:'
b!es entre s; no bastara C0n que fueran fungibles trminos
rales. Si Pedro debe 100 quino les de harina flor a Juan y ste
otros tantes de harina flor a Pedro, se opera compensacin, porqut!
las deudas son fungibles entre si. O las Cajas pueden ser indetermi
nadas dt igual gnero y calidad. Si Pedro a Juan un caballo de
slll .. : igullml'l1te J lIan a Pedro, tambin opera compensacin.
suha entonces gue yuean excluidas, ,1Ir.!>, las dbligaLiun.:s J.:
especi! o cuerpo cierto y las obligaciones de hacer" por su propia na-
turaleza stas, aunque el legisladcr no lo diga. Quedan excludas las
de especie porque, de acuerdo con el artculo 1,569, el deud\)r n0 put!o
de obligar al a llna cosa distinta e b dd,J,:, ni ar.
a PI I'UX[<l !il'r J,. igual II l11.1ynr va Illr la dd',ida, \' ':"mn 1.\
compensacin es un doble pago, resulta que Ils dt:udas deben s:r
iguales, Forque aj el pago se haa en la misma f Jrma de la
693. II. Las partes deben ser personal y recprocamente
acreedores y este requisitc se refiere el articu!o 1,657,
diciendo que para que se opere compensacin se requiere que las par-
tes sean recprccamente .cr!edores y drudores. Hemos agregado la
expresin "personal". Porque la compensacin es una institucin el:
la cual no cabe la representacin. En este caso no se va a considerar
el deudor jurdicamente cal: el hijo represenrado por su padre, el pu-
pilo por su cutor; sir.o que se va a considerar el deudor fsico. Esta idca
la el artculo llIdicado, porque pone una serie de e;emp[0;
que la manifiestan. "As el deuor principal n0 puede oponer a su
acreedor por va de c-ompemacin lo que el acreedor deba al
Pedro debe 100 a ] uan y Diego es fiador de Ped(o. Si Juan deman-
da a Pedro, ste no puede decirle a Juan como usted debe 100 a mi
fiado:-, yo le opongo la compensacin. Lo prohibe expresamente ti in-
ciso l.", porque se requiere qUt: pcr:;onal y redprocamcnte deu-
Jorcs y acreI'Jor<.'s_ El incisl> 3.", pone otro para ilustrar su
criraio, dicielldD que, JcmandaJLl d JeuJor de un pupilo pe>' cu-
tor e curador, no pucJe 0Roncdc por via Je compensacin lo que d
tutor o curador le deba a l. Pedro es CUl ajar de Juan y Diego adct.!-
da 100 a Juan y es acreedor de 100 de Pedro_ Demandado Diego por
(Sr.1 dcuda Jt'! pupilo, 110 pnJra npncrlc en c"1l11penSan la d<.'u-
da PL'Jro. Y el filia! Sl' W d ',ISO JI' que 1I!10 JI' !"S,""
deudores solidarios sea acreedor Jet comn, y esr:lbb::
!els dems dwores no pueden oponer al acreedor la comp:ns:lcin
Fr su crdito, salvo :>l' ,h havan :JiJo. E!> h tnism.:t de:l de!
arrculo 1,520; la comp.:nsan ':<i un.! t'xcepcin J.: las !IamaJ,B
mixtas.
694. Casos de compensacin entre personas no recproca-
mente deudoras.-Pel'o no hay rt:gla sin excepcin. Si bien h
general es que las parres seall p",r.sonal y recprocamente dClldores,
hay dos excepciones w los :ltt<:ulos ,658 }' 1,659.
El articulo 1,658 se pone ea d (asu de la compensacin que pue-
de operar entre mandante, tIIandr.ltdl'iI.J y 1m tl?r(t.'ro y, c0ntemp:a dos
situaciones diversas.
Dice el artculo 1,658: "El mandataro puede 0Fcner al acre:dor
del mandante no slo 100S crditos de sino sus propios crditos .:cn
tra el mismo prestando caucin de que el mandante dar. por
la compensacin. Pero no puede compensar con [o que el mismo
mandatario Jeb;.o a un tercero lo qllt! sre Jebe al mandanu, sino con
voluntad del mandante".
Puede acontecer que el mandance tenga un acreedor, r del
cual el mandatario es cambien acreedor; etIConC!S establece el ancu-
!iJ que el mandatario puede oponer en contra del acreedor dd man-
dante su crdito, siempre que d caucin qUt! garantice que el man-
dante ratificar la compensacin. Pedro es el mandante, Juan es el
mandatario y Diego es el tercero: Pedro debe a Diego y Di:g1l a
41b
CL'RSO DE UERECHO CIVIL
HI vez Jebe ((lO a J llano Ah"ra-dice el artculo--, si Pedro es de-
mandado por Dieg:l, Juan a ste el crdito que tiene
en su contra (el crdito que Juan tiene en contra de iegu, la d::uJa
J.: Di-ego a Juan), siempre que d caucin de que Pedro ratificar It
c:lmp::nsacin) .
La .Jtra situacin se traduc.: .!11 el caso inverso: Juan, el manda-
r ari,). debe a un tercero los 100, Y este tercero es deudor de Pedro pOI."
lOll. Die el .ulkub 1.658 que el mandatario no p:ldr OpOnl'I'
en cl1mp;:nsacin a su acr .. la deuda que st.: ti:ne en favor de
Pedrn. Si Diego demanda a Juan por bs 100 que le Juan no
pudra op;m:r!e en el crdito que tuviere Pedro el1 COI1-
tra Je Diego, En resumen, el mandatario puede hacer uso de la ::om-
p:!nsacin cuando es a::reedor d::1 a::reedor de su mandante, y no
hacer LISO d;: ellJ cuando su mandante es acr.:edor su
"creed:lr.
El artkub 1, 56<,1 la relacionada con IcJ
,eJin de crditos. Para estudiar :tu,; ::f:ctos, hay que distinguir cmo
la cesin de crdiws. De acuerdo con ::1 inciso 1.", si el
deudor acepta sin res:rva la cesin que el cedente hace al cesionario
(el acrc::dor a un tercero). no puede opon::r despus en compensa-
cin al c-esionario los crditos que de la aceptacin habra podio
do oponer al adente. Pedro adeuda lOO a Juan, d cual cede a Die
g'); Pedro nD hace reserva. Si despus es d::mandado por Diego, no
podra oponer en compensacin su crdito contra Juan.
La situacin contraria est cont-emplada en el inciso 2.". En oso
que el deudor haga res.erva d! sus der;:ch"s al efectuarse la cesin de
crdito3, podr oponer al cesionario los crditos que ;:n contra
del cedente, aun cuando no hubieren llegado a sino des-
pus de la notifiClcin de la as;'; .
ver la imporrancia que tiene para ::1 aceptar la
J:! crditos con reserva o sin ella. Si acepta sin reserva, no
pucl!e en compensacin los ctditos ej,\! le debiere el ceden-
te; si hace la reserva, puede oponer dicha comp!ns:lcin. Esta impor-
ranc:a la veremos cuando tratemos la cesin de crditos, la cual, se-
gn el artculo 1,902, "no produce efecto contra el deu::lor ni contra
terceros, mientras no ha sido notificadl por el cesionario al deudor o
aceptada por ste". El empleo de una u otra forma [ie,:e importan-
1>1' lA 11)[ rrNc IN DI'. A'i OBLIGACIONES
4\7
da para el deudor, porque cuando media notificacin, conservar la
facultad de op,mer en compensadn un crdito que tuviere en contra
Jel cedente, y en el otro caso no tendr esta facultad.
695. IIl. Las deudas deben ser Iquidas.-De acuerdo con el
artLculo 1,656, N." 2. ,. se requiere que [as deudas sean lquidas. Ra-
zn: porque la compensacin no es sino un doble 'pago, y para efec-
tuar el pago o pedir la ejecucin forzada de l se requiere que se sepa
~ u l C ~ d 1/101110 dI' I.l ohlit1,.lcin; .'ji no s1ht-mos la cantidad, no se
puede pedir el pago. El artt:ulo 460 Jd Cdigo Je PwccJimiento Ci-
vil da una regla, definiendo lo que se entiende por carcter lquido de
la deuda, y dice que es lquida, no slo [a que renga actualmente esa
catdad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simp[,es opera
ciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo su-
ministre. Por ejemplo, un individuo me debe 100 con 51: d m'rs
durante tres alias; por una simple operacin aritmtica yo puedo sacar
el inters por los tres aos.
696. IV. Se requiere que las deudas sean actualmente exi
gibles (artculo 1,656, N." 3:') .-Sabemos cules son los hechos que
pueden oponerse a qlle 11 deuda sea exigible. En primer lugar, no se
ra exigible la obligacin natural, porque el carcter nawr.d de ella
impide que sea exigible, por cuanto slo da derecho a retener lo que
se ha dado \) pagado. En segundo lugar, tampoco son exigibles los de-
rechos que penden de una condicin suspensiva, porque sta impide,
ms que la exigibilidad, el nacimientd del derecho. Y en tercer lugar,
tampoco son .zxigibles las obligaciones sujetas a plazo suspensivo, por-
que el efecto de ste es que no sea exigible la obligacin, Lo dice pot'
lo dems el nciro final del artculo 1,656, cuando manifiesta que "las
esperas (los pl.tzos que d el acreedor a su deudor) concedidas al de4-
dar impiden la compensacin; pero esta Jsposcn no se aplica al pla-
zo de gracia concedido por un acreedor a. su deudor". Este plazo de
gracia-recordemos-es distinto de! francs, el cual ste es concedido
por ~ l juez al deudor para que cumpla su obligacin.
697. V. Se requiere que ambas deudas sean pagaderas en el
mismo lugar .. -Lo dispone el artculo 1,664. Razn: porque siendo la
compensacin un doble pago, nadie puede ser obligado a recibir el pago
418
CUII.SO UE I>LlI.l-CIIO CIVIl.
en otro lugar que el convenido. Pero esta regla tiene un" ex<"epclOn e-n
el mismo artculo 1,664: salvo que las obligaciones fueren de dinero y
el que invoCl la compensacin cargue con los costos de la remesa. Para
aplicar esta excepcin se que la compensacin sea parcial. Un
individuo est en Santiago y el otro en Concepcin; el primero debe
200 y el otro IlXl Est:- ltimo puede oponer la compensacin, aleg.1I1'
do que las deudas son de dinero y que l carga con los costos de la re-
mesa. Si ambas deudas de dinero son de igual monto, M habra segu-
ridad en los costos de 11 t!mesa, y por eso se exige que la
cin sea parcial.
(I)ti. VI. Se rt'LJuierc que 10'1 sean
El Icglsl,IJm 110 lo dlu' ('11 fmlll,' 1'1'1'0'\ 0111 illd" I.hh.', p.II'! r
final, manifiesta que no puede opol1erS2 compensacin a 'a Jemandl
de .. Iirmlltlls IlO (mhargahlt's. Dc esta disposicin especial p"demos lle-
gar a la aplicacin general. Razn: la compensacin ;::; un pJgo, y a
fin de el acreedor el de prenda general, el cual
excl uye los bienes inembargables.
699. VII. Se requiere que b compensacin no perjudique
a los terceros_-Lo dice :1 artclllo 1,661. Este artculo
no es sino una aplicacin del artculo 1,578, ubicado en el pago, y el
cual establece los caSDS en que el pago no efectuarse al
Son dos: cuando el crdito es embargado y cuando el acreedor es de-
clarado en concurso. En ambos casos no puede efectuarse d pago por-
que perjudicara a los terceros. Este mismo artculo est repetido :!n
el 1,661.
De esta regla general del artculo 1,661-la compensacin no pue-
de oponerse en perjuicio Je terceros-, se deduc,en dos aplicaciones:
una que contiene -el ineis" 2." y otra establecida en la L:!y de Quiebras_
De acuerdo con el inciso 2.", embargado un crdito por el acree-
dor, el deudor no puede oponer en compensacin, en el em-
barglOte, los crditos que hubiere adquirido despus del embargo. Pe-
dro debe 100 a Juan; pero Juan adeuda a Diego. Este embarga el ,cr-
dito que tiene Juan -en contra de Pedro. Dice el artculo: si despus del
embargo Pedro llega a ser acreedor de Juan por lOO, ya nn podra opo-
ner la comp:nsacin. Porque si la pudiera oponer, quedara burlado

Diego, el embargante. Hay que hacer hincapi en que la compensadl1
110 se puede hacer una vez que ha sido embargado el crdim; si el cr-
dito posterior naCe antes que el embargo, entonces s puede ser opues-
to. Se ve que este caso no es sino una aplicacin del artculo 1,57&.
De acuerdo .:nn el artctV0 66 de la Ley de Quiebras en vigor, con
posterioridad a la declaratoria quiebra na pueden oponerse en
cotnpensacin, fallido y acreedor, deudas que sean recprocas. Porque
d jLJH In Je lJ1llrhf'J n .Ir 'JI'.dt'r IIlIivl'fS;:], 1111 loici'1 ,'n d ellal tra-
ta de ponerse en igualdad a r-odos los acreedores; si un acreedor pudie-
ra oponer en compensaCln un crdito contra el fallido, desaparecera
la igualdad entre los acreedores.
Un caso bien interesante de limitacin para opoller la compt'nsa-
cin lo contempla el artculo 32 de la Ley General de Bancos. ACtLll-
mente la Superinrend(,tlcia de Bancos, y cuando un Banco no
est en buena situacin, sta decreta su liquidacin, para evitar la
quiebra; cuando se decreta la liquidacin, el Banco no puede ser de
clarado en quiebra, ni ejecutado, ni embargado. En esto.> casos de li-
quidacin la compensacin no puede set opuesta, sino que la Clmisin
liquidadora acuerda repartir dividendos del Banco peridicamente, y
b compensacin slo podra ser invocada en estos ti adoso Un
deudor del Banco no podra decir: no pago al Banco porque l me
adeuda; la compensacin slo puede oponerla cllando la Comisin 1i
quidadora acuerde dar dividendos del Banco en liquidacin. La ra-
zn: faltara el requisito la exigibilidad; por estar el Banco en li
quidacin dejan de ser exigibles las obligaciones.
700. La compensacin se produce de pleno derecho; con-
secuencia s.-De acuerdo Ciln el artculo 1,656, parte, la com-
xnsacin se produce poI' el slo ministerio' de la ley y an en ignoran
a de los deudilresi la compensa; In se produce ipso ure, de pleno
derecho, aummticament<:. Por el lu:dlO J:: 411C PeJro Jeba 100 a Juan
y ste 100 a Pedro se extinguen automtiClmente las obligaciones. De
esta circunstancia se deducen dos consecuencIas:
1." Que para la compensacin no se requiere tener ninguna capl'
cidad, porque es la sola ley la que est actuando, la que extingue las
obligaciones; y
2." Que la compensacin opera con efecto-retroactivo; $e va a He-
420
I JI .. (IVII.
gar a la conclusin de que las deudas extinguidas por la :or.,Jer.slci ...
no han existido jams.
700 bis. VIII. La compensacin debe ser alegada.-Pero si
bien la comp2ns.lcin opera de pleno derecho, ella debe ser alegada.
Lo dice expresamente el artculo 1,660. Ello por una triple razn:
l." Porque los Tribunales, salvo excepciones, no pueden obrar
sino a petcin Je pd1te;
2." Porque los jueces no estn obligados a saber que el deudor
demandado es acreedor del acreedor; y
3.;' Porqe los Tribunales no defienden a nadie en los juicios, y
si oponer la compensacin se constituiran en del
demandado.
Pero como la compensacin se produce de pleno derecho, la sen-
te!lcia 110 Jedara la sino que deja constancia de que
ella se ha producido. Es igual a 10 que pasa en el caso de la prescrip-
Cil"I1, l/lit' llpc.ra tambin de pleno derecho; pero el legislador exige que
se la alegue.
EFECTOS
701. H.lsta dnde se opera la extincin de las obligaciones.
-- El efecto propio de la compensacin. una vez que es alegada, ,es extin-
guir ambas y la extincin se opaa hasta la de menor
valor. En la prCtica va a ser difcil que ambas obligaciones sean de
igual momo. Conjuntamente con la extincin de las obligaciones, ce-
san los privilegios, prendas e hipotecas y los eodeudores solidarios,
a virtud de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
702. La compensacin puede renunciarse, porque est es-
tablecida en inters personal del deudor que es acreedor de su acree-
dor; aplicando el artculo 12, puede El legislador no lo
dijo expresamente, porque en la prctica es difcil encontrarse con re-
nuncia de la compensacin.
La renuncia puede ser ('xpre}'a y tcita. Expresa es la que se hace
en trminos formales y explcitos. Tcita, la que se deduce en for-
Tr,;' r ... r .. r:'r
t
0<; rUlnJo ei fA>' >: i
en caso de cesin de crditos, acepta sin reservl la ceSIn que hace
,
DE LA EXTINUON l>l! LAS OIlUCA.LlONLS
421
._.".:....------""----" --
el al cesionario; o si el deudor paga a su acrecdor y ni squic ..
f.l kl\C tnt>t1cin de la compensacin; o cuando el acreedor no alega
la compensacin en el juicio.
703. Compensacin que no se alega por ignorancia del
crdito; cuestin controvertida.- Respecto de este caso de no ale-
la compensacin surge una pequea dificultad. El artculo 1,660
contempla expresamente el caso en que el acreedor no alegue la "om-
pclll>adn por igllnrana de su ar{itn. PI'Clrn c!rffiand" a J llan por
100, pero Juan ignoraba que era acreedor de Pedro por 100, Y no opo-
ne la compensacin_ Dice el artculo I,66O que se conserva el crdito
con sus privilegios. prendas e hipotecas; en otros trminos, cuando
la compensacin no se alega por ignrancia del acreedor, las cosas
qu::dan ta[ cual estaban. Pero la cuestin se plantea en el otro caso:
si d acrrcJor no .1ltg.l la cOffipt'llsacin tcnt'lll!O rnllorimit'nto de su
crdito. Juan sabe que Pedro le adeuda, pero no in voca compmsa-
cin. Algunos creen, argumentando a contrario sensU del artculo
1 ,660, el acreedor con se rva r el crdito, pero pe rder los .1CceSO-
rios; el no alegar la compensacin traerla como consecuencia para el
an ,t<dor los accesorios. Somatriva, \'sta npinin /lO cs-
t en la verdad: porque si el artculo 1,660 se rehl!re slo al caso de
ignorancia del es porque ste es el nico caso prtlbablc en que
d acreedor no alegue la compensacin, y no ha querido con ello ex-
cluir el otro caso.
704. Prelacin de la compensacin cuando hay varias obli.
gaciones recprocas.-EI legislador se pone en el caso de que entre
y deudores diversas obligaciones; para sao
ber cules se extingu1!n por la compensacin, el artculo 1,665 es-
tablece que se seguirn las mismas reglas de la imputacin al pago.
Es sta una nueva consecuencia del hecho de que la compensacin
no es sino un doble pago.
705. Casos en que no opera la compensacin.-EI legisla-
dor en el artculo 1,662 ha establecido una serie de casos en los cua
les la compensacin no puede operat', por !xpresa prohibicin de la
ley_ Pero la verdad es que este artculo no constituye una novedad,
porque an en su ausencia habramos concludo que los casos coIl1-
4-22
, I'K\O IIE III.KI:CIlU CIVIL
prendidos en l no podran compensarse. Dichos casos son ios si-
guientes:
1) Establece artculo que no puede oponerse la compensaclOn
a la demanda de restitucin de una cosa de la cual su dueo ha sido
del'pojado violentamente. Esta disposicin es redundante. Porque la
demanda de restitucin de una cosa es restitucin de especie o curr-
po cierro, y vimos cmo las nicas obligaciones que pueden compen-
Si.lD las de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y
calidad. Sin este artculo habramos concluido lo mismo.
2) No puede oponerse la compensacin a la demanda de rest;-
I/,ci(jn de tina COl'a dada en camodato o depsito, aun cuando, pt7di-
da la <,usa, slu mbsist.t la ubligacin de pagarla en dinero. Tampoco
necesitaba la disposicin especial, porque dicha restitucin es obli-
gacin de especie o cuerpo cierto, por lo cual no se acepta compen-
:.atl"Il. T,II11POCO h.lba nt"crsidad de referirse al caso de prrderse la
cosa, porque estaramos en presencia de una obligacin ilquida, por-
que no se sabra el valor de la cosa perdida.
3) No puede oponerse la compensacin a la demanda de i/ldem-
71i;;tlcin pur un .1cto de Ira/de o violencia. Nuevamente el Cdigo
da un,1 regla innecesaria, porque esta demanda es una obligacin il-
quida; habra que determinar previamente el monto de los perjuicios
ocasionados por el acto de fraude o violencia; como se trata de obli-
gaclon ilquida, no es susceptible de ser compensada.
4) No puede compensarse la demand., de alimentos no embar-
gables. Disposicin repetida en el artculo 335. Y ello porque los ali-
mentos constituyen un derecho personalsimo, que est fuera del co-
mercIo humano.
COMPENSACiN VOLUNTARIA Y JUDICIAL
706. Cundo existen.-Todo lo dicho hasta aqu se aplica a
la compensacin legal; las reglas contenidas dentro del Cdigo Civil,
se refieren a esta compensacin, la por el sio mInisterio
la ley. Pero existen adems otras compensaciones: la voluntaria o
ndice
7.
U
REMISION
707. Definicin.--Est tratada en el Ttulo XVI del Libro
1 V, .11 t l,t,'}2 1 ,tI} I Y 1,11';4. El !lO 1.1 !J.l dI' fi nido.
Per-o pu::de que constituye la rClluncia Jc JcrcdlO ljuc hilcc
el acreedor, (} la rundonacin o perdn de la dcuda que el acreedor
hace al JcuJor.
CARACTERISTICAS
708. 1. La remisin constituye un acto de carcter con ven-
donal, es dccir que, para que opere, se requiere la concurrencia de
las voluntades del acreedor y del deudor. No es, entonas, un acto
unilateral, aislado de parte de! acreedor. Esto no merece dudas, por-
que la remisin a ttulo gratuito, el caso ms tpico de remisin, el le-
gislador la equipara a la donacin, que es un contrato bilateral.
Ahora, para que opere la remisin se requieren las voluntades
del acreedur y del deudor, quizas pudiera parecer que este mod{) vie
ne a confundirse con e! mutuo consentimiento o resciliacin (artcu-
lo 1.567, inciso 1."). Pero si bien hay parecidos, tambin existen dife-
rencias notables. El mutuo consentimiento opera la extincin de la
obligacin porque viene a destruir el mismo contrato, el mismo vncu-
lo jurdico que una a acreedor y deudor. En cambio, la remisin no
entra a afectar el vnculo jurdico; ella opera slo como forma de ex-
tinguir la obligaCl. En seguida, el mutuo disenso por lo gen, cal va
a operar .en un contrato bilateral y por medio de l se van a dejar sin
efecto las obligaciones de ambas partes; yo vendo una radio a Pedro,
y acordamos dejar sin efecto el contrato: se extingue la obligacin
dI' entregar la radio y la de pagar el precio. En la remisin se extin-
IH'. t.'" ,:>t1!NcIN 1lP. L ~ OBLIGACIONES
425
gue umcamente una de las obligaciones, porque por lo general la obli-
gacin de la otra parte ya ha sido cumplida. Si yo \re entregado la ra-
dio a Pedro, le condono la obligacin de pagarme el precio.
Dc esto resulta que hay una diferencia entre la renuncia de los
ducchos pl'Twnales y la de los derecfJOs reales. La remisin no cons
tituye sino la renuncia de los derechos personales, y aCJbamos de ver
como requiere el consentimiento de acreedor y deudor. La renuncia
de los derechos reales puede operar por un acto unilateral del titular
del derecho real. El fideicomisario, el u." .. [ructuario y el titular de un
derecho de s::rvidumbre pueden renunciar por un acto unilateral, y
aSl lo establecen respectivamente los artculos 763,.806 y 885. Razn:
pOI'lJur en el dcrceho personal hay un vnculo entre acreedor y deu
dor, un vnculo cnLre perS(//lall d('t(,[!IIillo1.!as, '1111', p:rr.r ,!('!.!nlir, r('
quiere del consentimiento de dichas personas que le dieron nacimien-
tO; en cambio. como el derecho real es UI1: derecho que se tiene sin
respecto a determinada p::rsona, puede renunciarse en form? nila
teral por el titular.
709. Remisin testamentaria y remisin forzada.-Esta
primera caracterstica dt la remisin (es un acto convencional) sufre
algunas modificaciones, En primer. lugar, pierde el carcter de acuer
do de voluntades cuando se efecta por medio de un testamento. La
remisin puede ser testamentaria; no hay inconveniente para que el
restador remita una deuda. Los artculos 1,128 y 1,130 dan a esta re-
misin el carcter de un legado. Entonces pasa a ser un acto de carc-
ter unilateral; toma el mi.!mo carcter del testamento.
En segundo lugar, sufre igual excepcin cuando reviste el ca-
rcter de far{ddd. Acontece en el caso de los convenios. Una perso-
na es d.edarada en quiebra; se hace un convenio, el cual puede recaer
en hacer una rebaja, 1m las quitas, condonar el 400/,. del crdito. Pa-
ra el convenio judicial se requiere que concurran los dos tercios de los
acreedores que reunan en s los tres cuartos de los crditos. Pues bien,
a 10$ que no aceptan el convenio, tambin ste los obliga. En este ca
so, entonces, con respecto a estos acreedores que no ac'eptan el con
venio suscrito por los otros acreedores, la remisin deja de ser un ac
to voluntario y pasa a ser forzada.
CURSO VE IHiRcCHO CIVIL
710. 11. La remisin puede ser a ttulo gratuito u oneroso.
-La r..:m;sin, aunque parezca ilgico, no siempre tiene el carcter
de gra-tuita; puede ser a ttulo oneroso. Cuando es a ttulo oneroso,
110 ('S ('(>misin propiamente tal; la propiamente tal es la que se hac:!
(\ ttllln Muy ligada con rsta tenemos la caractcrb-
tlca JI! la remisin.
711. IIl. La remisin puede ir confundida con otras ins-
111111 Hstf' Illlldo 11<1 1I11 ,Irto ljllC pur
dc 11' .11 1ll1!>1lI0 tlCllIpt> collfllllJIllo COl! olr,l!; 1l!>l!tuC;tlIlC!> jllrJIl".I!>,
Clln una novacin, una dacin en pago o un 1 transaccin.
Si I, n'misitn ('S lisa y Jlanamt>ntc a ttulo gratuito, es un acto
aislaJo: rl'lnltll , PcJm la uollgJC1n Je pagarme !llO.
Pero cuando es a ttulo oneroso no constiwye un acto aislado,
sino que puede ir acomplada o ser la resultante de una novacin,
dacin en pago o transaccin. Pedro : he 100; yo acu!rdo remi-
tirle t'sta obligacin siempre que l me construya una casa: remisin
a ttulo oneroso acompaada de una novacin por cambio de objeto.
Litigo en un juicio con Pedro sobre 100 que me adeuda; durante el
juicio llegamos a una transaccin: yo renuncio a los 100 y l me rn-
trega su lapicera de valor de 60. La obligacin dI" los 100 queda ex-
tinguida, en \'irtud de la transaccin que se produce.
712. IV. La remlSlon no es sino una verdadera renuncia
de un derecho personal, de lo cual resulta que slo podri con do-
narse un crdito siempre que l sea renunciable, de acuerdo con el ar-
tculo 12 del Cdigo Civil. Si un derecho es irrenunciable por estar
privada su renuncia o no mirar al imeres particular del
no sera susceptible de remitirse.
713. Clases de remisin.-De todo lo dicho que la
remisin puede ser de diversas clases: voluntaria o forzada, conven-
cional o testamentaria, a ttulo gratuito o a ttuio oneroso, total o
parcial y expresa o tcita.
REQUISITOS
714. Divel:sidad de eUos.-Se desprende de lo explicado que
no se puede dar una lista nica de requisitos, porque, desde que la
,
{'E LA Ii.KT1NClON DE LAS OBLWAl:ION ES.
remislOn puede revestir diversas formas, tambin sern diversos 105
requisitos que deba llenar.
Si estamos en presencia de una remlSlOn testdmentaria, 1ss con-
diciones de validez sern las mismas que se requieren para la validez
del testamento.
Si estamos en presencia de una remisin furz.ada (la que se hace
a virtud de un convenio entre los acreedores y el deudor), sern las
mismas que 5C requieren para la validez del convenio.
51 C:I la rC5ultQI1te de una trtitla,dcn o nO'Ya;tl, debern con-
currir las condiciones para que sea vlida la transaccin
o la novacin.
y :. ('n prr,'i('ncia de una verdadera donacin,
y, para que sea vliJa, deben C\mwrrir los requisitos Je 1.1 ,!otl,l\'in
entre vivos. Lo dre expresamente el artculo 1,6'H, el cual todava
agrega: "y necesita de insinuacin en los casos m que la donacin
entre vivos la nen'sita". disposicin del artculo 1,653 en
perfecta armona con el artculo 1,397, segn el cual hay donacin
en la remisin a ttulo gratuito.
715. Consecuenci.l11 de que a la remlSlon gratuita se apli.
quen la.'; misma.'; reglas de la -De .ltju que .1 la n'misin,
cuando es gratuita, se apliquen las mismas reglas qUe la. dc!" 'lci6'1, y
de dIo se deducen las siguientes consecuencias:
1) El acreedor que remita una deuda debe (ener la libre disposi-
cin de sus bienes. Lo dice el artculo 1,388 renrindose a la dona-
cin: el d<Jnante debe tener la capacidad mxima, plena. Este artcu-
lo est tambin en perfecta armona con el artculo 1,652, donde se
dispone que, para que la remisin sea vlida, el acreedor debe ,ser ca-
paz de disponer de la cosa que es objeto de ella.
2) La remisin, para que se perfeccione y produzca sus efectos,
debe rer aceptada por el deudor 'Y el acreedor debe rer notificr:rdo de
esta aceptacin. l dispone para la donadn el artculo 1,412. Este
artculo es una disposicin excepcional en Derecho, porque por lo ge-
neral, para que se perfeccione el contrato, basta. con que la persona
a quien se le ofrece [o acepte; pero en el caso de la donacin y la re-
I.L'K\U IJI. 111111' 11" '11'11.
misin se requiere, adem de la aceptacin, la notificacin de sta
al acreedor.
1 n,;'wcJcin. Y no hay para qu seguir enumerando, porque too
Jas las reglas de la donacin aplicabb a la remisin; an la pro-
pia insinuacin. Esta, t:n la donacin, es la autorizacin judicial que
se dero,' dar para hacer una donacin mayor de 2,000; de modo que
SI un acreedor trata de remitir una donacin mayor de $ 2,000, debe
tener autoriZlcin judicial.
Pero hay IITla JifercTIt'ia t'nlre /<4 dvnaci1I y /<1 /'l'/11I>WTI: la dona-
cin es siempre expresa, y en cambio hay casos de remisin tcita,
El artculo 1,393 dice expresamente que la donacin no se presume,
sino en [-os casos en que la ley especialmente [o haya establecido, En
cambio, [a remisin puede ser expresa o tcita.
716. Remisin expresa r remisin tcita; requISItos de so
ta.-Es expresa cuando se trminos formales y explcitos.
Hay remisin tcita en el caso contemplado en el artculo 1,654,
segn el cual la remisin tcita cuando el acreedor entrega el
ttulo al deudor, lo cancela o lo destruye, en forma voluntaria y con
nimo de extinguir la obligacin. De acuerdo con este artculo, para
que haya remisin tcita se tres condiciones:
l." El acto material, que el acreedor entregue d ttulo de la 'Jbli
gacin al deudor, lo destruya o lo cancele;
2." Que cualquiera de stos tres actos sea hecho en forma vo[un
taria por el acreedor; y
3." Que sea hecho con nimo de extinguir la obligacin.
Mas, para que el deudor se ampare en esta presuncin, le basta
con acreditar la primera condicin, porque ste es el hecho conocido,
Jel cual s presume la intencin del acreedor de remitir [a deuda. Pe
ro este artculo 1,654 es un caso de presuncin legal; admite prueba
en contrario. E[ mismo [o dice. Y ;:[ peso de la prueba recaer sobre
el acreedor.
717. E[ precepto que admite la remlslon tcita es doble-
mente excepcional.-En primer lugar hace excepcin al artculo
1,393, se-gn el cual la donacin no se presume, y la condonacin de
ndice
ll." PEIUHl>A DE LA COSA QUE SE DEBE
71
'
), Cr;,i,',. " 1,1 dCIH)/IIi",Kic'"" Llls .IlICOrcs de acuer
do en amcar la denOlllinacln yue la ley hJ JJJo JI ttulo; nowcros
le hemos dado otro nombre: imposibilidad en la ejecuCIn, Ra:ln pa
rol rnricar: al hablar la ley de prdida de la cosa que Se debe, parece
indi<.:ar yuc c"te moJo ,'S un patrllllO\110 CXc!U:;IVO 1.1 ot,lig.l<:ln J ...
Jar, ya que s,;lo en ellas se debe una cosa; y pensar de esta manera es
un error, porque tambIn es aplicable a las obliga<:iones de hacer y
no hacer,
720, Fundamenlo,-El fundamento de este modo lo hemos di.
dlll: bolsa ... n el ,{orislllO jurdico; "A 10 imposible ('sr obli
gado". Si yo estoy obligado a entregar un caballo dcterminado a Pe
dro, y el cahallo muen: por obra de un rayo, mi obligacin forzosa'
mente tiene gue extinguirse, porgue y{) l'stOY en la imposibilidad ma
rerial Je entregar ('sc mismo caballo. Hay un fundamento de l(;gica y
rJ:lon.
721. Este modo se refiere tanto a las obligaciones de dar
como a las de hacer.-EI Cdigo Civil no habla de las de hacer para
la imposibilid.ld en la ejecucin; pero el Cdigo de Procedimiento Ci
vil, V1l10 a salvar esta pt!quea omisin, y en el artculo dentro de
las f'xnI)('i()n .. : qlle S(" puC'dt'n oponer c'n el juicio ejecutivo por obli
gaciones de hacer, conl<:mpla preC:IS<llllellle la lIupo!>lLdld.lJ en la Cje'
cucin. Y es eVIdente que tiene cabida este modo en las obligaciones
de hacer. Lo explicamos cuando nos referimos a la teora de los ries
gU5, lJonJc: (1M):! Je oblig.KiollC:S Je hacer. P;ra inaugurar un
teatro contrato a un actor, que muere en un accident.!; /0 er.
tonces en un caso de imposibilidad en la ejecucin, y haba una obli
gaci,n de hacer.
DE LA EXTINCiN DE LAS OBLlCACIONES
431
722. Imposibilidad absoluta de ejecutar el hecho debido.-
Hay que llamar la atencin a que el Cdigo de Procedimiento Civil
habla de imposibilidad absoluta en la ejecucin, de donde resulta una
COIlSt'f!lt'lI"ia lgil'a' si un tCfCt'I'O pW'dt' cumplir la a ,am-
bio del deudor, ya po se extinguiria esta PI pr0!Jin 'rlig"
Civil, en el artculo 1,553, as 10 deja entrever, porque dice que se auto-
riza al acreedor para ejecutar la obra por un tercero a costa del deudor,
723. Imposibilidad de la ejccu()11 en las obligaciones de
dar. Pero si [,il'1l la illlposibliJaJ '.!JI la e;ectlcin tiene aplicacin
en la obligacin de. hacer, es forzoso reconocer que la tiene mayor en
las obligaciones de dar, y dentro de ellas, en aqulla.> en que se trJ
ta de una, especie o cuerpo cierto, porque Sl la obligacin es de gnero
no este modo de extinguir, y a virtud del principio "el g.
no es inagotable. Porque si me obligo a elltregarie un
(abalb a Pedro, en forma indeterminada, es difcil que tr)
dos los caballos del pas o de una regin.
E 1 artculo 1,670 manifiesta que si la especie o cue rpo cierto pe'
rec':! porque se destruye o porque deja de estar en el comercio o por
gu: d'sapan:cl! y Ii<: iguora si t'xistt', se extingue la nbligaci.n. De
manera que ("su artculo se en cuatro casos. en los cuales se pro-
duce la imposibilidad en la ejecucin:
1." Porque la cosa perece;
2." Porque la cosa se destruye;
3.'" Porque la cosa deja de estar en el comercio; y
4." Porque la cosa desaparece y se ignora si existe.
Tpdava, nosotros podemos agregar un quinto caso: el contem-
plado en el inciso 3. dd at:tculo 1,486, y l sera cuando se destru-
ye la aptitud de la cosa para la cual fu contratada. Pedro me vende
un caballo de carrera, el cual por un accidente queda imposibilitado
para corr1!r; se ha producido imposibilidad en la no obs-
tante pueda ser destinado a montar nicamente.
724. Cuando se produce imposibilidad en la ejecucin, la
obligacin se extingue, porque a lo imposible nadie est obligado,
Sin embargo, hay que observar que pueden present,rse dos circuns-
tancias:
''Jl
t lIK')O lU' U11\1 tI"" (IVII
1." Que la obligacin se extinga sin que afecte responsabilidad
al deudor; y
2." Que la obligacin se extinga quedando el deudor afecto, si
no a entregar la especie o cuerpo cierto, a indemnizar al acreedor;
rcsponsahilid"ld. En el primer caso es cuando se produce t-
picamente este modo de extinguir las obligaciones.
725. l. Prdida de la cosa que de debe sin responsabilidad
para el deudor.-Ello acontece en dos casos:
l." Cuando la prdida se produce por caso fortuito o fuerza ma-
yor, pnrque uno de los efectos del caso fortuito es eximir de respon-
s.lhilidad .11 J('uJor; y
1.. .. Cuando 1.1 cosa perece que ha ofrecida al aerrc
dor y durante el retardo de ste en recibirla, caso contemplado en
el artculo 1,680: en tal caso, el deudor slo responde de culpa gra-
Ve o dolo. En estos ca:;os la obligacin se extingue y dejan JI: existir
relaciones jurdicas entre acreedor. y deudor.
Pero e! legislador considera como caso fortuito el hecho de /In
terct'ro. Entonces el artculo 1,677 establece que si la cosa ha pere
cido por culpa o hecho de un tercero, el acreedor puede del
dor que le ceda las acciones que tenga contra ese tercero. El caso
ms tpico para explicar esto lo ofrece [a expropiacin por causa de
utilidad pblica. He vendido un terreno a Pedro, y antes de efectuar
[a entrega el Fisco me [o expropia para hacer una plaza. Con moti-
vo de [a expropiacin, deja de estar en el comercio el terreno, y de
acuerdo con el artculo 1,670 se produce [a prdida de la cosa que se
debe. En este caso, mi oblig.lcin de entre bar el terreno se
pero mi acreedor tiene derecho a percibir [a indemnizacin que el
Fisco me va a pagar a m, vendedor de! terreno. Base de equic{ad in-
discutible.
726. 11. La obligacin se extingue, pero acarrea responsa-
bilidad al deudor; el acreedor est obligado a indemnizar al acree-
dor. Ello se produce en cuatro casos:
1." Cuando la cosa perece por culpa del deudor;
2." Cuando perece durante la mora del deudor;
DE LA. EXTINCiN DE LAS- OBLIGACION
4-JJ

