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UNIVERSIDAD AUTNOMA
DE NUEVO LEN
Dr. Luis J. Galn Wong
Rector
Ing. Jos Antonio Gonzlez Trevio
Secretario General
Dra. Mara Elizabeth Crdenas Cerda
Secretaria Acadmica
Facultad de Derecho
y Criminologa
Lic. Helio E. Ayala Villarreal
Director
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Universidad Autnoma de Nuevo Len
Facultad de Derecho y Criminologa
Ao 2003
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Coordinacin Editorial:
Samuel Flores Longoria
Len Hctor Flores Valdez
Diseo de Portada:
Rodolfo Leal Herrera
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Hctor Gonzlez Romn
Derecho Romano II
Obligaciones, contratos y derecho procesal
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Primera edicin: 2003
Hctor Gonzlez Romn
Derecho Romano II
Obligaciones, contratos y derecho procesal
Universidad Autnoma de Nuevo Len
Facultad de Derecho y Criminologa
Impreso en Ciudad Universitaria de Nuevo Len, Mxico
Printed in Ciudad Universitaria, Nuevo Len, Mexico
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Universidad Autnoma de Nuevo Len
Facultad de Derecho y Criminologa
Ao 2003
Hctor Gonzlez Romn
Derecho Romano II
Obligaciones, contratos y derecho procesal
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Indice
Presentacin........................................................................................... 15
Prlogo .................................................................................................. 19
Primera Unidad
Teora de las obligaciones
Objetivo 1.1.- En este objetivo el lector analizar los derechos de crdito,
los derechos reales, har una distincin entre estos dos derechos,
tanto en el Derecho Romano, como en el sistema jurdico mexicano.. ...... 21
Objetivo 1.1.1.- Concepto y Gnesis de la Obligacin Romana .......... 21
Objetivo 1.1.2. De las Clases o Divisiones de las Obligaciones .......... 25
Objetivo 1.1.3.- Las fuentes de las obligaciones .............................. 33
Objetivo 1.1.4. Los elementos de la obligacin ............................... 34
Objetivo 1.2.-En este objetivo estudiaremos los efectos de las obligaciones,
la transmisin de las mismas, entre las cuales tenemos la cesin de
derechos, la cesin de deudas y la subrogacin. Tambin veremos las
distintas formas de extinguir las obligaciones, as como el aspecto
patrimonial o no de las obligaciones.. .................................................. 40
Objetivo 1.2.1.- De los efectos de las obligaciones. ......................... 40
Objetivo 1.2.2. De la transmisin de las obligaciones. ..................... 61
Segunda Unidad
De los Contratos .................................................................... 75
Objetivo 2.1.- En este objetivo veremos y comprenderemos que el contrato
es un cmulo de obligaciones. El alumno comprender que el contrato
es la materializacin de las obligaciones. Tambin se vern los elementos,
las formas y la clasificacin de los contratos. ........................................ 75
Objetivo 2.1.1.- De la importancia de los contratos ......................... 75
Objetivo 2.1.2.- Del desarrollo histrico de
las primeras clases de contratos .......................................... 81
Objetivo 2.1.3. De las clases de contratos ..................................... 86
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Objetivo 2.1.4.- De los contratos formales ...................................... 87
Objetivo 2.1.5.- De los contratos litteris ......................................... 91
Objetivo 2.2.- De los contratos reales ......................................................... 93
Objetivo 2.2.1.- Del mutuum....................................................... 94
Objetivo 2.2.2.- Del comodato ..................................................... 98
Objetivo 2.2.3- del depsito ....................................................... 100
Objetivo 2.2.4.- De la prenda ..................................................... 103
Objetivo 2.3.- Veremos en este objetivo los contratos consensuales o solo
consensu, las principales clases, su importancia tanto en el derecho
Romano, como en nuestro sistema jurdico del mundo actual. .............. 104
Objetivo 2.3.1.- De los contratos consensuales.- De la venta .......... 104
Objetivo 2.3.2.- Del arrendamiento o alquiler ................................ 107
Objetivo 2.3.3 De la sociedad .................................................... 110
