ESCOLA DA MAGISTRATURA

FEDERAL ESMAFE
ESTADO DO CEAR -
FORTALEZA
DIA 4 DE NOVEMBRO DE 2011
Temas importantes da atualidade no mbito de
minha atividade acadmica e profissional.
1)Um balano dos seis anos de vigncia da Lei
11.101/05, sobre falncia e recuperao de
empresas;
2)Um balano dos vinte anos de vigncia da Lei
8.078/91(Cdigo de Defesa do Consumidor), sobre a
proteo e defesa dos consumidores;
3) A necessidade de uma nova tica empresarial para a
empresa no sculo XXI;
4) As trs reformas em andamento sobre o CDC.
ASPECTOS RELEVANTES DO COMRCIO
ELETRNICO
BIBLIOGRAFIA PESSOAL
SOBRE O TEMA DO DIREITO
DA TECNOLOGIA DE
INFORMAO.

"Ttulos e Contratos Eletrnicos O
Advento da Informtica e seu Impacto no
Mundo Jurdico", artigo inaugural do livro
"Direito & Internet Aspectos Jurdicos
Relevantes", Editora Edipro, 1 edio, So
Paulo, 2000, pp. 21-100.
Na segunda edio...
Alterei o nome do artigo para: Ttulos e
Contratos Eletrnicos: o advento da
I nformtica e suas consequncias para a
pesquisa jurdica.
Nos textos que anunciam colquios, nos
resumos dos estudos oficiais ou nos artigos
da imprensa sobre o desenvolvimento da
multimdia, fala-se muitas vezes no
impacto das novas tecnologias da
informao sobre a sociedade ou a cultura.
A tecnologia seria algo comparvel a um
projtil (pedra, obus, mssil?) e a cultura
ou a sociedade a um alvo vivo [...].
[...]Esta metfora blica criticvel
em vrios sentidos. A questo no
tanto avaliar a pertinncia estilstica
de uma figura de retrica, mas sim
esclarecer o esquema de leitura dos
fenmenos a meu ver, inadequado
que a metfora do impacto nos
revela. LVY, Pierre. Cibercultura,
traduo de Carlos Irineu da Costa,
Editora 34, So Paulo, 2001, p. 21.
Palavras do conhecido filsofo de origem
libanesa, Pierre Lvy, sobre a cibercultura e
sobre no ser hi-tech:
Sou como qualquer usurio. Fico irritado com
spams, recebo uma lista longa deles. Navego na
internet meia hora, talvez uma hora por dia. No
tenho celular porque no quero ser achado... No
estou interessado em se ele pode fazer fotos ou
algo assim, mas na filosofia por trs de tudo isso.
Como filsofo, gosto de coisas abstratas e
complexas.
Tributao e Internet
Tributao e I nternet artigo inserido
na obra coletiva intitulada Tributao na
Internet, co-edio: Centro de Extenso
Universitria e Editora Revista dos Tribunais
(Pesquisas Tributrias, Nova Srie-7), pp.
131 a 169.

Alguns aspectos jurdicos da
responsabilidade civil no mbito da
internet, In O direito civil no sculo
XXI, Ed. Saraiva, So Paulo 2003, pp. 423
a 469.

Relaes de consumo no direito do espao
virtual , Captulo IX do livro Direito do
Consumidor Teoria Geral da Relao
Jurdica de Consumo, Editora Quartier Latin,
1 Edio, So Paulo 2003.

Aspectos J urdicos da Contratao
I nformtica e Telemtica , Ed. Saraiva, 1
Edio, So Paulo 2003.

Novas Fronteiras dos Contratos Eletrnicos
nos Bancos, Revista de Direito Bancrio, do
Mercado de Capitais e da Arbitragem, ano 6, n
21, julho/setembro de 2003, Ed. Revista dos
Tribunais, pp.113 a 183.

Aspectos da responsabilidade civil no
mbito da internet, in Responsabilidade
Civil nas Relaes de Consumo, Editora
Saraiva, srie GVlaw, 2009, pp. 267 e ss.
Aspectos atuais da proteo aos
consumidores no mbito dos contratos
informticos e telemticos, In Direitos
Humanos, Democracia e Repblica :
Homenagem a Fbio Konder Comparato
So Paulo: Quartier Latin, 2009.
1) O conceito de especialista;


2) Histria contada pelo escritor
Plnio, o Velho, sobre o pintor
Apeles e o sapateiro consultado a
opinar sobre a pintura dos sapatos;
Apesar de designado a guia de Haia, assim escreveu Rui
Barbosa a seu respeito: Estudante sou. Nada mais. Mau
sabedor, fraco jurista, mesquinho advogado, pouco mais sei do
que saber estudar, saber como se estuda, e saber que tenho
estudado. Nem isso mesmo sei se saberei bem. Mas, do que
tenho logrado saber, o melhor devo s manhs e madrugadas.
Muitas lendas se tm inventado, por a, sobre excessos da
minha vida laboriosa. Deram, nos meus progressos
intelectuais, larga parte ao uso em abuso do caf e ao estmulo
habitual dos ps mergulhados n'gua fria. Contos de
imaginadores. Refratrio sou ao caf. Nunca recorri a ele
como a estimulante cerebral. Nem uma s vez na minha vida
busquei num pedilvio o espantalho do sono. (Orao aos
Moos, in Escritos e Discursos Seletos, Seleo, organizao e
notas de Virgnia Crtes de Lacerda, Rio de Janeiro:
Companhia Aguilar Editora, 1966, pp. 669/670).