3." Cuando el deudor se ha hecho resp:msable del caso fortuito; y
4." En el caso del ladrn.
Al caso de la mora y de la culpa se rdlcre el articulo 1,672, Ji-
ciendo que si el cuerpo cierto por culpa o durante la mora del
deudor, la obligacin del deudor p<!ro vara de obj:to, y st<!
es obligado a pagar el precio de la (oosa y a indemnizar al acreedor.
Recordel11os 4U!! esta no constituye novacin; no es una
obligacin nueva la pagar el precio e indemnizar de perjuicios, sino
que nos encontramos en un caso de subrogacin real, porque el
y la indemnizacin vienen a reempbzar a la cosa debida. Se desprende
as de los trminos del artcu!o 1,672: "la obligacin subsiste, pero va-
ra de objet<>". La cuestin tiene importancia, porque, s!endo la misma
la obligacin, subsisten los privilegios y garantas, los cuales se extn-
guirln si hubiera novacin.
Refirindonos a la culpa en especal, el Cdigo que en la
culpa del deudor tambin se comprende la de aquella; personas por las
cuaJe C's responsable (articulo 1,679). Estas personas estn indicas
al hablar de los dditos y cuasidelitos y en 5uopot'tunidad 1'10'
masa Este mismo articulo 1,679 habla de "hecho o culpa de!
deudor", y los autores hacen la he-
cho y culpa. Hecho supone accin del por elO se habla de cul-
Fa "in En la (ulpa el deudor peca deja de actuar,
y enwnc:s se habla de culpa "m omitendo".
En el caso de la mora, que uno de los efectos la m::lra
del deudor es hacer a responsable de p.!r)uicos.
te, no obstante estar en mora, no responde de perjuicios cuando la pr-
dida do! la cosa se debe habra producido estan::lo
sta, la cosa, en poder del acre.eor. Lo dice el artculo 1,672.
Tambin tiene responsabilidad el deudor cuando se hubiere he-
cho responsable del CdSO fortuito; ello es posible. Lo dice
ei artculo 1,673. Repite idntica regla el artculo 1,547. Por lo tanto.
si el deudor se ha hecho responsable del caso fortuito es obligado a
pagar el valor de la cosa e indemnizacin de perjuicios. Estaramos en
presencia de una clusula que agravara la resp"llsabilidad del deudor.
El caso de! ladrn e3t contemplado en el artculo 1,676, segn
el cual d que ha hurtado o robado una espo!cieo cierro no pue-
ndice
434
t:UJUO Uf. Ul:.IH:t:HO U\'/L
=
e alegar el caso fortuito, ni an de aqullos que habran destruido
la COS1 si sta hubiera estado en poder del deudor. Esta disposicin e$
una sancin para el que ha hurtado o robado la cosa.
En todes <!stos caSO$ cesa la obligacin el deudor, d cual no est;
cbligao a entregar la especie o werpo cierto debido, porque! se des-
truy; p.:ro en cambio est obligldo 1 el precio de b. cosa >"
a pagar indemnizacin de pujuicios. Ahora" si la cosa hubiere dt:sapa-
recido y despus reaparece, el acreedor podr re'cuperar la cosa devo!-
vit:ndo el v .. dl.lr qU! Fllr ella hubiere recibido. lo dice el artcu!o 1,67').
CCtlld t.1l11{,il:ll :..d.J.nws, l'U.WJl) el JeuJLlr JI: en
da responsabilidad por la prdida de la cosa, a l ll! curr :spo:1de J.C.:
irae el cas.) fortuito, porque! deb! el que lo Si al:ga
qu: la c.)s: hub'\!ra igualmente en mar.os el acreed.Jr, tam-
bin le ccrrespond.: acreditar circun.>tancia. Artculo 1
9." PRESCRIPCtON A
GENERALIDADES
727. Ubicaci()n la I>rescripcin dentro del C6digo
crticas.-E3t tratada en el Ttulo XLII del Libro rv. El legisl!o
dor ha tratado conjuntamente la prescripcin adquisitiva (mDdo dt
adquirir el dominio) y la extintiva (forma dI! extinguir la ..
obligaciones). De ah que el Ttulo XLII se divide !n cuatro prrafos.
En el primero se tratan reglas aplicables a ambas prescripcione.ij en e.
segundo se habla de la prescripcin como modo de adquirir; y los ter
cero y cuarto !: dedican a la prescripcin como mcdD de extinguir las
obligaciones y acciones.
Dijimos en el tamo anterior que se ha criticado al legislador por
hahr trarado conjuntamente ambas prescripcionl!s y que lo lgico ha-
bra sio ocuparse de la prescripcin adquisitiva despus de la tradi-
cin, cuanto esra prescripcin es un modo de "dquirir el dominio.
y de la prescripcin extintiva dentro de los m-odos de extinguir las obli
gaciones, quizs despus de fa prdida de la cosa que se debe. Sin em
la lIbicaci\)n dada por 1 legislador tiene ciertas justificaciones.
En primer lugar; porque hay reglas aplicables a ambas
y el legislador no quiso incurrir en repeticiones. En segundo lugar, no
obstante jugar un papd diverso, ambas prescripciones tienen un ele-
mento comn: el transcurso de! tiempo. Y en tercer lugar hay una ra
zn hasta cierto punto de carcter sentimental, porque el legislador,
pus de h.b!r establecido todo el sistema del Cdigo, quiso cerrar y
c-oronar su labo. con una institucin, como la prescripcin, q;e venia
a dar garanta y esmbilidad a todos !D' derechos consagc'aos ?or
Cdigo.
436
CUIISO DE DI!I\ECHO CIVIL
===============-
728. Fin Y utilidad de la prescripcin.-uLa efectividad de los
crditos est limitada en el tiempo por la prescripcin. El acreedor que
no ejercite su derecho durante largo tiempo no p:ude su crdito, pero
s la posibilidad de ejercitlllo, si el deudor no se aviene a ello.
En la prescripcin, el legislador reconoc: la virtud curativa del
tiempo. Un estado contl'ario a derecho se convierte a fuerza de durar
mucho, por ese poder inherente a la vida real, en un estado de cosa
legtimas. En la prescripcin adquisitiva el poseedor adquiere por el
transcurso del tiempo el derecho de que carece; en la prescripcin ex-
tintiva, pierde la facultad de imponer coactivamente d crdito desvir-
tuado por el desuso.
La prescripcin r;rl'C al inters plblieo, garantizando la s.eguridad
jurdica y descongestionando los Tribunaks, y protege al UHlIVlduo
contra molestias injustificadas basadas en derechos de exisr"ncia muy
remota. Esta institucin descansa en la probabilidad, basada en la ex-
periencia, de que un derivado de fundamentos de hecho muy
antiguos, o n' ha existido nunca o est ya caducad'. y si por acaso-
(xiscierc, el acr.:cdor no tiene que achacar los perjuicios de la precrip-
cin ms que a su pmpia indolencia en la defensa de sus dere-
chos" (35).
729. La prescripcin es modo de extinguir derechos yac-
ciones.-El artculo 1,567, N." 10, habla de la pr.escripcin extintiva
como fonna de extinguir las obligaciones. Pero si analizamos un poco-
sutilmente la cuestin concluiremos que la prescripcin no es una
fonna de extinguir las oblig "iones, sino que es una forma de ex-
tinguir los derechos y acciones. As por lo dems lo deja entrever el ar-
tculo 2,492, al definir la prescripcin, y el artculo 2,514, al fijar los
(' ntos df' la prescripcin extintiva. La razn de por qu la prescrip-
cin no es propiamente una forma de extinguir las obliglcioncs, .sino.
una forma de extinguir los derechos y acciones, eS sencilla: por'lue, de
acuerdo con el artcub 1,470, N." 2.", son obligaciones naturales la,
que se han extinguido por la prescripcin; de aqu que, no obstante la,
prescripcin, subsiste la. obligacin, pero no con carcter de obligacin
civil, sino que se transforma en obligacin natural. Lo que desaparece
con la prescripcin extintiva es la accin.
(35) A. Von Tuhr. "Tratado de Ids Obligacionu", (traduccin del ale-
r.,nl, ta:no n, M:tdrd,'1934, pg. In.
730. La prescripcin es una materia de orden pblico.-Laj
reglas que el legislador establece en materia de prescripcin no admiten
derogacin. Son de orden pblico porque estan establecidas en utilidad
social. EstA es la razn por la coal no puede renunciarse la prescrip-
cin sino una vez cumplida.
731. Definicin de la prescripcin extintiva.-EI artculo
2,41)4 define ;unbas pre.:>crpcQn(: al mismo tiempo, diciendo que "la
es un modo de adquirir las C{)sas ajenas, {) de extinguir las
acciones y derechos ajen{)s, por haberse posddo las cosas o no haberse
... jer,d.:l dicha; acciones y derech:>s durante un cierto lapso de t!empo,
y los dems requisitos legales". De ... sl.! Jdinillll pode-
mos nosotros sacar una que se aplique nicamente a la prescripcin ex-
tintiva, y as, sta sera "una forma de extinguir los derechos y accio-
nes por no haberlos ejercitado el acreedor durante cierto espaci-o de
tiempo, unidCl a 10$ dems requisitos legales".
T ambn se define como "un modo de extincin de los derechos
resultante del silendo de la relacin jurdica de que .. manan, durante
el tiempo marcado por la ley".
731 bis. La prescripcin extintiva puede alegarse tambin co
mo accin. y no slo como excepdn, pues ningn precepto substantivo
o proa:sal la ha limitad{) a sta (35 a) . Pero, cabe advertir, a la acdll
de preKripcin no se aplica el artculo 300 dd Cdigo de Procedimien-
tO Civil (que dicl que la excepcin de prescripcin puede oponerse !n
cualquier estado de la causa), ya que, segn lo ha dicho la Corte Su-
prema (35 b), debe akgarse en la demanda.
y en cuanto a l .excepcln de ptescripcin que, como queda di
eho. por lo general puede en cualquier momento del juicio,
debe hacerse una salvedad para el juicio ejecutivo, dentro del cual, afir-
ma la Corte de Santiago (35 e), puede oponerse exclusivamente -:n el
escrito de excepciones.
(15 a) Casacin de 4 de julio de 1936, "Revista de Derecho y J ud \-
prudencia", romo XXXI, !'egunda parte, seccin primera, pg. 373.
lJ5 bl Casacin de 14 de septiembre de 1918, "Revista de Derech;, '(
Jurisprudenci ... ", romo XVI, !egunda parte, seccin primera. pg. 216.
(15 el de 10 ,de enero de 19L8, "Revista de Derecho y Ju-
risprudencia", tomo XVll, segunda parte, seccin pri'mer:1, pg. 462.
4lS
CUIUO DE DEAECHO CIVIL
732. El acreedor no puede alegar en su beneficio la pres-
criP'=in que favorece al deudor.-Los artculos 2,492, 2,498 Y 2,511
lo aucorizln para :Ib (35 d).
Si.!1 acreedor, dice Somarriva, alegar la prescripcin que
al deudor, ,.itara un derecho que a ese: ltimo corr:s-
:ton de, y :n nuestr.J Cdigo la subrogacin d:l acre;:dor en 105 dere-
.:h05 d:1 d:u::br-aceptando que exiita, lo que :5 discutiblc-, slo
pro:ed:ra (n los cas:>s :xcepcional:s que la ley y ::nrro
no se cuentl la al:gacin d( la prescripcin que al deudor :0-
rresponda.
REQUISITOS
732 bis. Enumeracin.-De elta ddinicin se 105 r:-
quisitos indi'\p:nubles pHa qu: opere la pr:scripcin. s: reduc:n
ti tres:
1) Se requiere -ue tu acciones sean susceptibles de prescripclon;
l:n terminos negativos, que las acciones no sean imprescriptib\.:,;
2) S: requiere un lap.o de tiempo;
3) Se la inaccin del acre:dor; en trminol' m. como
prensivos an, el "silencio dt la relacin jurdiC1". Esta ltima ::xpr.!
sin, la dehemo,; a un tratadista espaol, y, como lo ver;:molS ms ade-
:ane;:, muy precisa.
1) LM acciones deben ser preurpt,:b/es
7 3 Regla general y cxcepciones.-Si bien la regla general es
que 'toda accin sea susceptible de prescripcin, hay, sin embtlrgo, .:x-
cepciones interesantes; casos de mucha importancia en que la accin
dura "in eternum", en que no se .:xtinguc: jams.
Dentro de estas acciones est la accin pdra solicitar la particin
de una comunidad; es imprescriptible. Lo manifiesta el artculo 1,317,
'ju: dice que los comuneros podrn solicitar "siempre" la particin.
En s!guida, s:m tambin mpttscripriblcs celtaS" o facult/ol'
des emanan del dominio: la accin que tiene el propietario de su
predio para demarcar ste, pues la demarcacin puede solicitarla en
(35 d) C..acion d, d. msrzo d. 1918. "Rsvisra de y Ju.
risprudencia", tomo XXXV, segunda pane, secaon primera, pag. 424.
DE LA EXTINCION UE LAS ODUCAUONI-S
--------
cualquier momento el pmpietario; acontece igual cosa con el cerra-
miento.
y finalmente otro ca.:.o de mayor inters e importancia nos 10
d arrculo 320 del Cdigo Civil, que reglamenra la d'?
/q//II<ldn Jt' t'rt,;do de hijo legitimo, y Jicc qm "ni ni
LI1!" .11).'1111.1 p"dr,i Clf1<l1H'r'il', etc.". Purqul' l'sta ;1("(10n ;'S
(ciprihle; ,,!. hijo legtimo pucJ.:: redamar su "vil t'll
momento.
734. Las excepciones, son prescdptibles?-R!lacionado con
<'sre primer requisito de la prescriptibilidad de la accin .!5t otro pro-
'Iema muy inr-eresante. Acabamos de ver qu-e por regla general la
accion es prescriptible, Y enronces nos preguntamos: (. Y b
s'::r prescriptible o no? Podemos aplicar la prescripcin extintiva a
las Se extinguir la ,excepcin por n:l du-
rante cierto lapso? La cuestin es controvertida, Hay di$posicion!s
del Cdigo Civil de donde parece despr:mderse que la excepcin
imprescriptible. Tal es el artculo [86, segn d cual los hered:ro5 quz
,'11 pn,.("silin rt:' h h:rl'ncia pueden llpancr la excepcin de il..'gi-
timidad contra un pretendido heredero en cua!qui:r mJmentu. P !drJ
y Juan poseen una herencia, porque son herederos d: Diego; se pre-
Antonio dicindose heredero ste. No obstante hab!r pasa-
Jo 15 aos. y Juan poidln (Jpon::r de il:gitimi-
dad a Antonio, Y habra una razn pJra defender la imprescriptihi-
lidad: la prescripcilin se funda en la desidia, en la inactividad del
y esta inactividad no puede existir en el caso de ra .!xc:p-
cion, porqu: slo se har uso de sta cuando S! cuando
enrabie accin de la otra parte.
La s,:}]ucin no sera otra que sta; en principio) la excepcin es
imprescriptible. Pero hay que notar 10 siguiente: hay ciertas
dones que se pueden hacer vJler como acci:mes, y en caso la
exap::in s:ra prescriptib!e. Ejempl::>: un relativamente incapaz, ha
contratado con un capaz; pasan 10 aos y s mayo!' de el in-
capaz. El .. otro contratante exige el cumplimiento del contrato al qu:
fu incapaz. Evidentemente que no podra oponer la excepcin
de nulidad relativa del acto o contrato, porque prescrib! en 4
.l:>s, y bien pudo a su debido tiempo, por medio de la accin de
440
CU.SO DE DEaECIiO CIVIL
nulidld, dej.u .in efecto el acto o contratOj \.1 excepcin
preaccito.
En resumen, la cuestlon de la prescripclon de la excepcin se
traduce en lo sigu:ente: si la elCcepcin slo se puede hacer valer Cl>-
mo tal, es imprescriptible; si puede tener carcter de accin en manos
del demandado, es prescriptible.
2) El laplo
735. El lapao el elemento fundaJllental.-EI artculo 2, 14
dice expreumente que la prescripcin que extingue los derechos yac-
ciones exige solamente un lapto de tempo -dentro del cual no se hayan
ejerdrlldo di. ho. derecho. y accione De manera que uno de lo, :1".
mentos vitales de la prescripcin es el lapso de t:empo. Es el ele.
mento comn que tienen las prescripciones adquisitiva y extintiva.
Con motivo de este requisito se presentan varias cuestiones
solver.
736. Desde cundo se cuenta el plazo de prescripclon.-
La re.spuesta la da e.<presamente el articulo 14, diciendo que este
lapso se cuenta de:.de qUe la obligacin se ha h .. cho ex;giblt" Y
eso cuando estudiamos los efectos del plazo suspensivo una vez cum
plido, decamos qUe uno de ellos era hacer exigible la obligacin; si
hay plazo pendiente, por lo tanto, no empezar a contarse la prescrip-
cin. Tampoco estamos en presencia de un derecho exigible en el ca
110 de la condicin porque .si sta suspende el nacimiento
del derecho, con mayor razn suspender su Y en tercer
lugar, tampoco habr exigbilidad si estamos en presencia de un de
recho eventual y falta alguna de las condiciones para que nazca este
tucho. Estos son los tres caJOJ en que el derecho o la obligacin no
"on exigibles.
Pero hay un caso en el Cdigo Civil, en el roal el de preso
cripcin no se cuenta desde que la obligacin se ha hecho
sino que se ha, celebrado el contrato: el caso del p.elo comiso
';0 (artculo 1,880).
'737. Forma de contar el plazo en materia de pt'escripdn.
-Para contar el plazo aplcanse los artculo.; 48, 49 y del Cdigo
411
Civil. Lt regla aqulla que dice que se cuentan 2 das entre presentes
por uno entre ausentes (artculo 2,508) slo se aplica a la prescrip-
cin <1 .. ' jsiti'Yd.
738. Pueden los contratantes modificar los plazos de
prescripcin?-El legislador manifiesta que una accin prescribe en
4 aos; podran los contratantes estipular en el contrato un plazo
de prescripcin? La cuestin la hemos abordado en parte al
referirnos a las clusulas' de irresponsabilidad. Y los autores estn
ms o menos de acuerdo en gue -en esta cuestin se hace necesaria una
distincin, segn que las partes restrinjan o amplen el plazo de pres-
cripcin.
A las clusulas por las cuales restringen 103 plazos de prescrip-
cin los autous uniformemente le reconocen eficacia y valor. Dentro
del Cdigo hay dinrsas disposiciones que confirman. En primer tr-
mino, el caso de! artculo 1,880 del Cdigo Civil: vimos cmo autori-
za a las partes para fijar un plazo menor Je 4 ;tilos; en seguida, el
artculo 1,885, que se refiere a la prescripcin del pacto de retroven-
ta, y establece que las partes pueden estipular un plazo menor de 4
aos, pero no mayor de 4 aos.
Pero en cambio, las clusulas que ampi,,m los plazos de
cin han sido repudiadas uniformemente por los autores, y la razn
es dara: porque el legislador prohibe renunciar anticipadamente a
la prescripcin, y si fuera pOlible ampliar 101 pl"OI de prcactipcin,
en el fondo esta ampliacin se traducira en una renuncia vedada. De-
cir que el derecho va a prescribir en 100 aos, es igual que decir que
va a ser imprescriptibl.e.
Pero, hay un caso en el cual las partes pueden ampliar o rertrin-
gir el pltlZo de presCTitrcin: el artculo 1,866, que establece que la
accin redhbtoria prescribe en 6 meses si la cosa es mueble y en un
ao si es inmu::ble. sah,,:> que una ley especial o una estipulacin de las
partes establezcan lo c:>ntrario. El artculo es claro.
738 bis. Cul es el plazo de prescripcin?-Podemos de-
cir que no existe un plazo nico, uniforme, sino que es necesario dis-
eL RSO llE lllR I..CHO U\'IL
ringu:r cntre 11 pr:suip:in de larg:1 ci:mpo y la de coro
tiempo. A la primera refiere el Cdigo el:! d Prrafo III Ttulo
XLII, y a la segunda en el Prrafo IV del mismo Ttulo.
A. El plazo de la p:':scripcin largo tiempo
739. Generalidades; distincin.-Esra mama d: la
ci6n de rargn riemp:1, en lo que rdi :re al plazo, se traduce en J na-
lizar los artcubs 2,515, 2,516 Y 2,517. Dentro de tres artcu-
!os. la clave d: esta y confusa cuestin.
C:lmo lo e.;tudiamos, !.Js pJ.trimoniales s: cl;u,ifican =n
personJles y reales. Esta dasificacin viene a abarcar la totalidad ::le
los derechos, porque los personalsimos caen dentr:l de los c{=rechos
personales y reales. De los derechos personales naan acciones persona-
les, y de los derechos reales nacen acciones, re;\es. Entonces, para estu-
diar esta cuestin, ::Iebemos un prim=1: distingo: apartar la pres-
cripdn de 105 der:chos y acciones perwnales y la prescripcin de los
derechos y acciones reales.
I. La prescripcin de los derechos y aCClon:s personab
740. En los derechos personales en que se trata de obte
ner el cumplimiento de una obligacin, prescribe el derecho co-
mo consecuencia de la prescripcin de la accin.-EI derecha
Fer-sonal es el que se c:>n respecto a una determinada persona
que, por un acta suyo o par la s-nla disposicin de la ley, ha cnntrad:>
la obligacin corrdativa. Ye vende a Pedro una casa 500; l, c.om-
prador, eit obligado a cancdarme el precio. He aqu un d:
accin personal: la que tengo C:llltra Pedro parl que me cancele los
500. Si analizamos el derecho personal por un veremos in-
mediatamente que la nica fcrma en la cual puede =1 dere-
cho personal el titular, es precisamente cuando ejercita la accin. Yo
voy a ejercitar mi derecho p:!rsonal contn Pedro para que m: pague
los 500 cuando se los c::>bre, cuando entab'e accin cobrndoselc:;.
No teng::> yo otra forma de ;!jercitar mi derecho, dI! demostrar al ex-
terior que soy el titular del derecho pers:mal, sino entablando la ac-
cin corusp:mdiente. .
DI-, L" l nI LAS JUNI 'i
-::..=:::::--=.:-:--_.-------_._----- -- -
esta premisa se desprende que cuando se trata
de los derech<ls pers<lnales en los cuales se trata de obtener el cum-
plimiento de una obligacin, prescribe el derecho como una ,lnse-
cuencia la prescripcin de la accin, como una cons.!cu:!ncia de no
hab;'r el acreedor la accin. Y b razn est
en que la nica forma qU! tiene el titular de un derecho personal de
ste, es entablando la accin.
741. Prescripcin de la!l acciones ordinarias y de las eje-
cutiV3S.-A estas acciones se refiere el artculo 2,515, modificado por
la J:.y 6,162, diciendo que el plazJ es de 10 aos para las accioms or
Jinarias y de ') aos para las acciones ejecutivaS; por el transcurso
de estos ') aos, la accin ejecutiva se transforlna ::0 ordinaria, Ju-
como tal otros 5 aos. En realidad, l<l que prescrib:! 5 aos
cuanJa legislador hahla de la accin ejecutiva no es sino el proce
ejecutivo, la facultad que da el legisLador a titulos
que traen apar:::;ada la ejecucin de seguir d pro:::!dimiento :!jecur-
va. Esta cuestin de la accin ejecutiva la estudiaremos cuando nos
r:fi, a 1.1 ('aducid.ld.
La regla gnlaa/ es, pu:s, ljU: esta,; i!((IJIlt:S prn''l'ih.lII t'll In
aos. Enrones, cada vez que en el estudio dd Den.:ch" C;,iI IlVS -.;,.
contr;:mos con que el legislador no ha lijado un plazo de prescrip-
cin esp:cial para una accin, tenem05 aplicar la regla
de! artculo 2,515. Por ew dijimos que la acn resolutoria que ema-
na de la condicin tcita, como no tiene phzo pr!!scrip-
n especial, en 10 aos.
II. La prescripcin de los y real2s
742. Distincin.-Tenemos que hacer un ttiple distingo.
En primer lugu, colocar el d-er;echo de dominio con su modali-
dad especia! d derecho real de herencia. Hay autores franceses que
no di5tinguen entre derecho herencia y derecho de dominio; nos-
sin llegar a ientificarbs, reconocimos que el primero no es SI-
no una modalidad del derecho de dominio.
En Jugar, los derechos reales acc:sorios, aqullos, como
la pr-enda y la hipotzCl, que acceden y sirven de garanta a un dere-
cho p:,indpal.
CUI\SO DE UEI\ECHO CIVrL
-------
En tercer lugar, los derechos que constituyen una limita-
cin del dominio: derecho de usufructo, de uso y habitacin y servi-
dumbres activas.
l. La prescripcin de la accin del derecho de dominio
743. En el derecho real se extingue la accin como conse-
cuencia de la prdida del derecho.-EI derecho de dominio, por
ser real, se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada person 1.
Aqu, en el derecho real, acontece lo diametralmente opuesto al de-
recho personal. Vimos como la nica forma que tiene el titular del
derecho personal de ejecutarlo es entablando la accin personal. Pe-
ro en el derecho real la accin no es la nica forma d: ei
derecho. Yo, propietario de urt inmueble, no ejercito mi derecha. ni-
camente entablando la accin reivindicatoria. Puedo ejercitarlo vivien-
do en mi propiedad, arrendndola, hipotecndola; en fin, disponien-
do de ella. Hay muchas formas de ejercitar este derecho. Resulta
entonces que el titular tiene muchas formas de salir de la inaccin
'-juc se cncuentra, a diferencia de 10 que sucede en el derecho xr-
sonal, ,.,mde hay una sola forma de salir de la inaccin.
De esta premisa resulta la consecuencia lgica: en el derecho
real se extingue la accin como una consecuencia de la prdida del
derecho. All, en el derecho personal, como una conseceuncia de
la prdida de la ;Jccin.
744. El dominio y la herencia, se extinguen por la pres-
cripcin extintiva?-Por el mero transcurso del tiempo, por la
inaccin del propietario o heredero? La respuesta es negativa: no hay
tal extincin de estos derechos por inaccin de los titulares. La ra-
zn: porque el dominio tiene dos caract!rsticas impiden que se
extinga por el no ejercicio:
1) Hoy menos que ayer, siempre el domin:o es un derecho ab-
soluto, y precisamente una forma absurda, pero posible de ejercitar-
lo, es no eJercitndolo, no usndolo.
2) El derecho dominio tiene el carcter de perpetuo, lo eua:
tambin impide que se pierda por el no ejercicio.
Adems hay otra razn para pensar as. Este argumento se 10-
calzacon respecto a los inmuebles. Sabemos que de acuerdo con el
Ilt: LA EXTINCiN Uo:. LAS OBLlGACIONU
.. -'- ___ o _
articulo '.570, los inmuebles que no tengln un dueo pertenecen al
Fisco. Entoncu, si la prescripci6n extintiva operara en el dominio. rc-
sultara sera sta una institucin establecida exclusivamente en
favor del Fisco. Pasan 10 aos; pierde el titular su dominio, y pasa
a al Fisco. Y esto es un absurdo que no se puede admitir.
745. Cmo se pierden por prescripcin el dominio y la
conclusin, el derecho de dominio y el de herencia no
pierden por el no ejercicio, por la. inactividad de su titular.
Clbe querr esto significar que ambos Jerclhos
50:1 imprescriptibles? La respuesta es negativa: son prescriptibles. Pe
ro en esre caso va a perder su ritular ambos derechos cuando arras
personas, tereros, [o.> h.lyan adquirido por la prescripcin adquisiti.
\'a; estos derechos se pierden por la prescripcin adquisitiva que haya
a favor de terceras perSQnas. Caso contemplada .n el artcu
:0 2,517, segn el cual toda accin p:>r la cual se reclama un dere-
cho, prescrih: por la prescripcin adquisitiva del mismo der:cho.
D: manera que lo que acontece en estos derechos es b siguiente:
conserva el titular el derecho mientras un tercero no lo haya adqui-
rido par prescripcin adquisitiva. Un individuo de larga vida, tiene
una propiedad en Santiago y se traslada a Europa, dejando
80 aos su casa; conserva su derecho de dominio. Slo lo cuan-
do un tercero adquiera la propiedad por prescripcin adquisitiva. Es
algo que se produce automticamente. El tercero pasa a ser dueo
por prescripcin adquisitiva e inmediatamente se extingue el derecho
del anterior propietario.
y ahora estamos en condiciones de saber en qu plazo prescribe
la accin reivindicatoria, que es la propia del dominio, y la accin d:
peticin de herencia, que es la propia del derecho de herencia.
746. Plazo en que prescribe la accin reivindicatoria.-$e
de lo manifestado que a ella no puede asignrsele un pla-
zo lijo de prescripcin, porque va a prescribir cuando el tercero ad
quiera la cosa por prescripcin adquisitiva. Y los plazos de prescrip-
cin oscilan entre 2 y 15 aos. Y as, por ejemplo, la accin reivindica-
toria que tengo para reclamar mi auto prescribir en Z aos, porque
446 ' L'K"U Ol UlKLCIlU <':IVIL
[os mueb!es !je adquieren por prescripcin ordinaria de 2 ... SI
prescripcin es extraordinaria, [a accin prescribe en 15 aos, plazo
que necesita el poseedor para adquirir el derecho.
747. Plazo en que prescribe la accin de petrclon de he
rencia.-De acuerdo con el artculo 1,269, prescribe por regla gene-
ral en 1 () aos, salvo, excepcionalmente, en el caso del heredero a
quien se hubiere dado la efectiva de la herencia, w cuyo ca-
so prescribe en 5 aos. Pero tampoco estos plazos son e prescripcin
extintiva, sino que prescribir en 15 aos cuando el tercero que est
pese yendo la herencia estuviere desprovisto de la
adguiricndo cl por t'; ao,; la hCf!ncia, extingue d derecho
heredero; y prescribir en ') ao:; cuando el tt!rcero estuvierl
previsto de la posesin efectiva dI:! la herencia; este tercero, F,)r medio
ee 11 posesin efectiva de la herencia, puede adquirirla en 5 aos, r
entonces se extingue automticamente el derecho de! verdadero he-

2. La prl:!scripcin de tos derechc.. reales acceSOrlOS
748. Prescriben conjuntamente con la accin principal.-
Caben dentro de este gruFo los de pr:nda e hipoteca. Estos
derechos y sus acciones prescriben conjuntamente con la accin prin-
cipal. Lo dice e! artculo 2,516. A virtud de que lo accesorio sigue la
de lo principaL De minera que tampoco podemos sealar un
plazo nico de pr:!scripcin para las acciones hipJtecaria y prendaria.
Porque el plazo vaa ser el de la obligacin principal, plazo ste que
puede variar. El honorario de abogado prescribe ,"n 2 aos; ;;i se me
adeuda un honorario y se me da en hipoteca una propiedad, la accin
hipJtecaria prescribir en 2
De lo dicho resulta entonces este ar:: 'ulo 2,515 no es apli-
cable nicamente a los reales accesorios, sino tambin a
los derechos perrona/e! accesorios. Y por lo (nro, por ejemplo, la
aCcin que se tenea contra el fiador (la fianza es garanta p:rsonal)
tambin prescribir en igual plazo qUe 1.1 .:t,!;g .. ci';n
DE LA OJO L<\S OBLlGACrON ES
.. H7
- ----
-- --,-
3. La prescripcin de los derechos reales que constituyen una
limitacin del dominio
749. Nociones previas.-Catalogamos: el Ul>ufructo, el uso y ha-
bitacin y las servidumbres. Para cJmprender esta cuestin, tenemos que
traer a celacin diverws artculos ya estudiados en tomos anteriorl!s-
En los erechos reales indicados, el legislador habla indistintam.:me
que ellos pueden adquirirse y extinguir!!! por prescripcih. Respecto de;
tU ufructo, el artculo 766 dice qUi! Se adquirir por prescripcin:
y al mismo tiempo el artculo 806 seala la prescripcin como una for-
ma de extinguir el usufructo. Respecto del derecho de uso y habita
cin, ef artculo 812 nos manifiesta que se adquiere y en la
misma forma que el usufructo. E igual cos.a acontece con las servi
dumbres, porque el artculo 882 manifiesta. que las servidumbres con-
tinuas y 'aparentes se adquieren por de 5 aos contados
como para la adquisicin del dominio, y el 885) N." 5.", dice que S!
por d no ejercicio durante el plazo de 10 aos; y finllmen-
1.- \1 ;jrtndo XRR ('''prrsa que se puede gozar () perder por prescrip.
cin una forma especial de eJen:er lJ. ell 101 mi:ill\ol (Mm,.
que se puede adquirir o perer por prescripn la servidumbre mi3'
ma. y c:erra wdos estos artculos el 1,511, !egn el cual los derechos
r:all!s se adquieren po,r prescripcin en b lIl3ma fcrma que el domi
niu, salvo dos casos que l mismo cOlltempla.
Las disposiciones citadas no; dicen que: d mufrucro, d uso y ha
bitacin y 11 servidumbre, pueen adquirirse y por med:0
de la prescripcin. Entonces cabe preguntarsl!: qu disposiciohe,; se
aplican a utas dernos? El 2,5l7 o el Z,)l5? Se van a extinguir
p:>r prescripcin ertinti'YtI o por prescripcin dquisiti"a que de eatos
derechos haga un tetaro?
Analicemos primero la cuestin con respecto al derecho de
vidumbre.
750. El derecho de srvidumbre puede prescribir en dos
formaa.-En primer lugar, hay considerar la situacin con res-
pecto a terceros, respecto a las relaciones que pueda tener el dueo
del predio dcminante con terceros, y en segundo lugar con r%pecto
al dueo del predio sirviente.
448
el'Jtso DE DEJtI:CHO CIVIL
En el primer caso, parece lo lgico que el derecho de servidum-
bre se pierdl cuando el tercero adquiera por prescripcin este dere-
cho. Un propietario de fundo tiene una servidumbre de acueducto a
fHor de tierra, la cual no ha usado; el dueo de un p::e;o .'ecin(\, ef"1-
pi-eza a usarla. En esta situacin, si durante 5 aos segundo due-
ilo usa el acueducto, adquiere por prescripcin la servidumbre y se
extillgue la del primer propietario. Aplicamos el artculo 2,517.
En el caso, hay evidentemente parte del dueo del
predio sirviente la obligacin de respetar la servidumbre que tiene el
dueo del predio dominante; ha .. ta. cierto punto hay un vnculo jur-
dico direcro ambos propietarios. Por eso de acuerdo con el artcu-
lo 885, si durante 10 aos propietario dd p.edio dJminante deja
<ercitar el derecho de sefvidut.nbre, se extinguira por prescripcin ex-
tintiva, por el no ejercicio.
En resumen, el der.::cho d.! servidumbre pu:de p::.!scribir ::n dos
formas: cuando un tercero adquiert ese derecho, po:: la prescripcin
ordinaria de 5 aos, y por prescripcin extintiva, por no ejercicio del
derechw con respecto al du!o dd predio sirviente.
751. Prescripcin de los derechos de usufructo, uso y ha-
bitacin.-Con respecto a los derechos de usufructo y uso y habita-
cin, es ::vidente que, en primer lugar, se van a extinguir cuando un
tercero los adquiera por prescripcin adquisitiva al primitivo usu-
fructuario u usurario. Soy usufructuario de un auco: un tercero em-
pieza a p:Jseer; pasan 2 aos: como el tercero adquiere por prescrip-
cin adquisitiva ordinaria, se extingUe mi derecho. Aplicamos el ar-
tculo 2,517.
La cuestin es ms dudosa si el usufructurio o usuario deja de :!jer-
citar durante 10 aos este derecho. Se extingue el derecho por el
mero no ejercicio? La cuestin no est clara en el Cdigo. En la ser-
vidumbre, 1 artculo 885 lo dice expresamente. Con respecto a estos
derechos no se dice nada. Sin embargo, considerando que, con res-
pecto al propietario cuyo derecho de dominio est limitado por estos
derechos que constituyen una limitacin al dOlllinio, existe una obli-
gacin de respetar estos derechos, Somarriva concluye que se extin-
guen po:: el no ejercicio durante 10 aos. Situacin igull a la de la