Objetivo 2.3.4- Del mandato ...................................................... 111
Objetivo 2.3.5.- Comentarios personales finales
acerca de los contratos ..................................................... 113
Tercera Unidad
De las otras clases de Contratos
Objetivo 3.1.- En este objetivo veremos otras convenciones
que constituyen verdaderos contratos, mismos que no estaban en
los cuatro grupos de contratos que hemos estado analizando,
como son los contratos innominados y determinados pactos. ............... 115
Objetivo 3.1.1.-de los contratos innominados ............................... 115
Objetivo 3.1.2.- Los Pactos........................................................ 116
Objetivo 3.1.3.- La donacin ...................................................... 118
Objetivo 3.1.4 De la dote y de la donacin propter nuptias ............. 120
Objetivo 3.2.- El lector ver y comprender en este objetivo que adems de
los contratos existieron, los delitos, como forma de obligarse entre los
romanos. Tambin se vern las diversas clases de delitos romanos. ...... 122
Objetivo 3.2.1. De los delitos ..................................................... 122
Objetivo 3.2.2. Del Furtum........................................................ 123
Objetivo 3.2.3.- De la injuria y del
Damnum injuriae datum de la Ley Aquilia .......................... 124
Objetivo 3.2.4. De la rapia y del dolus ....................................... 125
Objetivo 3.2.5. Del metus y del fraus creditorum .......................... 126
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Objetivo 3.3. Mediante este objetivo sabremos lo que es un cuasicontrato,
sus distintas clases, y qu papel representan los cuasicontratos en las
fuentes de las obligaciones; veremos tambin su diferencia con
los contratos. As mismo sabremos lo que es un cuasidelito, sus clases
y su difenencia con los delitos. Comprenderemos en este objetivo,
que, tanto el cuasicontrato como el cuasidelito, son tambin
verdaderas fuentes de las obligaciones en nuestro sistema jurdico. ....... 127
Objetivo 3.3.1.- De los cuasicontratos y de la gestin de negocios ... 128
Objetivo 3.3.2. De la tutela y curatela y de la indivisin ................. 130
Objetivo 3.3.3. De la adquisicin de una herencia,
del pago de lo indebido y del enriquecimiento sin causa ........ 132
Objetivo 3.3.4.- De los cuasidelitos ............................................. 134
Cuarta Unidad
De las formas de extincin de las Obligaciones
y de las Obligaciones Correales
Objetivo 4.1. En este objetivo veremos las diversas formas por las cuales
se pueden concluir las obligaciones, as como las maneras de dar
cumplimiento a las obligaciones. ...................................................... 137
Objetivo 4.1.1. De las diversas formas de extincin de
las obligaciones ............................................................... 137
Objetivo 4.1.2.- De las formas de extincin ipso jure.- Del pago ...... 138
Objetivo 4.1.3.- De la novacin .................................................. 140
Objetivo 4.1.4.- De la aceptilacin y del mutuo disentimiento ......... 142
Objetivo 4.1.5.- De la confusin, de la prdida de la cosa debida
y de la capitis deminutio .................................................. 143
Objetivo 4.2. Despus de ver las formas de extincin de las obligaciones
ipso jure, el lector ver ahora las diversas clases que son de forma
exceptionis ope. Tambin se ver en este objetivo las obligaciones
correales o correalidad. ................................................................... 145
Objetivo 4.2.1.- Del pacto de remisin ........................................ 145
Objetivo 4.2.2.- De la compensacin........................................... 146
Objetivo 4.2.3.- De la correalidad ............................................... 147
Objetivo 4.2.4.- De los adpromissores, de los sponsores
y de los fidepromissores y de los fiadores. ........................... 148
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Quinta Unidad
Del Derecho Procesal Romano
Objetivo 5.1. En este objetivo comprenderemos lo que son las acciones,
sabremos que la accin es el punto de partida del Derecho Procesal
en todo el mundo actual. Tambin veremos las principales clases
de acciones en el Derecho Romano. ................................................. 153
Objetivo 5.1.1 Las acciones en general, como protectoras