O estilo tpico de pensar Theodor Viehweg
Pensar sobre problemas.
A internet acabou por alterar a noo de direito
pblico e direito privado?
Deve existir o princpio da neutralidade da rede?
Regulao, regulamentao ou anomia jurdica?
Viso juspositivista: o Direito est sempre atrasado
em relao ao presente, nunca se encontrando passo
a passo com ele e, menos ainda, com o futuro;

Viso jusnaturalista: o Direito est pari passu com o
presente, pulsando nele e o disciplinando para o
futuro...

O que o presente, seno um ponto entre dois
infinitos?... (Blaise Pascal)
A neutralidade uma abordagem conceitual falha,
como quer Sandivg??? (SANDVIG, Christian. Network
Neutrality is the New Common Carriage. The journal
of Policy, Regulation, and Strategy, forthcoming)
O direito autoral sobreviver ao desafio da internet?
(V. Henrique Gandelman. De Gutemberg Internet:
Direitos Autorais das Origens Era Digital, 5. Ed.,
Record, Rio de Janeiro: 2007)
Em que estgio se encontra, na prtica, a chamada
Teoria da Cauda Longa?...
O Crescimento do Comrcio
Eletrnico no Brasil e no Mundo

Segundo pesquisa da e.bit, que acompanha o
comrcio eletrnico nacional, as vendas pela
internet no ano passado (2010) totalizaram
R$ 14, 8 bilhes, valor 40% superior a 2009.
O primeiro semestre de 2011 registrou
faturamento de R$ 8,4 bilhes, 24% a mais
do que o mesmo perodo em 2010.
O CRESCIMENTO DO
COMRCIO ELETRNICO NO
BRASIL E NO MUNDO

Dados Estatsticos do crescimento do uso da internet


Usurios de internet (Banco Mundial)
* Fonte: Banco Mundial indicadores de 2009
Disponvel online em http://data.worldbank.org/indicator/IT.NET.USER?page=1 acessado em [05/01/2011]
Fonte: http://www.e-commerce.org.br/stats.php acessado em 16/01/2011

Segundo dados da agncia de telecomunicaes da
ONU, o Brasil o 5 pas com o maior nmero de
conexes na internet. No fim de 2010, 2,08 bilhes
de pessoas tinham acessado a rede. Em
contrapartida, a McAfee Labs (sistema de antivrus)
aps estudo, afirma que em 2010 foram criados 20
milhes de vrus novos e a cada dia 55 mil vrus so
criados.