DE I.A EXTINCIN DE LAS BLlCACmn:.S
449
Aplicacin de algunos de estos principios se encuentran en una
sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago (36).
IlI. El silent:io de la relacin jHridica
752. Qu e<; interrupcin; sus dases.-Entendemos p0f si
lencio de la relacin Jurdica el hecho de que tanto acreedor como
deudor permanezcan en inactividad, no ejecuten ningn acto que sigo
nifique reconocer la existencia de la accin o el derecho. Cuando se
produce la ruptura de [a relacin jurdica, nos encontramos en pre
sencia de la interrrtp(in dI! la pre\'Cripcin, a la cual se refiere el ar-
tculo 2,518. Y si la interrupcin de fa prescripcin n<1 ms '1ue h
cesacin de la relacin jurdica, ella podr producirse por causa del
deud-or o por causa de! acreedor. Cuando se produce por causa del
deudor escam-os en presencia de la mterrupcin natural, y cuando por
cauu dd acreedor, en presencia de [a interrupcin civil. Lo dice el ar-
tculo 2,518.
753. Intetnlpcin natural.-$e produce por la circun3tancia
de que el deudor reconozca expresa {) tcitamente la obligacin: cesa
el silenci-o de la relacin jurdica. Si la obligacin no tena ninguna
gara.tia y el deudor ofrece una fianza, reconoce la existencia de la
obligacin. Si el deudor efecta abon-os a la deuda, si pide plazos,
si ofrece novar 1.1 obligacin, todas son circunstancias que interrum-
pen la prescripcin.
754. Interrupcin civil.-Supone que la relacin jurdica de-
ja de permanecer en silencio por un act-o de! acreedor; el acreedor sa-
Je de su inactividad, entablando demanda en contra del dwdor.
Hay una sentencia (37), que hace -un estudio de parangn en-
ambas instituciones, y deja I:,'n en daro las diferencias que tienen.
La interrupcin civil se presenta cuando el acreedor entabla -
manda judicial. Pt>r lo tanto, en primer lugar, de las propias exprc-
(36) de 8 de enero de 1923, "Revista y Juris.
tomo XXX, segunda, pago l.
(37) de 8 de junio d" 1921, "Revista de Derech" y Jurispru.
dencia", tomo XX. primera, pg.
2".-0bliIlBCiorw;s
450
CUR.SO OE DER.ECHO civIL
siones de que se vale el artculo 2,518 resulta que un requerimiento
pri'Yddo, por muy formal que sea, no s-er.a suficiente para interrum-
pir la prescripcin. Se que exista demanda judicial; se exige
que el acreedor ejercite su accin. Y como el Cdigo hab'a de de.
manda judicial, no bastara cualquiera actuacin del acreedor. sinu
J c jaciciu de la accin que est prescribiendo.
I 1.1 Y 1I1111:IIus puntos interesantes que' considerar en esta materia.
y a ljue la demanda entablada ante Tribunal incol7I pt'tt: n lt,
tiene la virtud de interrumpir la prescripcin. Lo que el legislador
desea es la manifestacin de 'Yo/untad de parte del acreedor. y esta
manifestacin se an antt' Tribunal incompetente (33).
Las arciorles posesorias, segn los casos, prescriben en un ao o
6 meses, y esta ptescripcin, por cierto, es susceptible de ilHerrum
pirse. Un seor que ha sido despojado violentamente de su posesin
no entabl directamente la accin posesoria correspondie-nte, sino una
querella criminal. La Suprema resolvi que esta querella criminal en
tabla era suficiente para interrumpir la prescripcin (39).
Un menor de edad, sin la autorizacin correspondiente, mtabl
demanda contra un tercero, y con posterioridad s-e anul todo lo ac-
tuado en el juicio por dicho menor. Entonces la Corte resolvi que,
no obstante esta anulacin, se entenda" interrumpida la prescripcin;
porque tambin haba existido manifeuacin de- voluntad (40).
Los tres casos de jurisprudencia citados dejan entrever cul es el
criterio de los Tribunales en presencia de la interrupcin de la preso
cripcin. Les basta con que haya manifestacin de 'Yoluntad )'e
traduzca en judicial, aun cuando sea ante. Tribunal incom-
pente, o se anule por incapacidad del acreedor, o s:a de carcter
criminal.
(38) de l.:t Corte de de Santiago, "Revista de ue.
recho y Jurisprudencia", tomo Ir, pg. 283.
(39; Sentencia de 12 de mayo de 1929, "Revista de Del'ecno y Juris.
prudencia", tomo XXVII, seccin prim4!ra, pg. 183.
(40) Sentencia de 10 de abril de 1929, "Revi$ta de y Juris-
prudencia", tomo XXVII, ",ccin primera, pg. 240.
IJE u_ - XTiNUN LAS UU!.l{,\( iN es
7'5. Casos en que la demanda judicial no interrumpe la
prescripdn.-Como dice' el artculo 2,518, la demanda judicial no
interrumpe la prescripcin en los casos que establece el artculo 2,503,
los cuales casos se reducen a cuatro:
1." Cuando demana no ha sido notificada en legal;
2." Cuando el demandante se ha desistido expresamente de [a de-
manda;
3." Cuand() se ha declarado ablndonada la instancia; y
4," CuanJu d tlhlit'l1l' Sl'lllt.'lIl'a ahsllluroria. La ra
zn de por qu no se interrumpe la prescripcin en estos casos la vi-
mos en el tomo anterior,
756. La interrupcin de la prescripcin es un acto que pl"O'
duce t>f relativos, y por eso es q llc el a rticu lo 2, 519
que h interrupcin que obra en favor de uno de los lcr-eeJores no fa-
vorece a los dems, n la que perjudica a unQ de los deudores perju.
dica a los otros, salvo que haya solidaridad y no se haya renunciado es-
ta en los trminos dd articulo 1,'16. Preci.!lamenee, .1 ca-
so de las obligaciones conjuntas, donde existe pluralidad de acreedores
y deudores, manifestamos que la interrupcin que pujudica a un deu-
dor no perjudica a los <!tras, y la que favorece a uno no favorece a los
otros. Pero en ;!l caso de la solidaridad acontece todo lo contrario: in-
,
terrumpida la prescripcin en favor de uno, se interrumpe en favor de
los otros.
757. Efecto propio de la interrupcin.-EI efecto propio de
la prescClpcon es que hace perder todo el tiempo que se llevaba co-
rrido de prescripcin, y en tal situacin tendr que iniciarse una nue-
va prescripcin.
758. Suspensin de la pre.K1'ipcin.-Hay un en e!
cual, no obstante el silendo de la relacin jurdica, sin embargo, M
hay lugM a la prescripcin; es un caso extraordinario, exapcional.
Es la suspensin de la prescripcin. Podramos decir es d propio
legislador quien interrumpe el silencio de la relacin jurdica.
A la sqspensin de la. prescripcin se refiere el artculo 2,520, que
establece que la prescripcin que extingue las' obligaciones se suspen-
de a favilr de las personas enumeradas en el N." 1." del artculo 2,'509.
4S2
(.;lJltSO OE OEllECHO cIviL
_.=r=
Por lo tanto, le suspende a favor de loa menores, 101 demente., 101
.sordomudos y tod05 los estn bajo pmestad maritai o paterna o
bajo tutela o curadura. Pero no se suspende a favor de la mujer di-
vorciada o separada de bienes ni respe<to de la herencia yacente,
porque stos son casos no contemplados en el N." l." del artculo
2,509.
Sin embargo, entre cnyuCI no divorcioldo., se suspende .iempre,
en atencin a la. razones expuestas en el Captulo de la prescripcin
adquisitiva.
Np insi.stimos mayormente en el fund.1mento de la suspenslon.
No se funda en la imposibilidad de las acciones, porque el
representante puede actuar por el representado. Y tanto es a., que
la suspensin no se aplica a l. persona que, por cualquiera razn, ha-
ya estado imposibilitada para ejercitar 4s acciones. La razn de la
suspen.sin es otra: el legislador denende a los incapaces y quiere po-
nerlas a cubierto de una posible desidia de parte de sus repre-
sentantes.
Sin embargo, el inciso 2." del artculo 2,520 dice que no se podr
hacer valer ninguna causal de suspensin pasados ICI "os. Ya sabia-
mos que el plazo mximo que permita el legislador es ste de 15
aos, y cuando lo dijimos citamos en apoyo este artculo.
El electo de la suspensin no es hacer perder el tiempo que se lle-
vaba corrido de prescripcin: slo hace descontar el tiempo durante
el cual dura la incapacidad en que se funda la suspensin.
B. Lu prescripciones de corto tiempo
759. CLuificacin.-A ellu se refiere el Prrafo IV del T-
tulo XLII, en IOf artculo 2,521 a 2,524. Estas prescripciones pueden
clasificarse en tres grupos:
1) Las prescripciones de 2 mOl;
2) L.u prescripciones de un ao; y
3) Las prescripciones de acciones especiales, que tienen divusos
plaz<l6 de prescripcin que el legislador enumera en cada ca.so par-
ticular.
PI I ,\ 1 XlTN{ 10<'1 UF I.AS OIH.I(iAUUN \-S
760. I. La prescripcin de 2 aos.-Se encuentra contem
pIada en el artculo 2,521, modificado por la ley 6,162, segn el cual
"prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procurado-
res; los de mdicos y cirujanos; los directores o profesores de co-
legios. y escuelas; los de ingenieros y agrimensores, y en general, de
los que ejercen cualquiera profesin lberal". No nos encontramos en
presencia de una disposicin taxativa; lo indica la parte final. Por lQ
mismo, los hOllOt'arios Jc o vrrrrin.tri<ls, por ejemplo.
bin prescrihen en 2 aos, no obstante no estar enumerados en el ar-
tculo citado.
Como es natural, lo que prescribe en 2 aos en [os casos indi-
"ilJ'lll lli, .IIl\C'fltr <'1 honor;rin qllr sr ; dc lid, ; prrsonas. Por
el contrario, si un ab()gado facilita a un tercero 100 en calidad de:
mutuo, la accin en contra de! mutuario p'rescribir de acuerdo con
e I artculo 2,51').
761. Fundamento.-La razon o fundamento en virtud del cual
esta prescripcin es Je corto tiempo: al igual que la prescripcin de un
ao, est fundada en una presuncin de pago. El legislador, con toda
lgica, presume que los servicios que prestan person.1&, si no .se
pagan inmediatamente de prestados, por lo menos se cancelan en un
tiempo; es lo corriente.
762. Desde cundo la obligacin es exigible.-Con motivo
de esta prescripcin especial se plantea una cuestin que ofrece cier-
to inters. El artculo 2',514 dice que la prescripcin se cuenta des-
de qUe la obligacin se ha hecho exigible. Entonces nos preguntamos:
en el caso de un mdico o abogado, por ejemplo, desde cundo se
entender que la obligacin se ha hecho exigible? Si el servido pres-
tado por el profesional es un acto aislado, no se plantea la cuestin
(e1 mdico practica una operacin): el plazo se cuenta una vez fina-
lizado el acto.
Pero lo frecuente es que haya servicios peridicos, el mdico vi-
sita da tras da al pa:mte. Enconces .se plantea la cuestiono En
estos casos, parece 10 lgico que se cuente el plazo desde que hayan
cesado los servicios; porque no seria natural pagar al mdico por ca-
da visita que haga. La Corte Suprema, refirindose al caso de una
-.. _.:.=-::;::. .
defensa de un pleito, ha rucho que el plazo se cuenta desde que se
termina el pleito o desde que el abogado renuncia a la defensa (41).
Slo una vez que los servicios han terminado pueden considerarse
exigibles los honorarios. La misma doctrina sienta la Corte de Santia-
go en un faito de 1934 (41 a), al "Establecido que la atencin
md;ca cuyos servicios se cobran, fu ininterrumpida un largo
lapso, n:) pueden fraccionarse los servicios, y la prescripcin comienza
a ,oner desde que termin la atencin
763. n. La prescripcin de un ao.-A -ella se refiere el aro
dculo 2,522, modificado por la ley 6,162, que establece que prescribe
en un 31;0 10 que se deba a los mercaderes, proveedores y artesanos
por el precio de los artculos que despachan al menudeo. Este es el
primer grupo de las personas cuyos derechos prescriben en un ao.
('videnre que 1.1 I!xpresin "al menudeo" est tomada en el sen-
rido de "al por menor" (41 b). Tambin se aplica esta prescripcin
a servicios que se presten peridica o accidentalmente, como los de
posad::ros, acarreadores, mensajeros, barberos, etc. Tampoco esta dis
posicin cs taxativa, porque emplea la palabra "ctc.".
764. Fundamento.-Tambin esta prescripcin de corto tiem-
ro su fundamento en una presuncin de pago, porque es l-
gico que todos estos salarios y obligacroncs se cancelen in
mediatamente.
765. En estas dos prescripciones de corto tiempo, tienen
cabida la suspensin e interrupcin de La prescrpcin?-E!
:rrrculo 2,523 nos da la respuesta exacta, manifestando, en primer
trmino, que "corren contra toda clase de personas, y no admiten sus-
pensin alguna".
Pero en c<1mbio, romo dice en seguida el mismo artculo, admi-
tcn interrupcin: "rnterrmpense: 1." Desde que interviene pagar. u
obligacin eecrita, o concesin de plazo por el acreedor; 2." Desde que
in terviene
Sentencia de Z5 de octubre de 1907, "Reyi"" de Derecho y Juris
prudencia", tomo V, seccin primera, pg. ) 06.
a) Sentencia de 4 julio de 19 34. de De'I'echo y J uri,pru.
ciencia", tomo X "\XII, pa. .', primera. pAp:o
b As lo ha estimado la Coree Suprem:l en .entencia de 25 de may"
de t 9 t 7. "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo XIV, seguda parte.
secein primera, pg. MJ.
1H, Li\ (X l'lNt.:ION Uf.:- LAS
__ _____________
S_tos 501'1, fitQnCe., lo. dos en que &e imerrul'lIpe la prts
cripcin de corto tiempo. En cuanto al primer caso, la razn de. por
que se esta en que cesa la presuncin de pago en la cual
d legislador apJyJ rstas prescripciont:s. Adems, a!H el legislador ha
bla de obligacin o pagar escrito; en otros trminos, exige un reco-
n-ocimiento escrito de part del acreedor; o de concesin de plazo por
ste. Porque en ambas situaciones queda de manifiesto que la obliga-
.. iin 110 h.l lIidn rancrlada. En cuanto al se-gundo casa, el
debe ser judicial; no privado, por muy cnrgiw que ste
La Corte ha resuelto que aun cuando se haga ante tribunal Incom-
p:!tente, siempre se produce [a interrupcin d.:! la prescripcin.
766. Efectos de esta interrupcin de las prescripciones de
corto tiempo.-Son profundamente diferentes de los efectos de la
interrupcin de las prescrpci.ones de largo tiempo. Esta ltima pro-
duce el efecto de perder todo el tiempo que Se llevaba corridlt
de prescripcin. En cambio, la interrupcin de las prescripciones de
("orto tiempo hace que la prescripcin de corto tiempo pase a sustituir-
se por la de largo tiempo; transforma a la prescripcin
de corto tiempo en prescripcin de largo tiempo. Y desde el momento
de la interrupcin empieza a contarse la nueva prescripcin. Conse-
cuencia del hecho de hablO, cesado b presuncin de pago. Lo dice el
inciso final del artculo 2,523.
767. 111. Las prescripciones especiales.-A e!las se refiere
el artculo 1,524, que manifiesta en sntesis, que el Cdigo., en cada
tirulo o en cada acto o contrato, menciona stls prescripciones espe-
ciales. ('..ami) por ejemplo, el caso del pacto comisario. que
en 4 aos; el caso de la prescripcin del pacto de retroventa. de 4
aos; la prescripcin de los vicios redhibitorios, de 6 meses y un ao.
Sera largo e intil detallar todas las prescripciones especiales.
768. Las prescripciones especiales no admiten suspensin;
excepciones.-Estas prescripciones especiales, de acu:rdo con dar-
tculo 2,524, no admiren suspensin. En esto se asemejan a las pres-
cripciones de corto tiempo. Salvo dos pequeas excepciones:
l." En el caso de la accin rescisoria o de nulidad relativa, que,
pasando a los herederos, re suspende cuando entre stos hubiere n-
capaces: lo dice el artculo 1,692; y
cl,.'Ino m: I)[.R ECIIU CIVil
.. ....:.. .. __ ._._-'-
2." En el caso de la accin de reforma del testamento, que tamo
bin, de acuerdo con el artculo 1,216, inciso 2:' se suspende cuando
entre los legitimarios hay algn incapaz.
769. Interrupcion.-Nada dijo el legislador en lo que toca
a la interrupcin. Por lo tanco, :lplicand 105 principios ms elemen-
tales, debemos concluir que la interrupcin de estas prescripciones es-
.se rige por las reglas de la interrupcin de las prrs-
crip;:iones de largo tiempo. Porque sas son reglas generales, que te-
n-:-mQS que aplicar tambin en estos casos. Por lo tanto, los efectos
los mismos: perder el tiempo que se llevaba corrido de preso
cripcin,
769 bis. ley que acorta los plazos de PI'ucripclOn y otros de diversa in-
""k-Cuma Mbldo. loo I'ltlLol d" pr"scrlpcin "clu,llm .'nle rl..:"n, '..,n.
,'nlt" el .. l.. dictacin d. 1.1 ley 6.16l, ms IMp;os; en 5U mayora, el dobl" el"
los
Conviene tener pre.,nte los dos artculos transitorios de la citad., I"y, <tOle
c!icen:
.. Artculo 1." Esta ley empezar a regir el l." de enero de 1939. con ex
cepcin dd artculo Z." tranLitorio. que empezar" regir desde la fecha de h
publiocin de.- estA ley "Diario Oficial" (28 de ei,.,ro de 1938). Desde
f,'cha, 1.ls modificaciones qu: :11.1 introduce en [os. artcu[ol Z9'l. 3, 83',
lllZ, IJn, 977. 1,269, 1,68J, 1,692, 2,003, 2,04Z, 2,Z77, 2,369, Z,'08,
Z,'12, .!,'lO, Z,'ll y Jel CdiRo Civil; ,'n loo ,'".
lculos 8U y IIl8 del Cdigo de Com,tcio; y "n 464 del CdiKO Je
Procedimiento Civil, se aplicatn an a las prescripciones que ostuvieren :nton
ces en curso, r 105 p!azo. que 'tales aniculos establecen ,e desde
'" h'W.l iniciado la t.spectiva ptescripcin" .
.. Articulo l." En los JUIcios pend"n!". e[ \." J ... o'lIl'ro J" \ 9 39 no podr,,"
10\ pl.ti". dt pr"crlpcln .. blecldo. en ley
TratandOH de bIenes races. que .una efecto lo dispueno en el Inciso
.1nteriOt re.pecto de terceros, debera anotarse la circunstancia de existir juicio
pendiente al margen de la inscripcin del ttulo en e[ Registro del Con.ervildor
d .. Bien .... Races correspondiente, antes del I.
u
de enero de 1939.
Los TrIbunales de Ju.ticia, a peticin de parte, ord.n.lr"n de plano y ,in
ulterior recurso .e practique dicha anotacin".
El red"rtnr se permite recomend:,. en este punto el estudio del lear
Itul..do "A1sunu .,beervaciona lobre el alcance de loe articulos tran.i.
torio; de la ley 6,162 de 28 de enero de que redujo loe plazo. de prescrip.
dn", Aparece publicado en la "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo
XXXV, primera parte, seccin Derecho, pginas. y siguientes.
Bibliografa:
11 Alas, De Buen y Ramos, "De la \,reacrpclon extintiva". Madrid, 1918.
Z) Escribar M., H',ctor, "De l. prescripcin extintiva civil", Memoria,
Smtiap;o, 1926.
3) Lira U., Pedro, "El concepto jurdc:o de la caducidad y la prescripc;in
extintiva", "Revist,! ,le Derecho y Jurisprudencia", tomo XXIV, editado el a"
19Z7, pgs. y sigt.ientes,
lil 1,\ !') 11NUOr\ DI \ 0111 II,M UN1 4i7
41 L,r . U., P .. Jro. "L I'rneril',uflI." de eorfo ell d Cdio Ci
vil", Mnnora, Santiago, 192.6 .
. Diaz V., M"nucl, "S"'pcnsin e interrupcin de la l)1"(",cricin", j\'lc
mori.l, S,ml;.,go, J 928.
LA CADUt:llJALl
770. Definicin.-La caducidad es la t'xtm</on P5V jI/re"
de la facultad de ejercer un derecho o celebrar un acto, por no hab!r-
cjercidJ o r':alizado Jentro de un ptrw Je carcter fatal que la ley
establece.
771. Ejemplos de caducidad.-EI artculo 183 del Cdigo
Civil fija el plazo de 60 das para que el padre puda impugnar la le-
f:itimiJ;ld .h hijo; p:\1-oad,,, 6,1 das. se extingue
el derecho. Pero si bien en el Cdigo Civil no abundan lO!> ejemplos,
son mltiples en ,.[ Cdigo de Procedimiento Civil; generalmente el
ejercicio de codo recurso est sujeto a caducidad: el recurso de apela'
cin, por pasados '5 das, caduca, pero no preKribe.
'772. Diferencias entre la presaipcin y la caducidad.-Apa-
rentemente pueden confundirs! prescripcin y caducidad. Pero
sera un error, porque des&: el propio fundamento se diferencian amo
bas innituciones. Vimos cmo en [a prescripdn 10 que ti tegi&laclot
quera castigar era la desidia del acreedor, y concluamos que real
mente en la prescripcin extintiva hay casi siempre una presuncin
de pago: s'! extingue la obligacin 10 aos porque el legislador
presume que ha sido pagada dentro de ese plazo. En cambio, :!n la
caducidad no se castiga la negligencia del acreedor; tampoco ella en-
cierra una presuncin de extincin de h obligacin; sino que es un
plazo que fija el legislador para ejecutar el acto -o ejercitar el ere
cho, cuando por razones de peso, de gravedad, no es conveniente de-
jar suspenso mucho -tiempo el ejercicio del derecho o la celebracin
del acto.
Desde este punto de partida nacen ottaS diferencias. L1 prescrip-
cin, por lo general, opera entre personas que se encuentran ligadas
por un vnculo jurdico, entre acreedor y deudor; har !lna obligacin
de carcter contractual. Por ejemplo, la obligacin qUe tiene el com-
prad-or de pagar el precio, que prescribe en 10 aos; hay un vnculo
jurdico entre comprador y vendedor. En cambiQ, el campo de accin
ndice
Ll'RSO nE CIVIL
"---- --_._-- ---"---
-- -- ----_. --
de la caducidad es generalmente otro; int-erviene ella en las obliga-
ciones legales, en los derechos qUe la ley otorga directamente: por lo
general no hay en ella I,m vnculo jurdico.
Otra diferencia: la prescripcin tiene que ser alegada; no pue-
de el juez declararla de oficio. La prescripcin puede s.er algo injusto
y por eso el legislador deja a voluntad el o no. En cambio,
en la caducidad, el juez puede de oficio rechazar un derecho o ne-
gark eficacia a un acto cuando ya ha caducado.
Finalmente, la prescripcin se suspende e interrumpe; en cam-
bio. la caducidad no admite suspensin ni interrupcin. Y todas estas
diferencias son las que nos permiten concluir que son cosas distintas
la prescripcin y la caducidad.
77J. Caducidad de la accin ejecutiva.- -Vimos qUe el aro
rculo 2,515 estlblece que la accin e jecuriva prescribe en 10 aos.
Ahora bien, jur&camente no hay prescripcin, sin;) caducidad. De
aqu derivan varia, consecu:!nc;as. En primer lugar, que el juez puede
Je.'darar de.' caducidad; lo dice expresamente el artculo 464
dd Cdigo de Civil, manifestando que el juez denegar
la cuan:lo d ttulo ms de ') ailos. En lll-
gar, no admite suspensin. En un principio los Tribunales vlci-
aban sobre el particular. Una sentencia de la Corte de Santiago (42),
Jalan; qllL' h.lba favor los incapaces. Pero, como
('$ lgico, los Tribunales han reaccionado, y b Supr'ma declaro que
este plazo de 5 aos no admite suspmsin (43).
774. Caducidad establecida en la ley salitrera de 1906.-
Esta ley estableci cualquiera persona que se creyera con derecho
a titules salitreros deba hacerlos valer contra el Fisco en -el plazo de
6 meses. Este plazo :.5 ramLln un plazo de caducidad, y por lo ranto
los Tribunales podran de oficio rechazar toda demanda pasado los 6
meses. Lo resolvi la Suprema (44).
Bibliografia.-Vase el estudio de don Pedro lira citado en el N ) 1 J ..
1.1 Bibliografa de la prescripcin.
(42) de Z diciembre de 1912. "Revista dI.' Dl.'recho y JUrIO'
prudrncia". tomo X, seccin pg. 3.
(<J3) Sentencia de 9 de octubre de 1919, tomo XVIII seccin primer",
pg. 23.
(<J4) !>entencia de 10 de marzo JI.' 192.3, "Revista de Derechu y J "ns-
pruJenci.,", tomo XXII, seccin primera, pg. 6'.
CAPITULO X
OH LA Ph'UI:BA DE LAS OBLIGACIONES
a) Diversas acep<ones de la palabra prueba.
b) Sobre qu debe recaer la prueba.
el Onus probandi.
d) Diversos medios de prueba.
1." Prueba instrumental
A. Instrumentos.
al Defi.nicin y :;:!asificacin.
b) Imtrumentos por va de prueba y por va de solemnidad.
B. Instrumentos pblicos.
al D:hnicin; dversas clases.
h) Req uistos.
l) Escritura Rcf:.'I'CIlC;; a la notarial.
d) Valor probatorio.
el Mrito ejecutivo.
f) Impugnacin. Diversos modos.
C. bstrUlllcntos priva Jos.
a) Definicin; diversas clases.
b) Valor probatJrio entre as partcs y respecto de terceros.
Fecha cierta.
cJ Mrito ejecutivo.
d) Cartas telegramas, asientos, registros y papeles domstic:os; Ii
bros de com=rcio. Otros instrumentos.
D. Contraescrituras.
a) Concepto; clases.
b) Efectos: entre las partes y respecto de terceros.
CURSO Of. IlI"RECHO CIVIL
)" Prueba testimonial
a) En que consiste.
b) Sus limitaciones: actos que deben constar por escrito; altera-
ciones o modificaciones a instl'umentos pblicos o privados.
c) Casos en que no rigen estas limita.ciones: principio de prueba
por escrito; imposibilidad fsica o moral de obtener pruebas es-
criras; casos txpnsamente exceptuados por la ley.
a) Defi nicon.
b) Sus clases: legales y judiciales.
l." ugales.
a) Definicin. Sus clases.
b) Valor probatorio de las dos clases de presunciones legales.
2." Judiciales.
a) Definicin.
b) Caracteres que deben reunir; excepcin.
4." Confesin de parte
a) Definicin.
c) Valor probatorio.
d) Casos en que no es admisible.
e) Revocacin.
f) Indivisibilidad; excepcin.
5." Juramento, inspeccin personal del j u ~ e informe de peritor.
Nociones ger.erales y referencias al Cdieo ~ Prf)Cl"dim;cl"to r:iuil.
CAPITULO X
DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES
775. Generalidad de las reglas.-Se encuentra tratada en los
articulos 1,698 a 1,714. A pesar de que este ttulo se llama "Prueba de
las Obligaciones", las reglas que contiene se aplican, no nicamenre
a la prueba de las obligaciones, sino a la prueba -en general, a la prue-
ba de rodas las relacio,e5 de derecho, de los Itcro. y de 10.1 hechOf ju-
rdicos. Por lo tanto, eS criticable la ubicacin que ha dado el legis-
lador a estas reglas; en una lgica ubicacin, debieron figurar dentro
de un ticulo preliminar. La razn es de carcter histrico. Pothier se
ocup de ella al hablar de las obligaciones; de ah la tom el Cdigo
Francs, de donde pas al nuestr<l. Es igual a lo que sucede C<ln la de-
legacin, que po la misma razn es tratada dentro de la novacin.
775 bis. Reglas propias de la prueba dd estado civiJ.-
Los actos de la vida jurdica se clasifican en patrimoniales y de fa
milia. En varias ocasiones hemos repttido que estos ltimos tienen
reglas propias, que difieren de las de los actos patrimoniales. En ca-
da oportunidad hemos dejado de mani6esto la diferencia que hay c:n-
tre estos actos. Ahora, rdacionndolo con la prueba, hay otra dife-
rencia: la prueba del estado cyi! HO se rige por este Ttulo, sino que
tiene reglas rropias, ubicadas tn el Ttulo XVII del Libro r, arccu-
los 304 y siguientes.
776. Importancia.-Esta materia es de suma importancia, pat-
que de nada servira tener un derecho si no pudiera acreditarse en el
juicio. Si bien en algunos' casos el deudor reconocer al titular el de-
recho, en otN)S casos le negar su existencia; y entonces, para que le
1u2
DE UrKrcllO CIVIL
sea til su derecho, el acreedor tendr que De aqu la im-
portancia prctica, que tambin lo es terica. Pl>r e;o es
te cierro el adagio que dice: derecho sin prueba es derech.J perdido.
777. Razones por las que el Cdigo Civil se orupa de la
prueba.-Otra idea gencral: La materia de la prueba de los derecho.>
la estudiamos en Derecho Civil, porque el Cdigo Civil se l>cupa de
(11.1. se ,:slUdia en d D:recho Procesal, porque racnbill
ocupa de ella el Cdigo de Procedimiento Civil. Entonas, ha hecho
mal el Cdigo Procedimiento Civil al reglamentar la prueba? O
el Derecho Civil ha invadido el campo del Derecho Procesal? La ver-
dad es que no ha habido intromisin de un Cdigo u otro, porque den
tro de la lgica es natural que se de la prueba d Cdigo Ci
vil y d Cdigo de Procedimiento Civil. Las razones:
1) Es natural que el Cdigo Civil reglamente la prucba porque
lot idea de la prueba no siempre lleva aparejaJa la iJea de un juicio.
A prallwra podra creerse quc sLo va a ser til la prucba cuan
,J., hay Sera un error; en muchas oc.\siollcs sel'. preciso pro
l>a'l' SI/I ljlle hayol litigIO. Y pur Il> t.llltl> 11,11111'.11 '111(" ,1 C,'hligll Ci
vil se OCuP! de esta prueba. Si un individuo quiere tendr
que acreditar, y no en un juicio, que es mayor de edad; y si uno que
es viudo quiere contraer segundas nupcias, deber acreditar su estado
je viuJedad.
2) En algunas ocasiones los contratantes tendrn el de de
jar una prueba preconstituda de los actos o contratos que celebran;
y corresponde al Derecho Civil determinar cmo se va a efectuar
esta prueba a priori.
3) El Cdigo Civil tambin se ocupa de la parte substantiva de
la prueba, manifestando cules son los medios de prueba, cul es el
valor probatorio de cada uno y ha reglamentado su admisibilidad (en
cules actos S! aplican y cules no). En c::ambio, d mbito de la
prueba en el Cdigo de Procedimiento Civil, es totalmente diverso.
Tambin el Cdigo de Procedimiento Civil ha ocuparse de la
prueba, desde un punto de vista procesal; tste Cdigo se pone en
el caso de se r;nda la prueba existiendo un litigio y reglamenta
las formalidades de la prueha. Pur :0 dems, esta entre la
plrte civil y la procesal (slIslantiva y adjetiva) de la prueba la encon-
.... - . - -- ---=-=---- ----
tramos en varias disposiciones legales: el artculo l3 de la Ley JI!
Retroactivo, por ejemFlo, hace distincin en cuanto a los me-
dios de prueba y a la forma de rendir la prueba.
778. Definicin de la prueba..-Consi3te en convencer al
pr los medios legales de la verdad de un que .';irve de funda
mento al derecho que se reclama.
779. La prueba recae sobre los hechos.--Dice, en primu lu
gar, que "consiste en convencer al juez de la verdad de un hecho". De
lo que sa,";m,'S una conclusin: la prueba sobre tos
hech-os, y no sbre el derecho. 1:0 que es susceptible Je probarse y 10
que Jd>c probarse son los hechos. No puede probarse el derecho
porque no puede alegarse la ignorancia de LJ. ley (artl:ulu 8." JeI c
digo Civil). Si la ley se presume conocida de todos, evidentemente 110
debz probarse. Porque la leyes aplicada por los rribul1ales, y natural.
mente que los jueces deben conocerla. La ley podr ser objeto de in-
terpretacin; podr discutirse su alcance. Pero no probarse.
780. Diferencia entre la prueba de los hechos jurdicos y
la de los actos jurdicos.-Es interesante notar que los hechos sus-
ceptibles e probarse pueden ser de ds clases: hechos jurdicos pro-
p:amenr:: tales (aqullos que no revisten carcter de voluntarioS', que
no se ejercitan ccm miras ; producir efectos jurdicos) y actos jurdi-
cos (los que se efectan con esas miras). Ambos son susceptibles de
[)rucba. Pero entre ambos hay dos grandes diferencias:
l) Para acreditar los hechos jurdicos, el legislador, por lo ge-
neral, acepta todo medio de prueba; no hay limitaciones. En cambio,
en los actos jurdicos el legislador pone ciertas cortapisas para algu-
noo medios de pruebas, sobre todo en 10 que se refiere a la prueba
testimonia. 1-
Z) En el acto jurdico pueden las partes tener prueba precons-
tituida, una prueba que se obtiene conjuntamente con la celebracin
del acto o contrato; en los hechos juridicos, por su propia naturaleza,
es imposible tener prueba preconstituda; ella siempre va a rendirse
a posteriori.
781. Casos de excepcin en que la prueba recae sobre el
bi&n la regla general es 'lue la prueba debe recaer so-
464
r.:URSO Of. Url\ECHO CIVIL
bre los hechos, hay sin embargo dos pequeas excepciones en las cua-
les se prueba el derecho. En primer trmino, la prueba recaer sobre
el derecho cuando, de acuerdo con el artculo 2." dd Cdigo Civil, la
costumbre constituye derecho, cuando la ley se remita a ella. Enwl1-l
ces va a ser necesario acreditar 105 hechos que la forman. Pero en
definitiva se va a estar probando el derecho, porque la costumbre tie-
ne valor de ley por expresa disposicin del legislador. Lo mismo cabe
d{'('ir cuando S(" invoca la cosrumbre mercantil como supletoria del si
lencio de la ley (Cdigo de Comercio, artculo "j."). En segundo tr
mino, cuando se invoca. el derecho extranjero. Porque, como a los tri-
no se les puede obligar que conozcan el derecho extranjero,
el qU! lo invoca debe acreditarlo. Y la de la ley extranjerot
y su sentido, "es un hech:l de la causa que puede
blecerse por los medios de prueba ordinarios".
782 Infonnes en derecho.-Pero es evidente que, aunque
la prueba no recaiga sobre la ley, ello no impide que en un juicio las
partes, a fin de llevar al nitno del tribunal el convencimiento de 11
justicia de su peticin, acompaen informes de derecho, que no tien-
den a probar la ley, sino e interpretarla, y slo servirn como dato
i1U\tr.lllvo. y 110 ,omn medio de prlleba.
783. La prueba debe producirse H por los medios legales".
-Lo que significa que el legislador no deja a las partes absoluta li-
bertad para acreditar los hechos, sino que debe hacerse por los medios
de prueba y en la forma que l establece.
Cabe advertir que hay dos sistemas de prueba: el moral, que con-
siste permitir que se pruebe por todos los medios posibles, con tal
que se pueda llevar la conviccin al nimo del juez; y el de la prueba
legal, adoprado por nuestro Cdigo, que determina expresamente cu-
les .!oon los medios de prueba de que las partes o los interesados pueden
valerse para convencer al juez.
784. hechos deben tener relacin con el derecho.-Di-
c! por ltimo: "que sirve de fundamento al derecho que se reclama".
Lo que significa que los hechos susceptiblts de probarse deben ser
concordlntes, delxn tener relacin el derecho. Porque por ejem.
plo, si litigo con Pedro sobre 100 que me d,.he v pruebo que me fll
1H' l. ... 1'11. U 1:. 8/\ UE L/\S 09I.1G/\UQN LS
-,#.. --_.--'._.-_.-- =====-==.;;::::c;...:....._ '-________ -
a Buenos Aires, no hay concordancia ni valor probatorio; o:> si enta-
blo una accin reivindicatoria, no tI:ngo para que acreJ,ar que fui.
al teatro.
785. Sobre qUien cecae el peso de la prueba.-Respecto de
esta materia, el artculo 1,698 establece que "ncumb! probar las ::>bli-
gaciones o su extincin al que alega aqullas o stas".
El legislador habla nicamente de la prueba de Jtof obigacioner,
porque el titulo dentro dd cual est la disposicin se refiere a la prue-
ba de eIlas; pero nosotros podemos esta regla del ar-
ticulo 1,698, y entonces decir que corresponde probar al demandante
\l' kdl,lS en <-lit' (11mb 511 an-in y al demndado los hechos en que
funda su excepcin.
De aqu que en principio, o por !() menos cronolgicamente, el pri-
mero que va a tener que probar es el demandante. D: ah el aforismoa
romano: "Actor incumb probarla". Porque al entablar la demanJa
el actor va contra una situacin normal establecida, y si quiere destruit
este estado de cosas, a l le corresponde prQbar lo contrario. Deman-
do a Pedro c:lbrando 00; como lo normal ser que Pedro no me de-
ba, yo debo acreditar me debe los 100. Pero si el demandante prue-
ba su accin, la situacin establecida que pa-
sa a ser otra; si yo pruebo que Pedro me debe 100, la situacin pasa
a ser que Pedro eS mo. Ahora, si el demand:do des-
:ru:r esta s:tuan que yo he ganado, a l h corresp.mdcr pr.,bar.
De las explicacion!s dadas resulta el absurdo de la pretensin
de algunos qU! slo el demandante del>! probar. Tanto demandan-
te como demandado debern probar. Pero es un hecho cierto que el
':emandante deber probar primero.
En presencia de una accin, el demandado puede hlcer dos cosas:
1) Negar los hechos. Demando a Pedro por 100 y l me contes-
ta que nunca me ha debido. En este caso, nada debe probar.
2) Pao dnd .. el momento que hace l/na afirmacin (y sra es
la cosa que puede hacer). desde que opone una excepcin,
\.1 or!x! pmb.lr. Dice Pedro: "dcba los 00, pcm los pagu". Como
l demandado avanza una afirmacin Jrbe .. (nJitada.
En resumen, es falso decir que el demandado no riene que probar;
DE (.(VIL
--------
========= - --_.-
no est obligado a probar cuando niega los hechos; pero desd(
que opone una excepcin, debe .aducir prueba.
Hay un ejemplo preciso para explicar cmo la prueba pasa de
una parte a otra. Demando a Pedro por la enrrega de un caballo;
rengo que probar que Pedro me lo Pdro dice: JeL" ,,1
pero pereci por caso fortuito en una inundacin; l tien' que pro
bar, y me acredita la eXistencia del caso fortuito. Yo: pero usted, Pe'
,lfIl, rn mor.l; la prueba vuelve a m, y acredito que Pedro !;.
rabil l'n IIIl1f.J. P".IIII: yo cstilhJ rn IIInra, r.II1,tllll Itll'ia.!
estado en su pmL:r d mo) habra pereCido igualnwnte,
el rw, en su avwida, pas por su pesebrera; v lo prueb.!.
786. Prueba de (os hechos negativos.-Es efectivo qL:e e'.
heclw negativo no debe probarse? As lo entendieron los glusadore,;
de la Edad Media, interpretando el aforismo: "Incumbi probatio qu
di=::t et non qui negat", Pao dIo es un error, porque dieh.) adagiu
no significa otra .cosa que d demandldo nada debe acreditar cuando
se limita a negar los hechos, Los hechos negativo; pueden probar,;e; V0
puedo prohar que no soy francs, acreditando que soy chileno. El he
cho negativo puede probarse cuando se resuelve en UlI hecho p0)iti.
vo, Hay hec!ws que no son susceptibb e prcban.!, Fero
no por ser negativos, sino por ser Vgos e indeterminados; yo no po.
dra prl1h;r que nunca he cstaJo en Valparaiso, En la misma form,l
lJl/'t' 110 pI"l".1 .1' 11,1,1.11' 1/"" lit, ,'11 SJIHi.IV,II; l' i 111:
hcdh) rll.,'civl), Iwm c IIldctrl'mllladll.
787. Excepciones a las reglas generales del onus proban
di.--Esras reg[;s generales sobre quin recae la prueba sufren do:;
pequeas En primer lugar, cuando una de las partes en
el litigio se encuentra amparada por una presuncin legal, no
sobre ella el de la prueba. De ah por qu en el caso de la accin
reivindicatoria corresponder prcbar al demandame, que es propi<:ta
rio de la ,'osa, ya se que d o demandado (,
dueo.
En segundo lugar, hay otra excepcin en el caso q\le las partei
en el mismo acto o contrato, inviertan las reglas del de la
Es una excepcin discutible, pues la Suprema ha resuelto que las re
glas de la pru(ba son de orden pblico, y por lo tanro, no admin:n
DE I:.A PRu"aA m: LAS
.167
derogotc1n. No.rotros dijimos, al hablar de la culpa, que la cuesnon
poda discutitlle y que los autores francese. se inclinaban en favor de
la validez de estas clusulas.
La Corte Suprema, como decimos, en ulI:a vieja sentencia, (Casa.
cin de 30 de diciembre de 1909, "Revista de Derecho y ] utispruden.
ca", tomo vrrr, segunda parte, seccin pg. 62), ha dicho
que hay ohjeto ilcito en las estipulaciones que ri:!nen por fin
d onllf probandi. Ha estimado que las leyes que reglan el peso de la
prueba d<! crden pblico, que no admittn la derogacin de hs
partes.
Este D, a juicio de Somarriva, es errado. El caso en que st!o
mejante clusuh puede tener aplicacin es aqul w qu.: se estatuye
el imputa la culpa debe probarla. Y en esta estipulacin, expresJ.
$omarriva, nada ilicito vemc;, si se considera qu= al deudor
exim lrs!!e de responsabilidad. Si esto es lega1, con mucha mayor razn
10 es la clusula en que presume que el incumplim:ento de la obli
gacin es fortuito. Por lo dems, concluye el menci.mado profesor,
mislT'o legisiador invierte el peso de [a pruel en mauria de culpa (ar-
tculo 2,1')8).
788. Diversos medios de prueba.-El Cdigo Civil contem-
pla dinrsos medi03 de prueba en el inciso 2:' del articulo 1,698: !a
prueba instrumental, las declaraciones de testigos, el juramento
ferido, la confesin de partes, las presunciones y la insIXccin ptrso
nal del tribunal. Pero el Cdigo de Procedimiento Civil ha venido
a agregar un nuevo medio de prueba: el informe de perito,;.
789. medi<lS de prueba admIten do.>
clasificaciones. Por una parte:
l} Aqullcs que son prut:! 'J es decir, aqueHa
prueba que se ha<"( a priori, conjuntamente ("nn celebrarse el acto o
contrato. Esto es Jo se llama la pr.:consriruda; los
memos, por e;emploo
2) Aqul/m qUI: son a posterior!; es d.:cir-, la prueba que se pro
duce cuando viene la controversia, cuando exisu el litigio; las decla-
raciones de testigos, por ejemplo.
Por ot!"a
1) Aqullo,; que constituyen plena prueba: la plen prueoa l5
CURSO DE DERECHO CIVIL
aqulla que por s sola sirve para acreditar el hecho; el instrumento
pblico o la conftsin de parte, por ejemplo.
2) Aqullos que slo constituyen semi pruebl; las declaraciones
de testigos, por ejemplo, pues no basta con ellas para dar por acredi.
tado el hecho.
Los medios que producen semi prueba son, en general, los que no
hutln por s solos para probar la existencia de un acto o hecho, sino
que necesitan el concurSQ de otros.
790. La apreciacin de la prueba corresponde a los tribu-
nales de fondo: a los tribunales de primera instancia y a la Corte
de Apelaciones. La Suprema acepta los hechos tal cual los jueces de
fondo los han considerado. Lo ha dicho la propia Corre Suprema (l).
(1) Sentencia de l3 de mayo de 1908, "Revista de Derecho y )urispl'"U'
denw", tomo XV, seccin primera, pg .. 306.
l." PR..UEBA INSTIR.JUMENTAL
791. Generalidades.-Es el medio de prueba que goza de ma-
simpata:> de parre del legislador, Porque es la que ofrece
garantas. Por lo general, tiene carcter de prueba preconstituda. Por
eso es lgico que el legislador considere que es una prueba que corres-
ponda realmente a la verdad de [os hechos.
En trminos generales, el instrumento es todo escrito en el cual
se consigna un hecho; bien se haya otorgaJo l'Oll miras a producir
,dectos jurdicos o no.
792. Los instrumentos pueden ser pblicos y privados.-
pblico es el autorizado con las solemnidades legales.,
por el funcionario (arcculo 1,699).
Instrumento pri'Yado es el otorgado por cualquiera p:rsona y que
no es autorizado por un funcionario pblico.
"La que existe enrre un instrumento po
blico y un privado, consiste en el instrumento pblico,
con la autorizacin funcionario pblico lleva en si
mismo el de su ,wtenlciJad, es decir, del hecho de haber sido real-
mente otorgado y autorizado por las per$'onas y d.:: la que ;:n d
mismo instrumento se expresa, mientras que el instrumento privado tie-
ne que set' t'econocidi> por la persona a quien se opone o haberse man-
dado tener por reconocido en los casos y con los requisitos que la ley
previene" (Claro -SaJar).
793. Instrumento por va de prueba y por via de solemni-
dad.-Los. instrumentos, pblicos Q privados, pueden exigirse en la
vida del Derecho como solemnidad {) como medio de prueba (ad SQ-
lemnitatem o ad probanrionem).
470
( 111 DI KI ( 110 (1\'11
Cuando se exig-e como solemnidad, la ausencia o nulidad del ins-
Il'lIIlH'nlO 1111 M,lo IlIcr que fl acto sr prut>he por otro me-
di,), talllbin .h'arrea la nulidad del acto o contrato contenido el1
Es el caso de los actos o conrratas Mucho.; ej.:mplos pu'
drian citarse de actos o contratos que exigen instrumento pblico co-
mo 5:>lemnidad: la compraventa de bienes races, la hipoteca y las ca-
pitulaciones matrimoniales cuando se refieren a bienes races, exigen
C,'(I'itlll'.1 pblica (OIlIO Otrll t;nto acontt'ce con los instru-
mentos privados; hay casos en los cuales stos se exigen como solem-
nidad, Un ejemplo lo ofrece el artculo 1,'5'54, segn el cual, para que
el contrato de promesa sea vlido, Jebe constar por I!scrito, entre otros
y otro ejemplo hay en las capitulaciones matrimoniales:
rualldo 110 (,"Iltienen hicncs races y cLlando los bienes aporrados no
exccd('n d( $ 2,000, basta con instrumento privado. En todos estos ca-
sos el acto solemne se prueba por s mismo; una compraventa la acre-
ditamos por medio de escritura pblica. Por eso el artculo 1,701 esta-
hlece que cuando se exige instrumento pblico para la validez de un
acto, no ser admisible otro medio de prueba, y no tendr valor el ac-
t:> aun cuando se prometa reducirlo a instrumento pblco dentro de
cierto plazo, bajo clusula penal. Es una aplicacin de estos pein-
cipi()s.
Cuando los instrumentos se exigen por "a de prueba, la
cia de ,llos no trae consigo la nulidad del acto o contrato, sino que
lmicamente tiene como consecuencia el no poder acreditarlo por testi-
gos. Lo manifiesta el artculo 1,708. El escrito a que se reJiere el ar-
tculo se exige como prueba; en su ausencia, el acto es perfectamente
vlido, pero no puede s:r acreditado por prueba de testigos, sin per-
juicio de que lo sea por otros medios de prueba; lo que el legislador
exduye es la prueba testimonial.
793 bis. Instrumento y ttulo.-Estas dos expresiones no son
en el Derecho sinnimas. El ttulo es la fuente "e"dJra JeI dert:cho,
el acto jurdico mismo de donde nace el derecho u obligacin de qU! se
trata. El instrumento o es, en cambi{), e! papel en el cual
se wnsigna el acto jurdico cuya pru-eba est destinada a producir la
c:mfecn de! instrumento. As, por ejemplo, en. un contrato de com-
rraventa de bienes races, el ttulo, en cuanto a los derechos y oblip;a-
111 (.\ I'KULU,\ 1 JI', I ,\S \1I1U!jAl 1\':-11
.:tN1CS de las partes, es el C011lralo de compraventa, y el el
material en el cual se deja testimonio de que el comprador y tI
verdedor han en d acto jurdic;), " sea, es la escritura p-
ble].
INSTRUMENTO PBLICO
794. Definicin; autenticidad.-Se encuenrra definido en ei
arrnllo 1,699, como !'el autorizado con 1.s sol:mnidades legales por
d lomp:.-tcnrc funcionario". artculo habla de "ilJscrtlmento pu-
o autntico", queriendo significar que son cosas idmicas. Sin
embargo, legalmente, no s'on cosas iguabs. En el artculo 17 :1 C-
digo indica qu es la autenticidad: la ,autenticidld se re6:fe al he-
cho de que los instrumentos pblicos haYJn sido realmente otorgados
y autorizados por las personas y de la manera en ellos se
En otros trminos, el instrumento autntico es el no falsificado. Resul
ta e!;ltonces qUe un instrumento pblico, jurdicam;:nte, puede no ser:
autntico, cuando es faisiflcado; y uno privado s!!r autntico, cuando
es veraz. Pero el legislador: ha ambas expresiones.
Dan Luis Claro, emFro, como CovieJlo y otros, die;:, que al de-
5igl101r la ley instrumento pblico, tambin con la denominacin d.e
,/1/h:nl;(o. no desnaturaliza -.:sta ltimd y; que le J.I 11110 d!
:os sentidos que h palabra ten..:, el Je lcgii:<allo, u (JIte ,aa ft' po
b;;CtI, de que ha sido realizado por 1as pusonas qu<: en l figuran
{)tvrgndolo.
472
( UIlSO " .. 111 lUCilO ( IVII.
Ejemplos de instrumentos pblicos hay muchos. El caso ms t
pico es la escritura pblica. a la cual se refiere el 1,699 en el
inciso 2.": "Otorgado (el instrumento pblico) ante escribano e in-
corperado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura p-
blica". Otros cJmplos de instrumentos pblicos: las sentencias, lo>
certificados de gravmenes que otorga el Conservador de Bienes Ra
ces, las partidas del estado civil, los certificados de la Universidad dI!
CllIlr, en ciertos LolSOS, elC.
Requisitos.-D:! la definicin de instrumento pblico 3e dedua
la de tres requisitos:
l." Que autorizado por un funcionario pblico;
2." Que este funcionario sea y
3." Que lo haga con las solemnidades legales.
795. l. Que sea autorizado r"r funcionario pblico.-Est"
es precisamente lo que caracteriza al instrumento pblico. El funcio-
nario dzbe ser leglamente nombrado; si se autoriza un instrumento po.
un funcionario no legalmente nombrado, a quien afecte una incapaci
dad o inhabilidad legal, no tendra carcter de i"str
ll
me'lto ?Hicc
Pero es interesante notar que las inhlbilidades que puedan afectar a!
funcionario o defectos en su nombramiento no siempre traen consigo
la nulidad de bs instrumentos que auroriza, por la mxima que dia
'\-1 error comn constituye derecho". Se nombra un notario que
no es abogado, y el cual ha autorizado muchas pblicas: sera
ahslIrdo culplr a la:; partes de este error declarando nulas estas es-
crituras. Por eso en la jurisprudencia hay casos de instrumentos p-
no anulados en estas circunstancias. Citamos una sentencia d
la Corre de Apelaciones de Santiago (2).
796. 11. Que el funcionario' sea competente.-La compe-
tencia del funcionario hay que considerarla desde dos puntos de vista:
1) En cuanto a las facultades qtx: tiene, a 103 actos qUI! puede
autorizar.
2) En cuanto al radio dentro del cual debe actuar (competencia
t(rrirorial). Un notario es incompetente para que se celebren matri-
(2) Sentencia de 3 enero de 1883, "Gaceta de .Ios Tribun.1l"s",
11188, 1, 166. 3,19 J.
LA. PRUEBA UE LAS OQLfCAt.:tONI:.S
, ,.
monios ante l: incompetenre desde el punto de vista de la materia. Y
un notario de Valparaso no puede autorizar una escritura en San-
tiago: incompetencia territorial. En resumen, el funconariQ
tener esta doble en lo que se refiere a la materia y al te-
rritorio.
797. IJI. Con las solemnidades legales.-En esta parte nada
ms podemos agregar. Porque siendo de muy diversa naturaleza y
muy variados (os in,trumentos, tambin son distintas las solemnida
des gue se exigen; cada cual tiene reglas propias.
7'18. Qu suerte corre un instrumento phlico que es nu-
lo?-Es necesario hacer una difet'ena:
1) Si el instrumento pblico lo ha exigido el legislador como so
lemnidad, como condicin de existencia o validez, naturalmente la nu,
lidad d>t l acarrea consigo la nulidad del contrato contenido en l. A
ello se refiere el artculo 1,701; el acto no tiene ningn valor, aun cuan-
do se pwmeta reducirla a escritura pblica dentro de cierto plazo r
bajo clusula penal.
2) Si se otorga, no con respecto a un acto solemne, sino nica-
por va de prueba (ad probationem), la nulidad del instrumenm
Ina que tStl valga como privado, siempre que estuviere firmado por
las partes. A esto se r.!here el inciso Z. del artculo 1,701. Una escri
t!lra phli,,;'I Iltor';.1da sin bs (l'scritas en
por' ... Iinn.1da 1")(" poli 1<"', v.lI, ,OHIO !l:.tl'll1l1rll"
privado. Sin embargo, en estos casos, cuando vale como instrumento
privado, para que tenga este valor se requiere que las partes que lo
han suscrito reconozcan el instrumento pblico. Lo ha dicho la Su-
prema (3).
799. Valor probatorio del instrumento
'Significar cunta fuerza de verdad tiene el instrumento pblico. Ellv
est contemplado en los artculos 1,700 y. 1,706. El artculo 1,700 di-
ce que <td instrumento pblico hac:! plena prueba en cuanto al hecho
.de haberse otorgao y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en l hayan hecho los interesados". Y agrega
(3) Sentenciet de 16 de 1916 .. de Derechu y J tir'"
pn,dencia", tomo XIV, seccin primer'!. pig. ;61.
474
U10 ,IJLI\E'-HO GVIl.
___ 7 __
, - .- -..
------
1,706: "El instrumento pblico o privado hace fe entr! las partes aun
en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con
:0 dispositivo del acto o contrato".
Clusulas dispositi'l'as y lnunciati'l'ar.-De lo dicho en el articulo
1,706 resulta que en un acto o contrato contenido en un Instrumento
hay d,1s clases clusulas o disposiciones: las dispositivas y las
enunCIativas.
& entienden por dispositi'l'as aqullas que constituyen el contra-
to mismo, aqullas cuya ausencia hace que el contrato no exista. Por
ejemplo, en una compraventa, determinar el precio y la cosa; en un
contrato de arrendamiento, determinar cul es el objeto arrendado
r la renta que se va a pagar. Con respecto a estas clusulas el lIlS-
aumento produce plena prueba entre las partes.
Pero no acontece igual cosa con las clusulas t'Twnriatlvaf. Es
son aqueJlas que pueden suprimirse del contrato contenido en el ins-
rrumento sin que traig:m como consecuencia la 1I_."seencia del contra-
ro; no son de la es:ncia de ste. Para vcr Su valor probatorio, hay que
distinguir segn que tengan o no rdacin directa con las dispositi-
vas: si tienen, producen plenl pru!ba; si no tienen, no la producen.
Ejemplo de clusula enunciativa que no tiene relacin directa con lo
dispositivo: que se diga en el contrato que la propiedad que se arrien-
da ser destinada a vivir. Ejemplo de clusula enunciativa que tiene
;('lacin directa con lo disposirivo: que se diga en IJ compravenra que-
comprador va a ("!ifar obligado a respetar los contratos arrenda.
miento que hay sobre la propiedad objeto de la venta. La ra:ln: por-
que las putes, en esta'i clusulas, han tenido suficiente cuidado para
dejarlas esrabl!cidas; en cambio, en las otras clusulas puede haber
habido cierta ligereza en su establecimiento.
800. El valor probatorio del instnimento pblico entre las
partes y respecto de terceroO' ,'s el mismo.-De lo que el ar-
iculo 1,700 parecera desprenderse que es distinto el valor probatorio
del instrumento pblico entre las partes y respecto de terceros. A esta
solucin errada nos lleva su redaccin. Ue antemano advertimos que
el instrumento pblico produce igual valor probatorio entre las par-
tes y respecto de terceros.
[lE LA DE LAS OBLlGACIO.'.,,"S
801. Sobre qu hechos produc;e plena prueba el instru-
mento pbJico.-La respuesta es sencilla: Produce plena ptue'ba reS-
pecto de aquellos hechos que al f U11<.iPII.Jrio ljue owrga el instrul1H'nto
!e pueden constar plenamente, de viS<!; de aquellos de los cuales pue-
de dar plena fe. El funconario pblico tiene la representacn del Es-
:ado, y goza de la confianza de ste; por eso el legislador le concede
tanto valor probatorio al instrumento pblico. y es lgico entonces
que, si 11 base de! mriw probacorio del instrumwto est en la con-
fianza de que intcrv;::-nc I/n funcionario, slo venga a producir
'pkna prueba de lo que el funcionario puede atestiguar porque le
consta de yim el dudtlH.
Con esta regla general cenemos que d instrumento pblico pro-
duce plena prueba:
1) Sobre el hecho de haberse otorgado: un notario puede dar
plena fe del hecho de haberse otorgado ante l una escritura pblica.
2) Sobre la fecha del otorgamiento del instrumento pblico: un
llorario puede dar plena fe que una escritura se suscribi ante l el
13 de abril; un Conservador de Bienes Races puede atestiguar que el
13 de abril expidi un certificado de gravamen.
802. Declaraciones de los COlHratantes.-Dcnrm JeI instru-
mento pueden existir declaraciones de los contratantes, porque una
COS,a eS instrumento pblictJ en s mismo y otra cosa es el acto o
co:1trato uHltcniJu t'n 1.'1 instrumclHn. Y dr estas dedaraclO'
:lCS yuc h.l("cn 1')5 c.lt1tr.Hantes en el instrumento pblico, ,producir
prwha? produce plella prueba,
pero respecto de aquellos hechos que le Wn:;(JII pleu.uneJlle .!I f UllLiu-
::ario. El notario puede atestiguar gue el 12 de abril comparecieron
:05 contratantes a su oficina y que Pedro dijo que compraba y Juan
que vendia. Pero con respecto a las otras declaraciones que hagan las
partes ell"! acc<> o contrato, es evidente que no puede producir plena
prueba el instrumento pblico; porque al funcionario no puede cons-
la veracidad de estas ahrmaones. En 11 compraventa se dice que
se paga con 100 que el vendedor ha recibido anterionnente: Cmo
el funci-ona-r!o va a dar fe de la ve racdad , de este Se dice en
la compraventa que el precio se paga con 100 que el vendedor recibe
en dinero efectivo al instante: Quin impide que a la salida de la
no:ara le devuelva los 100 el comprador al vendedor? Entonces es
476
CUIlSO DE DERECHO CIVIL
lgico que el instrumento pblico no produzca plena prueba respo:c ,)
de estas declaraciones. El slo Vl a hacer plena fe de aquellos hecho:
que constan al funcionario plenamente, respecto de los cuales, sin ma-
yor examen, puede atestiguar que son efectivos.
Resulta que la cuestin del valor probatorio del instru
mento pblico no podemos plantearla dentro de las declaraciones con
tenidas en el acto o contrato. Cuando el artculo 1,700 dice que res
p .... (O dr la vrrd.hl de' df'claraciones slo produce prueba entre las
partes, ya el legislador se ha ,.tliJo del campo Jet valor pwuatoriu
del instrumento pblico. Estas cuestiones son ms bien materia de los
efectos de los contratos. Los nicos que quedan afectos a los contratos
son las partes; el contrato produce efectos relativos, y por lo tanto,
por las declaraciones contenidas en l slo quedan obligados los con
tratantes, y no los terceros, no porque esto diga relacin con el valor
probatorio del instrumento, sino porque los terceros son extraos al
acto o contrato.
De aqu que el valor probatori-o del instrumento pblico es el
mism-oentre las plftes que respecto de terceros, y produce plena prue
ha aquellos hechos que el funcionario puede atestiguar
su vt:raoJaJ. PUl' lo Jt:lI1s, sera un abslIrJo lJlIt' el IIlS{rUlIlt'I1lU I',
blico tuviera mayor valor probatorio entre las partes que respecto de
terceros, desde el momento que la base de su valer probatQrio es la
presencia de un funcionario pblico. Si aparece alguna diftrencia apa-
rente, ello no es sino como una consecuencia de las declaraciones que
se contienen en el acto o contrato.
Para ver esta diferencia consideremes dos clases de ejemplos de
instrumentos pblicos: unos en los cuales no hay declaraciones de
las partes y otros en 1.1<; cuales las hay. E;emplos de los primeros: un
certiflcade de gravamen, por ,medio del cual yo puedo acreditu a
Pedro que mi propiedad no tiene ningn gravamen; o una papeleta
de examen, por medio de la cual se puede acreditilr ante tooos que
un alumne ha sido distinguido; o un certificado de la escuela por
medio del cual se puede acreditar a todas las personas que uno es alum-
no de leyes. Ejemple de los segundos: una compraventa que consta poe
escritura pblica, por medio de la cual yo puedo acreditar que he com-
prado la propiedad; pero un cercero puede decirme que es falso que yo
haya recibido el precio, como se dice en la clusula quinta; me impugna
esta declaracin .y puede demostrar lo que l sostiene. Porque esto di-
DE LA l"IWBBA LAS OBLIGACIONES
4i7
Jo - _. _-
relacin con la compraventa que consta en el imrrumcnto, los efec-
tos de la cual son relativos, y los terceros, por lo ranro, pueden des-
truir sus estipulaciones_
La escritura pblica
803. Oefnidn.-Es el caso ms tpico de instrumento p-
blico_ El artculo 1,6!>9, despus de definir el instrumento pblico,
agrega: "Otorgado ante escribano e incorporado en un protocoro o
KgiYro pbli<:o, se Llama escritura pblica".
804. Legislacin vigente.-Por mucho tiempo rodo lo rela-
cionado con la escritura pblica estuvo regido en nuestro pas por las
antiguas Leyes de Partida y h Legislacin espaola antigua. Slo por
la dictacin del decreto-ley 407, de 19 de marzo de 1925. (Cdigo
del Notariado). vinieron a modificarse y derogarse estas disposiciones.
Ptcci.samente el artculo 16 de este decrto-Iey define la escritura po
bIja, JicicnJ() i.flU: es el instrumtnto pblico o autnric::l incorpora-
do en d protocolo o registro Pllblco del notario y otorgado con las
.mlanniJades legales. La cxpresion "escribano" del Cdigo Civil ha
sido reemplazada por [a "nota ro".
805. Requisitos.-De la definicin del artculo 16 del
ley 407, se desprende que tambin son tres las condiciones requeridas
para que haya escritura pblica;
l.- Que sea otorgada ante el notario
CUI.SO lll: D1:I.ECHO ('I\'IL
2." Que se incorpore al protocolo o registro dd notario; r
3.;1 Que se otorgue con las legales.
H06. 1. Que se otorgue ante notario competente.-Porqu!
este es el funcionario pblico encargado de autorizar estos insrrumen
tos. Excepcionalmente, de acuerdo con la ley 4,808 dd Registro C:.
vil, el Oficial del Registro Civil, puede autorizar ciertas escrituras po
hlicas (las rebcionadas con podaes judicia les, inventarios solemne;
y testamentos abiertos) en aquellos lugues donde no exista Illltari.
El notario debe ser competente, debe autorizar una escritUra phlic.l
dentro de su Juri:;diccin. Adems, el notario d<!be estar
ncmbrado y no tener inhabilidadec; n ro, apltcan d prt,l .... pi" ..;)
error comn constituye derecho, hay decisiones de la Jurispruden:t
que aceptan la validez de escrituras pblicas otorgadas por ll11 nvra
no mal nombrado.
807. 11. Que se incorpore al protocolo o registro del no
tario.-El artculo 42 del decretoley 407 explica lo que es el proroc-
lo o registro pbl!c: est formao por las mismas escritur J.S, qu: Se!
van inscribiendo en pliegos de papel sellado unas tras otras. Y el ar-
tculo 42 obliga a empastar estos pliegos cada dos meses, no pudiend0
constar el libro de ms de 5eo pginas. Por eso la escritura pblica
no la llevan los contratantes. Su matriz queda en !:t n')tal ::1; lO '-j.!c!
se I!evan los pArticulares son las copias de la matriz.
808. 111. Que se otorgue con las solemnidades legales.-
El ctulo Ilr dd 407, en los artculos 16 a 27, reglaml!nta
minuciosamente las formaliades con que debe otorgarse. En sntesi;,
son las siguientes: La escritura se encabeza' con la fecha del otorga.-
miento, con el nombre del notario que la autoriza, con el nombre
los comparecientes, sus domicilios, nacionalidades, estado civil y pro-
fesin u oficio. El notario debe dejar constancia en la escritura que
conoce a los comparecientes, y en caso de no conocerlos, que !e ha!!
mostrado su cdula de identidad. L; escritura que !scribirse n-
tegramente a mano y en castellano, sin dejar espacios interlinealei.
sin ,.mendaduras, sin raspaduras; no pueden emplearse abrevi.1tu-
ras ni nmeros. Termina con h firma los contratantes, de los te;;-
rigos (que deben ser dos) y del notario. De acuerdo con el mismo
decreto ley, pueden las partes exil';r al notario qUe lea la escritura.
809. Matriz, primeras copias, segundas copias.-Dedamos
qu.: en la pblica considerar en primer trmino la
matriz, la que queda t!n la Nutaria, la qU! fUfma el protclllu.
acuerdo con la ley, en dla donde se paga el impuesto
PUlltlll'/lIe.
L wrJ;Jaa escrilUra pblica es la matriz, y :n dla J:+.: :1 Ih"
1.11 lO ,11ItOI lilr!.l; , In 'I)ll!!';IIi,) 1.1 e',ll'llllr,1 pl'lhli"<J l'S IIl1/.'. ;HIHI!U;
la .. ("1'1.1S .11' 11,'/,"111 r"!' JI<,hn fUII,'lllll.tr'll (, ,.),
LH l.. !ll!lll' . <I'!.II ,'t' \.1 , .... nllll,l. 1)11" <'Ml(
teriza por la expresin final "Pas ante m (sello y nrma) n.
mente se da una s.ola primera cepa. Pero si los contratantes son va-
riOS y pueden ejercitar entre ellos acciones recprocas, pueden dar
dos o ms. La importancia de la primera copia est en que tiene
merIto ejecutivo, que en principio no riene la segunda copia. Pero se
ha presentado la siguicme cuestin: en un c"mrato se estipula que 1.1
segunda copia que :;e d tambi.!n tendr mritl> La Supre
ma (4) reconoci el valor estipulacin.
Natur:tlmenre que esta debe entenderse 5iemprt!
no perjuJique a- terceros. Por 10 dems, la sentencia est ajustada a
dere::ho: de acuerdo con el N.' 2." del artculo 456 dd Cdigo de Pr,)
cedimit=nro Civil la segunda copia riene mrieo ejecutivo cuando es da
da con decreto judicial y con citacin do! la pasona a debe pero
judicar. Con la estipulacin de que hablamos est de antemano mani
fiesta su no oposicin a que la segunda copia tenga mrito ejecutivo.
Vienen las segundas copias o traslados, :0:1 bs d ':("
tario cada vez que se soliciten por' los particulares, y que 5i! caracteri-
zan por la expresin "Conforme con su original
tt
, Es tan instrumento
pblico como la primera copia, con la nica diferencia que no ti.!ne
mrito siempre n-0 X! lo den :lS partes. HJY unl 5en-
(3 a) Casacin de 16 de 1916, "Re.is,,, de Derecflo y J lI".
prudencia". tomo XIV, segund" p.lrte, st!ccion prImera, pg, 36 L
(41 $.,ntenci .. de 1{ de enao je 19!9, "Re".o Derecho y Jurispru.
dencia", tomo xxvrr, printdr.t, p.;. I()J.
4i'O
( LJRSO D1' DI IH ellO UVIL
de la Corre Suprema, (5), que explica con acierro toda :sra
cuestin de la matriz y de la primera y segunda copias.
810. Jurisprudencia de inters con respecto a las escritu-
ras pblicas.-La Suprema resolvi que si un seor al firmar una
escritura suprima una letra H de su apellido y la rbrica, siempre
era vlida io escritura, porque haba manifestado su voluntad (6).
Otro Co1S0: Lleg UII M'/ior .1 un;, IIO(.Ir; ; IIlll escritura
que no dejaba constancia de ningn acto o contrato, sino se limita-
ba a decir injurias para el prjimo. El notario autoriz la escrituro1. Se
plante la cuestin, por meda de un recurso de queja en contra del
notario, de si ste estaba obligado a autorizar la escritura pblica; el
recurso fu acogido. Se resolvi que el notario no deba autorizar es-
crituras pblicas que no dcjaban constancia de ningt'1n acto jurdi-
co (7).
Puede un contratante, despus de hakr suscrito la escritura p-
blico1 y o1ntes que est autorizada por el notario, decirle a ste qUe no
la autvrice porque no qu;ere cd,ebrar el contrar:>? La cuestin se pre-
ante los tribunales. El notario y el otr:l contratante
recurri de queja La Suprema resolvi que el notario habia procedi-
do legalmente al no otorgar la escritura pblica (8).
La docrrina de la sentencia es la siguiente;
"El notario que deja sin ef,octo una escritura a de un como
plreciente y antes de estar :luto,izada por l, no slo no comete fal
ta o abuso, sino que procede C:lrrectammte, imnidiendo que se :!xtien-
da un instrumento que no cuenta con la v'oluntad d:= los litigantes",
"Lo expuesto n:l obsta a que, segn las y la cali-
dad del acto, nazcan entre.. los inter:!sados derecho! y obligaciones que
puedan hacer valer ante quien corresponda y como vieren convenirles.
"Entre los contratos. existen algunos que han de reducirse a escri-
Tura pblica como solemnidad para que produzcan efectos civiles, otros
S.ncrci:t d. jI d" "go,co do 191 B, "R!visciI Derecho y J urisp.u-
dencia", tomo XVI, seccin primrra, pg, 164,
(61 s"ntenci .. dr 19 de e'e "Revista de Derecho y
prudrnci,,", tO\l\O XII, ""ccin primer", pg, 239,
(7j Sentrncia de 14 de dicirmbre de 1924, "Revista de Derecho y }uris-
?rudencia", tomo XXV, seccin primera, pg,
(8, Sentrncia dr 30 de mayo de 1933, "Revista ele Derecho y Jurispru
. .. nr,n", tomo XXX, seccin primera, pg, 36Z,
------- - ---------_._-----------...!--
las partes, acuerdan someterlos a esa solemni-
dad, y otros que tambin por su voluntad los revisten de esa forma-
ldad, sill1plcmente para asegurar una me jor prueba de sus obli-
gaciones".
"Es :le la esencia de los contraws y convenciones el consentimien-
tO y ste debe estar exento de vicios, de manera que no se concibe un
contrlto o convencin en el cual no subsista ese consentimiento hasta
el momento(} mismQ en que segn la ley se reputa perfecto y, sabido
es que mientras no se haya otmgado escritura pblica, no se reputan
pnf r<,ttlK lJur
HA ese acuerdo se llega, como el texto de toda escritura lo ma-
nifiesta, en el acto mismo en que, estando presentes todos los otor-
gante", stos la aceptan y firman en presencia del NQtario y testigos,
sin que antes p..lse de un simple proyecto 5llSceptible de revocarse o
dejarse sin efecto por voluntlld de cUlllquiera de los interesados",
"Escritura pblica es el instrumentQ pblico o autntico autori-
zado con las solemnidades legales por competente funcionario e in-
corp<>rado en un protocolo o registro pblico; y que ese funciom\rio
sea Notario u otm cualquiera con aquellas facultades, es un minis-
tro de fe pblica y por estar revestido de esta calidad, la ley hace sur-
tir a su vez plena fe, a !QS dichos instrumentos",
"Armonizando los principios expuestos, se inhere que mientras
por una parle es esencial el consentimiento, por la otra hay un fun-
cionario que da fe, que hace constar la existencia de ese (onsentimien-
ttJ; es que no es un empIeadQ para responder slo de que ma-
terialmente se ha realizado una nnna. sino para dejar constcrneia de que
ante l se ha consentido, 1<> que constituye en esencia el conUato o
convencin que se est solemnizando, slo as se comprende toda la
fuerza adquiere el instrumento".
"No otra cosa significan las ceremonias a que se someta anei-
guaml'-nte fa confeccin de las escrituras, que ahora se mantienen pa-
ra algunas de ellas, y tambin las consabidas frases que se emplean
en tQda esctlwra pblica; y si bien ya- la exgencia de la vida de los
negocios no permite h dem-ora material que importaban esas cere-
monias, ellas se conservan en todo su vigor envudtas en la simplicio
dad moderna, puesto que 'os principios bsicos han permanecido in-
mutables".
"Es forzoso sostener qUe antes de que el acto est soIemniZldo
11.-Oblip:looes
4HZ
CURSO 0[' !\[,RECHO CIVIL
por la firma del Notario es un simp!e proyecto que 1.1.S partes pucJcn
llevarlo a cabo y el funcionario no slo tiene facultad sino que debe
as estamparlo, desde que no ha de autorizar un acto que no representa
el concurso r-eal de voluntades si cualquiera de las partes le manifiesta
que retira su consentimiento".
"Otro tanto sucede si alguno de los mismos no concurren al acto
dd otoegamiento, ya no puede decirse que existe .ese acuerdo y
Ins otros estaran en libertad, si as lo desean, revocar su (onstnli
nnco, ya quo/! no habra entre ellos vnculo jurdico que los obligara
a formali7;r lo proyectado y nada les impedira desistirse, porque el
c-:msentimiento se entiende que se da en la inteligencia de que 105,)[r05
concurran al mismo acuerdo".
"La disposicin la ley de notariado que establece que tran;-
currido dos meses desde la fecha de la ltima escritura extendida en
el protocolo, el notario dejar sin las que no huhiesen sido sus-
critas por todos los ororga.ntes, no tiene el alcance Je facultar a
para suscribirla durante ese plazo, puesta que el otorgamientn Jebe
en un Inl mo acto".
Jispmicin es slu Je nrclcl1 intrfllu ,:" :.\ ,d:,i,.,\ " >1 ,\1
objeto fijar un trmino de transcurrido el cual los protCo!'Js
s-e citrran y quedan en situacin de s::r al archivo; ;:spera
que slo puede atendido b dicho sobre la Pll-
bl:ca, como el resultadJ qu'e supone de un acu,erdo tcito de: los
otorgantes, lo que manifiesta a la vez que Notario Clree.:: de facul-
tad para compeler a nadie a prestar su y que con ma-
yo::- razn est autorizado a no legalizar siculciones que los pr.:lpim
otorgantes as lo desean",
Una escritura pb!ica haba sido suscrita por las partes y los tes-
tig,,:.; pero el notario, por olvido, no firm la r.:atrb; rro ')to:g :!es,
pus copias de esta. matriz, y se inscribieron en el Conservador de Bie-
nes Races. El notario falleci; no haba firmado la matriz y en cam-
b') auror:zado copias. La Suprema resolvi que no exista el
contrato que constaba ln la matriz (9),
811. visto como la escritura se en-
(91 de 8 de juniu de 1919, "Revisl.l do! D"r"dw y Jurispru.
dencia", tomo XIV, seccin primera, pg. 324.
DE LA l'RUEl3J\ DE LAS OBLIGACIoNES
483
cuentra incorporada en el protocolo, lo que no hay que confundir con
prutocolh,ttr. El decreto.ley 407 tambin se refiere a la protocoliza-
cin, en el Ttulo IV. El artculo 28 define la protocolizacin,
do que consiste en agregar un documento privado al final del proto-
colo a peticin de part,e interesada. Adems, los notarios, en la prc-
tica, de acuerdo con el decreto-[ey, dejan constancia en un certificad,
extendido en el mismo protocolo, de la protocolizacin.
Es :\not.11' la:; razones que aconsejan pnJl{x:ulizar Uh
instnlllll'lHO privado:
1) Mediante la pnlwco!izacin, Jc acuerdo con el artculo
del decreto.ley 407, este instrumento adquiere fecha cierta resp1!cto
de terceros.
2) MI.'Jiantc (-Ila el particular d-el instrumento a
cubierto de cualquier extravo.
3) Mediante ella pueden los particulares obtener cuntas copia;;
quieran del instrumento protocolizado.
En todo caso, por regla genwil el hecho de prorocoliZlr un ins-
trumento privado no le da a ste rl carct.:!r de instrumento pblico,
La jur;sprudencia 10 ha resuelto as. Sin embargo, excepci-analmenre,
el ancul() B de! decreto-ley 407 enumera diversos instrumentos pri-
vad-os que pasan a tener el orcter J,,; pblicos por el !w.:h\) Je se!
prorccolizados. Acontece con los testamentos cerrados que se proa-
Jen a abrir; con los testamentos abierto:; otorgados slo ante testigos;
ron In:; u".,r.111H'l1tos vrrbales l/UC se reducen a escritos; (on resta-
otnrgadns en extranjeros (para que en Chile adquieran
el de' pblicos, deben ser protocolizados).
Impugnacin del instrumento pblico
812. Cmo puede ser atacado o impugnado el instrumen-
to pblico.-El que el instrumento pblico merezca plena fe al le-
gislador no quiere decir que se convierta en algo inatacable. El ins-
trumento pblico puede atacarse por tres razones:
1) Alegando su nulidad.
2) Alegando la falta de autencidad.
3) Destruyendo las declaraciones de las partes que se contienen
en l.
CURSO DE IlERLCIIO CIVIL
- - .-------- ._:, .. .. __ __
813. l. n instrumento pblico puede impugnarse alegan-
do su nulidad.-Porque d instrumento pblico debe ser otorgado
con las solemnidades si no se cumple con ellas, es nulo. Si una
escritura pblica se vtorga ante un testigo, es nula; un testamento
abiereo otorgado nicamente ante 4 testigos (la ley exige 5), tam-
bin es nulo. Tambin puede impugnarse el instrumento por incom
petencia del que lo autoriza. Y tanto pueden atacarlo 115 partes que
lo 1..111 .. ilu como hs Y p;ra ;tac;rlo pUl'den valerse de
todos Jos medios de prueba.
814. 11. Tambin puede ser impugnado por la de
autenticidad, o sea, porque es falsificado: aplrece suscrito por un no-
tario que en realidad no ha autorizarlo. Son cosas distintas
la nulidad y la falta de autenticidld. Un instrumento puede ser nulo)
pao autntico; ('n cambio, un instrumento que un notario no ha auto
ril'adll, 110 ('S nulo, pero 1'5 falsihcado. El artculo 704 del Cdigo Ci
vil deja en claro la dlfcrcncia que hay entre falta de autenticidad y
nulidad; habla de ttulos falsihcados y de ttulos nulos,
Para atacar un instrumento por falta de autenticidad puede ha-
cerse uso de todos los medios de pruebl. Porque hay en la falsifica
cin un verdadero fraude. Sin embargo, cuando se trata de destruir
una escritura pblica por falta de autenticidad y se la quiere destruir
por la prueba de testigos, hay una pequea limitacin, que contempla
el artculo 432 del Cdigo de Procedimiento Civil: de acuerdo con
l, se requiere que comparezcan 5 testigos, que, de acuerdo con el aro
tculo 374, deben estar contestes en sus dichos, no deben tener nin-
guna tacha legal y deben ser legalmente examinados, y que deben de
chrar que uno de los firmantes ha fallecido con anterioridad o ha pero
manecido fuera del lugar en el da del otorgamier .. y en los 70 das
Son, en dos los requisitos se exigen
en este caso. Pero entindase que esta limitacin slo rige cuando se
trata de destruir una escritura pblica por falta de autenticidad y
cuando las partes han hecho uso de la prueba de testigos.
815. III. Pur falsedad de las declaraciones que contiene.
-En primer lugar, es evidente que los terceros que no han celebrado
el acto o contrato contenido en el instrumento pblico pueden atacar
lo por esta razn. PeJro se ha recibido del precio do: una compraven-
ta, cuando en realiJdJ no lo ha recibido. No hay incoveniente para
UF. 1\ PRUF8/\ nr-: LIt'io
,
que un tercero destruya esa declaracin, demostrando que Pedro no
ha recibido los 100. Sera perfectamente posible, porque esas declara-
ciones no pueden afectar a los terceros.
Pt"ro !a C:UCStIUl1 es ms interesante Jnalizndola desde el pUI\to
Jt' vbta de los pmpiu, contratanter. Podran stos entrar a probar
que las declaraciones mntenidas en el instrumentu pblico son falsas?
Un nuestr.l hil siJo un error ms o menos difundido el
considerar que las parees 110 pueden probar en contra de dichas de-
claraciones. Yo suscribo un contrato de mutuo con Pedro y declaro
ruc en este acto he recibido en dinero efectivo la suma de lOO, que
pwmcto dcvolver t'n un <1110. Con Pedr,o, con t'ste ttu-
lo, me demanda cobrndome los 100. La cueStin se traduce en si yo
puedo probar que no recib los 100 de que se deja constancia en la
escritura pblica. La respuesta es afirmativa,. porque si bien el ins-
trumento pblico produce plena prueba, nada impide que en contra-
rio se rinda otra plena prueba, co.nfesin de parte, por ejemplo; y en
definitiva al juez de la causa le corresponder, apreciando en forma
:mhrr.1na la pn\l'h.1 n'ndida, dar por probado o no que las declara"\
ciones contenidas en el instrumento S>n fabas.
La Corte Suprema ha aceptado en div'ersos fallos, ya expresa ya
que los otorgantes rindan prueba para destruir lo dicho
en un escritura pblica (10).
Naturalmente que por It'stigOf no podrl probarse en contra de
lo declarado <:n el instrumento pblico, ya que \.0 impide el inciso 2."
del artculo 1,709 del Cdigo Civil, que "No ser admisible la
prueba de testigos en cuanto adicione 1> altere de modo alguno lo que
se exprese en el acto o concrato, ni lo que se alegue haberse dicho antes,
o al tiempo o despus de su otorgaminto, aun cuando en algunas de
estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valoc no
alcance a la re ferida suma" (10 a).
(10) Vaoc las sl!,:uienCC!5 .entenc;3S publicad ... en la "Rev'st<l de Dere
cho y J tomo XXV, 5i!gunda parte, 5eccion primera, pg. 24';
fOm<1 XXIX, .e;unda parte, seccin primel'a, pg. 148; X, $t'gunda par
t<" "l,,on primer", p,iK, 434; tumo XXXIfl, potree. leccin prim ..
1"'. p,il':' 217; tomo xvrrr. :wgund" partO!', !O!'ccin primer", plg. 444. En sen
tido contr ... Corte de Valparalo, Jent"nci. Je JI de ju!" J., 19J'$. "Re
villa de Derecho y Juri,.prudencia", tomo XXXIII, Sl'gunda p.1rte. H'ccin
primera, pg. 65.-
(rO al Corte de Santiago, "ReviRa de Derecho y Jurisprudencia", te
mo XXXIV, ""gunda parte, $t'ccin primera, pg:. 32.
INSTRUMENTOS PRIVAOOS
816. Generalidades.-Es todo escrito emanado de una perso
na y no autorizado por un funcionario pblico en el carcter de tal.
Puede revestir diversos caracteres: cartas, telegramas, re
cibos de arriendo, etc. En nuestra legislacin no est s<lmetido a re-
gias cspt"cialcs ni solemnidades, como acontece en Francia, donde se
<ltorga en dos copias, una para cada parte. Excepci<lnalmenre entre
nosotws la de cambi<l, que -:5 instrumento privad<l, tiene ciertas
mlemnidades en cuant<l a su redaccin.
Hay que recordar que an el instrumento privado en cier
tos t"asos ('xigirsc como solemnidad, y su ausencia no slo traera co-
rro nH1<f"cl!rncia el no poder acreditar por testigos el .1cto o contrato,
SinO la nuhdad de ste, como acontece en :1 contrato de Je
celebrar un contrato (artculo 1,554).
817. Valor contemplada en el artculo
1,702. Forzosamente el instrumeato privado tiene que estar regido por
principios distintos de los del instrumento pblico. Porque este mere-
ce" fe al por la presencia de un funcionario en el cual el
Estado deposita su confianza, y esto no acontece en el instrumento
privado.
Ante todo debemos tener presente esta regla: en principio, el";ns-
trUTT'.ento pri.yado no tiene ningn 'IIalor probatorio, ni entre lar par
tes ni respecto de' tetrceros. Para que tenga probatorio entre las
partes se r:!quiere, de acuerdo con el artculo 1,702, que los que apa-
recen suscribindolo lo reconoztm o el trihUndl lo mcmde tener por fe
UL LA 1'1\ U 10 1M UI:; UULI(.J\I.JUN l'
.- ... _._-_ ... -.- -.
conoddo. Entonces ad'luiere entre las partea el mismo valor proba-
torio de la pblica. El artculo 33' del Cdigo de Procedi.
miento Civil establece 10$ casO$ en que el instrumento privado se de-
be, tener por reconocido.
Dice dicho artcul{) 335: "Los instrumentos privados s: tendrn
por
l." Cuand<l as l<l ha declarado d juicio la persona a cuyo
Iltlmbr(: otorg.1JO el instrumento o la contra quien
hace valer;
2." Cuand{) igual declaracin .se ha en un instrumento po
hllnl () .... n 011'0 JUICIO diverso;
3." Cuando, puestQs en de la parte contraria, no
alega su falsedad o falta de integrid.ad dentro ck los 6 das si
guientes a su debiendo el tribunal, para este efecto,
apercibir ; aquella parr-e con el reconocimiento tcito del instrumento
si n.da .::xpusi(:re dentro de dicho plazo; y
4." Cuando se declare la autenticidad del instrumento por
lucin judicial.
Hay rcconll!;imiclIto encito tambin cm IUI tfC'. ,.iguicnt-es (11(11,
contemplados en el decreto.ley N," 778, de 22 de diciembre de 1925:
1) Si al pre:entarso;: pcrsanJlmenre un letra de cambio o paga,
r a la d aceptante o subscriptor no opusiere tacha do: fals:-
dad a su firma;
2) Si el obligado al pago de una letra de cambio, pagar a la
orden o cheqm, no opusiere tach .. de falsedad al momento de notfi
c f!de j udicalmente el protest-o, o dentro de teuero da; y
3) Si la firma dd aceptante de la letJ:a. viene autorizada por un
Ilotario.
Cabe observar con respecto al N.O 1," del articulo 335 del C-
digo de Procedimiento Civil que, para que el documento privado pro-
duzca efect'Os jurdicos contra un litigante, no basta que haya sido
reconocido expten o tcitamente, sino que es necesario que emane de
l, por haberlo escrito o firmado. A este respecto la jursprud.::ncla
es uniforme (10 a).
(10 a) "Revista de Dtrecho y Jurisprudencia., tomo XIX, seccin pri.
mera, p.g. '0; tomo XVI, leccin primera, pg. 4ZZ tomo VI, seccin Ml'
aund., pg. 66 Y tomo IX. seccin Mgunda, p .. 90.
4;l8
CURSO DE IlFREOfO CIVIL
Si el instrumento ;:mana de terceros, indudablcment que no pro-
Jure prurh,l; Pl'ro ;'no tendr valor probatorio? En este
punto la jurisprudencia est dividida:
Algunas sentencias dicen que tal instrumento carece de todo va-
lor. As, pDr ejemplo, la Corte de La Serena ha dicho que "las cartas
de terceras p:rsonlS reconocidas en juicio no tienen valor legal al-
gun'O com:> prueba, ya qu:: importan prueba testimonial que ha de-
bido producirse con las formalidades de la ley y dentro del trmino
probatorio" (lO b). La Corte dI! Santiago, por su part-e, en un fallo
del mo 1930 (10 c) afirma que carece de mrito probatorio contra el
demandante el documento privado qut no emana de l.
Pero hay sentencias en sentido contrario. La Corte Suprema
(lO d) y la misma Corte de Santiago (10 e) han declarado que tie-
nen valor probatorio los instrumentos que no emanan de la parte;
pero no indican cul es ese valor. En concepto de Somarriva, no se-
ra otro que servir de base a una
El que entre las partes, una vez reconocido, tenga valor probato-
riO de escritura pblica, significa:
L" Que, de acuerdo con el artculo 1,706, tiene valor probatorio
no nicamente en 10 dispos!tvo, sino an en lo meramente enunciati-
vo, c-on tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o con-
trato. Esta regla se aplica al instrumento privado por expreso manda-
to del artculo 1,706; Y
2.
0
Que el instrumento privado hace fe sobre la fecha, sobre el
hecho de haberse otorgado y sobre las declaraciones contenidas en L
Respecto de terccror, ni aun cuando sea reconocido o mandado
tem:r por reconocido por el tribunal, no tiene ningn valor probatorio.
La razn es la siguiente: no ha intervenido un funcionario y pueden las
partes haberlo otorgado con el fin de perjudi, . a terceros.
10 b) "R.vista de Derecho y Juriaprudencia'" tomo XXIII, seccin pri-
mera, pg. 416.
(la e) de Derecho y Juri.prudencia", tomo XXIX, seccin pri
mzra, pAgo
(la d) "Revista dz Derecho y Jurisprudencia", tomo XVI, seccin pri-
met'a. pago 422.
(10 e) "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo VI, seccin segur:-
da, pg. 66; Y tomo IX, oeccin oegund.., pg. 90.
[l t 1.1\ 1''' U}--. ah 1''1::;. l.A..., .. HU l"U)N ....
En resumen, hay que distinguir en el instrumento privado: 1)
Antes de ser reconocido: ningn valor probatilrio; 2) Una vez reCil-
nacido o mandado tener por reconocido, entre las partes: igual valor
probnorio que la escricuca pblica; 3) Una vez reconocido o man-
dado tener por reconocido, respecto de terceros: ningn valor proba-
torio.
818. Cundo el instrumento privado tiene fccha cierta con
respecto a terceros.-E!lo sucede en los Ca5'OS contemplados en el
artculo 1,703, disposicin hoy completada con el artculo 32 del dc-
ereto-Iey 407. El instrumento privado tendr fecha cierta con respecto
a tcrceros cuando Jconrezca algn hecho que haga imposible SLI adul-
teracn, y ello en los casos que contempla la Iq:
1." Cuando ha fallecido alguno de los que lo han suscrito, la
propia parte o los testigos;
2." Cuando se ha presentado en un JUICIO, porque entonces se
le pone un timbre en el cual va la fecha en que es presentado;
3." Cuando se ha tomado raz6n de l o se hol inventariad" pnt
un funcionario pblico competente en el carcter de tal;
4." Cuando se ha incorporado a un protocolo; y
5." Cuando se protocoliza, caso ste que no contempla el Cdi-
C!vil, sino el decreto-ley 407.
En es ras casos, la fecha que pasa a tener el nstrllmento no es h
'lue tiene el privado. sino aqulla en que acontece alguno de estos
cmco hech{Js.
819. Fecha del instrumento privado entre las partes.-In-
que, una vez reconocido o mandado tener por reco-
l" ocido la fecha ser la que realmente tiene. Sin embargo, no es con-
dicin esencial que el instrumento privado tenga fecha. Puede ser tal
SIn que se fechado.
820.. Diferencias entre el instn.iiucnto pblico y el privado:
1) En el pblico interviene \Jn funcionario pblico; d privado
lo otorgan las partes, sin la concurrencia de funciones.
2) El pblico es esencialmente solemne; el privado se caracte-
riza por la ausencia total y absoluta de solemnidades.
,t'!!) c.IIK\U 1" 111111 e IIU (lVII.
3) El pblico produce igual valor probatorio entre las partes
qu: de terceros; el privado, por rtgla general, no tiene va!or
probatorio, sino cuando lo han reconocido las partes o es mandado
tener p. ,r reconocido :, .. lr el tribunal, y entooces Lene igL:ll \ do. Pl,)-
baturiu 'lUC la escritura pblica, slo entre las partes; pero no tirne
lIingl'lll prpbatorio respecto de terceros,
4) En presencia de un instrumento pblico, el que /0 tacha de
Jd>e JCIlHl:.tr." 1", Si PtJro y )uJ.1l han )lIscriro una escri
tura pblica y yo digo que es fllsificada, debo probar. En el instru.
JI" 111.> priv.ldo 1.1 situ.lcin es totalmente opu('sta, porque si yo, ter
rero, tacho de falta de autenticidad, nada rengo que probar, sino que
11Il: .. legan IUl: ll instrum('ntu ('S autrnticll Jcl1Cn prnbar que lo es.
821. Enumeradn.-Son de in:;trum-.:ntos privados:
lo" Los registros, asientos o papeles d.:nnsticos;
2." Las Ilotas escritas o firmadas pue el acreedor; y
3.' Las cartas o telegramas.
1) Rrgi:.tros, a:.ienlOS o papeles
122. Definicin.-Registros, asicl1tos 1) domsticos son
11:; firmados o no, que una persoIU. redacta rn hIt ,15 suelta
J -::ncuadernadas, con el objr.tQ de dejar constancia de un hecho ju
dd'co ,,!ue ha realizado, o de cualquier hecho domstico.
823. en dtos documentos una sola
Fersona que:
a) Lo nrma; o
b) Escribe.
,'324. Valor probat<vio; cundo lo adquieren y reglas que
rigen.-Lo5 registros, asientos () papeles domsticos adquieren valor
una vez reconocidos o mandadas a tener por reconocidos.
DE LA PRUE8A DE LAS OBLlGACIO:-l I:S -tCI\.
----'-- -'-'--_ .. _-----_ .. __ .-
Del artculo 1,704 del Cdigo Civil se desprenden las siguientes
reglas en cuanto a su mrito probatorio:
a) No hacen prueba en ftT'l'or del que los escribiu o firm, sino,
por el l:ol1trar[o, hacen fe en su contra.
/1) H ... Ll pru:ha j'l1 (Ollrra slo se prnJurc ron a aCIlt'lIll
qu:: aparezca (VII toda clariddd.
e) El JIll:riw prnlHt'orio ('s inJ .... ifif:,{c; el qUt' llllil'ra aprnvt',IJarso..'
Jc ItI', Jc prueba yuc tr,lI.unos, I1n p!ndl' 1"1'<11.1/.,\1'111" ('11 1,1 I'.H
te que le fuere desfavorable.
825. Libros de los comercial1tes.-Los libros de !s comer
ciantes son una espcc!o! de registros privados a los cuales la ley les reco-
noce mayur valor.
Pna que puedan considerarse, deb::n:
1) Llevarse conforme a la ley; y
2) Cumplir con el impuesto correspondiente.
Clas:ficacin.-Los libros de los comerciantes se dividen en prmcI'
pales u y en auxiliares o secundarios.
libros principales s-o: 1) el libro diario; 2) el libro mayor o
de corrientes; 3) ::l libro de balances; y 4) el libro copiador
J'! (Cdigo Comercio, artculo 25).
Los libros secundarios no hacen prueba en JUICIO independiente-
mente de 103 obligltorios, pero si el dueo de stos 105 hub:'.!re p:!rdido
sin .\U culpa, harn pmeba ;quellos libros con tal que hayan sido Ue
vados en regla (Cdigo de Comercio, artculo 40) .
ValO!." proba/ono.-Para determinar el valor probatorio de los li
bros de comercio, hay que distinguir:
a} Entre comerciantes, entre l-os cuales tienen amplio valor pro-
batorio, segn se desprende de los attculos 35 y 36 del Cdigo de Ca-
merco.
Segn el primer-o de dichos preaptos los libros de comercio lle-
vado,; en conformidad a la ley, hacen fe en las causas mercantiles qU;!
.'os comerciantes agiten entre s.
c..UIUO VII IIL""'<..IIO CIVIL
Si 11 libc05 de ambas partes estuvieren en desacuerdo, agrega, el
citado artculo 36, los tribunales decidirn las cuestiones que ocurran
segn el mrito que sumini5tren las dems pruehs ,!ue r:-n-
d.do.
b) t:n/re (u//Icrantcr '1 no t'umcrcian/es, los libros de: comercio
holeen fe slo (vn/ra d que las "('Ya, al cual no se le ad-
mirc/I pruebas que tiendan a destruir lo que resulta de sus asientol
((\.dIHII dI" Clllllurio, ilrrcu!o JIi). Pcro lil fe de 10'1 !ihroll ti! "Ji,.,;.
>lb/, y el Iltig'Ultc que iU:Cptil CII lo filvortlulc lu:. .. :.IClIloa Jc 1.,.\ libro
de su contendor, est obligado a puar por todas ltu enunciaciones ad-
versas que dIos contengan (Cdigo de Comercio, articulo 39).
2) Notas escritas o firmadas por el acreedor
826. Objeto de las notas .eacritas o firmadas por el acreedor.
L,S nora, o firmadas pOlr el acreedor a continuacin, al
lIlargen o al dorso de una es:ritura tienen por objeto modificar, extin
guir o agravar la obligacin.
827. Casos que pueden pre'lentarse.-Las Ilotas pueden hol-
Cerse en:
;t) J nsrrumento que skmpu ha es/aJo en poder del acreedor;
b) Duplicado que tiene el deudor.
En ambos casos las notas, para tener v.31or, deben estar escritas o
firmadas por el acreedor (artculo 1,70).
828. Valor probatorio.-Como tod05 los instrumentos priva-
do" cstas notas adquieren mrito probatorio slo una reconocidas
O mandada. a trnene put tal ... Hacen. fe en todo 10 favorable .1 JtU-
dar; su mbito dice el artculo 1,705:
"Ll nota ucrita o firmada por el a continuacin, al mar-
gen o al de una rscritu.ra siempre ha eltaJo rn su podrr, hace
r-. :/1 tt.Jo L f.Vf.,.Llr. ,,1 <..kuck.
'Lo mismo se extender'; a la nota escrita o firmada por el acreedor;
a continuacin, al milrgen o al dorso del duplicado de una escritura en-
contrndos: dicho duplicado en pocJrr drl deuJor.
DE LA PRUEBA DE LAS
"Pero el deudor que quiere aprovecharse de lo que en la not.l le
favorezca. deber aceptar tambin lo que en ella le fuere desfavorable".
Tanto el artculo ,70i como el 1,705 del Cdigo Civil dicen rela-
cin con la prueba de las obligaci.ones que nacen de los actos o cantu-
tas civiles y, por lo tanto, no pueden aplicarse en un juicio de co
mercio (11).
3) Cartas y telegramas
829 Especies.-Las comunicaciones escritas entre p:trricu!ares
pueden ser de diversas especies: cartas, telegramas, radi-ogramas, cable-
gramas, etc.
830. Propiedad de las comunicaciones escritas entre par-
tkulares.-Desde el momentil de l.a recepcilI, al Jt'stna.
tatio, salvo si son coniidenciales, caso en que este ltimo necesit:a auto-
rizacin del remitente para publicar dichas comunicaciones. Los terce
roj', para hacerlas valer en juicio, necesitan autnzacin del propieta-
no. As se deduce del artculo 160 del Cdigo Penal.
H S l. V .. [ur pruh.tlorio. r ,.a <'I1Il1l1Ui",lcionC's rn tri' par-
ticulares siguen, en cuanto a su valor probatorio, las mismas
geut'rJles de los instrumentos privados. En consecuencia, deben ser re-
conocidas por las partes () mandadas a tener por reconQcicas.
Es interesante consignar que el Proyecto franco-italiano de bs obli
gaciones reconoce la prueba mediante te/egrm4, atribuyndole los
efectos de una escritura privada, siempre que el original haya sido Ii,.-
moldo por el remitente, y presumiendo, salvo pruebl eu que
la copi; !"tf.'rnitida al destinatario est conforme con el origina! (artcu-
lo 284).
832. Cmo se agregan en juicio.-Las cnmUnlcaClones escri-
tas entre particulares se agregan en juicio "con citacin" dl' b parte
contraria, so pena de casacin.
(l!) d .. 6 enero de 1928,- "Revista de Derecho y Jurispru-
dencia", tomo ?,XVIl, pute, !ec(';n primeo, pg, .8,
CURSO DE DERECHO ClVIL
CONTRAESCRITURAS
833. Difiniciu.-La contraescritura es todo instrumento po
blico o privado en que se deroga o modifica un instrumento anterior.
Su estudio se traduce en el anlisis del artculo 1,707.
lH4. Efectos.--En cuanto a los e fl'ctos de la c(lI1tracscritura,
hay que distinguir segn se trate de m<ldihcar un instrumento privado
o pblico.
I. ModificalI de un imll U/IIl'nto privado. Este puede ser moJI-
ticado p.}r un instrumento pblicp o por otro privado, En ambos casos
slo produce efectos entre las partes. Naturalm:nte si h Cl ntr"es...:itu
ra es un ihstrumento privado, tendr que ser reconocida o mandada te
ner por reconocida, de acuerdo con las reglas grnerales.
Ir. Modificacin de un instrumento pblico. Tambin puede ser
alt.!rada por un instrumento privado o por otra escritura pblica. De
;hlll'n!n (on el artculo 1,707, la contraescritura privada hecha para
muditlcar una escritura pblica solo produce efectos entre las partes,
naturalmente siempre se reconozca o se mande tener por rec::m,),
cida; pero no produce efectos respecto de terceros. Ahora, si la contra
.;scritula es pblica, en principio tambin slo efectos entre
las partes; y, para que produzca efectos respecto de terceros, de acuer
do' con el artculo 1,707, se requiere que se haya tomada razn de su
contenido al margen de la escritura matriz; es decir, al margen del
protocolo. Y adems, tambin se requiere que se haya tomado razn
d! su contenido en el trulado en cuya virtud obra el tercero; en otros
trminos, en la segunda copia, que est en poder del tercero y que
&te ndka. Esta disposicin del artculo 1,707 concuerda con el aro
tculo 1,723, relativo a las capitulaciones matrimonbl-es, a sus altera-
su es del prximo tomo.
2." PRUEBA TESTIMONIAL
835. Testigos.-Los testigor personas que no tienen inte
rs, que no son partes en un hecho o aCN) jurdico determinado, IX-
ro a quienes c-onstan los hechos del acto, o d:: das.
835 bis. a) Clases de testigos.-Testig-os inrtrument,rlt'f son los
que assten al otorgamiento del instrumento.
Testigos judiciale\ los que dechran ante el ;
Estos ltimos pu-eden ser presenc:ales, aw/alt's o d,> v:,ta S;1l1
los que estuvieron presentes cuando ocurrieron los hechos sobre
declaran) y de odas o referencia (que son los que s!o han odo con-
tar !as hechos, S<'a a tas partes, sea a IQs testigos pr.:sencial>,,).
835 bis. b) Capacidad.-L; regla general es ti:ldas las p.!r-
.'lonas de -uno y otro sexo son hbiles pat:a testi1icar !n juicio, salvo las
que la ley declare inhbiles (Cdigo de Procedimiento Civil, aptcu!os
345 y siguientes).
Las inhabilidades para testificar son materia de Derecho Procesal.
836. Limitaciones de la prueba testimonial.-Por muy di
versas razones, el legislaoor no ha podido admitir la testimo-
lIal I'n toda :H1 amplitud, y en consideracin a estas razones ha teni-
do que establecer limitaciones. Estas razones que han obrado -C11 el espo
ritu del legislador podran traducirse en lo siguiente: La memoria
frgil, y por lo tanto, resulta dificil recordar hechos acontecidos qui-
zs cuanto tiempo atrs, motivo por el cual en muchas ocasiones esta
prueba no reflejar la verdad; no todos miran los hechos con el mis-
nI: I>IIlU!lO ('IV",
mo criterio; y en ddinitiva es demasiado fcil para las partes :i
\'.ll'Sl" ulla pruellJ de: testigos.
Pno, 11\1 ObSl.lllte mi,';u con malos ojos la pnl\'ba tt'stimo lal,
el legislador no ha podido suprimirla de raz. Por una parte ha I sta
l.:.lecido las limitaciones a que hemos hecho mencin; por otra, hay
que es imposible probJr por otro medio de prueba que no sea
,:sre: los JIlilOS y los cuasiJelito$.
fas limitaciones a la prueba testimonial son de orden pblico, y
en consecuencia no admiten Jerogacin. Y llamamos la atellcin al
hecho de que estas limitaciones slo significan que no se admite la
prueba de testigos; pero en clmbio, podra ser perfectamente admi
otre, iedio de prueba: confesin, juramento deferido, etc.
limitaciones son de dos rdenes: 1. Referentes a los actos que
deben constar por escrito; n. Referentes a las alteraciones o modifi
caciones de lo que se ha expresado en un acto o contrato.
837. l. No se admite la prueba testimonial respecto de las
obligaciones que han debido consignarse por escrito (artculo
1,7(8) .-Aqu hay que distinguir dos situaciones:
1) Deben constar por eycrito los actos o contratos solemnes, na-
ruralmenre siempre que la solemnidad consista en el ot, .gamiento d2
ulIa cscritma, sea pblica o privada, por cuanto las solc:mnidades pue
den consistir en otros ritualismos, pueden tener otros caracteres. Por
ejemp!o, la compraventa de bienes races, que re<-luiere escritura p-
blica (artculo 1,801): el contrato de promesa, para el cual basta es
critura privada (artculo 1,554). Es interesante advertir que en estos
casos, excepcionalmente la falta del instrumento pblico o privado, se
gn las situaciones, no slo hace imposible acreditar el acto por medio
de testigos, sino que su ausencia trae como consecuencia la nulidad
absoluta del acto o contrato Qlte ha debido consignarse por co;crit6 y
no lo Esto se deduce claramente de lo dispuesto en el artculo
1,701, inciso 1:', yen el artculo 1,682, que no es sino U:1a
de! aforismo jurdico segn el cual generalmente el acto solemne se
prueba por s mismo. Por eso interesa recordar, como lo dijimos al
iniciar e! estudio de la prueba instrumental, que el instrumento pue
de exigirse 3d probationem y ad solemnitacem. En el caso que comen
1)1; /..\ f>RlIl:.BJI VE. LAS 08LHi\UO:-.iD
ramos se: exigen ad s-ole:mniratem, y su ausencia, reperim{)s, trae consigo
!a nulidad del acto.
Juri!pruden.: La c,nr<! Suprema h:. dltchrado qu .. la cirClIl"tAnda eo
..1.[o $l".1 por- regf .... contr-a[o cons..:ruuJf, n.) d !.:l,-
haga elCcepcin, en a la prlle!,:t. " !3S mincon,,, de los :1rriclI'
!os 1,708 )' J ,709. si se trata un m ,nd"ro pilra un asunto moyor de
$ ZOO (J Z).'
2) De acuerdo con el artculo 1/09, inciso 1.'" deben constar por
escrito Jos aelar (} contratos contengan la entrt'ga o promt'sa de
COSd que 'Valga ms de $ 200. Fijando el alcance d:! esta disposi-
cin, y de: su propia redaccin, se que seria un error con-
siderar qw: toda obligacin mayor de $ 200 no:!s susceptible de acre-
por prueba de testigos. Una tan ampli.! est
restringida por los propios tnninos del legislador. Las obligaciones
:10 susceptibles de probarse por este medio de prueba son aqullas
que emanan de un acto jurdico voluntario, ya sea ste unilateral o
Dilateral; pero siempre de carcter voluntario. Tal coml' 10<
<) el pago, por ejemplo. Este es, por lo dems, el alcance lgico de l'Os
trminos que usa el legislador.
En Francia, la clY.:srin es ms discurible. Pero ello se debe 3-
,!ue la redacn de as disposiciones pertinentes del Cdigo Francs
no tiene la claridad de la nuestra. En consecuencia, por ejemplo, las
l'bligacioms que nacen de un delito o cuasidelito pueden perfecta-
:n,=nte acreditarse por medi-o de prueba por testigos. Y as, S! atrope-
llado por un automvil dl'mando indemnizacin de $ 5,000, podra:
sin inconvenientes hacer uso de la prueba testimonial.
Por eso es que al iniciar .el estudio ck la prueba d!camos que
ella poda recaer sobre hechos y actos jurdicos, y que la diferend.l
consista precisamente en gue d legislador, para acreditar el hecha
jurdico, era asaz lib:ral, y en cambio, para acr!!ditar el acto jurdico,
pona limitaciones precisamente en la prueba testimonial. Por lo de-
ms, en las obligaciones que no emanan de un acto jurdi<:o es lgi-
co admitir la prueba tesrimonial, ya que por su propia naturaleza
ri.1 imp:ll>iblt' 'exigir qlU: dlas C<.lm,[,uan por :scriro.
Adems, el Cdigo habla de obligacones que contengan "la cntr:!
ga u pmmesa d: una cosa" y no por
tanto includas las de dar, de hacer y no hacer, s!::m-
(12f Sentenci" de 28 nO\'imbre de !913. Derecho)' Ju-
risprudencia ", comq XII. S<"cc1on primera, pg, 132.
<.URSO DE (;JVIL
=-==-=====::0..:..::=
n Huralmeme que ellas tengan carcter de vo.lumarias. La
Suprema "a Jic"" que tanco la posesin como el dominio, que se Ola
nifiestan por hechos materiales, pueden probarse por testigos (13).
La Suprema ha declarado que, cualquier a que el v.ll<.l:
d ... las rrparac:ones efectuadas en un edific:D, pued!n probarse por
rigo, (14).
En seguida se requiere que la cesa, objeto de la obligacin,
los caws ya indicados, valga ms 100, y para establecer est:! va-
lor 5e al tnoml'nto de la celebracin del contrato, y no al ml)
mento d! la dt:manda como pudiera creerse.
Consecuencia de este segundo requisito es lo establecido r.n ..
inciso 3." del artculo 1,709 y en ambos incisos del artculo 1,71l1. E:
inciso 3." del 1,7U9 dice que no se incluirn dentro de 200 los
frut:-Js, y otros accesorics de la especie o canticJ.d debida. E:
ineisn l." cll'l 1,710 niega la pru'eba de testigos al que demanda una
COS.I de l1ls Je 200 aun cu.1ndo limite a I:st.l c.llltiJaJ la Jem.lnd.l.
y el inciso 2." del 1,710 tampoco admite este de prut:ba en las
demanda!> Je menos de $ 200 cu;Jndo se declara que 10 que se deman-
da es parte o resru de un crdito que debi ser consignado por l'scrico.
838. n. No es admisible la prueba testimonial para adi
cionar o alterar de modo alguno lo dicho en un contrato, ni so
bre lo yue se alegue haberse dicho antes o al tiempo o
de su otorgamiento, aun cuanco .. n 'llgu .. .:1 .. .. L n .-
dificacion.:s se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la uferida 'u-
rna (artculo [,7t..'9, inciso 2.") _ En ocros trminos, no probilr-
se por testigos nada fuera de lo contenido en el instrumento. El ClS.O
que comentamos aplica yl sea qUt ti acto o C;Jncr.lto conste por
escritura pblica o privada_
Los autor'!s estn de acuer() en que sera acepcable la prudJa
testimonial para acreditar el alcance de una c!:u;;ula do! una
ra que s:! redctadl en terminas ambiguos, obscuros. Igual
(13) Sen:enc:J d,. mI)'.> .. 1916. "R,:iH:t d: J
r""Clil", romo XIV, ,,,ccin p2.:. l.
(14) 18 juLo d .. "Revisea .l D\!recho :: Juri;?,';
dencid", tomo XXVIrI. :;:-ig. 680.
DE LA 'pI\. U EU" DE LAS ..
mente el error, fuerza o dGlo sufrido por uno de los contratantes tamo
bin sera susceptible de Ser acreditado por testigos. la Suprema ha
dicho que se acepta la prueba testimonial para acreditar el consenti
miento del deudor en el caso del N." 5." del artculo 1,610, que hab;J.
d.... h subrogacin (15).
Los taceros a;enos al acto o contrato, podran probar por te.
UIIl(!.L (" 1 ;wron'. I'n StI nUyM.l ql:(
ello seria posible, pues esta limitacin slo' con respecto a lo;
(;)ntratanres. Pero'la cuestin es discutible.
una IIrz m:ts que los Cl$IlS cI)mprCI1,itJ,ls ," el;'
ticulo 1,709, lo que el legislador prohibe nic:;menre es la prueba J
pan no txcluye (os otros medios de pweba, existiend'll PO':
lo tanto una marcada ('ntre J}S ,';SOS y el Jd J.;)
a que nes rferimos ms arriba.
En la jurisprudencia sr: ha sentado que las declaraciones ptesra
das ante un notariO carecen de valor como prueba restigos (1).
839. Excepciones.-Hay casos de excepcin en los cuale3
admite la prueba re5dmonial no obstante presentarse .guna. .ituA.
ciones que contcmpla el artculo 1,709. Las excepciones que estudia
remos se rdieren, no nicamente al caso del inciso 1." del artcui'll
1,709, sino al caso del inciso 2.". As aparece en forma muy
clara de la rcdaccin el articulo 1,71 t, que contempla estas excep'
ciones. Dce arcculo: "Exceptanse de lo dispuesto en los cre ..
artculos precedentes ". Sin embargo, estas excepciones no se apli.
can a los actos solemnes, porque en ellos la ausencia de escritura, sel.
pblica o privada, trae cons!go la nuldld absoluta del acto o c'ntta
ro contenido en dicho instrumento. Las excepciones Slln:
1) Princif'o de prueba por I!crito. Se admite la prueba testimo-
ni.11, no obstante las limitaciones indicadas, cuando hay un principi,)
prueba por escrito. El propio legislador se -!; [o '1t!:
(l'}/ di! Z di! junio de 19JO, "Revist'l do? y ]uriJ;><'l'
dencia", romo XXVUI, seccin primera, pg, 6!.
(l6 J. la Suprema d .. 28 de juni:J le 19::7. de o.
cho y [om" XXV, ,e=cin primer.!. pitt. -n,