de los derechos. Los procesos y procedimientos
y sus clases ................................................................... 153
Objetivo 5.1.2.- De la organizacin judicial. Los jueces
y los magistrados ............................................................ 154
Objetivo 5.1.3.- Del procedimiento de las acciones de la ley. .......... 158
Objetivo 5.2. ........................................................................................ 162
Objetivo 5.2.1. Del procedimiento ordinario.................................. 163
Objetivo 5.2.2.- Los elementos de la frmula................................ 164
Objetivo 5.2.3. De los elementos o partes accesorias
de la frmula .................................................................. 165
Objetivo 5.2.4.- Del procedimiento o etapa
in jure y de la litis contestatio............................................ 167
Objetivo 5.2.5.- Del procedimiento in juditio ................................ 170
Objetivo 5.2.6.- De los procedimientos especiales:
La cognitio extraordinaria. Y de la representacin judicial ....... 174
Objetivo 5.2.7.- Del procedimiento extraordinario .......................... 176
0bjetivo 5.3.- En este objetivo estudiaremos
las diversas clases de acciones ........................................................ 178
Objetivo 5.3.1.- De las acciones en particular ............................... 178
Objetivo 5.3.2.- De la accin reivindicatoria
y de la accin publiciana .................................................. 182
Objetivo 5.3.3. De la accin confesoria, de la accin negatoria
y de la peticin de herencia .............................................. 184
Conclusiones ........................................................................................ 187
Resultados ........................................................................................... 189
Sugerencias .......................................................................................... 191
Bibliografa ........................................................................................... 193
15 /
Presentacin
C
omo parte del programa acadmico que ha emprendido la Facultad
de Derecho y Criminologa de la Universidad Autnoma de Nuevo
Len, la investigacin ocupa un lugar preponderante. Y dentro de esta
tarea nuestra Facultad se ha impuesto el propsito de que las obras
bsicas, fundamentales, que se utilizan en los programas de cada materia
sean, de preferencia, de la autora de sus catedrticos.
En este contexto nuestra Facultad edit, hace un ao, la obra Derecho
Romano: Su influencia en la vida de las personas, la familia, las cosas
y las sucesiones, del maestro Hctor Gonzlez Romn. Nos complace
presentar ahora la continuacin del citado trabajo de investigacin:
Derecho Romano II: Obligaciones, contratos y derecho procesal.
La investigacin del maestro Gonzlez Romn se encuentra integrada
por cinco unidades que versan, respectivamente, sobre los siguientes
temas: Teora de las Obligaciones; De los Contratos; De las otras clases
de Contratos; De la formas de extincin de las Obligaciones y de las
Obligaciones Correales, concluyendo con la unidad denominada Del
Derecho Procesal Romano.
En la primera unidad el autor realiza un anlisis de los derechos reales
y personales, denominados tambin derechos de crdito. Estudia,
igualmente, los principales efectos de la transmisin de las obligaciones,
contemplando stas desde su carcter patrimonial y extra patrimonial,
adems de su extincin.
/ 16
En la segunda unidad el autor hace un estudio detallado sobre los
contratos ya que, indiscutiblemente, son figura de gran importancia,
puesto que son el cmulo de las obligaciones y se considera constituyen
la materializacin de las mismas. La investigacin comprende y estudia
de forma rigurosa los elementos, las formas y clasificacin de los
contratos, haciendo una explicacin de cada una de las clasificaciones,
as como de la importancia que los mismos tienen tanto en el Derecho
Romano, como en nuestro sistema jurdico actual, pues se analiza la
legislacin aplicable en el Estado, nuestra ley sustantiva, es decir, el
Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Nuevo Len.
En la tercera unidad se establecen otra clase de contratos, como son los
innominados, as como determinados pactos, sealando que existieron
entre los romanos, adems de los contratos, otras formas de obligarse,
como son los delitos, y sus diversas clases.