http://www.teleco.com.br/emdebate/kleberlopes01.a
sp, acessado em 23 de agosto de 2011.
O PROBLEMA DA DISTRIBUIO DO SPAM
NO BRASIL E NO MUNDO
Segundo dados da empresa de segurana Trend Micro,
80% dos casos de spams distribudos no Pas so para
captar informaes bancrias. Na Amrica Latina, o
percentual de 40%.
Segundo esse estudo, o problema do spam no cessa de
crescer e um problema mundial: No dia 14 de janeiro, o
Brasil era o responsvel pelo envio de 6,8% de todos os
spams que circulavam no mundo, somente atrs dos EUA
(10,3%) e da Rssia (8,9%). No mesmo dia, foram
registrados cerca de 102 milhes de e-mails indesejados
circulando na internet em todo o mundo. A Amrica Latina
responde por 20% destas mensagens.
O comrcio eletrnico no dependeria, em
princpio, de uma abordagem jurdica para a sua
implementao. Mas todo o comrcio pressupe
uma relao social, no havendo relao social
(pelo menos potencialmente falando) que seja
estranha ao Direito.
Discute-se se surgir uma disciplina autnoma j que
toda vez que surgiu uma nova tecnologia apareceu
tambm a necessidade de reunir seus problemas em
torno de um corpo cognitivo especfico. Nessa rea de
conhecimentos comeou-se com a noo de Direito
Informtico, o qual d relevo aos computadores e ao
processamento da informao, mas atualmente tem-se
difundido a idia de um Direito do espao virtual,
que pode abarcar muitos outros aspectos, citando,
nesse ltimo caso, a noo de Cyberspace Law,
bastante difundida nos Estados Unidos da Amrica
(Ricardo Lorenzetti, Tratado de los Contratos,
Rubinzal-Culzoni Editores, Santa F, Argentina, abril
de 2000, Tomo III, Captulo LXVVII, Informtica,
Cyberlaw, E-Commerce, p. 835.)
A crescente utilizao da Internet tambm para
as finalidades comerciais e no mais apenas
para a troca de informaes a ttulo de cortesia
ou no exerccio de atividades institucionais no
lucrativas tem exigido a ateno do jurista
sobre uma srie de problemas tornados agora
mais complexos dada a internacionalidade do
fenmeno (Emlio Tosi, Prime osservazioni
sullapplicabilit della disciplina generale della
tutela dei dati personali a Internet e al
commercio elettronico, in Il Diritto
dellinformazione e dellinformatica, 1999, pp.
591/607).
O Direito vem sofrendo, igualmente, os reflexos de
tais modificaes, podendo ser mencionados dois
fenmenos atuais que propem desafios aos juristas,
legisladores e aplicadores. Tais fenmenos so, por
um lado, os avanos da tecnologia que tornaram
realidade o que, alguns anos atrs, no passaria de
fico cientfica, especialmente no campo da
informtica e das telecomunicaes; e, de outro lado,
o fenmeno da globalizao, aqui entendida como o
perpassar a fronteira nacional, abrangendo no
apenas aspectos ligados economia mas tambm
problemas, conceitos e instrumentos jurdicos.
(Marco Aurlio Greco, Internet e Direito, Dialtica,
So Paulo, 2000, p.11)
A grande ruptura do terceiro milnio consiste na
criao, no reconhecimento e na generalizao, no
mundo inteiro, da nova economia, baseada no
desenvolvimento tecnolgico e na competio, mas
tambm na globalizao e na desmaterializao
parcial da riqueza. E esta nova concepo da
economia tem reflexos em todos os aspectos da
sociedade e, inclusive, no direito. (Arnoldo Wald,
Um novo Direito para a nova Economia: os contratos
eletrnicos e o Cdigo Civil, in Direito e Internet
Relaes jurdicas na sociedade informatizada (obra
coletiva coordenada por Marco Aurlio Greco e Ives
Gandra da Silva Martins, Ed. Revista dos Tribunais,
So Paulo, 2001, p. 9)
Giovanni Sartori (A Poltica: lgica e mtodo nas
cincias sociais, 2 ed., Braslia, UNB, 1997,
p.48) alerta para a dissociao entre as cincias
naturais e as cincias sociais. Nas primeiras,
existe uma determinao causal (a causa
condio necessria e suficiente); nas segundas
h uma indeterminao causal(dada a causa
c, no podemos saber antecipadamente se
haver ou no o efeito e, passando a causa a
ser condio necessria, mas no suficiente).
Com efeito, no ser difcil observar-se que a
progresso geomtrica do desenvolvimento
tecnolgico acompanhada pela efetiva
diminuio do tempo que se interpe entre
uma descoberta cientfica e sua
correspondente explorao industrial.
=
Sabe-se que esse tempo foi de 112 anos para a
fotografia, 56 para o telefone, 35 para o rdio,
15 para o radar, 12 para a televiso, 6 para a
bomba atmica, 5 para o transistor e de
apenas 3 anos para o circuito integrado
(Ttulos e Contratos Eletrnicos: o advento da
Informtica e suas conseqncias para a
pesquisa jurdica, in Direito & Internet, 2.
Edio, Quartier Latin, 2004)
=
Jos de Oliveira Ascenso, Contratao em rede
informtica no Brasil, cit., pp. 59/60) assim se
pronunciou: A questo que se colocou inicialmente,
quando despontou o modo de comunicao universal
que a I nternete, foi a da aplicabilidade das regras
jurdicas comuns no domnio do ciberespao. As
tendncias que pretendiam ver na I nternete um
espao livre de Direito, que traduziram a fase em que
a I nternete era ainda um veculo desinteressado de
pesquisa e comunicao, foram rapidamente
submergidas pelas necessidades comerciais de um
enquadramento jurdico. Prevaleceu o princpio de
que as regras comuns seriam tambm aplicveis s
transaes virtuais.
Paradoxalmente, porm, vitria do sim seguiu-se a sua
negao progressiva. Cada vez se emitem mais regras
especficas da I nternete, em nvel mundial e nos diferentes
pases. A realidade passa assim a ser a de uma converso
gradual do direito comum em direito subsidirio, medida
que se adensa a disciplina prpria do espao virtual. Ainda
se est, todavia, muito longe do final do processo em nvel
internacional e nos diversos pases. Particularmente no
Brasil, a disciplina legal ainda muito tnue.
A noo de comrcio eletrnico