, \'1\\0 1)1" III RITIIO nVI!.
1.'5 un principio de prueba p;>r escrita, diciendo, ;!n el inciso 1." del ar-
tculo 1,711, que consiste en un acto .;:scrito dd demandado o de su
representante que haga vero&mil el hecho litigioso. Para aclarar ms.
:a idea, el inciso 2.
u
pone un ejemplo bastante pr.eciso: "As, un paga-
r d! de doscientos en que se ha comprado una cosa que ha
de entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda porque no
certifica la entrega; pero es un principio de prueba para que por tnedio
[f'.,r igos se 1iupla esta circunstancia". DI! acuerdo con lo dicho, sera
principio de prueba por escrito una carta a Pedro en que le dig;, que
adjunto $ 100 a cuenta del negocio_
11 .. manera que- el principio d: prueba por signi.
tlca, en otros trminos, que dicho instrumento o escrito por s solo no
da fe suficiente sobre el hho contenido en l, y en cap secuencia, pa-
acreditar dicho hecho, es necesario recurrir a otro medio de prueba.
o: los trminos del legislador se: desprende son clIatro los re-
"Iltl\iros necesarios para que estemos en presencia d: un principio de
prueba por escrito. Ellos son los siguientes:
.1) Que h.1ya un acto escrito, independientemente que sea ()
':0 hrlll.ldo, basta t:01l (lue est c:saito;
b) Que el escrito emane de la persona contra quien se <lponc:. Es
!,"r lo t,lnto criticable la expresin "acto escrito del demandado" que
el .... tic.:ulo 1 ,i' 11, P'lrlUC :110 pilJI ot lIIJULlL .1 l I I 'lit' t'1I UII
.juicio slo el demandolnre est obligado a probar, cuando, segn vi
mos en su oportunidad> el peso de la prueba puede igualmente afec
rar al demandado como al demandante. De aqu, en consecuencia, que
d acro escrito puede emanar del demandantt () del demandado, segn
casos;
c) Que el escrito sea pblico o privado reconocido. La jurispru-
dencia ha resuelto que, para que un documepto privado sirva de prin-
cipio de prueba por escrito, se requiere que s-ea reconocido por la per-
fOna contra quien se invoca o mmdado tener por reconocido (17).
Sob:e partiCtlbr se plantea la siguiente cuestin: la allten
del principio de prueba por escrito, pd:a e!' 1 :'0'
tesrigos para en seguida acreditar por este mismo medio la obliga.
cin? La jurisprudencia ha resuelto la cuestin en forma afirmativa,
( 17' de la de ConQPcin, de 21 de abril de 1904,
.,,:a d" Derecho y Jurisprudencia", tomo II, secci,:, segunda, pg. 73.
por cuanto es cosa distinta en un instrumento el escrito en s mismo,
su confeccin material, y el acto en l contenido; y el escrito en si
mismo, su suscripcin, sU firma, su autencidad, es un hecho marerial.
que no queda afecto a la limitacin de [a prueba testimonial; es de-
cir, pmJ!." probarse por tt>stigos. As lo ha resuelto la Corte Su
prema (18).
d) Que el principio de prueba por escrito haga verosmil el
cho !Jtlgioso, u Jedr, yuc tenga rd.llll>\I y oltrrcnriOl rOI1 la nH'SI iII
debatida. Hayal respecto una sentencia interesante de la Corre Su-
prema (19), en ella se que, para que el principio de prue-
ba por ercrito sea tal, debe tener hilacin y coherencia con el
lHlgioso.
Hay tambin, referente a esta materia, otra sentencia dt la Cor-
te Suprema, que establece que si un documento, despus de hacer r!-
lacin de la comisin materia de la litis, agrega: "Por lo tanto, como
aparece concluido dicho negocio, ruego a Ud. pasar a mi casa, que
tendr el gusto de compensarle su trabajo", es un princip:o de prue-
ba por escrito, que permite acreditar despus el mandato por prueba
de testigos (20).
2) Se admite la prueba tesrimonia.! cU4ndo ha existido imporibili-
dad de obtener prueb.r por ercrito (inciso J." del artcuio 1,711). So-
bre este particular, es indiscutible que queda comprendida la imposi-
bilidad fsica para obtener dicha prueba. Ejemplo: a un seor que se
est ahogando y ofrece llfT premi-o al que lo salve, cmo uigirle un
escrito? Aplicacin de esta imposibilidad lo constituye el artculo 2.237,
segn el cual el depsito necesari-o puede acreditarse por prueba de
Pero adems parece que tambin debemos comprender la im-
posibilidad moral para obtener prue(;. escrita: a) porque donde el
legislador no distingue, no es lcito distinguir al hombre; y b) por.
gue los articulos 2,241 y 2,248 dd Cdigo Civil, nos hacen llegar a
idntica conclusin. E i:=mpl-os de imposibilidad moral: si un indivi
duo a un teatro y deja su sobretodo en la ni) evi-
( 18). de 20 de mayo de J 901, "Revista de Derecho y ]urispm.\
dencia", tomo II, seccion primera, pg. 42l.
(19) de 7 de diciembre de 1910, "Revista de y Juril'
prudencia". como IX, seccin primera, pg. 117.
(20) Senlrncia de lO dI! agosto de 19Z0, "Revista de Derecho y Juris
prudencia", tomo XIX, scccion primera, pS: ZZ'.
ge un escrito; y si presto dinero a mi padrc, no le c'xijo instrumento,
por motivos de respeto.
Los mencionados artculos dic:n as: Artculo 2,241: "Los
!OS qu= el que abja en una posada introduce en ella, entregndclos al
!}Qsldero o a sus dependientes, s: miran como dep::lsitados bajo la cus-
7 .,dia del p::lsadero. Este depsito s-e as:m:ja al y se le apli-
:an bs artculos 2,237 y siguientes". (El artculo 2,237, dice: "Ac:!r-
<:a del deps:t:) necesario es admisible roda '.:sp::cic de
El artculo 2,248 extiende lo anteri:)r a los administradores de
fondas, cafs, casas billar o de baos, y otros se