Asimismo, se establecen, entre otras fuentes de obligaciones que se
regulan en nuestra legislacin actual, los cuasicontratos y sus distintas
clases y se explica su diferencia con los contratos, adems de los delitos,
los cuasidelitos, sus clases y la distincin entre ambos.
En la unidad cuarta, se analizan las diversas formas por las cuales se
pueden extinguir, es decir, dar cumplimiento a las obligaciones; se
contemplan en esta unidad las obligaciones correales o de correalidad.
Por ltimo, en la quinta unidad se estudia el Derecho Procesal Romano,
estableciendo las acciones legales que regula nuestra legislacin adjetiva
actual y precisando, de una manera acertada, que la accin es el
punto de partida del derecho procesal en todo el mundo actual; se
establecen, asimismo, las principales clases de acciones en el Derecho
Romano.
Estamos seguros que el presente trabajo de investigacin del maestro
Hctor Gonzlez Romn ser de gran utilidad a los alumnos que
acreditan la disciplina correspondiente, pero ser tambin un acicate
17 /
para que muchos de nuestros maestros publiquen las investigaciones
que han realizado o estn realizando en torno a las diversas disciplinas
que comprende nuestro programa acadmico.
As pues, en manos de alumnos, maestros y lectores interesados,
dejamos la presente obra: Derecho Romano II. Obligaciones, contratos
y derecho procesal, del Lic. Hctor Gonzlez Romn, que con gran
satisfaccin edita nuestra Facultad.
Facultad de Derecho y Criminologa, UANL
Ciudad Universitaria
Abril de 2003
Lic. Helio E. Ayala Villarreal
Director
/ 18
19 /
Prlogo
E
sta obra es dedicada, en particular, en forma especial y con mucho cario a todos
los estudiantes de Derecho que cursan el segundo curso de Derecho Romano. En
nuestra diversa obra de Derecho Romano, subtitulada Su Influencia en la Vida de las
Personas, la Familia, las Cosas y las Sucesiones, dijimos que el Derecho Romano es
para paladares refinados. Ahora debemos agregar, que el estudio del Derecho Romano
adems de ser para personas de paladares refinados, debe ser para toda persona
que le interese saber el por qu de las cosas, que en nuestro caso es saber el origen
de algunos conceptos jurdicos, as como de diversas instituciones jurdicas que se
han plasmado en nuestras legislaciones hasta nuestros das.
Expresamos en nuestra primera obra que si una persona que no sea abogado, o sin
ser estudiante de Derecho, estudiara tan slo el Derecho Romano, sabra el origen de
nuestro Derecho y conceptos jurdicos fundamentales, que van inmersos en nuestras
legislaciones. Al estudiar Derecho Romano no solamente sabremos el Derecho imperante
en Roma, sino que, adems de Derecho sabremos de cultura, sabremos la historia y
la filosofa de Roma, sabremos de literatura, y, comprenderemos que ha servido de
Derecho Comparado, no slo en nuestro pas, sino en todo el orbe..
Consideramos, que, el Derecho Romano le dio vida y fuerza al grandioso imperio
romano, y que el mismo, ahora, ya no rige nicamente pueblos latinos. En efecto,
estimamos que el Derecho Romano rige pueblos que nada tuvieron que ver con los
romanos, como por ejemplo Mxico y todos los pueblos americanos. Tal es el caso, el
pueblo de los Estados Unidos de Amrica, conquistado por Inglaterra, pas al que el
Derecho Romano batall ms para penetrar, pero que finalmente tamben lleg. En la
actualidad Estados Unidos tambin est compenetrado de Derecho Romano. En efecto,
en algunas consideraciones o conceptos jurdicos resulta, en la actualidad, que Estados
Unidos de Amrica resulta ser ms romanista que nosotros los mexicanos.
Estamos de acuerdo con algunos historiadores que opinan que, en nuestro mundo,
siempre ha existido un imperio que domina a todo el planeta, o territorios conocidos
del mismo. Consideramos, que, desde la tercera etapa del Derecho Romano,
denominada la poca clsica del Derecho de Roma, surgi y floreci el brillante imperio
romano. Por lo tanto el imperio romano no fue sino el fruto o producto de este tambin
glorioso y maravilloso Derecho Romano.