Por comercio electrnico podemos
entender tanto la compra de productos o
servicios por internet, como la transferencia
electrnica de datos entre operadores de
un sector en un mercado, o el intercambio
de cantidades o activos entre entidades
financieras, o la consulta de informacin,
com fines comerciales, a un determinado
servicio, o un sinfn de actividades de
similares caractersticas realizadas por
medios electrnicos;
pero, para no perdernos en ambigedades,
entenderemos, en un sentido amplio, que es
comercio toda aquella actividad que tenga por
objeto o fin realizar una operacin comercial y
que es electrnico cuando ese comercio se lleva
a cabo utilizando la herramienta electrnica de
forma que tenga o pueda tener alguna
influencia en la consecucin del fin comercial, o
en el resultado de la actividad que se est
desarrollando. (Davara Rodrguez, Manual de
Derecho Informtico, 3. edio, Aranzadi Editorial,
Pamplona, 2001, pp. 187/188)
a oferta, a demanda e a contratao a distncia de
bens, servios e informaes, realizadas dentro do
ambiente digital, ou seja, com a utilizao dos
recursos tpicos do que se denominou convergncia
tecnolgica (Aspectos legais do comrcio eletrnico
contratos de adeso, de Manoel J. Pereira dos
Santos e Mariza Delapieve Rossi, in Revista de Direito
do Consumidor n 36, outubro-dezembro de 2000, p.
105).
Poder-se-ia dizer, em noo bastante simplificada, que o
comrcio eletrnico nada mais do que o conjunto das
relaes jurdicas celebradas no mbito do espao virtual que
tm por objeto a produo ou circulao de bens ou de
servios. Por serem celebradas, como se disse, no mbito do
espao virtual, devem ser consideradas como feitas a
distncia, tal como se entendeu, acertadamente, na Unio
Europia. Utilizam-se, evidentemente, de um meio eletrnico
e estribam-se em documentos com os quais a Cincia Jurdica
no se revela ainda acostumada, pois no se iro
necessariamente exteriorizar tais relaes jurdicas pela
forma escrita. Da a importncia que passa a ter, no mbito do
comrcio eletrnico, a noo de documento eletrnico.
(Newton De Lucca)
Esta expresso tambm susceptvel de vrios
entendimentos. Mas essa ambigidade no nos toca,
salvo em pontos que sero especificamente
demarcados. Propomo-nos abranger genericamente o
comrcio em linha ou em rede e, com isso, as ofertas,
as transaes e a formao destas, os efeitos e tudo o
mais que possa estar implicado. (Jos de Oliveira
Ascenso, Contratao em rede informtica no Brasil,
in Revista do Tribunal Regional Federal da 3 Regio,
n 78, julho/agosto de 2006, Thomson IOB, p. 58)
O chamado Livro Verde, produzido pelo Ministrio da Cincia e
Tecnologia, em setembro de 2000, assinalou o seguinte: O comrcio
eletrnico subverteu a lgica de funcionamento dos mercados
tradicionais, impondo-lhe novas caractersticas: fcil acesso
informao; diminuio dos custos de transao; substituio dos
intermedirios tradicionais por novos tipos de agentes que atuam na
ponta da cadeia produtiva, junto ao consumidor final, fazendo eles
mesmos toda a conexo com os produtores de bens e servios;
eliminao das distncias fsicas e funcionamento ininterrupto em todas
as regies do mundo. Como decorrncia, produtos e servios ofertados
via redes eletrnicas passaram a ter como foco tipos diferenciados de
consumidores, que podem estar em qualquer ponto do planeta e, apesar
da distncia fsica, receber tratamento personalizado.
Os Projetos e Anteprojetos de Lei em andamento que
dizem respeito ao Direito do Espao Virtual
1) Projeto de Lei que estabelece princpios, garantias,
direitos e deveres para o uso da internet no Brasil
(Marco Civil da I nternet);
2) Anteprojeto de Lei que estabelece proteo aos dados
pessoais;
3) Projetos de Lei do Senado Federal alterando o Cdigo
de Defesa do Consumidor (comrcio eletrnico,
superendividamento e aes coletivas);
4) Projeto de Lei sobre a criminalidade na internet
(Deputado Eduardo Azeredo)
Distino entre os contratos
informticos, os contratos eletrnicos e
os contratos telemticos
Na doutrina peninsular, por exemplo, pelo
genrico nome de contratti d informatica so
designados tanto os contratti di utilizzazione del
computer nos quais os bens ou servios
informticos constituem o objeto do contrato
quanto os contratti informatici, vale dizer,
aqueles em que a Informtica constitui um meio
de representao ou de expresso da vontade.
O mesmo acontece tanto na doutrina francesa
com a dicotomia contrats informatiques e
contrats tlmatiques, quanto na doutrina
espanhola com a distino entre contratacin
informtica e contratacin por medios
informticos.
Na Itlia:
Guido Alpa, Giusella Finocchiaro e
Franceschelli.
Na Frana:

X. Linant de Bellefonds e A. Hollande.
Na Espanha:

Davara Rodrguez.
Contrato informtico o negcio jurdico
bilateral que tem por objeto bens ou
servios relacionados cincia da
computao.

Contrato telemtico, por sua vez, o
negcio jurdico bilateral que tem o
computador e uma rede de comunicao
como suportes bsicos para a sua
celebrao.
Contrato eletrnico, por fim, sendo gnero
da espcie da contratao telemtica, vem
a ser o negcio jurdico bilateral que se
celebra por qualquer meio impulsionado
pelo movimento de eltrons, seja em
semicondutores, gases ou no vcuo.
A I nformtica --- acrnimo de informao automatizada ---
diz respeito cincia do tratamento racional da
informao, considerada como suporte dos conhecimentos
humanos e das comunicaes nos domnios tcnicos,
econmicos e sociais, por meio de mquinas automticas
(Simes Araujo, F. Da Costa Pinto, M.L. Da Silva, M.L.,
Introduo s Tecnologias de Informao, vol. I, Rio Tinto,
1996, p. 14). la ciencia del tratamiento racional (realizado
por ordenadores) de la informacin que constituye el soporte
de los conocimientos y de las comunicaciones en los campos
tcnico, cientfico, econmico, etctera. (Diccionario de
Informtica, Anaya, Madrid, 1986, p. 149).
A telemtica --- acrnimo de telecomunicaes e
informtica --- designa um processo que significa
associao ntima e global dos meios de
comunicao e da I nformtica (Diccionario de
Informtica, Anaya, Madrid, 1986, p. 149).
Existe responsabilidade solidria do
provedor de acesso por dano
causado aos internautas na hiptese
de dano a eles causado em
aquisies de produtos ou servios
pela internet?