3) Se tJmbin la prueba de testigos en los (lWS especial-
mfnte exceptu4Idos por el legislador: artculo 2,175 del Cdigo Civil,
caso dd comodato, y artculo 128 del Cdigo de Com::rcio.
Dice d artculo 2,175: "El contrato de comod3to podr probarse
por testigos, cualquiera que sea el valor de la cosa Y es l-
gico, siendo :ste contrato de confianza, es de <u:: pnr delica-
deza n') exija r:cibo o documento ;:!icriro al comodatario.
El .rtculo 1 Cdigo de Comercio, teniendo en cuenta la
simplicidad de LlI nas y rapidez que exige el c::lmercio, disp::me: "La
?rueba de testigo; es admisible:!n negocios mercantiles, cualquiera qu.!
jea la CJmidad qu:: illlFJrre la obligacin gu:: erar!.' d, prnhar, salvo
)JS gue la ley escritura pblica".
]urisprllderl(i.-Ha resuelto la admisibilidad ::1(' la prueba rzs-
t:monial:
Para :!stablecer la aurencidad de un instrument:J privado (21).
Para acredirar que un instrumenrn firm (22).
Para acreditar la revxacin de un mandato, a unque sea para \.o' :n-
dte bien::s races (23).
Cuando trata de hechos relacionados con la aplicacin y confir-
macin un contrato (24).