/ 20
En la actualidad sabemos, que, el pas de los Estados Unidos de Amrica es el
heredero de ese glorioso imperio romano, como en una poca tambin lo fue Espaa,
Francia e Inglaterra. As como en la poca del imperio romano el latn era la lengua
hablada en todo el mundo conocido, o en una gran parte del mismo, as de esa misma
manera est ahora el ingls. Tambin podemos decir, que, la moneda de Roma circulaba
por ese mundo conocido, como ahora circula el dlar.
No solo el Derecho Mexicano tiene sus bases en el Derecho Romano, sino que casi
todos los pases se han inspirado en una u otra forma en ste. Espaa fue provincia de
Roma, y, por ende su derecho era el de Roma.
Al conquistarnos Espaa, nos embulle sus costumbres, idioma, modas, religin, sus
leyes y derecho que era el de Roma. Por eso Mxico y los pueblos latinos somos
romanistas.
En esta obra, titulada Derecho Romano. Su Influencia en la Vida de Nuestras
Obligaciones, Contratos y Derecho Procesal, ponemos de relieve la importancia de las
obligaciones en una comunidad. Significamos detalladamente que si un pueblo cumple,
tanto colectiva como individualmente, con todas sus obligaciones, sera un pueblo
ideal. Los romanos fueron un pueblo educado por y para el Derecho.
As como un estudioso de la Filosofa debe estudiar a Grecia, un estudioso del Derecho
debe estudiar a Roma. Grecia es famosa por sus grandes filsofos, as como Roma por
sus brillantes jurisconsultos.
Resaltamos, que, en muchas situaciones, antes de tener derechos debemos de cumplir
con nuestras obligaciones. Definimos el contrato como el acuerdo de dos o ms
personas, con la finalidad de crear y transmitir derechos y obligaciones. Por eso decimos
que quien sabe obligaciones sabe Derecho. Y si sabemos obligaciones vamos a saber
o a entender los contratos. Dicho en otras palabras, quien sabe contratos sabe
obligaciones. Un contrato no es sino un cmulo de obligaciones; un contrato no es
nada ms que un conjunto de obligaciones compuestas, o integradas, en los apartados
denominados clusulas.
En esta obra sabremos el origen y antecedentes de nuestros actuales tribunales y
juzgados, as como el de nuestros actuales funcionarios judiciales. Comprenderemos
el por qu de las modernas actuaciones judiciales, no tan slo en nuestro sistema
jurdico mexicano, sino en el de todo el mundo.
21 /
Primera Unidad
Teora de las obligaciones
Objetivo 1.1.- En este objetivo el lector analizar los derechos de crdito,
los derechos reales, har una distincin entre estos dos derechos,
tanto en el Derecho Romano, como en el sistema jurdico
mexicano..
Objetivo 1.1.1.- Concepto y Gnesis de la Obligacin Romana
I.- La Importancia de las Obligaciones. II.- Los Derechos Reales y los
Derechos Personales, como una introduccin a las Obligaciones. III.-
Definicin de la Obligacin.
I.- En nuestro concepto las obligaciones, tanto en el Derecho Romano, como en el
sistema jurdico del mundo actual, constituyen el pilar del Derecho. Es decir, las
obligaciones representan la columna vertebral del derecho. Al estilo mexicano,
podemos decir que siempre relegamos las obligaciones, y tan slo pensamos en
nuestros derechos. Pero tambin pensamos que esto no es exclusivo de nosotros los
mexicanos, sino de muchos pueblos.
En efecto, por naturaleza la humanidad, casi siempre piensa, primero, en sus
derechos y procura relegar, y, a veces, hasta se olvida de sus obligaciones. Sin
embargo, si siempre todos cumplisemos con nuestras obligaciones, seramos un
pueblo ms progresista, ms emprendedor.