1. Espcies de Provedores de Servios
na internet
Provedor de Servios: sujeito de direito que presta os
servios necessrios para o funcionamento da
internet, bem como os servios operacionalizados por
meio dela (Marcel Leonardi. Responsabilidade civil
dos provedores de servios de internet, So Paulo:
Ed. Juarez de Oliveira, 2005, p.19).
Principais espcies de provedores:

1) Provedor de backbone.
2) Provedor de acesso.
3) Provedor de correio eletrnico (e-mail).
4) Provedor de hospedagem.
5) Provedor de contedo.
Os primeiros so aqueles que detm as
estruturas da rede, possibilitando o
trfego de informaes. Backbone, em
ingls, significa coluna vertebral, espinhal
dorsal, denotando o sentido de suporte
principal. O barbarismo parece ter
prevalecido definitivamente em nosso
meio.
Provedores de acesso so aqueles que
fornecem aos seus usurios a
possibilidade de conexo internet.
Provedores de correio eletrnico so
aqueles que fornecem o servio de envio,
recebimento e armazenamento de
mensagens eletrnicas.
Provedores de hospedagem so aqueles
que fornecem o servio de
armazenamento de dados em servidores
prprios de acesso remoto, possibilitando
o acesso de terceiros a tais dados.
Provedores de contedo so aqueles que
disponibilizam na internet as informaes
criadas ou desenvolvidas pelos
provedores de informao, utilizando-se
para armazen-las servidores prprios ou
os servios de um provedor de
hospedagem (Marcel Leonardi).
Provedores de informao???
Tal classificao parece um tanto
ultrapassada, dada a diversidade e
interpenetrao das atividades
empresariais. H provedores que exercem,
simultaneamente, mais de uma dessas
funes, como, p. ex, a empresa UOL, a
Google e outras.

Os servios via internet devem ser
contnuos??? Assemelham-se aos servios
pblicos?...

Aplicar-se-ia o CDC, art. 22???

Posio do marco legal da internet: art. 7, II.
2. Direito Comparado
Diretiva 2000/31/CE:

1) incrementa o comrcio eletrnico na UE. Fixa
padres mnimos para a responsabilizao dos
provedores;

2) O provedor no responsvel pela simples
transferncia de dados, sem controle sobre sua
origem ou destino (art. 12). Ex.: mecanismo de busca
e pesquisas ilcitas do usurio;
3) O provedor no responsvel por
informaes mantidas em cache (art. 13). Ex:
anncios no gmail;

4) Dever de bloquear ou remover contedo
ilcito to logo tome conhecimento dele, sob
pena de ser responsabilizado (art. 14);

5) O provedor no obrigado a monitorar as
informaes por ele transmitidas, mas
apenas a cumprir ordens judiciais de
remoo (art. 15).
Communications Decency Act de 1996 (Seo
230, c, 1):

1) Probe a circulao de material obsceno ou
indecoroso. Estabelece, igualmente, regras
gerais sobre a responsabilidade civil dos
provedores;

2) Provedores intermedirios (backbone,
acesso, correio eletrnico e hospedagem)
no so responsveis pelo contedo que
divulgam, ainda que tenham cincia de sua
ilegalidade.
Digital Millennium Copyright Act
(Seo 202, a): notice and take
down extrajudicial.
ASPECTOS ATUAIS DA
PROTEO AOS DADOS
PESSOAIS NO MBITO DO
ESPAO VIRTUAL.
Prof. Newton De Lucca
O surgimento da era digital tem suscitado
a necessidade de repensar importantes
aspectos relativos organizao social,
democracia, tecnologia, privacidade,
liberdade e observa-se que muitos
enfoques no apresentam a sofisticao
terica que semelhantes problemas
requerem; esterilizam-se obnubilados pela
retrica, pela ideologia e pela ingenuidade.
Prof. Ricardo Lorenzetti
A proteo dos dados pessoais no plano
internacional.
O tema da privacidade merece una
monografia autnoma, como foi dito
pelo Prof. Ricardo Lorenzetti, hoje
Ministro da Suprema Corte da Nao
Argentina, em seu livro sobre o
comrcio eletrnico.
Ningum ser sujeito a interferncias em sua
vida privada, na sua famlia, no seu lar ou na sua
correspondncia, nem a ataques sua honra e
reputao. Todo homem tem direito proteo
da lei contra tais interferncias ou ataques.

(Declarao de Direitos Humanos da
Assemblia-Geral das Naes Unidas, de 10 de
dezembro de 1948, art. 12.)
1. Toda pessoa tem direito ao respeito
de sua vida privada e familiar, de seu
domiclio e de sua correspondncia.