(21 r 1 de la Suprema, d, 25 de .1go,,0 dz 191 S.
de D"recho y ]urisprud.!nei:J.", tom:> XIII, prirr :ca, pg. 172.
(ZZ I s.!neneis de la Suprema, d: 2 I de 1923, "Re
.1Sta de Derecho y Jurisprudencia", tomo XXII, ,"cein pri:n:rl, pg. 2.
(B) S,ntenci .. de 1 .. Corte deS:tntiago, de 8 de may::> 1916, ..,
Du::,ho y J uri.prud"ncia", tomo XIII, ,"cein pag:o 172
(241 Sentencia de b. Ca"" Suprem", d, 18 de d! 1931, "Re
vista de Derecho y Juruprudencia", tomo XXIX, seccin prnera, pg. 267.
840. Definicin.-De acuerdo con el artculo 47, se dice pre-
un hecho cuando d2duce de ciertas circunstancias o ante-
conocidos_ En consecuencia, la presuncin consiste en dedu-
cir un hrcho desconocido de cirrtas circunstancias y co-
noedos; hay en 13 presuncin un proc:!dimi .. nto d2 deducci6n. :0-
un crimrn; Pedm csraha la ll;lCh: del crim::n en la casa t:n qu-:
se cometi; es un individuo de malos antec::dentes; anteriormente ha-
ba reido con d asesinado; se le encuentra un revlver. De estos' an-
tecedentes con:xid0s, 1.'1 jurz deduce el hecho descnnDcido.
840 bis. Oc la ficcin jurdica; sus COI. la" Pl.'!-
sunciones.-Para Escrich:.-, la hccin es "una supojicin haG la
.ey dando a una p2rsona o cosa una calidad cue n0 es natural, para
en su consec1l2ncia c:erta disposicin d: otro m()do pol-
repugnant:!". Tambin puede definirse la ficcin jurdica, con
M'ourn O.:ampo, como "la suposicin que formula la
a una p:rsona o cosa alguna cualidad no natural con el ob' :!to de !sta-
blecer cierta disposicin que dictada de otra manera contra-
producente" .
No debe la ficci'n jurdica con bs presuncion:s, por-
cue son cosas muy dif.erenr::s. En la ficcin, el legislador sabe lo
por l supuesto no es verdad, lo hace as por razones una con
veniencia En la presuncin, por el contrario, lo que ,: da por
probad;) es b que ocurre ordinariamente, lo qU! sude ser verdad
en la mayora de los cas:Js, por eso se admite la prueba en contrario,
salvo en las contadas excepciones que est:>blea la ley para evitar litio
gios escandaloS<ls o de muy difcil o imposible solucin.
so-t
CURSO DI DERECHO C/ViL
841. Sus c1ases.-Los an teceentes O hechos conocidos puedl!
establecnlos e! legislador o el juez. Cuando los establece el legisla-
dor, .:stamos en presencia de una presuncin legal; cUlndo los esta-
bl::c-e el juez, nos encontramos con una premncin judici,..l. Por lJ
tanto, las presunciones se clasifican en legales y' judiciales. c1asific:-
Cifl que hace e! artculo 1,712, inciso l.".
l. I.AS i'IIL'>l1NClON"S I FI,A: i'S
842. Distinci()n.--Dlntro de ellas precisa una llueva
cin, de acuerdo con el artculo 47, en presunciones simplemente 1.:
gales y presunciones de dl:recho. Las primeras se caracterizan porqul!
admiten prueba en contrario, porque pueden destruirse-, porque pUc!-
dt'mostrarse que la deduccin hecha por el juez es falsa. Las segun
das son las que no admiten pru<!ba en contrario; constituyen un va
dadero axioma, UA dogma de fe.
843. a) Las pr'csunciones simplemente legales.-Cabe Cl-
tar los siguientes casos:
1) C,so de! artculo 1 HO del Cidigo Civil. segn el cual el hiJ0
t./ue na"e 1 das despus de celebrado el Illacrilllollio se presume con-
cebido en l, y tiene por padre al marido de la mujer que lo da a luz.
Existe en este ejemplo una presuncin de paternidad, que se- basa en
dos hechus: 1\1 natural y lgico es que despw:, del matrimonio siga
la cohabitacin de los cnyuges, y que la mujer guarde fidelidad al
marido. De estos dos hechos, el legislador presume. Esta presuncin
es meramente legal; admite prueba en contrario, la cual viene a con
en destruir los fundamentos de la presuncin. Esto es, el padre
puede demostrar que no ha habido cohabitacin con su mujer y que
hub:l infidelidad por parte de sta.
2) El artculo 700 presume que el poseedor es dueo. Porque
por lo general el dominio ya unido a la posesin. Esta presuncin es
tambin meramente legal, porque puede destruirse. El que entabla
una accin reivindicatoria puede probar que es dueo, y qll'e no eS ta!
el poseedor.
3) Caso. del arrculo 1,654, ubicado en la remesin o perdn de
deudas. Hay remisin tcita cuando el acreedor entrega, cancela o
destruye el titulo voluntariamente. Pues bien, a virtud de la entrega,
111. lA l'IHJllIA DI' OIlLH;A('IONI"
cancelacin o desnuccin, el legislador presume que con ello se ha
pudonado la deuda. Presuncin tambin legal; porque se puede de.
mostrar por el acreedor que tuvo orros fines o razones rara proceder
en esta forma.
4) Caso del artculo 1,739, segn el cual todos los bienes que
existen al momento de disolverse la sociedad conyugal pertenecen a
dla, y no al cnyuge. Presuncin lega! porque los cnyuges pueden
probar que los bienes S011 propios.
844. b) Las presunciones de derecho.-Se caracterizan por
que nQ admiten prueba en contra'fio ni requieren demostracin C3S0S:
1) ArticulQ 76 del Cdigo Civil, que establece una presuncin
para a determinar el momento de 101 concepcin, diciendo
la poca de la concepcin se colije de la del nacimiento, segn la tI!'
gla siguiente: "Se presume de derecho que la concepcin ha precedi.
do al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales y no ms
de trescientos, contados hacia atrs, desde la medianocht: en que prin
cipi,e el da del nacimiento".
Con respecto a sto, nadie puede probar lo contrario.
2) Artculo 706, segn el cual, en materia posesoria el error de
se presume de mala fe, y no admite prueua en contrario. Ha-
lnJo error de dereclw, nadie puede probar que el poseedor est
buena fe.
3) Artculo 223, segn el cual en el caso de divorcio se qurda
la mujer con las hijas mujl"r,es de toda edad y con los hijos hombres
menores de 10 aos, y agrega a continuacin: "Sin embargo, no se le
con6ar el cuidado de los hijos de cualquier sexo y edad cuando por
la depravacin de la madre sea de temer que se perviertan; lo que
siempre se presumir si ha sido el adulterio de la madre lo que ha
dado causa al divorcio".
4) El mismo artculo 8.0, segn el cual la ley se presume conoc
d:l de todos y no se puede alegar su ignorancia. Pew vimos en el to-
mo 1 que esra disposicin, ms que una presuncin, es una ficcin.
Porque la presuncin parte de hechos conocidos, y aqu no se puede
pretender que tooos conozcan la ley.'
El legislador no usa-ni se !e exigen-formas sacramentales para
decir cundo hay presuncin. En el artculo 76 dice "se presume e
derecho". En el 706, "no se admitir prueba en contrario"; y en el
ni 111 Rl tlVIL
- -
-------_._--
223, "lo que siempre se presumir". En una pllabra, basta que apa-
::;!ca clara y ntldamente la del de no admitir
prurba en contrario.
1 l. LAS SUNUONI;S J 1I1J1( IALl,S
845. Requisitos.-Scgn el artculo 1.712, grav:s,
?rt'c:sas )' En consecuencia, para' que tengan valor, so:
:\'<I"IC'II'11 .in m, d: una (la ley habla en
trminos y ljllC gl.IWS, }' ,OIH'Or<l.lIl1lS.
;cprwnallllmte, (1 C.digo de Civil, admite que una so-
:.1 presuncin puede C;:)flstituir plena prucbJ. (uanJ,J, a jll"C:l J,1
:ribunal, tenga Clractcres de gravedad y p.lrJ.
formar ;,u convencimiento (articulo 428, inciso 2:').
Las presunciones tienen ms importancia en materia
civil.
845 bis. Admisibilidad.-La r:gla la aJmisibilidad
.:le las judiciales. P:!ro, excepcionalm;!nte, no se admiten
en los siguiemes casos:
1) Si se rrata de probar ;ct:1S () contratos
2) En materia penal. la pena muerte nQ aplicars!, si I1
.:ulpabilidad del reo basa en d:! Proc?d:-
Penal, artculo 530); Y
' Si la obligacin n::l admite prueba testimonial y la
;:!o !e bJsa en declarac!ones de testigos (Cdigo de Procedimiento Ci-
vH, artculo 374, N." 1 y 428). As lo ha la jurisprudm-
.:!a (24 a).
VALOR PROBATORIO DE LAS PRESUNCIONES
846. V .. ra.-Est considerado en los artculos 47 y 1,712 del
Cdigo Civil, y en d 428 del Cdigo de Procedimiento Civil, y va-
ra s:gn las pr.:!sunciones. Respecro de la presuncin de derecho de-
advertir, ante todo, que ella, estrictamente, jurdicamente, no
constituye un medio de prueba; porque los hechos que la ley presume
no pueden prestarse a controversia, y para que un h-echo sea susap-
124 .t) "Revista de D<?recho >' Jurisprudencia". tomo IX, seccin
r ..... pg. 117.
507
tibIe de pr;:bar.re s:! requi.er..:: que .sea controvertible, que sea suscepti-
ble de controv::uia; se pre.st: a discordancia entre las partes. Sin
(mbatgo, a pesar de sto, en el hecho, en t05 juicios, lA presuncin
de derecho produce plena prueba. Ahora, en cuanto a la presuncin
legal, ella tampoco constituye un medio de pruebl, propiamente, pero
tiene un efecto de mucho valor para I.os litigantes: la persona favo-
recida con una presuncin quda eximida del de la prueba.
Si yo soy poseedor y Pedro me demanda entabbndo accin reivindi
catoria, como yo estoy amparado por la presuncin de dudio (ar-
dril/ti 7(0), .:( .td} proh.tr In ,'out raro.
Las presunones s que C<lIlstj( yl'!1 UJI 111', lio J,. prue
ba en [;:do sentido. Pero, para servir como tal deben ser, por regla
yar:ar y reunir los caracteres de gravedld, precisin y con-
cordancia.
Las presunciones son graves cuando son categricas, esto es, tan
pod,:!rosas qUe determinan la persuacin.
Precisas son las presunciones en que el hecho discutido se liga
directamente con el hecho conocido.
Concordantes 500n las pt'esuIKiones que no se cnntradicen entre s.
Excepcionalmente, como dijimos ms arriba, una sola presun-
cin puede constituir plena prueba.
Jurisprudencia: L" Corre ha dicho ,-1 ,'010 I1robar.
s .. por m,dio d" ya que ninguna di.posicin esraolf>cv lo co),
trario, Es s, que en pI rf'sp"crivo fal'o .? pntualic;:on y "n"Ji.:,n lo.
h".chos que I!ev,m al jun al convencimleiuo. No 0'1513, pues. con d"cir. como
lo hilO una Corte Apehciones, "que las 'd.?c!aracion!s lo. del
d[tnlHu! lhte (urm'ln prl"'sunCiOn!5 qu'! por ser graves, precisds y concordantes
cllnstituyen pl"lIa 11 juicio del trIbunal" ("Re"iHa d. y Ju.
risprudencia", tomo xxr, !egund... p3rt ... , ,""ccl<\n !,ri ,",'r.l, l',il!;. 947).
lo. m;"ma Cone Supr .. ma ha que el articulo 1,7/0 al e.tabhcer
q"" no se admit" la rrigo. al que d"m:lOda un,l cosa d ... mas di!
$ lOO, no impide qu .. se acredite la dem"nda por di! presunciones. ni
obsra pal'a que el tribunal pueda considet"at" IIIS declaraciones de loi <!Seigos
con el fin de las presunciones de otros hechos de la
CAU!l'I. ("Revista de Der .. cho y ]urisprud:mcia", tomo XXX, segunda parte,
H'ccin primera, pg. 5381.
En realidad, las litrutaciones Je 101 IU"ticulos 1,708 Y .guent ... son 11 la
"dmj"bilidlld de 1" t ... stimon;al, ya que el escrito eKige por via de
y no de solemnidad. En consecuencia, no se exduyen los otro. medios
probatorios, entri! los cuales se cuentan las presunciones.
que si par't 'educk la. presunciones el tribunA! slo toma
pn cuenta las declaraciones de testigos, ... 1 medio de prueba. resulta nadmisi-
b''-! . porque equivaldra a burla!' la. limita.don' qU2 se trata.
("Revista de v Jurisprudencia", tomos: fn, segunci3 pltrte.
primera, pg. no; y rx, segunda parte, seccin .prmera, pg. 117).
,4.
0
CONFESION DE PARTE
a) Generalidades
847. Definicin.-La confesin es el rCCl)110,'lf d que Utl.l
hace de la verdad de un hecho que produce en HI contra con
secuencIas jurdicas.
848. Caractersticas.-El reconocimiento debe hacerlo una de!
las partes,: y no un tercero: las partes confiesan; los terceros declaran.
El hecho confesado debe ir contra el i' .!C a :u f;,. 'o, ,
849. Clasificacin.-La confesin puede ser judicial o ;!xtra
judicial.
1) La que es la prestada fuera de juicio o ante tri
bunal incompetente, ,) distinto del de la causa, puede ser \J
tJcit<J, segn se haga en trminos formales y explcitos o se despre!n.
da de los dichos o actitudes del confesante.
La expresa puede ser yerbal o escrita.
2) La judicial, que es la que se presenta en el mismo juicio que s:
guen as partes, admite dos clasificaciones: una atendiendo a su foro
ma y otra a su naturaleza.
Segn JU forma, la confesin judicial es espontnea o provoca-
da, ", primera y('rbal (J ercrita y la stgunda f'Xple5a ()
tcita, llamada' presunta.
Segn su naturaleza, la confesin puede ser pura y simple. cali-
ficada y compleja.
b) Confesin eXlrajudickll
850. Valor probatorio.-Aunque generalmente la. confesin ex-
trajudicial es base de presuncin judicial, su valor probatorio vara:
UI. LA 1'''' U LBA DI' l .... :. 01H.IG"'UON rs
509
1) 1;'5 base de presuncin judicial, cuando siendo puramente ver-
bal es admisible la prueba de testigos (Cdigo de Procedimiento Civil,
artculo 388, inciso 1."). Ejemplo: el Jepnr;!o necesario (lImase aSl el
depsito propiamente dicho, cuando la eleccin de depositario no de-
pende de la libre voluntad del depositante, como en el caso de un in-
.::endio u otra calamidad semejante), que admite toda especie de prueba
(Cdigo Civil, artculo 2,237).
2) La conf ... sin extrajudicial conrtituye presuncin grave:
a) Cuando se a presencia de la parte contraria (Cdigo de
Procedimiento Civil, artculo 388, inciso 2.", primera parte);
b) Cuando se presta ante juez incompetente pero que ejerce jl.1-
(Cdigo de Proc,edimiemo Civil, artculo 388, inciso 2.,
j)l'Illlt:ra p.nlt');
e) Cuando se rinde en juicio entre otras partes (Cdigo de Pro-
adimiento Civil. artculo 388, inciso 2., primera parte).
3) La confesinextrajudicia! puede conrttuir plena si
5::, ha prestado en otro ju!cio diverso seguido entre las mismas parte6
que lCrualmente litigan y hay motivos poderosos para estimarlo asl
(Cdgo Procedimiento Civl, articulo 388, inciso 2.", segunda
?arte) .
c) Confesin judicial
851. CJases.-La confesin judicial admite ds grandes dasi-
s-.:gn se atien::la a la forma en que s! presta o a su natu-
raleza.
852. l. Clases de confesin atendiendo a la forma en que st!:
presta.-La confesin judicial puede clasincarse, atendiendo a la for-
ma en que se presta, en espontnea y provocada.
853. 1) Confesin espontnea.-Es la que la parte hace li-
bremente en as diferentes actuaciones del juicio; es la que por propia
iniciativa prest::l. la parte.
Puede ser yerbal o escrita, segn se haga en las audiencias o en
! os escritos.
510
CURSO DE DERECHO UVIL
______ :: ___________ .':;"._
854. 2) Confesin provocada o absolucin de posiciones.
-Confesin provocada t>s la que la parte presta a requerimiento de
la otra, por "provocacin" de la contraparte.
Constituyen abwlll<"n de pMic;o71er las respuestas afirmati\'J;
que la parte da a las preguntas que le hace la contraria por intermedio
dt>( juez y los (,lSI:S en gue la ley faculta a para que, a
di' p.trtl', d pm lns Iwdws,
1, 1IIIIIr\,,'11\ PI'OVIII-.H1.1 PIII"l. 1'\1""1<', '11/1' 1.1 '1l1r .,1' Il.lll!
en trJllIllLlS explciws, y (,<"ll<l II 1"<,\/1/1/<1, l'S l.. ljua: el IUCl Jecl.1
r:l 1 rrllcin Jr parte. porqut' b ley 1.1 de cierws IlCclHls. e.),
flin tU.llll!" l'1 (ltg.l/ltr 1111 ''''"1'.11''. " ,1 11.1111.11111<'1\\., la,, la.,
h.l)1I .ll'crcbunlntll lle tl'l\al!) pllr nnfcso. tI (1l111pan' .. e y sc IlIl'ga
a declarar o se limita a dar evasIVas (Cdlgu de Proadl'
miento Civil, arrculo 384). En esto; cas-os se le da por con feso. 1
pe(l(/(n 1I p.lrlt ('(Jlur.1ri.1, t'n rodos .1qul'ilos ht'c1111s 'lW: estn o
tegricamente afirmados en el escrito en que se pidi la
(Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 384). De aqu la necesidad
de redactar las prrguncas en forma asertiva ("Diga cmo c'S fectl\ ,
sto" y no "Es sto?").
855. II. Clases de confesin atendiendo a su naturaleza.
-Segn su naruralal, la confesin judicial pu<!de
a) Pura y simple:
b) Calificada: \'
c) Compiej.1.
Cmliesin pr;r .. y si!p:!! t!S ia que rt!cor:oce <!1 ht!cho alt!gado ror
la parte centrarla) sin agregar () nad.!. (" Gn\....
cien pesos?" "S".
Con!esin l'a/ificada es la que reconoce el hecho alegado, peCil
agregando algo que altera su natucileza jurdica. Ejemplo: "S,
recibido cien pesos, pero no en prrt.mo, sino en don..1n".
Confesin compleja es la que reccnoce sin ninguna varianu el
hecho alegado, pero agrega nuevos que en todo o
plrte las consecuencias jurdicas del h<!cho alegado.
El nueyo hecl10 que se agreg. puede suponer o no la existencCJ.
1>1' 1.1\ !'I{l/I.H.\ UF L.\'> UHUGIICIOi'\1 i
'! [
del hecho aegado. Por ejemplo si dice: "Me prest cien x-
ro se los pagu", el nuevo hecho agregado (el pago) supone necesa-
riamente el (el prstamo). Pero 51 se Jice: "Me cien
pesos, mas fueron compensados C011 la deudl que usted tena conmt-
go por la misma suma", en este caso, la deuda que invoca el emln
dado c.)mo complnsatoria, no supone la dellda por b
qU! le persigue. o ,ea, el nueyu hecho agregldo no implica la
tenda del hecho alegado.
856. Formas o modos de confesar.-De acut!td ccn !J. a:-
tculo \ ,71 -; . Cdigo Civil, la confesin juicial pude
t:.1r <) ::Ot' nwJi l)
datario o procurador fao{tudo exprt:sdmente para ,abwiver posc:ion<?;.
conforme lo exige el artlculo 8:' cid Cgo de Procedimiento Ci\':.
Si nJ h f 1clIlta, el pr .. xuf:ldcr :H)1" perscn:l'
It:s JrJltr\1 Jc! j ui(ill.
857, Requisitos.-La contesin judicial debe reunir "S 5:-
guientes requisitos;
1) Debe ha"rse por una parU;
2) Debe prestarse ante el mbunal de la , ... rli.t;
3) sin }'
4 ) d hecho perjudicar JI '1/1.': .'u confier..l.
858. Va19t probatorio de la confesin judiciaL-La. c"ntl!-
sin judicial, cualquiera que sea su o forma, produce plena pr/!:?-
ha de! confesante, tanto en los hechos personales de see, (,)-
mo en los no lo SOI1 (Cdigo de Procedimiento Civil, .1r.rculOli
389 y 390, que modifican al artculo 1,713 de! Cdigo Civil, pUlS s-
te liminba dicho valor probarorio a los hechor personaLer del ..:onfe-
sante y no lo extenda a los hechos no son personales).
859. Casos en que no es admisible la confesin judicial.-
Por regla gen!ral, la confesin j udictal admisible en toda clase de
'actos y contratos. Excepcionalmente no lo es:
a) En los actos y contratos s.Jemn.es (Cdigl1 Civil, artculos
1,701, y 1,711).
-;12
CLRSO DE CI"IL
b) En el juicio de divorcio, ya que no se admite el divorcio por
mutuo consentimiento.
c) En los casos expresamente exceptuados por la ley. Ejemplos:
1) en d jllida de legitimidad del hijo, '::s inadmisible la confesitl de
la madre que declara llltberlo concebido en adulterio; 2) es
1+ 1.1 C;l/lf.sitn par., de los cnyu;!cs a 1.1 snci.:dad
(e :1H1t':1I e :Ivil. .trtindo i) ('11 J.I I'f(!otnn d:, en:
.:litas la cOl'lf::sin del padre, madre y marido o del tutor curador
fallidos, no hace prueba por s sola (Cdigo Civil, artculo 2,48');
4) en juicio de separlcin de bienes por mal esrado de los negocios
del marido, la confesin de ste no hace prueba (Cdigo Civil, artcu-
lo 157),
860. Indivisibilidad; excepcin.-La la con-
fesin implica la aceptacin ella no slo :n lo que desfavorece Ol
confesante, sina que, al misma tiempo, en lo lo beneficil, sin que
pt:da frac::ionarse para dar por probado slo 10 qu:! lo
Tanto el mrito probatorio de la confesin pura y simple como
,,1 ,le la califil"ada no dividirse en contra de! confl.'sante, porque
invertirl e! peso de la prueba.
!::x<"tpcionu!mente. de acuerdo con el artculo 391 del Cdigo d:
Pro:-cdimir/lto Civi!, puede d.,idirse la confesin compleja:
1) Si los Il/iO'vr hechos agregados no 1.1 1 de
T
he;ho primitivo, es decir, si la con fesin comprend:: hechos compln .
mente entre s. Esta confesin .es divisibl.:: par naturaleza
(Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 391, N." l.")"
Aplicando este N." 1." del artculo 391 del Cdigo de Procedi-
miento Civil la Corte Supreml ha dicho que "la confesin, en la cual
se reconoce la autenticidad de un recibo y se agrega que no le ha sido
entregado el dinero de que aqul da testimonio, comprende dos he
chos diversos que por su alcance y naturaleza resultan enteramente
desligados entre s"; y "que en esta situacin corresponde al confe-
sante comprobar la circunstancia invocada para alterar el contenido
del documento" (25).
(15) Casacin :lo ... ubre de J92'::, "Revisra de Derecho y ]urispruden
.:'a", tomo XXI, segunda parte, seccin pr;mera. pg. 916.
DE LA PR VEnA DE LAS lll.1GACION 1:5
~ 3
2} Tambin puede dividirse la confesin compleja s los ntU"Yor
hechor agregados suponen la existencia del hecho primitivo, pero se
prueba la falsedad de aqullos. Ejemplo: si se prueba que la excep-
cin de pago es falsa.
861. Irrevocabilidad.-El confesante no puede retractarse de
la confesin, a menos que alegue error de hecho y ofrezca jltati6CAr
esta circunstancia (Cdigo Civil, artculo 1,713 y Cdigo de Proc:e'
dimiento Civil, artculo 192). .
La admisin del error de hecho como causal de revocacin es l-
gica. Porque la confesin es un acto jurdico yel error dt: hecho vicia
la voluntad generadora del acto. Pero, por la misma razn, si la con-
fesin es el resultado de un error de derecho, no puede !'evocarse.
Ejemplo de error de hecho: el heredero confiesa un legado igno.
rando que el tl':.tamento haha sido revocado.
Ejemplo de error de derecho: se confiesa deber una obligacin
prescrita, y despus se alega que se ignoraba que la prescrpcin fuera
modo de adquirir.
5." .JURAMENTO DEfERIDO
862. Definicin y aplicacin prctica. Juramento deferido
es la declaracin solemne y jurada que hace una parte, a peticin de
la otra o del juez, acerca de la verdad de un hecho.
jurar es poner a Dios por testigo de lo que se dice, y como ven
gador del perjurio en que se incurra.
Deferir (1 juramento es igual a solicitarlo.
La aplicacin prctica de este medio de prueba es casI nula; so-
lo se recurrt: a l cuando no hay otro.
863. Capacidad para deferir el juramento.-Para deferir el
juramento, debe tenerse la libre administracin de lor biener; luego,
no puede el representante legal, ni el procurador que no este
especialmente amorizado (Cdigo de Procedimiento Civil, artculos
8." y 396).
864. Clases.-EI juramento, segn sobre qu verse, puede ser:
1) Dedscrio;
2) Estimatorio; y
3) Suplet .. rio litis.
Es decisorio el que versa sobre la del fondo del juicio o
de un incidente de l (Cdigo Peru...l, artculo 393, N.O 1.0).
Es estimatorio el que se refiere al yaJor de la cosa litigada o al
monto de la indemnizacin.
Pueden solicitar este ltimo el juez o 1.lS partes (Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, artculo 399); el decisorio slo pueden pedirlo las
partes litigantes.
El juramento sUl'letorio litir es el que tiene por objeto suplir los
vacos de la prueba rendida. L solicita el juez como medida para
mejor resolver (Cdigo de Procedimiento Civil, artcUlo 404).
865. Valor probatorio.-El decisorio produce l'ien4 prueba.
debiendo el jurz fallar con arreglo a l; pone fin al juicio (Cdigo de
Prondimicnto r:ivil, artculo 404, incLs-o l.").
El ertm..slvriv no pl'oJuce pleua prueba, puesto que el triounal
puede moderar [a cuantla jurada, si [a juzga excesiva (Cdigo de
Procedimiento Civil, artculo 404, inciso 2.").
lib6. CdliOS de inadmisibilid.1.-El juramento es
inadmisible:
a) En lor m;,mos casos en que lo es la confesin judicial, (actos
y contratos solemnes, juicio de divorcio y casos expresamente excep-
tl1,lJO:; por la ley); y
b) En materia crimtnal. ya que en ella las partes declar.lll "baj,)
promesa de decir verdad".
867. Referencia del juramento.-Si la parte a quien se defie-
re el juramento est obligada a prestarlo, slo podr excusarse de
ello refirindolo al contender, que tenga el lo refiere fa
cultad para deferir (C1digo de Procedimiento Civil, artculo 397,
'n' 1 ") 1 elSO
Se refiere el juramento cuando se exige su presc'0:1 .: la part.'
que lo defiri (Cdigo de Procedimiento Civil, artcule 397, inei
so 2.).
La parte a quien se refiere el juramento no puede excusarse do::
prestarlo; y si se negare a jurar, se entender que reconoce el derecho
alegado por el eontendor (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 398,
inciso 1.).
La misma regla se aplica al caso en que la parte a quien se de
fiere el juramento y que no puede o no quiere referirlo, se niega a
jurar (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 398, inciso 2.").
868. Paralelo entre el juramento y la confesin.-EI jura-
mento deferido y la confesin presentan semejanzas y diferencils.
Sem ejem zas:
1) Ambos medios de prueba son declaraones que hacen las
partes al tribunal acerca de un hecho.
2) Su admisblidlJ en m.1teru civil rige: por mismas
reglas.
510
CURSO OF. 01::1\(' 110 CIVIL
Dife-rencias;
1) En la confesin el hecho sobre que versa la prueba debe per-
judicar al confesante, lo que no es necesario en el juramento con res-
pecto a la parte que lo presta.
2) Puede probarse la falsedad de la confesin; pero no la del
i ur-amento, contra el cual no cabe recurso alguno, salvo si es esti-
matorio.
3) El valor probatorio del juramento es superior al de la con fe-
si,>n, ya que prevalece sobre todas las pruc.>has, ('xcertuadas las pre-
sunciones de derecho (Cdigo de Procedimiento Civil, articulo 43ll).
6." INSPECCION PERSONAL DEL JUEZ
869. Definicin.-La inspeccin personal del juez, de que se
OCUplll los artculos 405 .1 410 del Cdigo de Procedimiento Civil,
es el reconocimiento o examen de la cosa litigiosa o del lugar de! su-
u::,o, por rl trilmll.l!, con .. 1 fin de .1,I"r;u la verdad
de los hechos controvertidos.
870." Importancia.-Este medi de prueba tiene mayor impor-
tancia en materia penal que en materia civil; dentro de sta puede pre-
.sentarse en juicios como los de obra ruinosa.
871. Cundo (iclle lugar en materia civil.-La inspeccin per-
sonal del juez tielle lugar en materia dvil cuando la ley lo ordt'na y
cuando el juez lo dispone, como en los juicios sobre deslinJes Je pro-
pedaJrs, servidumbres yaguas.
872. Procedimiento.-Previo decreto, el juez y el secrt'tario
se trasladan al lugar del hecho. De la diligencia de inspeccin se levan-
ta en la cual se expresan las circunstancias o hechos materiales
observados por el tribunal (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo
408). El juez firma el acta y la autoriza el secreeario.
Las partes pueden asistir a la inspeccin con sus abogados y peri-
tos (Cdigo de Procedimiento Civil, articulos 405 y 407).
873. Valor probatorio.-La inspeccin personal constituye
prueba plena en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el
tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observacin
(Cdigo ck Procedimiento Civil, artculo 410).
874. Inconveniencia de este medio de prueba.-Muchas ve-
ces puede una de las partes arreglar sigilO6amente las cosa.s como ms
le convenga, y burlar la justicia.
;''' 1 NI( lit M : /): 1'1 It 1'1'( )'\
M75. Concepto.--E1 illfurllle Je clt' PIII..!'.& .Igrr
gado por el Cdigo de Procedimiento Civil, es el dictamen que emiten
lo!) tcnicos en una ciencia o arte.
S.: recurre a los a estas personas que tienen preparacin
en una ciencia o lrte, en aquellos juicios en que es menester
p.)seer conocimientos especializados sobre la materia que se discute 0
que motiva la contienda. As, si se discute sobre la buena o mala cons-
truccin de un edificio, lo lgico es pedir el informe de un ingeniero;
si trata de saber si una ptrsona est demente pua declararla en in-
terdiccin, es natural que se recurra a las luces de un mdico alienis-
ta, etc.
876. El informe de peritos puede ser obligatorio o faculta
tivo.-Es obligatorio. por ejemplo, en los casos dtl declaracin de inter-
diccin por causa de demencia (Cdigo Civil, artculo 460); en los
lJicios sobre servidumbre de trnsito (Cdigo Civil, ntculo 848); en
;,1 cotejo de letras, tratindose de instrumentos probatorios (Cdigo de
Civil, artculo 3)"1); etc. (artculos 855, 1,335, 1,943,
1,998 Y 2,002 del Cdigo Civil).
El informe de periros es {acultlttiyo cuando se trata de hecl,os para
cuya apreciacin se necesitan conocimieDt05 especia!es efe algun! cien-
cia () arte. Tambin es facultativo cuando se trata d ... de
cho referentes a alguna legislacin extranjera (Cdigo de Procedimien-
to Civil, artculo 413, N." Z.").
877, Capacidad para ser perito.-Todas las persona" tienen
capacidad para ser perito, salvo.
1) Los inhbiles para declarar C()ITIQ testigos en el juiciQ; y
2) Los que no tienen ttulo profesional expedido por autoridad
competente, si la cienca o arte cuyo connmiento se requiere est re-
glamentada por la ley y hay en el departamento dos o ms personas ti-
culadas que pueden de:;empeilar el cargo (Cdigo de Procedimiento
Civil, artculo 4l5, N.'" l.0 Y 2.").
Pero estas dos clases de personas que la ley declara inhbiles, pue-
Jcn ser pt'ritos si as [o ,'mrdall exprt'samcntl' !as partes (Cdigo de
ProH'dimit'l1w Civil, artculo 415, inciso 1.")_
878. Valor probatorio.-La fuerza probltoria del dictamen e
peritos corresponc,e apreciarla al tribunal, que debe hacerlo en confor-
mid;lJ a las r.eglas de la sana crtica (Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, ,lrtcul" 4J.7), ,'sto es, con imparcialidad.
879. El juicio prctico y el informe de peritos.-De acuero
con el artculo 412 del Cdigo de Procedimitnto Civil, "tuando la ley
ordene que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe
de peritos, se entendern cumplidas estas dispo5iciones agregando el re
conocimiento y dictamen pericial en conformidad a las reglas de o!ste
prrafo (prrafo "Del informe de peritos"). al procedimiento que co-
rresponda usar segn !a naturaleza de la accin deducida".
A prcclacin compdrativ<I de los medios de prueba
880. Reglas del Cdigo de Procedimiento Civil.-El Cdigo
de Procedimiento Civil da las siguientes fI.'glas sobre la apreciacin
comparativa de los medios de prueba:
1) "Salvo las presunciones de derecho, el juramento deferido pre-
valece sobre todas las dems pruebas'" (artculo 430)_
2) "Entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que
resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean ms confor
me con la verdad" (artculo 431)_
3) PaJ:a que pueda invalidarEe con prueba testimonial una esai-
tllTd pblica, ~ requiere la C<lncurrencia de cinc<l testigos, que reunan
las condiciones expresadas en la regla segunda dl artculo 374 (o sea,
contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legal
mente examinados y que den razn de sus dichos), que acrediten que la
520
CURSO DE DERECHO CIVIL
parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, O el es
cribano o alguno de loa testigos instrumencales, ha fallecido con ante-
rioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento
y en los 70 Jas subsiguientes".
!'Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificacin del tri-
bunal quien la apreciar, segn las reglas de la sana crtica".
"La disposicin de este artculo slo se aplicar cuando se trate
Jc impugnar la autenticidad de la ercritura mirma, pero no las declara-
ciones consignldas en una escritura pblica autntica".
Bibliogfilfa.-ExistNi diverso. y buenos tratados sobre lal pruebal. Bal-
11 ei! lr los de Ricei,' ~ s s o n y Bonnier.
INDICE
CAPITULO I
NOCIONES PRELIMINARES
I. NOCION DE LA OBLIGACION
l. Definicin 7
2. Etimologa 7
3. Acepciones 7
4. Correlacin entre el concepto de derecho personal y el de obligacin 11
Teor;" que p,-.,t"ncle haer .. ntrar en la. oblig .. la nodn
de derecho real; refutacin 8
6. Elementol de la obligacin 9
7. Los personales 9
8. La prestacin 10
CARACTE.RES DE LA OBLIGACIN
9. Enumeracin 11
EL VNCULO JURDICO
10. Nocin 11
11. Naturaleza y objeto del. vnculo jurdico; teorias 1 Z
11. Teora que atribuye al vnculo el efecto de producir una sujecin
de la persona d.!l deudor a la del acreedor II
1 J. T que conciben 1" obtigaci n como una rel.lcin entre el
acreed9r y el patrimonio d.,l deudor o .,nCre dos palrimonios 13
14. Teora que considna que .,1 vnculo obligaconal liga la
del d.,udor 14
U. Teora alemana QU4 distingue enUe el dbito y la l'e.ponsabilidad 14
EVOLUCiN DEL CNChI'TO IIIi OISLlGAUN
15. Inexistencia primitiva de la obligacin; concepto de vinculo ma
t.!rial 16
17, Concepto de vnculo moral t7
e l'R /ll' 1>1 IU ( no ClV/L
18. Concepto de vnculo juridico
19. Concepcin personal oe {" obligAcin y conc"pdn objetiv"
1101 .J lIRtl/CO lll. I.A tlHI.!GAl'IN
/1 N()( ION nn I.A TP.OIH.'\ (i/:/':FRAl n: lAS OHI ICiA('fONFS
I !
18
ll. Definicin d" lA Teora General de lAs Oblig"ciones 10
rmportancia del de la Teora Gen'!r,,1 d .. 1.5 .. s '0
/ t (:.Ir.u tr,. propio di' 1., tifO l.,.. 'O
!4. evulun'>n h"tnc,1 de 1 .. Teuri.. ! 1
111. FUENTES DE LAS OfjLIG.ACIONES
I:inumor,1cin del Cc!igo
26. Crin"l de l., cI,uihc"cin tr .. elidon.11 de "sr.,. fuente's
IV. CLASIFICACIONES DE LAS OBLIGACIONES
27. r d" sU estudio
.:8. ,,) N.,tur,lle. y Clval .. ,
.:9. b) Puras u SImples y mjNas ". mudalid d ...
lO. el ejecucin imtanrn ... , y de ejecucin suc .. siva
\ l .. d) Prlncip.,les y accesori.,.
32 . ., D .. 'U)"IO simple o con plur.llidad d .. sujelos
\3. fi Positivas y negativas
H. .:) De especie o cu .. rpo cierto y de g"nero
35. hl n. objeto singular y con pluralidilo de objeto
\6 i I .. s de dar. hacer y no h.lcer
I ) de dar
22
:!3
23
14
.!4
H
24
25
!6
26
26
27
\7. Concepto 27
18. Toda de dar va seguid., de una oblig.\Cin de entre.:"r 28
39. Obligacin de entregar; su diferencia' con la de dar 28
40. A.imilacin de la obligacin .. r .. la de 29
2) Obligacin de hacer
41. Concepto; subclasificacin 29
3) ObIiKacin de no hacer
42. Concepto 30
43. Importancia de la clasificacin de las obligaciones en de dar, hacer
y no hacer 30
INlIl\ 1
CAPJTULO H
OBLIGACIONES NATVRALr-S
44, Concepto; accIn y \}
4';, Origen hi,trlco Je b oblig.""" natural 34
46. y ,1 .. 1" na!Ur.ll; , .. od.u \4
47. de 1.15 J .. ncho ,o;
oHl_ C,l,,,nC,I<';'ln .1 .. !'u obli.\,lCion,', n,lIur,I!'" J6
l. 1.\S OIlUGl\nONI-\ NNIUKAU,> (,,'lUI-- 'lIlNLN 1'011.
CIVILES NULAS o RESCINDlIIU:S
49, 1) Oblig .. cion". d .. ciertos incap.lec> rebrivos 16
Para que haya obligacin natural en estos e,1$05 necesaria la
declaracin de nulidad? Opiniones 37
'!. 2 i Actos a que falca n solemnidades par" producir efectos cn'les 39
l. LAS OBLlGACION.E5 NATURALES QUE TIENEN POR ANTECEDENTE UNA
OBLIGACIN CIVIL DESVIRTUADA O Dl'GENERADA
1) Obligaciones civile. extinguidas Ov' la prescripcLOn 40
H. 2) Obligaciones que no han sido reconocidas en juicio por falra
de prueba 41
54. 1) Au[orlL 1n pilril n"[j'Ilt""r lo 4Ut' !;.t... ht! JdJi.> u P,t,!{'hJu eH r.lon
de ellas 41
Requisitos que ceben cumplirse p"ra que pueda retrnerse lo qu .. se
na dado o p"gado en razn de 1, .. obligac"nos n"'llrale. 4l
al Que el p.lgO !e h.,gn volunt.triamente 42
'7, b) Que el p.ago sea hecho por [" person" que tenga la libre admi.
ni.tracin de sus bienes 4!
'8. el Que el pago !e haga de acuerdo con h ley n
2) La. obligaciones naturales son susceptibles de ser novadas 43
60. 3) Las oblig.:tcione. nawrales admiten caucin 43
61. Regla. especiale. de la fianza de una obli,;acin, natural 44
6Z. +) LIl ,Ue rechaza la accin del acrel'dor no impide
el cumplimiento de la obliglldon natur;,l f
OTROS CASOS DE OBLIGACIONES NATURAI.ES
61. El .. ( .. rnum"racln del olftlculo 1,+70
64. 11 Mutuo sin interese.
65. 21 Multa en lo. e.po" .... le.
66, 3) Pago qe objero o causa ilicitos
67. 4 \. '5) ir 6) Pago ms all de la res:onsilbilidad
68. 7l Juego
Bibliografa
( 111 1111\1 (110 CIVIL
CAPITULO III
OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES
r. DIVERSAS CLASES Y REGLAS COMUNES
69. Diversas c!.15es de :nodalidades :;!
70. Reglas comunes 51
71. 1) Lo normal y corriente es que las obligaciones sean pural y
.i 11. 1
71. 2) 1 .. ,. mod .. lid.ld," IlO se prt.'sum<'1l 1
73. , ' . 1., m"d.,Jid.ld,, cOluricuY"n 11/1 ,I"mi/1[() .laid,nr.,J d" los
y , t
Derechos eventuales , !
74. Derechos y obliga.;iones que pueden someterse modalidades 52
11 OI\II(;M:IONI\S
75. Tilulos del Cdigo que rigen Lr. oblig.lciones conJ .;!oll.lle. 54
76. Condicion 54
CLASES DE CONDICIONES
77. a) Condiciones determinadas e indeterminadas 55
78. b) Condiciones expresas y tcitas 5'
79. el Condiciones positivas y negativas "
80. d) Condiciones c.1su"l.,s y mixtas 55
81. Condicin pura o merament" potest.1tiv.l y ,impl,>m,>nt" pot.,,,.1tlva ,ti
82. el Cond,ciones posibl ... s e imposibles; licit.,. " ilcit.)s "'7
83. Efecros de la condicin nmor.,l 58
84. f) Condiciones suspenso' y r".olutorias 51l
Toda condicin es e" d fondo suspensiv"
E FECTOS DE LAS OHl IGAClO:-; [.S CO:"UICION ALES
86. Diversos estados en que pueden encontrarse las condiciones sus-
persival y resolutorias 59
87. a 1 Condicin pendienoe '9
88. b) Condicin cumplida 59
89. Forma en que deh,>n cumplirse 1.1s conJicoin"s 59
90. Estado en que deb" entregarse la lOsa ,,1 acreedor; quin soporta
la prdida de la cOJa 60
91. el Condidon fallida 62
92. Cw\ndo est J" condicin 6Z
l. Efecte de la condicin .ulpen.iva
93. a) Efectos de la condicin suspensiva pendiente ti3
1) Mientras est pendiente la condicin, no se pue, exigir su
cumplimiento 63
95. Z) Repeticin de lo dado o pagado antes del cumplimiento de la
condicin 63
96. 3) Iniciacin de la prescripcin para el acreedor 6 J
97. Pendiente la condicin, hay un germen de derecho; consecuencia.