Cabe mencionar y resaltar, que, toda obligacin nace o surge para ser cumplida. As
tenemos que el principio de la obligatoriedad de los contratos establece, que, todo los
contratos legalmente celebrados, deben de ser puntualmente cumplidos
II.- Los Derechos Reales y los Derechos Personales, como una introduccin a las
Obligaciones.- Sabemos, que, como establecimos en el primer tomo de nuestra diversa
obra de Derecho Romano, una de las grandes ramificaciones del derecho, es la que lo
divide en Derecho Real y Derecho Personal. El Derecho Real es la facultad que tiene
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una persona para usar, gozar y disfrutar una cosa, y perseguirla donde quiera que se
encuentre. El Derecho Real es pues, una facultad que se ejerce sobre una cosa.
El Derecho Personal, es la facultad que tiene una persona determinada, denominada
acreedor, para exigirle a otra llamada deudor, el cumplimiento de un hecho, una
abstencin o la entrega de una cosa. Por lo tanto, al Derecho Personal tambin se
llama Derecho de Crdito. La relacin en el Derecho personal es solamente de persona
a persona.
Ahora bien, como elementos del Derecho Real tenemos; a) El titular del derecho, v.gr.
el propietario; b) El objeto del derecho, es decir, la cosa sobre la cual la facultad
jurdica se ejerce, por ejemplo, aquella de la cual es propietario el dueo. El
derechohabiente puede obtener directamente de la cosa, sin necesidad de subterfugios,
todas las ventajas que ella produzca. En este caso, la relacin entre individuo y cosa
es inmediata.
Por otra parte, los elementos del Derecho Personal o de Crdito, son los siguientes:
a) El titular, el cual es llamado derechohabiente, acreedor, o sujeto activo de la relacin;
b) El obligado, tambin llamado deudor, debitor, o sujeto pasivo de la relacin; c) El
objeto de la obligacin, que puede consistir, ya en un hecho positivo, ya en la prestacin
de una cosa, o en una abstencin. En este caso la relacin entre el sujeto activo y el
sujeto pasivo es directa o inmediata. En cambio, la relacin existente entre acreedor y
objeto es mediata o indirecta. Dichos sujetos, dentro del juicio, se convierten en: el
acreedor, en demandante o actor; mientras que el deudor pasa a ser el demandado,
reo, acusado, indiciado, etc.
Como una diferencia entre los Derechos Reales y los Derechos Personales, tenemos
que los primeros son absolutos, se aplican erga omnes, es decir frente a todo el
mundo, mientras que los segundos son relativos.
Llamamos derechos absolutos aquellos deberes correlativos, son generales o negativos,
son los que se refieren a las cualidades de un individuo y a sus cualidades personales,
los que se refieren a sus relaciones de familia, aunque stas producen tambin,
muchas obligaciones personales que ligan a los parientes recprocamente entre s.
En cambio, son derechos relativos aquellos en que existe una persona especialmente
obligada, es decir, especialmente determinada, como Juan Pedro, Pablo, etc. Este es
el caso de los Derechos Personales.
Consideramos que la definicin del Derecho Personal es muy semejante a la de la
obligacin. En efecto, entendemos como obligacin, en su connotacin jurdica, la
relacin jurdica por medio de la cual una persona, denominada deudor, queda sujeta
a otra, llamada acreedor, a un dar, a un hacer, o a un no hacer. Precisamente dar,
hacer y no hacer, constituyen las tres clases de obligaciones existentes, en la actualidad.
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En cambio, como ya hemos manifestado, el Derecho Personal es la facultad que tiene
una persona, denominada acreedor, para exigir de otra llamada deudor, el cumplimiento
de un hecho, una abstencin, o la entrega de una cosa. As tenemos que el cumplimiento
de un hecho constituye un hacer, la abstencin es un no hacer, y la entrega de
una cosa significa el dar. As tenemos, tambin, en la definicin del Derecho Personal,
las tres clases de obligaciones.