(Conveno Europia de Direitos
Humanos, de 04/11/1950, art. 8)
2. No haver ingerncia alguma por parte da
autoridade pblica no exerccio desse direito,
salvo quando seja de acordo com a lei ou seja
necessria, em uma sociedade democrtica,
no interesse da seguridade nacional,
segurana pblica ou ao bem-estar
econmico do pas, defesa da ordem e da
preveno dos delitos penais, proteo dos
direitos da sade ou da moral pblica ou
proteo dos direitos e liberdades dos
demais.
Dallampiezza e dalleffettivit della garanzia
assicurata alla privacy come momento costitutivo
della sfera pubblica e della sfera privata, allora,
dipende in gran parte la possibilit che la societ
dellinformazione si evolva verso una societ
della conoscenza e del sapere, e non si
transformi in una societ della sorveglianza, della
classificazione e del controllo. Stefano Rodot
(Tecnopolitica, La democrazia e le nuove
tecnologie della comunicazione, ed. Laterza, 1
ed., 1997, pp. 160/161)
Da amplitude e da efetividade das garantias
asseguradas privacidade como momento
constitutivo da esfera pblica e da esfera privada,
depende a possibilidade e em grande parte de
que a sociedade da informao evolua para uma
sociedade do conhecimento e do saber e no se
transforme em uma sociedade da vigilncia, da
classificao e do controle.
Na Unio Europia, Diretiva 95/46/CE, de
24 de outubro de 1995, relativa proteo
das pessoas fsicas no que se refere aos
dados pessoais e livre circulao de tais
dados.
Mais recentemente o Parlamento Europeu
e o Conselho da Unio Europia editaram a
Diretiva 2002/58/CE, de 12 de julho de
2002, de carter bem mais rigoroso do que
a anterior, optando pelo sistema opt-in.
A Diretiva serviu de modelo,
exemplificativamente, Lei Orgnica
Espanhola 15/99, de 13 de dezembro de 1999,
sobre a Proteo de Dados de Carter Pessoal
e, igualmente, Lei Argentina 25.326,
promulgada em 30 de outubro de 2000, o
segundo diploma legal a tratar da matria em
nossa Amrica Latina.
O primeiro texto legal foi o do Chile, pela Lei n
19.628, de 28 de agosto de 1999.
E o Uruguai, desde 2008, possui a Lei n
18.331, de 11 de agosto de 2008.
Decreto-Lei n 7, de 7 de janeiro de 2004,
editado em Portugal, do teor seguinte:
Art. 22
Comunicaes no solicitadas
1 O envio de mensagens para fins de
marketing direto, cuja recepo seja
independente de interveno do destinatrio,
nomeadamente por via de aparelhos de chamada
automtica, aparelhos de telecpia ou por correio
eletrnico, carece de consentimento prvio do
destinatrio.
Percebe-se, basicamente, a existncia
de dois regimes de controle de dados,
mais comumente designados, como
vimos, por opt-in e opt-out. Pelo
primeiro, o responsvel pelo tratamento
dos dados deve obter o consentimento
prvio do consumidor, assegurando-lhe
o acesso e mantendo-o informado
sobre o destino e a utilizao feita com
as informaes coligidas.
J pelo segundo, ao revs, transfere-se
aos consumidores o nus de pedir que
seus dados no sejam fornecidos a
terceiros. Alega-se que o regime opt-in
tem maior custo financeiro, tendo sido
esse o motivo pelo qual no foi ele
acolhido pelos Estados Unidos da
Amrica.
Pelo menos, foi o que aconteceu na maior
parte dos Estados que editaram alguma
legislao a respeito, com mais de vinte
deles tendo adotado o opt-out.
Foram eles, por ordem alfabtica: Arizona,
Arkansas, Colorado, Idaho, Illinois, Indiana,
Iowa, Kansas, Maine, Michigan, Minnesota,
Nevada, New Mexico, North Dakota, Ohio,
Oklahoma, Pennsilvania, Tennessee, Texas
e Utah, conforme informao colhida em
www.spamlaws.com.
Na Amrica Latina, o nico pas com posio
definida sobre o assunto a Argentina, com a
mencionada Lei n 25.326, promulgada em 30
de outubro de 2000, optando pelo sistema opt-
in, mais consentneo com a defesa do direito
privacidade.
A proteo dos dados pessoais na
ordenao jurdica brasileira.

Distino entre dado e informao.
Embora sejam ocasionalmente tratados como
equivalentes, os dados constituem a matria-
prima e informao, os dados processados, ou
seja, o conjunto de dados relevantes a que se atribui
um significado determinado. (Manoel J. Pereira dos
Santos, Princpios para a formao de um regime de
dados pessoais, in LUCCA, Newton de, SIMO FILHO,
Adalberto (coordenadores), Direito & Internet:
Aspectos Jurdicos Revelantes, So Paulo: Quartier
Latin, 2008, v.2, p.357.
H uma elementar distino entre o que seja dado e
informao. Dados, isoladamente considerados, no
constituem, na verdade, uma informao. Perdoe-me o leitor
por este esclarecimento to primrio. Mas, infelizmente, a
mdia de um lado, e apedeutas, de outro, apresentam dados e
mais dados sobre a Justia no Brasil, ignaros de que no
apenas tais dados precisariam ser cuidadosamente analisados
por quem conhea minimamente os problemas da Justia,
como, tambm, h que se cotejar, com profundo senso crtico
e absoluta iseno de nimo, as informaes decorrentes da
anterior anlise. Proceder de forma diversa , com o perdo
da expresso, cometer um equvoco mirabolante ou, pior
ainda, em linguagem rastaquera, "jogar para a plateia"...
(Enfoque Jurdico, edio de lanamento, 2011, p...)

No Brasil, as normas de proteo de dados
pessoais inserem-se tanto no nvel constitucional
quanto no infra-constitucional. No primeiro caso,
deve ser destacado, como norma de proteo
irrestrita, o inciso X do art. 5 da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, segundo o qual
so inviolveis a intimidade, a vida privada, a
honra e a imagem das pessoas.
No segundo, de ser ressaltado o art. 21
do Cdigo Civil de 2002 sem
correspondente com o anterior Cdigo de
1916 , in verbis:

A vida privada da pessoa natural
inviolvel, e o juiz, a requerimento do
interessado, adotar as providncias
necessrias para impedir ou fazer cessar
ato contrrio a esta norma.
Quando a Constituio brasileira alude
inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da
honra e da imagem das pessoas, refere-se,
evidentemente, a quatro bens jurdicos
relevantes e distintos um do outro, pois o
legislador constituinte no desconhecia o velho
adgio latino segundo o qual Verba cum effectu
sunt accipienda ou, se se preferir no vernculo,
No se presumem palavras inteis na lei.
So diversos ontologicamente os conceitos
de intimidade e de privacidade, embora
alguns autores considerem a distino de
carter nefelibata j que a Constituio
Federal, conforme visto, outorga o mesmo
carter protetivo a ambas esferas da
pessoa humana.
Gilberto Haddad Jabur, nessa linha, tece as
seguintes consideraes sobre a matria:

Privacidade crculo de maior raio no qual
deitam existncia a intimidade e, em crculo
menor e mais concntrico, o segredo.
Diversidade tcnico-protetiva entre esses
variados graus de riservatezza no h. A
Constituio Federal deferiu a mesma tutela
intimidade e vida privada (art. 5,X), de sorte a
atribuir integral proteo qualquer forma de
reserva pessoal.
De maneira que no h valia na distino
vocabular entre intimidade e vida privada,
seqencialmente alinhados em obsquio
tcnica legislativa de todo louvvel vista de
variantes doutrinrias (insuficientes para minorar
a tutela de um ou outro), motivo por que o texto
se socorreu de ambos substantivos para afianar
o valor que endereou a qualquer aspecto
recndito da pessoa.
O Brasil ainda no tem posio definida a
respeito da adoo de um dos regimes de
controle existentes na Unio Europia e nos
Estados Unidos da Amrica. No h, at o
momento, regulamentao especifica a respeito
da matria.
Mas poderia ser sustentado, a meu ver, que
os princpios do Cdigo de Defesa do
Consumidor, em conjunto com as
previses da Portaria n. 5, de 27 de
agosto de 2002, da Secretaria de Direito
Econmico do Ministrio da Justia,
estariam a indicar, preferencialmente, a
utilizao do regime opt-in.
Portaria n 5, de 27 de agosto de 2002,
da Secretaria de Direito Econmica do
Ministrio da Justia. De acordo com ela,
abusiva a clusula que:
I autorize o envio do nome do
consumidor e/ou seus garantes, a
bancos de dados e cadastros de
consumidores, sem comprovada
notificao prvia;
II imponha ao consumidor, nos
contratos de adeso, a obrigao de
manifestar-se contra a transferncia,
onerosa ou no, para terceiros, dos
dados cadastrais confiados ao
fornecedor;
III autorize o fornecedor a investigar a
vida privada do consumidor.
J manifestei entendimento (Aspectos
Jurdicos da Contratao Informtica e
Telemtica, Saraiva, 2003, p. 127) no
sentido de que essa portaria ministerial
interfere diretamente na grande maioria dos
contratos celebrados on-line, os quais se
revestem, sem dvida, das caractersticas
prprias dos contratos de adeso,
expressamente previstos nos arts. 54 do
nosso Cdigo de Defesa do Consumidor.
Tais contratos, pelo que sei, costumam ter
clusulas que autorizam a cesso dos
dados cadastrais, colhidos dos usurios, a
outras empresas do mesmo grupo, e
mesmo para as empresas, de maneira
geral, que j tenham ou simplesmente
possam vir a ter interesse na obteno
desses dados cadastrais. H empeo,
doravante, para a corriqueira prtica do e-
mail marketing e para a comercializao
dos cadastros de internautas.
Quero crer, igualmente na perfunctria
anlise que me permitido fazer nesse
momento , que a utilizao dos cookies,
retro mencionada, passa a estar
expressamente impedida pela Portaria em
questo, pois evidente que tal mtodo,
como ficou evidenciado, no deixa de ser
caracterizado como uma espcie de
investigao da vida privada do
consumidor, nos termos do inciso III da
citada norma regulamentar.
Entendo, portanto, que a atual prtica das
empresas on-line deveria obedecer a
principiologia desse regime opt-in, como
opo de respeito privacidade do
consumidor brasileiro.
A proteo dos dados pessoais no
comrcio eletrnico.
Desde o ano de 2005, o Brasil passou a ser
um dos pases do mundo que maior n
recebe de spams, segundo pesquisa
divulgada pela empresa Trend Micro,
ficando atrs apenas da China, Estados
Unidos, Coria do Sul e Japo.
O volume de spams est crescendo base de
30% ao ms na web e j importunou a vida de
cerca de 80% dos usurios da internet. Se
acrescentarmos a essas comunicaes
comerciais no solicitadas, os spywares,
pharming, phishing para ficar apenas entre os
mais conhecidos , temos um quadro
verdadeiramente perturbador.
Consta da mesma pesquisa que 22%
das infeces detectadas no primeiro
semestre deste ano de 2005 foram de
programas espies (spywares). O
phishing, por sua vez, j est presente
em mais de 20% das mensagens
eletrnicas.
Trata-se do mais autntico estelionato na
acepo jurdica do delito. So e-mails
enviados pelos estelionatrios s suas
vtimas, como se fossem provenientes de
grandes empresas, bancos ou entidades
muito conhecidas.
Tais mensagens conduzem cavilosamente
o internauta desprevenido a um site
clonado, induzindo-o a fornecer seus dados
pessoais ao criminoso. Quem de ns j no
ter recebido alguma mensagem mentirosa,
como se fosse da Secretaria da Receita
Federal, do Tribunal Regional Eleitoral, do
Banco do Brasil, da Serasa e assim por
diante?...
Em meio a toda essa desgraa do
mundo virtual, desponta, tambm, o
chamado pharming, que age quase do
mesmo modo que o phishing. Nessa
modalidade de praga, em vez de conter
endereos falsos, como no caso do
phishing, ela adiciona falsas
informaes nos servidores dos
computadores do internauta,
permitindo o redirecionamento para os
sites j clonados.
O pharming mais difcil de detectar do
que o phishing e ele consegue atacar,
simultaneamente, grandes grupos de
pessoas. As perdas financeiras com essas
duas ltimas pragas mencionadas j
chegam a US$1,2 bilho ao ano.
Parece estar mais do que na hora de
pr cobro a esse estado anrquico em
que nos encontramos, no obstante a
proteo outorgada pela Constituio
brasileira, pelo Cdigo Civil, pelo
Cdigo de Defesa do Consumidor e por
Portarias da Secretaria de Direito
Econmico do Ministrio da Justia.
Mercosul/GMC EXT.RES. N 37/06.
Art. 9 - Proteo de Dados Pessoais
Os Estados Partes devero prever que um
prestador de servios de certificao que emite
certificados reconhecidos destinados ao pblico,
somente possa coletar os dados pessoais
diretamente da pessoa a quem esses dados se
referem, depois de haver obtido seu consentimento
expresso e somente na medida em que os mesmos
sejam necessrios para a emisso e manuteno do
certificado. Os dados no podero ser obtidos ou
utilizados para outro fim, sem o consentimento
expresso do titular dos dados.
Os Estados Partes garantiro a confidencialiade
dos demais dados pessoais requeridos para a
emisso do certificado reconhecido e que no
figurem nele, nos termos expostos pelo presente
artigo.
Discusso sobre o Substituto do Senador Eduardo
Azeredo para trs projetos de lei que tramitam no
Parlamento Nacional (PLC 89, de 2003, do Dep. Luiz
Piauhylino; PLS 76, de 2000, do Senador Renan
Calheiros; e PLS 137, de 2000, do Senador Leomar
Quintanilha), sobre a represso de crimes de
informtica no Brasil.
As numerosas crticas desferidas sobre esse
Substitutivo, que levaram ao presidente da Comisso,
Senador Antnio Carlos Magalhes, a retirar a
proposta da pauta de votao, seriam afinal
procedentes?...