98. Medidas conservativa.
"9. del derecho condicional
roo. b I Efe.:to5 de 1.1 condicin E.,lIict.
101. e) Efectos de la condifin cumplida
IllZ. La teona de la retroactividad e la condicin
Duecho Chilenc
Opinin de don Arturo Alessandri
Opinin de don Manuel Somarriv.l
Derecho Comparqdo
11. de 111 cUltc.lidn n'.ululorill
103. Condicin resolutoria ordinaria, tcita o pacto
a) Condicin resolutoria ordinaria
1\l4. y ctcctOH
\ Cmo "per., l., condicin resolutoria ordinaria
b) Condicin resolutoda tcita
6-4
64

60
66
67

70
71
71
n
73
106. Concepto 73
106. Origen hinrico de la condicin resolutoria tcita 73
108. Fundamentos de la cor1diclCn resolutoria tacita. 74-
109. Caracternie:!s de la condician resolutori'a tcita 75
110. Caso fortuito 75
11 J. pedirS<! b resolucin jlor incumplimiento pard"l del
deudor? 75
J LI mor.' purg., 1;1 mor;} 76
113. Si las dos partes son negligentes, puede una de ell,u pedir J.,
resoludn? 76
114. Para que opere la ,e.oludn e. preciso que el contrato sea bilareral 77
Opinin de don Luis r.laro Solar 78
Cmo "pera la condicltm resolutoria 78
116. Conilecllendas del hecho de que la resolucin se produzca por sen
rencia judicial 79
117. Diferencias entre la condicin resolutoria ordinaria y la tacita' 110
c:l Pacto comilono
118, 80
119. Hay pacto comisorio tanto si no se paga el precto Como I no .e
entrega la COla 80
120. El pacto comisario puede en cualquier contrato 81
12). Pacto comisario sim.ple y pacto comisario con clusula ipso facto 81
12 Z. a) Pacto comisorio simple 82
123. Cmo opera la resolucin en el ca.o del comsono simple 82
124. Diferencias entre e-l pacto comisario y la conoidn re.olutoria
tcita 82
lS. b) Pacto comisorio' calificada o con c1iurula ipso facto 83
I 26. El pacto comisario con clusula ipro facto no requiere de frmu
las sacramentales 83
127. Cmo opera el pacro comisario; doctrinas 83
128. Condiciones que debe reunit: el pago <In el pacto comisoPf&' eali/i.
cado para que paralioe la accin 84
526
CURSO DE lJERI'.CH\) CIVil.
___ o o
_. _____ ____ o. ___ o
==.=._:-:.
1) D"be "f"ctuur.., d"ntro de la. veinticuatro horas .ub.iguien
teS a 1" nOllhcacin de la demanda 85
2) El paao deh. 'er completo '"
3) El pago debe ser hecho en fornu legal 85
.\U I:-'; 1\ 1\OI.U H>I\IA
129. Concepto '15
110. 1) La .lCCln r ... "luloria un.1 .1ccin person:ll 86
1\1. Pupde .. 1 COnlrat<1nte diligelllC!. ,:n un mismo Juicio. tnlitbl.1r la
.1ccin personal rltSOlutoria Y la accin real reivindicaioria con-
I rll .. 1 actu,,1 poseedor? 86
I s.! !.) r " U:l',un I "".,luturll1 "'. un'1 .u(ic;n 1'/Il1ltfltl""ll1Il R7
.1) Puede neg .... ar..,. Ir3n5ferir ... y transmmrse S7
h) F.. r .. nunci .. bJ.. R7
c) E. prescrt>(lbl" 88
133. 3) La accin resolutoria eS mUl!'ble o inmueble 89
1 14. 4) La accin resolutori3 es indivisible 89
115. CompM3cin entr ... la accin resolutoria y la rescisoria o de nulidad 89
1 36. Re.olucin y resci.in 90
137. terminacin 90
1 38. La rescili"cin 91
1 iQ, La rt:VUCclclun Q 1
140. La imposibdldad de la ejecucin; teora de lo. riesgos <J 1
141. Quin soporta lo. rie.go. en lo. contratos unilaterales \.12
14l. Quin soporta rie.gos en los contr:uos bil.llerale. 92
143. s"mepnzas y diferencia. entre I:t imposibilidad de la ejecucin
y la resolucin 94
Efectos de la ruolucin
IH. Efectos que prodllC<.' h r:so!ucin. "eL peonun"i::,L" COn
pecto a t"rCeros 95
1-15. Concepto de la buena o mala fe en este punto 96
146. Momento en que debe la bu .. na o mala fe 96
147. Presuncin la buena fe 96
148. P.ara determinar si los t"rceros estn o no de m:tla fe. hay que
c<,""dt'.ar I.t n.lturilleza de la adquirid" '>6
Cosas mueble; '17
Co""s iYlJ'uebles "e
149. Casos de aplicacin de los artculos 1,490 y 1.491 I(lO
Ill. OBLIGACIONES A PLAZO
150. Definicin
" l. Elementos dd plazo
1 Semej.lnz.,. y diferencias ... 1 pIno y la condicin
CLASES l>E PI.AZO
lB. al DetHminado e indetermmildo
154. b) Ex preso y ticito
In. e) Plazo convencional, legal y judicial
156. FIlcultad del juez para sealar pla;:ol
101
1 () 1
101
((12
lO.!
lO'!
10.3
iN ore r..:

dI Plazos fatales y 110 fatales
1 e) Plazo sU$p.nsivo y
159 del "K!indvo
I Ml lif. .. ,,,. d,I pl.,r" ""1"'''';'''''
1. ArHt"s Ji:'"
Ir. De.pu. del vc';.:'mienlO
I.XTIN<1N DEL rLA'ZO

IIH
104

10'i


161. C.lw,,'es dt l(ll,
162. d) Renuncia del pl.uo 106
16J. b C,dllcid"d ,{el pl'izo 106
164.
165.
166.
/67.
168.
169.
170.
170
I i 1.
1) C,ldllCiJ.lc1 del pla:"" d.l JeuJor qUt-br"do () t'll "",,,ri.l i'H"I
ve-ncit"l
.') I )11.flUJl04 .ilu tl4:,1 v.,lor df" tu
Jd I,..lldil'lo Jd 1'1",<>
IY. OBLIGACIONES MODALES
Lugar en que .. 1 Cdigo se OCUp.l de! modo
Concepto
Diferenci ...... entre la condicin y el modo
Modo inductivo a un hecho ilegal o inmoral
Efectos
Clulula resolutoria
Dif.rencias enlre la el, ... ul", ",.olutoda y la condicin relolu,
tori4 tacita
bis. C.l.0 en que 50ll " .. ignaLHios modale. Jos Banco, Comercia,
cale. y lo. Bancos Hipotecarios
Acto. jurdicos .. n los qu .. puede estilbl .. ce"e la clusula resolutoria
CAPITULO IV
Hl7
107
1tll'1
109
109
lO?
llO
lI
110
11 "
I 1 1
1 I
OBUGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y OBLIGACIONES
DE GENERO .
GENERALIDADES
172. Nociones generales sobre la determinacin del objeto 115
173. Obligacin sim.ple que .... refiere a v"rias co.a& al mismo tiempo
considerndosela. separadamente. (En el texto figura errnea-
mente otro ttulo) 115
174. Obligaciones de e.pecie o cuerpo cierto y obligaciones de gnero
y alternativas I 16
JI. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO
In. Definicin 117
176, El legislador no trata en forma especial e41ta obligacin 11
7
177. Diferenc.iA entre el Cdigo Chileno y el Franc. 117
178, Caractersticas de las obligaciones de especie; obliB<lciones det
deudor liS
528
CURSO DE DERECHO CIVIL
======================================
III. OBLIGACIONES DE GENERO

He,>. C"nc"IHo ll9
180. Determinacin mllllllloa 1 1 \1
181. Consecue-ncias de la indeterminacin de la cosa 120
182. Dif.renciu .ntte 'U obligaciones d. c .... rpo ci.rto y 1... d.
CAPll1ULO V
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO
1. 'GENERALIDADES
IZO
IEIJ. ObliK . cion" impl.. y compue.t.u III
l!l4. AIe .. n,'" de las obl'Kolclone. simple. t.! I
H''lul>.lI, .. ,...".-i . 1 .1" I.n "bliH .... i,,,'"', d" .impl" ohj"to mltipl" 12i
1 !lb. Univ" .... diJ.,J J .. I,edw y J" J"r"cho IN
187. Reglas que gobiernan la. oblill .. clUne5 de simple obl"to mltiple l.!'
II. OBLtGACIONES CONJUNTIVAS
I H7 "io, C;""",,I"" 12'5
11\1:1. [),t'"renci,1S l'nlr" 1,. oblillacion conjuntiva y 1,. alternativa I!";
I1l8. bis. Indivisibilidad de pago en las obligaciones conjuntivlJ 126
rrr. OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
189. Ddinicin 12"
190. Semej .. nzas y diferencias con las obligaciones de gnero 12
7
191. A quin corresponde la eleccin de la especie que solucionar
h obligacin? 127
1')2. C"nsecu"nci.15 que se d"rivol'. del hecho de que la eleccin corres
1 d .. udor y el "feclO rc,ro.lctivo el 127
193. Consecuencia. qut' se siguen cu.1ndo la eleccin corresponde al
acreedor 128
194. Quin so.porta el riesgo de la d"bida 128
I. La prdida es tot:<I 128
Ir. La prdida es parcial 129
IV. OBLIGACIONES FACULTATIVAS
195. DRnicin Il9
196. I:!.\ pluraiidad de objeto nau sl al momento del pago 129
197. Cons"cuencias 129
1 'J8. Prevalencia d" 1.1 obligllci6n "ItN"miv" sobre 1" ("cultllriva en C.lI<1
de duda 130
199. Paralelo entre las obligaciones facultativas y las alternativas 110
CAPITULO VI
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS
200. Enumeradon
lB
'NU!( l
1. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS
20 l. Generalidade. 1 j 3
202. La conjuncin 1 .. obligaciones pu.de 5el:' orlgmarb o derivativa t3 3
103. Cmo re divide entre los deudore5 la ob!ig.acin ! 34
204. Consecuencias de! hecho de que en [a obligacin conjuntiva har3
lantos vnculos jurdicos como personas en ella intervien.,," 134
205. Regla genera! en cuanto a las obligacione. c<>n plur"lidad e
lujeto
11. OBLIGACIONES SOLIDARIAS
Z06. Concepto
207. Caract."rslicas
:08. CI,lSificilcin

135
13"i
209. rucn'''' 116
210. Razones .. n virtud de las cuales .. 1 legislador e'table.:. 13 salid,,
ridad: pasiva 1 37
2/ /, r... "" prcrnme; prro no n"cundo (,ipularla :n
IrrtnlflUIto l 3/
11. Dudn .. inlrfpf.,,,,,,,,, ,r"ri"(jvl .Ir l . ,.,lid,,",I.," I {'1
A) SOUDARHHU ... CTIVA
213. Generalidades 1 SI!
214. en ;., "n 'l'lt" '" pn',cnt.. I 18
,,,, IV)
2! 6. Por qu el pago ejecutado a uno d" 101 extingu", 1..
deuda r".p!.'cto d. todos; doctrlnu 13<1
: 17. Doctrina que sigue 1,1 legislacin chilena 1 N
1 J R. Efectos y enensin de la sol id aridad acri va ! 4-)
219. a) Efectos entre deudor y acreedo res 140
120. b) Efectos entre acreedores 141
: 21. Definidn
222. Importancia'
Z 2 3. Caractersticas
224. Efecro.s
) SOLHII'IKIllAU
.) Electo. entl'e acreedor y codeudore,
1) El acreedor puede demandar a los dzudore. conjunramente o
a un deudor en e.pcial, sin qu." por ste pu,,a oponr ... ! .. el
"l
14:
14Z
H!
beneficio ,'e Ivilin lfZ
226. Qu valor tiene 1" sentencia que se dicta entre el acreedor y uno
de los d"udores Con respeC!D alas ocros deudores? 141'
227. 2) El pago toca! que se hap:a d" la obligacin por uno 105 deu-
dores "xtingue la obligacin. con respecto a codos 144-
228. 3) S la' obligacine$ soli:'::tria y no Se ha rpnunclado. la inte-
rrupcin que perjudica a' un deudo" pet'judica a
los otros 145
Caso de la suspensin 145
530
CURSO DE DERECHO CIVIL

2Z9. 41 La constituclon en mora de un deudor 3carrea la constitucin
en igul'.1 enado de los otros deudor.:s 146
230. Qu "fectos se producen cuando la obligacin solidaria ha 111'
gado a ser imposible?
231. 1 Si con respecto uno ce los deudor., se prorrog:!. 1 .. Juris.
diccin. esta prnos" obltga a los dems deudores '147
Z J Z, Csin de crdito. 147
23 J. Excepciones que pIJeden oponer los deudores al acreedor 1-+7
Qu excepciones pued oponer el deudor solidario demandado 1018
K,IY ,l , qu. tienen c:aractuuic:as .speciales: la como
''''"",,iun y 1 .. ,,,,ni'ln 118
b I Uf 'lo. eolr. cuc.f .. ,!d'lr ...
ZH. Distincin 1 i<>
zn. 1) La oblig.1cin contClida. nteren a todos los .oli.:!:..
rios; subrogacin 1
236. 21 La contrada nteren a uno de 10\ deudores 1'; 1
!J7.Qu acontece cuando uno de los deudores solidarios cae en in.
solvenci:t y como consecuencia dle ello no puede pagar h
.. 1 \
Extincin
238. Formas e extincin l'j 1
239. a I Extincin por la muerte de uno de los codeudores lOS I
HU, b) Extinciun p()r renuncia que de la solidaridad haga el :\crtedor I
SOLlOARIDAD IMI'EkFECTA
241. Origen lB
24Z, L3 (egis(olcin no acepta (a teora de (a solid3ridad im
perfect3 l' ,
lCI. OBUGACrONES INDIVISIBLES
Z43. Ubic3cin de la materia dentro del Cdigo; obscuridad de la misma 1')
H4. Definicin 1 H
24'. Clasificolcin de la indivisibilidad I H
Hb . ,) rndiviSlb.1idad absoluta o 1 'H
247. b) Indivisibilidad relativa a contractual 1 n
H8. cl Indivisibilidad de pago o excepcione. a la divisibilidad 1 n
Divisibilidad e iJldivi.ibidad de las diversas ela,",. de obligaciones 1 n
Caracterstica. 1'6
Efectoa de l. indivuibilidad activa
l' 1, l. .. puede \l!r activa o pasiva l ) 7
,., I 1) ('ff"I",,,., rt't(-r,.. .. rior .. " f!'xiRir rl total de l.l obli-
6-'L...(,,'_
Z' 3. Z) El ,],(,.rr-t-dor no puede, stn conacntunJento dv .. ... tc).
re-tnitir la deuda i recibir el precio de la cosa debida 15i'
.?H. 3) El pago ef .. ctuado por el deud .. r " cualquier .Jcre-"dor ..... tin
/lU" 1 .. "t.I'Kacin con ..... p<l'cto a lo. otros . 1
NDlCf. 5H

2". 4 Interrumpida la preJcripcin con re!pecto a un 5e
intrrrumpe cun re.peClO a todos 1
S"' 1''' " " " " 111)
2'6. ) El .. lJU*, cLb. d tU!"t '"(l\' I'rurQt"\IrI" ,'un \ ...
otro>s coacreedores 113
EfectOJ de la indivisibilidad pasiva
117. 1I El " ',ut hcr"d .. rul pu",I"1\ .. 1 cumpl.
m"nto tutar Je 1" ohltMllCu:'a Je cu"lquit.>r l' ,
2)8. Z) D"milOdado uno de los codeudo,e puede .olcid, <l.d acreedor
un pLno " fin de entender.., con los olros d .. udore! cum
pltr .u oul'I\ . "i'",
2'59. 3) El p"go de la obligacin que hace uno de los .... x
lingue la obligacin con respecto a lo. otros 1
260. 4) 1 nt .. rruml'iJ . t.. pcn por el acreLJor con
un de-udor, entH!nd ... t"lmbu!n Int\"rrUml)id4l cun resp"'cto .,1 lus
demi. ! )',!
261. Efecto, Que 5e proClucen como consecuencia del incumplimiento
de la obligacin indivisible 160
al Incumplimiento fortuito 16')
bl Incumplimiento culpable 160
262. Extincin. de la obligacin indivisible 1611
LA INOIVISIBIL.JDAO bE P."GO
263. 1 /) I
261. bi . Excl'pcione. a h divisibilidad 16
264. 1) Accin prendari" o 16
En qu consiste esta indivisibilidad de I prenda o (" hipoteca 16!
26'. 2) Entrega de un cuerpo cierto que se d"be 16:!
266. 3) Indemniucn de pe'rjuicios por incumplimi.>nto culpable de
la obligacin 16 I
267. 4) Indivisibili"d convencional 163
268. JI Entrega de una cosa cuya entrega parcial cauiil grave p.:r
. juicio ,,1 ,'cn .... Jor /6f
269. 6) Indivisibilidad de "leccin en la obligacin alternatIva 16'1
270. Paralelo entre la s,01idaridad y la indivisibilidad 165
27 L Critica" la indivisibilidad 166
CAPITULO VII
EFECTOS DE LAS
n2. Concepto 169
27J, Ubicacin de la materia en el Cdigo; efectos de las obligacio
na y .f2CtOS de 101 contratos 16.9
274. Derechos del acre-edor 170
27'. La excepcin del contrato no cumplido; concepto 170
276. Prisin por deudas In
532
(;U'!.SO Vi:. DEJULtlO (.IVIL
====-====._:':"'. '-
l. F.J ECUClN FORZADA DE LA OBLlGACI!'I

Z77. Concepto 173
278. de prnda general; sus diferencias con el derecho real de
prenda 17J
279. del derecho de prenda general 17-4
280. Mel."one, qu" tiend"n a hacer efecdvo el derecho de prend" ge
174
Procedimiento ejecutivo 174
282. 1) Procedimiento ell I.n obligllcion .. , de dar 175
283 ... 2) Proce.dimienlo en la. oblizaciones de hac"r 1 n
28 .... l) ProC>tldimler ... rt l obli ciort .. de no h.cer 176
Z85. Cumplimiento por equ"'al"ncia; ind.mnlzacin cM l'
11. INI)' \I:-1I/A' IN nI: 1'1 tiJUI, 10\
286. Definicin y fundamento 177
287. Aplicacin 177'
288. Otras formas de indemr1izar los perjuicio. que no con.isten en el
pago de dinero 178
289. Clases de indemnizacin de perjuicio.: compensatoria y moratori. 178'
:90. DefiniCin 178
291. Puede el acreedor, cuando el deudor no ha cumplido, demandar
.1 sU arbitrio la ejecucin forzada o la indemnizacin de pero
Juicios compensatoria? l79
292. ;,Puede ,olieitarse directamente l. indemnizacin de perjuicio.? 180
8. Indemnizacin de perjuicio. mbratori.
:Q . ()efinicin 180
:94. Diferencias cntre la indemnizacin de perjuicios moratoria y como
181
La indemnizacin de perjuicios "astreintes" de! Derecho Francs I!JI
RI:QUISITOS' DE 1.'1. INDEMNIZACiN DE PERJUICIO.S
Enum.eracin 182'
t, So: '''qu,.,r., qu.e el acarree perjuicios 182
Prueba 18'
298. 2) Se requiere que el incumplimiento Sea imputable al eudor 18.5
Caao fonuito o fuerza mayor
299. D,finicirt \111
300. Sinonimia; derecho ntrartjero y chileno 18-4
l) 1. Requisitos 18.
lO.? Facultad de 1" Corte Sup .... ma 18,}
303. Alguno. casos fortllit," s.gn 111 jurisprudencia 18'
304. Obligacin que no se cumple por hecho o culpa d. un tercero 186
NDICI!
Efecto. CilSO fortuito 186
106. C.uos <!n
'
m.nle <!l d<!udor d,l caso
J08.
109.
\10.
311.
3 t Z.
11 I
111
3l5.
116.
fortuito 1 '\7
La tr<>r1a d", la impr",vi,ioR
Plant".mienro de la cuestion
R .. quisitos
Orenn
DifeNncias entre el Cll.O fortuito y 1 ... leurl.,. Je 1 .. imprevuin
La aplicacin de la teora de la imprevisin importa UIla lucha
la equd,, y el principio que establece que e[ cnuato
!m<!II .. r .. "S ley p"r.1 l." p.1rle.
, r,..nr1:1 d,* Irt lulprt""vl<un y Le Jun.p'-'lhI4'nf'.' fr.,nt'C""tl
llue l.n
Aplicacion poslbl .. de eS Id doanna '''1 LI"l"
Leye. especia le. que la doctrina de la imprevisin
Bibliograf.1
La culpa
Nocin previa de la responsabilidad contractual
1M
11''1
I'L
I'H
19:

'7, (,ul1tr-dol"tual y c.l(trdnlnrf'.H lUll Iql
lla. Diferencia. entre ambas responsabilidadeJ ,,,.:
319. Pueden coexistir la responsablidad contractual. y la extracon
tractual?
HU. Dihculrad de dstinguir entr<: .. lases de responsabilidad 191
La culpa
321. Culpa contractual y extracontractual o aquiliana 196
HZ. Culpa grave, leve y levsima 196
3Z3 _ rmportanca de esta clasificacin tripartita 197
3204. La culpa contractual no esra obligado a pt'Obarla el que la alega 19:>
El dolo
3U. Definicin IQ!J
326. Form,u del dolo U8
327. El dolo se ezc",pc;iones 1911
Ha. La equip3r<tcin ",1 dolo y la eulpa gra Ve rolo dice relacin
con los efectos 199
Cl.uula. modificarona d. l. re.poruabilid.d contraCtual
1!9. Regla 200
HO. ') Clusu!a. qUe jeden a agravar la ruponsabrlidad del deudor 201
3J 1. Z, Clusulas que tienden a atenuar la responsabilidad del deudor Z"!
332. Podra atenuarse la responsabilidad del deudor invirtiendo 'en
un conrrato el peso de la prueba? 20!
333. Clusulu de irl'e.ponsabilidad 20!
3H. Clausulu ele irruponsabilida'd que no va-len 20'
335: 1) No valen la, clusulas que exoneran de la culpa lara o grave 201
534
336.
337.
1\8.
119.
140.
CURSO DE DERECHO CIVIL
Opinin contraria Claro Solar
Quin prob3r cuando hay clusula de irr.esponsabiliclPd
total?
Z I No valen las d.iusulas que limitan la de las
pblicas de
3 I No valen las clusulas que ti""'ran de responsabilidad al pa-
trn o empleador por cualquier clase de culpR
I nt('rpretacin rest rictiva
Condonacin o pl'rdn de la r .... pnns bili<!lld
&Kuro con re.pecto a 101 daos que se pueda ocasionAr a un rer'
cero
Bibliografa
l.A MORA
P.oI;"
205
205
206
206
206
34 t. Su alcance 20ti
341. distincin entre retardo y mora 20?
34 J. Requisitos 208
344. 1 I El r ardo 208
345. 21 Retardo culpable 208
346. 3) Interpelacin 209
Clases 209
147 .. J lnterp<'/""in c'onlractu,,1 C'xprr"l 210
(:"uo. dt en 101 cu,.ft"1 nu !le 111'1":41 .. 1 nt'uriuno rUfl1ttnU
interpelant homini." 210
341t. b) Inrerpelacin contractual tcita 211
349. el Interpelacin extracontractual 211
4) r.... mor" requiere que el acreedor haya cumplido su obliga-
gacin o all .. ne a cumplirlas en b forml y tiempo d,bido. 21:!
351. ExcepcIn del contrato no cumplido; origen y fundamento
5 Z. Condiciones que se requieren para oponer esta excepCn 2 1
351. Efectos que prouce la mora del deudpr 214
MOR i\ JH'I. i\CR EU)OR
H. Concepto Z! 4
n5. La mora del acreedor !e por el hecho de que el deudor le
ofrezca la cosa debida 21'S
3 56. produce la mora- del 21 '"
AVALUACION DE LOS PERJUIClOS
357. Formas- de el monto los
LI\ I\VI\LUI\CN jUUlCII\L
358. Conapco
359. Qu la indemnizacin de perjuicios
J60. CI, .. fi"""in de lo. perjuicio.
361. De. qu perjuicios responde el deudor
362. ModilicacioMS de la. partes
215
216
216
217
218
219
NDJCE
535
LA AVALUACJN LEGAL
363. Proc-edenca Z 2('t
364. Regla. de la indemnizacin 220
Fundamento de la indemnizacion legal 1!1l
366. Caracteri.tc.1S ,le la inde'mnizacin legal 220
367. 'UI clMes 1
!68. del inters corriente al que permIte estipulu'
la ley 221
369. Regla. legales 222
370. Anatocismo 221
l71. ;.EI .1natoc,mo cabida en que no sean mutuo? 222
'72. Po.ib,lid.ld co".1r otr05 perjuicios fu .. ra los iil!\'resc.
;7,. Prueba 124
224
'" VALUACiN CON VENClON AL
174, Concepto
375. Primaca dO' la avaluacin conve-nconal
,76. V .. nr.lj".
377. 1) El .1crr-edor se l,"'ra de pmbo'H 105 P<'r;uicios
378. l) Evita 'la discu.in sobre la uanta d ... lo, per jui,jo.
179, n La clusula p"nal conStituyl' una vl'rdaJew cilu,i"
Ino, 1". "'.lu.ul 1' .. 11111 "A un, J/.ar.II1la prr.onaJ
381. 4) Da "ccjn al acr .... dor natur.,1 p,n,\ eXIl'.ir l., p"'1.I
382.
383.
384.
385.
186.
387.
388.
389.
390.
391.
392.
393.
39+.
39'.
396.
397.
Caracter,.ticas df: Ja clusula pfnaJ
Enum .. r:tcin
1. Es obligacin cOl'clicioM'
JI. La clusula penal "S una obli",acion :lc:cl'mria
Consecu::,ncias del carcter accesorio
a) Extinguida. la. obligacin principal, gu.,1 .uertl' corre la clu
sula penal
b) Prescripci6n conjunta de la clau5ula pena! con la obligacin
principal
el Relacin entre la nuldad dl' la clusula p<!n.11 y la de la obli
gacin principal
d) La pena t!I divi.ibl. o indivisible segn et carcter de la obli
gadn principal
IJI. La clusula penal es una valuacin anticipada y convl'ncio
nal de los perjuicios
Diferencia. entre la indemnizacin ordinaria y la clusula penal_
Cons..cuencias de s-er [a- clusuh penal una inemnizacin de per
juicios
Desde cunc.o se hace "xigib!e h c!osuJ. penal
1) La el_lula penal no priva al aCNedor de! derecho de exigir la
ejecucin forzad de la obligacin
2) El puede demandar a su arbitrio ht pena o la obli
gacin prinpaL
3) Der .. cho facu,ltatvo del deudor
41 El acreedor no pued .. pedir a la vez la pena y la obligacin
principal; excepcione.
2.:!d.
P'


2!;





22"
218
228
230
Zll
231
231
233
ZB
z:n
231
2H
536
CURSO OC OEllECHO CIVIL
---======================================
3Q8 ... 1 P"n.l comprns.ltoria 2 I t
J99. b) Pena morlcoria "
400. Reduccin de la Fena Z
'lO l. La clusula penal no puede acumularse, .slavo estipulacin can
cr:lria
402. El .>cr"cdor pued. solici'ar f.lculraeivamenee la indemni=cin de
perjuicios o la cLiusu!a penal
40 l I ,micacin d ... In re$-ponsabilida.d del deudor 23'1
R .. duai,;n d ... la c1.iusula p .. nal o c1usula p .. nal enorme
4114. Nucln pn'vliI J ... l . le"n
Fund.lmeneo y proporcin J .. 1.1 r ... ducci"
406. 1) De 1.1 ptn d .. b., reb . j.l"e coJo lo que: l'KC".1.1 ,,1 Jupl" d" '"
obligacin princip.ll
407. 2) Inaplicabilidad al mueo de b regId ",,[erior; reduccin J .. 1.1
216
217
, . -
-,.
pena en .te 233
408. 31 R .. duccin d... l c1.iu.ul.1 pen,,1 ... n 1". ubligacio" .... d .. v.tlur
inapreciable o indeterminado 1')
Uf. DERECHOS AUXILIARES
409. Concepto
410. Enu meradn de los derechos auxiliares del acreedor
A.
239
ZN
111 (j,,\<'r I"I.,J,, !41)
41l. Conctciorih para que un acreedor pucd" .ofiei[olf 1... m"J,J.t.
conservativas
O. L.\ 'iUH/TUUN VEI. I\(:RF.U>OR EN ClERTO'i nEl OF.UVOR
Concepto !H
414. El derecho del acreedor de sustieui.,e en ciertas accionu del deu.
dar, no es .lmplio 2-42
4 I C.I\OI,.n 4ur .u ,lutnriz.td .. l., 5uSlituci ..,n 2""
41 " N ... y de' 1<1 ... s Z4
.... / ' .. ' Ir ..... f .. ,.,..r-----!,. .. r p:Jr-ll -tI 2""
C. /\CCIN 1'/\ U 1.1 .... N'" " !H. v uc .... TOR 1 ....
4 18, Dr6 nicin 246
4/9. FunM.,mento 247
420. H7
4ll. CfJndlCloncs nece'\"lrias para qur r! acret.-or ejercitar La
celn p"ul'ttna Z .. :r
422. I. Condicione. que debe reUlllr el dcto at:lc:ldo por e.ea accin 2.P
R'!nunci" de una sucesin 248
423. II. Condicion'!. que debe reunir el deudor ZH
424. lII. Condiciones que deben concurrir en el a.dquirente. o sea, en
la persona qUfl celebra el acto <) contrato con el deudor NQ
425. Situacin de los subadquirente, NI)
Opinin tle Somarriva Z50
-426.
-427.
-428.
-429.
1JI.
NDICE
Opinin' de AI'Nandri
Opinin dl' Claro SoJ.ar
IV. Condicion .. qua d.ben en "t .. dor
P.r. enlabIar la Accin pAulianA .:. r.quien que el deudor IiAYA
et,in. de bi.n .. o sr haya d.eI'lrado en
Ef.cto. de la accin pauliana
CaraclCriltiu. de la a,cin pauliana
1) E. un.. accin individu .. 1
2) E. una aecion peuonal
3 I Ea u na "eci,)n P 1'011 cri pcibl.
NIHurateu uriJu:a
1) Docerina q'ue louene que el un. ..eClon d. nulidAd
2) Docerina qUe Ve en la accin pauli .. n. una d.