Ponto polmico: a obrigao, para os provedores de
acesso, de identificao dos usurios de seus servios,
consoante arts. 13 e 14 do projeto. O 1 do art. 14
prev como conduta criminosa do provedor de acesso
a omisso do cumprimento de tal obrigao.
Argumentos contrrios ao projeto de lei:

1) perda da privacidade do usurio e restrio
de acesso rede mundial;
2) providncia ineficaz para combater a prtica
de crimes na internet;
3) exigncias de identificao levariam
quebra dos pequenos provedores de internet e
favoreceriam o lobby das empresas de
certificao digital;
Defesa do Substitutivo do Senador Eduardo Azeredo
www.senado.gov.br/agencia/verNoticia.aspx?codNotic
ia=59435&codAplicativo=2 uma proposta
abrangente e necessria para punir crimes pela
I nternet. No h cerceamento liberdade de
expresso e nem perseguio de internauta. Alis, o
projeto busca proteger os nossos internautas contra
os criminosos.
A exigncia e a verificao dos dados do usurio
(nome, endereo, identidade e CPF) constituem
uma violao ao direito privacidade?...
E o argumento de que a identificao no ter
eficcia diante da possibilidade de o criminoso
acessar a rede com a utilizao de provedores de
outros pases para os quais a exigncia de
identificao no existe?
No mbito da Unio Europia, j existe Diretiva
a respeito da matria, exigindo a identificao
do usurio e a reteno dos dados de trfego do
internauta.
Criao de cartrio para as empresas de
certificao digital?
Os custos de implantao do sistema de
identificao so altos e podero ser repassados
aos consumidores?
Considerar crime a omisso do provedor de
proceder identificao ser a maneira
mais eficaz de combater tal conduta?...
A meritria atuao do Ministrio Pblico Federal a
respeito do comrcio eletrnico no Brasil

O Relatrio do Frum do Comrcio Eletrnico e a
elaborao da Carta de Princpios do Comrcio
Eletrnico

O Frum do Comrcio Eletrnico o resultado de um
projeto do Grupo de Trabalho Tecnologias da
Informao e da Comunicao (GTTIC) que se prope
a misso de reunir de forma neutra e aberta os atores
do comrcio eletrnico para construir o consenso e
tem o desejo de lanar as bases da regulao do
comrcio eletrnico no Brasil.
PARTE I DISPOSIES GERAIS
Objetivo e valores
A Carta de Princpios do Comrcio Eletrnico tem o
objetivo de colaborar para a criao de um quadro
jurdico seguro para o comrcio eletrnico no Brasil,
contribuindo para o desenvolvimento do comrcio
eletrnico e o fortalecimento da confiana do
consumidor e das demais partes envolvidas.
A Carta de Princpios se orienta pelos valores da transparncia nas relaes comerciais e de
consumo, do cumprimento legislao vigente, da expanso sustentvel do comrcio
eletrnico, do comportamento tico e compatvel com as boas prticas comerciais, da liberdade
de iniciativa, da livre concorrncia, da proteo do consumidor, da proteo das partes
envolvidas, da harmonizao dos interesses e da proteo da criana e do adolescente.

A legislao brasileira em vigor aplicvel ao comrcio eletrnico, em especial o Cdigo Civil e o
Cdigo de Defesa do Consumidor.
O segredo de entediar querer dizer tudo
Anatole France

A inpcia consiste em pretender concluir
Gustave Flaubert
- Muito obrigado!