J) Docerina 'lUlO 101I.n. que l. "ccion pauli .. na .,. una accin
,1 .. 'n""unibdJ .. J
Ud .. ,."",, ... "lre 1 .. ""<'In .............. y 1 .. lue,lIu"lo .. J.I ...... ..t.n
en tOI der&lchol d.l d.,udor
'H!. bi,. La ,/lcci.>n. pauJi"na y l . IIIccion d .. imulacin
Bi bliogra fa
D. BENEFICIO DE SEPAR.A.CIN DE PA.TRIMONIOS
137
Poip.
Z'1
2H
Z'p
Z'"
Z"
Z"
nI)
;w;
-432. Conceplo ,2'9
Fundamento
-434. El b.neficio de ..paracin '<ln.dCLI\'. un" d. lu RlCclpcionn a
l. UIUJ.J Jer. ,aCrllnaRlO 259
. J,. Acr...,dor ... que pu..:!.,n pedIr .. 1 b.tnef1ciu z,'1
136. Requilicol pna que proceda Z'?
CAPITULO VIII
TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES
-437. Trul.cin; de/lnicion 26J
-4)8. Plan 26 J
439. Trarumisibilidad de tas obli .. cionn por causa de muerte Z61
-4-40. La transmliri ter a ttulo universal o .inaular Z64
-4-41. Tra.lacin de' la, obli.u:iona I'or acto entre yiyo.; evolucin
HZ, En Chile "V hay tra{Uferencia a dtulo uni veraal Z6:"
Biblio,r .. fia ZP'
CAPJ1lULO fX
EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
4-43. Modol de extinguir l obliucionel; definicin y enumeracin 27l
'41-4. El pago y 101 orro. modOl d .. tlttinuil" 1.1 1::"4-
041'. Clasificacin 275
I>E Dl.RECHO CIVIL
========================--=-_ .. -'- ._----_ ..
1," MUTUO DISENSO
Pgs .
.... b, (:""(l'I'IO 271)
'H7 "."." '1'''' 1'"",1"" por (1 mUlo diS4'nso 2i,
.... 8, Mume.lltu t'n (UC (')(.1 torlllll dt, c .. 111:1 ohbt( t'lotlt.os
opc."rar
449, Crlica a la en darl" por nula" que usa .,1
Cdip:o 277
Cuntr.Ho. </ue "",d." '1U"",1r \in .. por h voluntad de una
de las partes; revoc,lcin 27'"
2." EL PAGO
4' l.
... .,..!, Mud lhf.,dr" u futln.l\ d(" P,'RO
I, SOLUCION O PAGO EFECTIVO
4") l. Dtnonlinacic;n
RequiSIto cSl'lIci,,1
1\. \'OR I,lUIIN I'lJlllI 1I1\(11t\1 11. \'1\(.0
2/Q
279
279
28()
4:1:1. Enumeracin de las personas que pueden hacerlo 2Sll
456. 1. Pago por el deudor
II. Pago por las personas que, sin ser deudores absolutos, estn
lip;adas por una relacin jurdica con el deudor 281
4'B El p,'I(O .,(",tu"Jo por un tercero completament" extrao a la
r,hl,.,.II".,n' 281
4")9 E:: .. f:,ou<t.dt) r" If!,t wmf!ttdo ,J. idnt;ca.s re-
,.ti ,', IIU" ,1 hrch,! p. r .... 1 dr-udor
4bU lil p.JH,U pur un lcrt_crJ .... 1\ r.!.u:ion L:OI1 c.' 1 nll\O, 111ltc"l1tn ,ic .. t \lc'\ltIHr .'.,
461, 1) El tercero paga consintiendo expresa o tcitamente el deudor
462. 2) El tercero paga sin el conocimiento del deudor
463, 3) Pap:a un tercero extrao a la obligacin Contra la voluntad del
deudor 281
Doctrina de don Leopoldo Urrutia 284
Doctrina de don Ruperto Bahamonde 284
Opinin ce don Luis Claro Solar 28"i-
B. CONDICIONES QUE OEBE REUNIR EL PAGO CUANDO TIENE POR
OBJETO TRANSFRIIt LA PItOPlEDAO
'46 . Enumeracin 28J
46'. 1) El que PIIga debe ser dueo de la cosa pagada o el dueo
de sta debe consentirlo 286
466. 2) El que paga debe !u capaz de enajmar 286
Excepciones 20,7
467, 3) El pago debe efectu:lrse con las solemnidades legales 287
c. A QUIN DEBE H:\CERSE EL PAGO
468. Persona. a las que puede hacerse; acreedor
'469, al P3g0 efectuado al acrcecor
287
28e
NDICE
Pgs.
470. Casos di! excepcin en 101 Que el acreedor est imopedido para re-
cibir el pago 288
471, 1) Actndor qUe no tiene la libre .aarltinUcradn de su. bienes 289
472. II Mandamiellfo d. Nlr.nc:ion el.! Pf'C! o .rnbuao dI! eredito 90
Efectos que produce el embargo o retencin de un crec!ito 290
47l. ) Qu..hra el deudor y pago frJJudulenro 291
474. b) Pago ef.,ctuado representante d.,l ... e1.ues de re-
presentacin 29 (
415. 1) Representacin judicial 291
47b, l) R .. pn,..,nt{lcin ';"1.1 291
477 .. ) R .. pr<'.",nt",.i", VOIUIl!lnrll.; ,.ln pdra _.] pdgO 29Z
478. C.p,,,:idlld p"ra "'r diput.Rdo 292
479. El pode. pilra drn"",.,!, ... en juicio, no (,.culta P<ltll r.,dbir .,t pago 293
480. Terminacin de la diputacin 29 i
481. d Pago hecho al poseedor del credito 294
482. Aplicacin re.trict; V.I 295
483, Requi5itos para que el pago s.,a vlido
484, El pago efectuado a una persona que no puede recibirlo, no excin-
gue 1 .. oblp:acln; urepcionel 296
O. LUGAR DEL PAGO
485. Importancia 29'6
486. Fara determinar dnde d.,be hacerse .el pago hay que distinguir
"'Rn h:lY.' o "" convencin de la. parte3 296
E. DEL PAGO
487. Regla general 297
P. GASTOS DEL PAGO
488. Quin deb.. soport.']rlos 297
G. CMO O;:aE HACff\ '>E EL PAGO
489. Reglas. generales 297
490. Casos en los cuale:! la obligacin puede cu'mplirSi! con una ,osa
diversa d., fa contratada 298
49 !. Situaciones que h ... y qu., distinguir para d.,terminar cmo deb.,
hacerse el pago 298
1. ObIigaciona de dinero
49 Z. Di.tin cin
493. 1) L s obligaciones de dinuo simplemente Z99
49 \, hi). l'lif"n<,.la <'ivisionar;", 299
494. 21 y JI Cum,plimi.,nro d.. obliv. .. cionc,s conrr"idrIJ Chile i'n mo-
neda e"lr,men! o "n moneda nacio .... l 01'0; diyenos periodo.
kpks 300
Prim",r p.,rodo 300
496. Segundo perod. 3110
A) Obligaei, 'n>,. estipuladas en moneda extranjef'4 }('o
SI ObligaCIones estipuladas en moneda nadonal oro 301
540
CUIl50 DE DEIlECHO CIVIL
Pgs.
497. Tercer perodo 3.0'
Al Obligacion" . Itipuladas .n mon.da extranjera 30:
B, Obligadone. esripubdos en moneda nacional oro 3(l':
498. Cuarto periodo lO.!
Al Obligaciones en moneda extranjera
B) Obligacione. en monea. nacional oro 30 l
499. Quinto y ltimo perodo . 30',
Al Obligacione. contradas en moneda extranjera 30 I
1.0 Las obligaciones conlrad... con anteriorid.d .... la ley
5.107 301
2. Obligaciones contradas en moneda extranjera ur .... u .. e L.1,
vig.ncia de la ley '5.107 105
Al Ohli/t.acionr ... lIntr,ld ... rn moned .. n.tcional oro 30",\
J ,It cunt,."Ju eort 'lIlc;on..a1 oro con .111-
tui.,rid"d .1 1 .. di("t"dn d. la ley '5.107 105
2," Obl/t.lcion.. contrada. en moneda nac;ional orl) durant.
la vigencia de 1.1 ley '.107 30i
'500, J urisprud.ncia 107
'O . Refutacin ., 1" docrrina de b juriaprud.ncia chilena 3011
'502, La clusula oro .n pases e:O:lran';"ro. 3 I I
50l, El acr .... dor debe recibir la COla en el estado en que se encuen
troe; deft'rtOrOs
111. Obliaaciones de 8enero
")04, E.pec,, que d""" entrrgar .... 1 deudor
H. PAGO DEBE SEIl TOTAL
J I
R'K!.' /t"nrr"l l !
'Hl6 Excf'pcinnAlmrnrr .. \ pAgO puede efectuarse por Pdrcialidad... I l
l. IMPUTACiN OEI. ",0\(;0
'07, Concepto 31 :,
508. Requisilo. JI J
'5().9, Quien pued" hacer la imputacin' 11 f
'510. Limruciones a la libertad del deudor para n.acer la imputacin 311-
'11, Si e{ deudor no "fecra la imputacin a\ pago, el der<!cho pasa
al acreedor 31 '5
Imputacin de 1 .. ley 31'5
I'IlUeBA DEL 'PAGO
'13, L.mHaClones rn cuanto" la prueba t .. stimonlal
'14. Carta d.. pago
'15. Presuncioll<!s legales a fav9r del deudor
NDICE
EFECTOS DE.L PAGO El'F.CTI\lO
H 6. EXlin ci n d" la obligacin
'517. J ... garantas
'5 18. Su brogadn
H. PAGO POR CONSIGNACION
541
PRS.
.H"
317
317
n .. 318
lO. M.I1I"rI\s u,' P .. lK.Ir v.lIiJ.Ilnentc:- \
'H 1. Qu in pu"de '" (".-<llar ,,1 p.II':O por cunsignacin? 3 J .)
'522. Etapa. que compr"nde el pN>c ... dimi .. nto a ... \ MgO por con'
.ignaci n } 19
f) lA OITRTA
'523, Definicin JI Y
";24. .lQ
'52'5. CI"Sf'1 31<1'
of"rr .. d.-be .. -r "erb"l. segn Af" .. andri
La ofe rt., debe ser re,,', st'gun CI.tro Sobr
'526. Requisitos de la oferea
Z) L\ CONSIGNACIN
";27. D .. finicin 321
'528. Finalidad 321
'29 . Cundo tiene lugar 32!
PROCEDIMIENTO DEL PACO POR CONSIGNACIN
:; 30. Disrincin n.!
a 1 Caso en que' el acreedor est en el lugar. del palO
'531. a) .... crico y norificacin.al acreedor 322
'532. Acta con de minuta 3 B
H 3. b l Consignacin; escrito y notificacin de la re,olucin 313
'534. Realizacin de la con.ignacin 323
'53'5. 6{ pago por consignacin, ea aSU", cont<!nC'oso o <fe urlsdic.
'cion voluntaria? J2 J
J urilpruc!encia 326
5'36. Excepcin relativa a obligacio.nea de diner\> 326
b) Caso en que el :ocreedor no en el ular del pajlQ'
'53i. Procedimiento cuando el acreedor est ausente
,
EFECTOS DEL PAGO POR. CONSIGNACION'
53 B. Diversos e f!ctos
'539. Retiro de la consignacin por parte del 'deudor
5-40. Gastos
3Z6
542
CURSO DE DERECHO CIV1L
. -------

fU. PAGO CON SUBROGACION
Pitl.
l. Ddinicln J" l.. ,uhroKilcion; c1 .. de sta
A) LA SU BRo< .. \UN REAL
En qu conSIste J,!'>
543. Requisito, 3!?
544. Concepcionl"s traJicional y moderna de la subrogacin 3.!'
545. s...p;un la concepcin la ;ubrogatin real ciene aplicacin
en dos caso. distinto. 330
1) El bien enaj.".,ado est, afecto a un fin 1.10
547. Z) Se posee una masa de que' debe restituirse llegado el
momento 3ll
Aplicilcln .1mpli.l de la ,uprogacin 'real, segn la nueva doc
"'".1 BJ
11) IlKUI.AI.,IN 1'L1lS0N Al" PIILU CON IUlOI .. \! .1lN
:549. Concepto 3 l}
:5:50. Accin subrogatoria 3 J
5:51. Ventaja de la accin .ubrogatoria 3."1-
:5, Z. El subrogante no pierde las acciones personales contra el deudor J H,
5H. OriiCt'" h,,'<rico
DefiniCIones del pago con subrogdcin JI'
El subrop;ante entra a ocupar' la ,ituacin del subrogado 3 lb
"tI. CriCf(", .\ 1" ,/"finlcl<;n del Cdip;o J'Joj
'I;r r '1. .. ,., ,,,brup;.,,'u'm person.1.1 Il6
l. UtUJ( . \\ 'N llt .. \ l
':58. Definicin 337
:5:59. Aplicacin 317
USOS de- labrocarin Iflllal
:560. 1) Se opera 1 .. subrogacin d f .. vol' del .Icr .. "dor '1u .. p .. ga .. OCI'O
acreedor de mejor derecho en razn de un priv.legio o hipoteca } la
Requisitos 318
Significado de la expresin privilegio 318
Acreedor que go:ta del derecho leg:ll dj! ret"nclon 33Q
561. Z) Se opera la subrogacin legal a favor del qUe habiendo com-
prado un inmueble se Ve obligado a pagar :l Los acreedores a
qUIenes el inmueble estaba hipotecado 3lQ
Alcance y requisitos 3'39
56Z. 3) Se opera la subrogacin LegaL a favor del que paga una deu-
da a que se encontraba obligado soIJdllria o subsidiarian.ente 340
\ Icanee 341
ondamento 34\
'63. ..) Se opera./a subrogacin legal a favor del heredero beneficia-
rio que ha pagado con sus dinero. propio. las deudas de la h,
rencia H 1
'64. Se opera la subrogacin LegaL a favor del que paga uru deuda
consintindolo txprUIl o tcitamente el deudor 34!
Requisito. Hl
N'OICF..
S. o:era la mb.ogac,n legal a favor d.I que ha al deu
dor dinero pam dectuar el pago, constando asi en 1 .. escritura
pblica del prstamo y adems en la escricura publica de pago
54>
Pig$.
que ste se efectuo con los ,',neros p...,uad"s 34l
Requisitos 3'4 i
566. Orroo casos Je subrogacin !"gJI 344
2. CONVENCIONAL
567. Definicin 30H
'68. Aplicacin 34+
'68 bis. Idenridad de efectos entre la subrogacin leg:d y 1 .. conven

'I,V ! f",,.1 ",ur,,' l.. ,uf,r"",acin y convencional en
'70

572.
'73.
cuantu .., lu!J. .....

l} ,Irl ... r ... "dor
l) Pago hecho con tonJ". peup"" Jo:! '''''.''u
}) La subrogacin debe al momento del pago y en b
carta de pago
4) observara las rel!;las d.:l.dn par .. t.. cesin del cr';dieos
EFECTOS DE LA SUBROCACIN
146
347'
5n. Enunci.,,,i"n 347
'76. Doctrina. qu .. ""pl;,; .. n ",te tr.np'uo d..! c .... Jito drl .1
subroganee 3-1-7
'77. Coru.ecuencias del hecho de qlU la suorogacin <\0 produce ningn
cambio, fuera del deudor
'78. las acciones personales ",herentes a la calidad de contratante del
subrogado, re tr.upasan al 351
'79. Subrogaci"n parci .. 3H
580. El tHcero qu" ha pa; .. do .. 1 acreedor, adems de .. acclOn oubro.
p;.uor ",., pr .. munidu de la "ccon personal qu" naCe del
vinculu jurdicu qu. lo un. con .. 1 JIIIj..J
'81. Paralelo entre el pago con y 1 .. J" cr';'""1 nI
58Z. El pago con subrogilcin y la novacin po r c:lmbio de acreedor 3' 7
18Z. bis. Pago efectivo y pago con subrogacin 357
IV. PAGO POR CESION DE BIENES Y POR ACCION EJECUTIVA
'83. La insolvencia origina eate pago; nocin previa rU ella
principale, que.., derivan de la in.o!" .. ncia
A. ACCiN EJECUTIVA
'8'. Concepto
. '86. Nocin !UI embargo
'37. Acuerdos enere deudor y :rtreedor
'88. J{epre."nt:lcin del deudor por ,,( Juez
3'HI
360
J60
36l
544
CL'RSO DE DE.RECHO CIVIL
B. CF.SlN DE BJE N F.S
P.ig .
'89. lti t
'90. Ddinicin 361
'91. Condiciones deb: reunir Un deudor pu" que pueda hacer ce
sin dO! bien .. s 3ti'
'92. de la de bienes; distincitl lt\1.
'93. 1) Ce.in de b.en"o .1 un IO!O acroec'or lti::
'94. l) Ce.in de bien' ... a vario. acreedores lti I
'9'. Rechazo por sentencia judicial; quiebra 16
'96. El juez dictar una re.olucin aceptando J:,. Cesin d" bienes
que !..,e" ,,1 J .. udor 361
'97. Oposicin de los acreedores a la cesin de biene. 36'
'98. Cautal". de oposicin 36;
111' 111 '" (1 \"',,,, 111 1111 NI'
'99. 1) Al igual ,,1 'embargo. produce efecto negativo de no
la propiec'ad de los bienes del deudor a los acreed ore. 30''
600. 2) Limitacin del derecho de dominio del 365
601. 3) Se produce la caducidad dO! lo. plazos 365
602. 4) s.. acumulan en, Oln .010 proceso [oc;los loo juicios que exisrie
rO!n contra el dl!udor' 36
603. ') el apremi., personal al deuor 36fi
604. 6) Sr extinguen ls obligaciones del deudor haota ,,1 monto de loo
bienes cedido. 366
60'. Obligacin d" pagar con poor"rioridad " la cesin de bienes: Ii.
mite de tiempo 366
000. 7) El d,'ud"r qU" '" .ft'cru.,dn 1.1 "t'.in d. hi"n ... t0Z t ,' .. 1 b .. ne
flcio de competencia l67
Caractersticas de l. cesin de bienu
(,(17. 1) la c".in de bi"ncs es un personal.imo
'(ll!. 2) L.. dO' irrO'nunciahlr
t>09. 3 J L., cesion J" bien.,. es univcr ll
Extinciri de l. ce ,in de bi.,n ..
610. Divrrs..s manera. 368
611. Nocin del convenio 3151!
612. Clases de convrnio; dirrncial rner" convrnio judicial y "xtra
judicial
V. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA
61 3. Concepto
614. Caracteristicas
615. Quines pueden invocar 0'1 beneficio de competencia
616. Requisitos para oponer el brne/icio
6/6. bil . .Fijacin de su cuanta; ca... juzgada
617. Paralrlo con el derecho de alimA!ntol
Bibliografa
3:0
370
371
371
372
37Z
ji' .

===, .-.-'-' ---------- .. _ .. '"-----
3." DACION EN PAGO
Ps:tJ
618. Concepto
619. Requisito e5encia! 374
620. e'f05 de di!cin en pago 174
62!. Caractersticas J n
622. Condicion". que se requieren par que opere b d.,cin en p.lg0
623. 1) Se que ""isea una ob!igacin que tmee de ""rngui. 37'
tll". l' S, que hay:< dferencia cualquie7a entre la pre,u,
c",n <Id.,.,/, y 1" 'IU<.' " '"nilllyr 376
3) Se r<.'qui! .. que haya conscntimi.nw de ambas p,lr!e. 376
626. ,,) T.lmbien se requiere la capacidad de! acrcedor y del deudor 37S
17. Se n'qui"re que l.. acin <.'n pago se haga con las solemnid .. ,
" .. (,1ot 1 .. 5 3 T'
{ L l. hl"1. r .. t dJh tU ('u ntri .! ti" n In cu yo du.
lnlno :!J.er- tr,lnsfenuo ,1i .u.:n'l'Jnr
N ATUl\ALLL,\ J UltiU1CA
628. Do,'uin ..
629. a)' de la novJcion
630. b Doctrina de la comptavenca
631. el Doctrina de la modalid.ld de pago
J uri'pruden ca
EI'ECTOS
379
379
379
379
379
ti!!. Extincin de la obligacin 3RO
ti 11. Co.' 1 .;;. la d-:spu$ de la cf pago; soluciones deriva:s d,;,
1,", divcrn. JUClr;"" Lt jurdca 180
634 .. -.) dA "'gu,, J.. d,,<rrin.\ d [., It<w.,cin
63'>. b) Situacin del en la doctritn de b compraventa 31;'!
636. e) Situacin dd ,"ctte<'"r en docrrin: de la de! pa,
distincin 383
Bibliografb
4. NOVACION
617. Ecimo!oR,l
638. Detinicin
639. Imporlanch en <!.! derecho romano y en d moderno
.639. bis. La novacin juega un papel
640. Encadenamiento de lit antigua y d.. la nueva obligacin
REQUISITOS PARA QUE EXISTA NOVACIN

185
381

386
641. Enumeracin 386
642. a) Se re:uiere que eltista. una obligacin se trate de ucinguir 386
643. b) Se que se d "",cimiento a una obligacin nueva 387
644, e) Se requiere que la obligacin primitiva y la nueva tengan di,
fe ren cias sustanciales 388
64:5. Clase. novacin 388
646. Cambios que no producen novacin 388
35.-Gblipciones
546
CURSO DE DERECHO CIVIL
647. d) que las partes tengan capacidad suflci"nte para
la novacin 391
648. e) Se requiere la intencin ele novar 392
649. L:t de novar puede ler tcita o 39Z
6'0. Cuestin de heeho 39Z
1,', 1 1'0'"10' .f,. 11' II11V,l(WIl 393
I'rllcha 11)1
('>-l, r.
l."
11. 1...
LAS DIVERSAS CLASES DE NOVAC:N
al Novacin objetiva
110VclCtn objetil/a por cmbio de objeto
nuv.lcln oh ,etil/,\ por c.lmbio de ClUs...l
b) Novacin subjetiva
393

394
656, I. La nOl/aClon subjetiva por cambio de acteedor 394
l Itili.i.ld 395
111f," I'I1U ., entre lo novacin subjetiv" y l., Cesin de crditos 395
Con"".c,ones p,lC,' que haya nOI/.lci" por c.lmbio de acreedor
657. II, L3 novacin subjetiva por cambio de deudor 395
Utilidad 39
CondiCIOnes necesadls para que !e produzc:1 esta nov<ltion 396
En e5la novacil' se el consentimiznto del primitil/o
deudor? 397
L" novacin por cambio de deudor puede revestir dos formas 397
EFECTOS
658, Ex,' ""011 Ce L. obligacin primitiva y nacimiento de uno! nueva 19B
658, bis, Efectos consecl!encia!es 3\'
659. Re!erV3S las partes 393
660. Podrn "Ctcedor y deudor hacer reserva de los privilegios?
661, H reserva de la misma hipoteca la
nueva obligacion; comecuencias 399
662, Limitaciones a la re!erva de hipotecas 400
r,l#! de- hipoteca cuando su reserva no es posible; nueva
401
(,(,'1 Nuvelc .. :'n y ""a,n d. 40 I
DELEGACIN
665. Gi!neralid3des -40 I
666. Personas entre las cuales puede pre5entatSe 13 delegacin 402
1) La delegacin puede nacer entre personas que antes no se en-
contraban ligad por vincu10 jurdico 402
2) La delegacin puede presentarse entre .pUIOI .u li.;ad .. j p, u ..
vinculo jurdico -40Z
667. Delegacin perfecta e imperfecta -403
INOICE
547
al Delegacin perfecta Q novatoria

663. Aplicacin de las regb. de la novaelOn; dif,'rene;a 40l
669. La delegacin perfecta exige tres condiciones para su existencia 403
670. Efecto. 40.1-
671. Insol.vencia del delegado 404
672. En los casos del artculo l,637, cul es la accin que tiene el dele
gatario contra el delegante; opiniones 404
b) lklegacin imperfecta
673. Gen.er .. lidadn 405
67+. en que el delegado no es verdadero deudor el delegante,
como lo Cl'ea.. y "" ha obligado por l ante el delegatario 405
67'. en que el delegante no es del delegatario, como lo
crea, y el acre-edor del delegado y ste ha pagado 406
'," CONFUSJON
676. Conn'pt<> 4(17
677. C.LU .... L. c""fu,."'" 407
678. La confu.in tiene lu!!: .. r en 10. derechos penon.llc. y r,lmh';n t'n o.
reales 408
679. La confusin "" produce en primer lugar como conlecuenda de
una situacin de hecho 403
680. J. confusin qUe .extingue la obligacin pdncipal extingue IR fian
za, pero la confusin que e"tingue la fianza no exringue la obli
gacin principal 408
681. Extincin parcial 408
682. ConfllSin entre el acrdor y uno de los deudores solidarios 409
681. Confusin entre el deudor y uno de los acr ...... dores solidarios 409
684. Efectos d. la confusin 409
Separ.,.:n ci',pl";' de la confuson d las calida,des de acreedor
y deudar; di.rindon 409
686. La herencia aceptada con beneficio de invenrario impide la can-
fusin 410
6." COMPENSACION
687. Concepto; idea de la compensacin en el derecho moderno V en el
romano 411
688. Diferencias entre la com.pen5an y la confusin 41 Z
689. Utilidade. de la com.pen5eCin 412
690. Compen&icin, derecho legal de la reuncin y excepcin del can-
traro no cumplido 413
REQUISITOS
691. Enume-Tacin 4 n
692. l. Las deudas deben s.er equivalentes 414
693. !l. La. partes deben 5er persona! y recfprocamente acreedores y
deudores 41''
694. Casol de entre personas no recprocamente deu-
dorlu 416
69'. 111. Lu deudas deben .... r lquidas .17
548
CURSO UJ:: DERJ::CHO CIVIL

696. IV. s.. que la. deudas sean actualmente exigible. 417
697. V. Se requiere que ambas deudas sean pagaderas en el mismo
lugar 417
698. VI. Se requiere que los crditos sean embargable. 418
699. VII. Se requiere que la compensacin no perjudique a [al tercerol 418
700. La compensacin te produce de pleno derecho; consecuencia. 419
?!lO bis. V l/ r. l. .. com.pensacin debe ser alegada 420
El' ECTOS
70 l. H".ld JnJe uper .. 1 .. "xtlnc,n I,IS uhl'K"ciulI.s <4!lI
702. La compen&.'lcin puede renunciane 420
703. Compensacin que no se alega por ignorancia del crdito; cues
tin controverlida 421
704. Pr .. I.,('i,\n ele la compensacin cuando hay va!'ias obligaciones re
ciprocas 421
705, Casos en que no opera la compensacin 421
COMPENSACIN VOLUNTARIA Y JUDICIAL
706. Cundo existen
7." REMISION
707. Definicin
(' ARACTERSTlCA S
708. 1. La remlS,on constituye un acto de carcter convencional <424
709. Remisin restamentaria y remisin forzada 425
710. II. L., remisin puede ser a titulo gratuito u oneroso 426
711. IlT. L.a r",misin puede ir confundida con otras instituciones 426
71 Z. IV. La remisin no es ,ino una verdadera renuncia de un derecho
personal <426
7 13. Clases de remisin <426
REQUISITOS
71<4, Diversidad de ellos 426
715. Consecuencias de que a la remisin gratuita se apliquen lal mis-
mas reglas de la donacin 427
1) El acreedor que remita una deuda debe tener la libre disposi-
cin de sus bienes 427
Z) La remisin, para que se perfeccione y produzca sus efectos,
debe ser aceptada por el deudor y et acreedor debe ser notifi
cado de esta aCeptacin 427
In.inu.lcin 428
Diferencia entre la donacin r ta remlSlon 428
7111. R .. mi.in expre'A y remi.in tcita; requisitol de sta 428
717. El prC'Cepto que admlle ta remi,in 14clla ,,, du'll'mt'nte tI.(Cep
dun .. 1 428
NDlCE
.!i{'ECTOS
7.18 . Diversidad de ellos
7 8, bis. Efecto de carcter general
8." PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE
P.i;:s.
419
429
71'1 Cril"', .1 1,1 430
'/ hIlHI."''''11I1l 4 10
'721, Este modo se refiere tanto a Io!s o/,Jgilcione, de Jilr cumo (1 las d"
hacer
722. Impos,bilidad absoluta de "jecutar el hecho debido 431
723. Imposibilidad de la ejecucin en las obligacione. de dar 431
124, Cunndo .'e produce imposibilidad en la ejecucin, la obligacin se
pxtinJl:u(' 431
725, I. P"/'J,Ja de 1., C'jS'1 que Se ebe ,in n,spon".,bi!id.,J para ,,1
d""dor 432
7 26, Ir. La obligacin se extingue, pero acarrea responsabilidad al
eudor
9.0 PRESCRIPCION EXTINTIVA
727. Ubicacin d" la prescripcin d"ntro del Cdigo Civil; crticas 4 3:1
728. Fin y utilidad de la prflcripcin 436
729. La prescrpcin es modo de extinguir "recho! y acciones 436
730. La pre.cripcim es una materia de orden pblico 43'7
731, Definicin de L
1
prescripcin utintivn 437
731 bis. La pre .:ripcin extintiva puede <llegarse tambin como acclOn 437
732. El acreedor no puede alegar en .... heneficio la prescripcion qUe
favorece al deudor 4
R/':QL'/SITO,S
732. bis, Enumeracin
733. Regla general y excepciones
734. Las exC<' "do nes, son prescriptibles?
2) El lap.CI
438
433
439
El apto es elemento fundamental 440
736, Desde cundo se cuenta el plazo de proescripcl0n 440
737. Forma de contar el plazo en materia de prescripcin 440
738, Pueden los contratantes modificar los plazos de prescripcin? 441
Clusulas que restringen los plazos 441
Clusulas que amplan los plazos 441
73 8, bs. Cul e5 el plazo de prescripcin? "41
A. El plazo de la preacripcin de largo tiempo
739. Generalidades; distincin
550
CURSO !lE DERECHO CIVIL
-----=-=:.:.:. .. ..::. .. .:.;:. -"" .... :..;::-==-======"-
1. La prescripcin de los derechos y acciones persqnales
740. En los. derechos personales en que se trata de obtener el cum-
plimiento de un<l obligacin, prescribe el derecho como con-
secuencia de la prescripcin de la accin 44l
741. Prescripcin de las acciones ordinarias y de las ejecutivas 443
Ir. Le. "rcscripcin de los derechos y accione. rcales
742. Distincin 443
1. La prescripcin de la accin del derecho de dominio
743. En el de ..... cho re,,1
se
[.,
tlccin como consecuencia
1.1 pl;rdid., del derecho
744. El JomlnlO y 1.1
l'xtiIlI\Ul'n por 1.\ pn
'
S4.- ri r"ln
dntiva?
745. Cmo se pierden por prescri pcin el dominio y la herl'nci"
746. P"zo en que prescribe la accin reivindll , llria
747. Plazo en que prescribe la accin de peticin de herencia
2. L.:1 prescripcin de los derechos reales .,ccesorios
748. Prescriben conjuntamente con la accin principal
Lo mismo sucede con los personales accesorios
3. La prescripcin de los derecho. reales que constituyen un.'
limitacin del dominio
de
4.,)(.
444
444
44';

446
749. Nociones previas 447
750. El de ..... cho de servidumbre puede prescribir en dos formas 447
751. Prescripcin de los erechos de usufructo, uso y habitacin 448
111. El silencio de la relacin jurdica
Qur es in'errupei"n; sus clases 449
753. Interrupcin natural 449
754. Interrupcin civil 449
755. Casos en que la demanda judicial no interrumpe la prescripcin 451
756. La interrupcin de la prescripcin es un acto que produce efecto.
relativos 451
1'$7. Efecto propio de la interrupcion 4' J
1'$8. Suspensin de la prescripci6n 45 I
B. Las prescripciones de corto tiempo
759. Clasificacin 452
760. l. La prescripcin de dos afios 453
761. Fundamento 4H
762_ cundo la obligacin es exigible 4H
763. n. La prescripcin de un ao 4H
764. 4'1-
765. En e.taa do. pretcripcion .. de corto tiempo, tienen cab.ida la sus-
pensin" in'errupcin de la prescripcin? 4::14
766. Efecto. d. esta interrupcin de la. prescripciones de corto tiempo 4"
551
7(,7 11 L pr ... C'rif'cio"". eJprcialrs 4"
708. Lrll pr.eu.:rl.pt.::lolU". t""p,"" h"1lca no ldmirpn :'lu" ..... i ""J(cepclooe." 4'')
769. Intrrrupcin
769. bi,. uy qur acorta lo, plazos de prescripcin y otros de ven"
ndoI 4'5
LA CA IlUCmAU
770. Definicin
77 !. Ejemplo. de caducidad
771.. Dife .... ncias entre la pr ... cripcion y la caducidad
77 J. Caducidad de la accin ejecutiva
774. Caducidad establecida en la ley salitrera de 1906
CAPITULO X
DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES
4
_ ..
h
457
451


77'. Generalidad de las regla, 46 t
77'S. bi . Reglas propia. de la. prueba del e'tado civil 46\
776. .. t.mcia 461
777. Razone. por las que el Cdigo Civil ,.., ocupa de la prueba 462
778. Definicin de la prueba 463
779. La prueba recae .obre los hechos 46$
780. Dif" .... ncia entre la prueba de los hechos jurdico, y la de lo.
jurd.co. 463
781. Casos de excepcin en que la prueba recae .obre el derecho 461
782. Informes en derecho 461-
783. La prueba debe producirse "por los medio. legales" 464
784. Los hechos deben tener relacin con el derecho 461-
785. Sobre quin rKae el peso de la prueba
786. Prueba de los hechos negativo. 466
787. Excepcione, a las reglas generales del onu, probandi 466
788. Diversos medios de prueba 467
789. ClasihC.tcione. 467
790. La apreciacin de la p .. ueba corresponde a los tribun"le' de fondo 468
l.
U
PRUEBA INSTRUMENTAL
791. Generalidades
79Z. Los instrumental pueden ser pblico. y privaclos
793. Instrumental por va de prueba y por va de solemnidad
793. bis. Instrumento y ttulo
Definicin; autenticidad
Requisitos
79'S. l. Que sea autorizado por funcionario pblico
796. Il. Que d fur, ionario ..... competente,
797. II!. Can !..u lolemnicladel legale,
798. Qu suerte corre un inJtrumento pblico Que es nulo
799. Valor probatorio del instrumento pblico
Clu.ulas dilpoitiv ... y enunciativa.
800. El valor probatorio de! instrumento plblico entre la. partes y
res-pecto de e' el m.i$Jl10
469
469
469
470
47\
4n
47!
472
47j
473
47J
474
552
t:UR\U IIE U/'RF.CIIO CIVIL
---- .'-=-:::::---

80 l. Sobr. qu': h.,;hos rroduce r>l"n.l r>rueb. ,,1 illnrumento r>blico 47'
802. r> .. cI.uaciones 101 contratantes 47'
La escritura pblica
803. Definic:ion 477
804. ugisladon vigenee 477
R05. Requisitos 47'
1106. r. Que .lnee notario comr>etente 476
807. 11. Que se incorpore al protocolo o r"gi.tro del nocarro i 711
808. Ilr. Que se otorgue con las so!emnidades legales 478
809. Matriz, primeras copias, segundas copias 479
810. J u risr>rudencia' de incer. con re.pecto a la. escrituras pblicas 480
un contr.1t.lnlc: desr>u.!, de n.lb"r suscrito 1., cscritlln r>
y .lntr. <]11:' rOle: autoriz:1d.'l por el notario. drcirle .'l ste
qtW HU l. . ttllurtc:r purqul! nn qUlrrr C:(tl.bl U ,,1 t--ontr,1tu? 480
811. Protocoli,lCIon 4/1!
[mr>lIgnacion del in.tn.'111A!nto pblico
81Z. Cmo puede ser .'ltac.:ldo o impu ... ".do el instrumetUo pblico 16J
8 \3. I. El instrumento pblico puede im.pugnarse alegando .u nulid .. d 484
814. r r. T.lmbin puede ser impugn:ldo por l. falta de autenticidad 484
815. 1 fI. Por ("I..,dad rle l ... dcchr;:ciones que contiene 484
INSTRUMENTOS PIlIVADOS
R I (, (;,nrr.,lict.,ctes 486
H I '1 Vlllur PI"Uh'1tOI iu 48t;
Si el instrumento emana de tercero., llenO! v.dor prub.,
torio? 488
818. Cu:indo el instrumtnto privado tien,. fecha cierta con respecto
a &erceros
819. Fecha del instrumento privado entre la", parte.
820. entre el instrumento pblico y el privado
821. Enumeracin
1) Registros, asiento. o papeles domsticos
4A?
489
489
49\.1
822. Definicin 490
823. Caracterstica 490
824. Valor probatorio; cundo Jo adquieren 1 .reglas que rigen 490
825. Libro. de los comerciantes 491
Clasificacion 49 I
Valor probatorio 491
a) Entre comerciAntes 49 I
b) Entre comercianr.1 y no comercianra 492
Z) Noca. lIic:ritu O firmad .. s PQt .1 1cr.-.:!or
826. Objeto de las notas escrit o finnadas por el acreedor
827. Casos que pueden presentarte
828. Valor probatorio
492
4'92
492
NDICE
553
1) Carta. y , ... ... grama.
829. 493
830. Propfilad d ... la. escrita .... ntr., particulares 49'
831. Valor probarorio 49 1
832. Cmo w fll juicio 491
CON fR 11 E'><: RITVRII\
833. [nnicin
83<\.
11 , ",


836.
837.
838.
J. Modificacin d.. un instrumenlo privado
Ir. Modificacin de un iOSlrum .. nlo publico
Z" PRUEBA TESTIMONIAl

bu ... Cid,,, d .. ,.,.lIgo>
bu. bl Cap.lcldad
Lmltcione. de la prueba ,utimon,al
I. No admiu la testlmonial resp-ecco d .. las obligacio.
nes qu., han d.,bido consiFnar.., por .. scriro
1) o.,ben constar por ucrlto los actos o contratos solemn ...
Z I D .. constar por escrito 10. acto. o contrato. que canten
gan la .. ntrega o promesa de una cosa qua valga ms de
S 200
Ir. No '" admUlbl" la prueba testimonia.! para adiCIonar al
tetar d ... modo alguno lo dicho en un conrraeo, ni .ob .... lo que
.... alegue haboerse dicho apte. o al tiempo o dupu. d ... su otor

839. Exc ... pcion ....
1) Principio de prueba por ".crieo
2 J Imposibiliad d .. obe"nf'r prueba por ""rito
3) Gsos esp .. t'xceptuados por pi legislador
J u n 'prudenC1a
3." PRESUNCIONES
494
49*
494
494

496
497
4911
499
499
'O]
502
502
840. Definicin 5tH
840. bis. De 1 .. ficcin jurdica; .u. diferencia. con la5 presuncione.
84 l. Sus claJ<'s 04
l. LAS N ClONES LEGALES
841. Distincin
843. a J Las .im plememe ... gales
844. b La. pr ... uncio ..... de d ... ",ho
H. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES
845. Requisitos
84'. bil. Admisibild3d
554
CUP.50 DE DEkECHO CIVIL
VALOR PROBATORIO DE LAS PIlESUNCIONES
IH6. V.lIia
j un.prudencia
lH7. DefinicIn
lH8. Caracterstica.
849. Clasificacin
K V" lur
4.
11
CONFESION DE PARTE
.) Generalidadea
b) Confe.in extrajudicial
5011
8'; 1, CIa.... '09
8'2. J. Clases de confe.in atendiendo a !.t (orma. en que .... p .... .r... ')09
8'3. 1) Conf .. un espontnea '09
8' ... 2) provocada o ab.olucin dI.' posicione. '10
8'55. II. Clase. de confeisn atendiendo a .u naturaleza '10
Confesin pura y simple 510
Confesin calificada '10
Con(e>tun compleja 510
85(. Furm.u o modos de confesar ) 11
857, Requisito. ) 11
858. Valor probatorio de la confeln judicial 511
8 Casos en qu ... no es admisibl'e la' confesin judicial 511
IIl>u. lndivisibd.dad; excepcin 512
861. lrrevocab,J.dad 51;
5. JURAMENTO DEFERIDO'
862. Definicin y aplicacin
863, Capacidad para el juramenco
864. Clase,
865. Valor probatorio
866. Ca.os de inadmisibilidad
867, Refer ... "cia dd juramento
868. Paralelo t'ntre el juramento y la ro.,fe.ir
6. INSPECCION PERSONAL DEL PjUEZ
869. Definicin
870. ImporUlncia
871. Cundo tierv lugar en materia civil
87 Z. Procedimiento
873. Valor probatorio
874. Inconveniencia de e.re medio de prueba
514
'14
514
51'
51'

515
H7
517

5./:7
517
517
NDICL
7.
U
INfORME DE PERITOS
87'. Concaplo , 18
a7. El de pltrirOI puede Me obliplorio o. facultativo , I d
877. Capacidad pare ICr pemo ,! S"
S7 8. Valor prob4lorlo , I ti
57So. EI.juIClo priICtlco y el periLo. 'lQ
A:>reciacin comparativa de Ic.o onediOl de prueba
880. Regw del Cdigo de Procedimiento Civil
Blbliorafia
ERRATA
La linea l 'de l. pago Z7 dice 1) De limpie obaro lDltpla
1) Obliacin IUnpl. qua .a rafiere a varia. COUII ccmiderndoMI .. tcpauda.
auata.