Como sostenemos en la primera obra de Derecho Romano, no hemos encontrado
algn autor que establezca concretamente, en forma sencilla, clara y breve, una
distincin entre el Derecho Personal y la Obligacin. Nosotros proponemos que dicha
distincin queda constituida de la siguiente manera: En el Derecho Personal o de
Crdito, el punto de partida, o ngulo en que nos colocamos lo es el del acreedor,
quien es la figura o personaje principal; en cambio, en la Obligacin, la figura o personaje
primordial la constituye la del deudor, que configura el ngulo opuesto. Tan es as,
que, los conceptos de Derecho Personal y el de la Obligacin, comienzan con dichos
elementos o sujetos personales, con el de acreedor en el Derecho Personal, y con el
de acreedor en el de Obligacin.
III.- Definicin de la obligacin.- Como hemos dejado establecido, consideramos al
Derecho Personal como el punto de partida del concepto de la obligacin. En Roma,
los jurisconsultos emplean el trmino de obligatio, obligacin, en un sentido lato.
Los romanos, con el trmino obligacin designan tanto a la deuda como el crdito.
Roma fue un pueblo educado por y para el derecho, fue un pueblo muy celoso en el
cumplimiento de sus deberes u obligaciones. Tan es as, que, en Roma surge la definicin
perenne de que Justitia est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuendi
Justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a quien lo suyo conforme a derecho.
Estimamos que, un pueblo que est educado conforme a derecho, debe de tener un
amplio respeto por las obligaciones, puesto, que, como ya hemos escrito en los
pargrafos que anteceden, las obligaciones constituyen la columna vertebral del derecho.
Por eso, todo pueblo civilizado debe de pugnar por el respeto y el cumplimiento de las
obligaciones. Ello es as, porque si cumpliramos todos con nuestras obligaciones
viviramos en un mundo mejor, sin pleitos jurdicos, ni de ninguna especie; y por
ende, tendramos menos juicios en los juzgados y tribunales.
Los jurisconsultos romanos definieron la obligacin, de la siguiente forma Obligatio
est juris vinculum, quo necestate astringimur alicujus solvendae rei, secundum
nostrae civitatis jura.Esta definicin es extrada de las Instituciones de Gayo, y,
significa, que, la obligacin es un lazo de derecho que nos constrie en la necesidad
de pagar alguna cosa, conforme al Derecho de nuestra ciudad. Entonces, de lo
anterior desprendemos, que el trmino en latn de nuestra obligacin, es el de
obligatio.
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As como una de las formas de designar al derecho es con el nombre de crdito, a la
obligacin o deuda, es llamada tambin dbito. Estos conceptos ocurran en los
tiempos de Roma y siguen permaneciendo en la actualidad.
En Roma estimaron los jurisconsultos romanos, que, la definicin dada en las Instituciones
de Justiniano, era considerada como un lazo que une una persona a otra, entre las cuales
ha sido establecida la obligacin; es, por otra parte, un lazo jurdico.
Hemos dejado establecido, que, del trmino latino obligatio surge el vocablo castellano
de obligacin, conformada sta de ob-ligatio, que significa estar ligado en provecho de
otro. Obligatio viene de ob ligare, que significa ob, por, y ligare, atar. De ah, que, al definir
los romanos la obligatio, sobre todo en el antiguo Derecho Romano, se expresaba la
idea de obligacin: nexum, de neclere, que significa, anudar, encadenar. Para designar
la extincin de la obligacin se us el vocablo solutio, que determinaba: el lazo se ha
desatado, y tambin se emple la palabra solutium, con el mismo significado.
Es de resaltar, que, los mismos elementos que existen en el derecho, los encontramos
tambin en la obligacin, desde los tiempos de Roma, consistentes en: a) Sujetos y b)
Objeto, puesto que siempre tienen que existir sujetos y un objeto. Tanto en el derecho,
como en la obligacin, encontramos un sujeto activo, que, como ya hemos explicado,
recibe el nombre de acreedor, titular o derechohabiente; tambin encontramos un
sujeto pasivo, igualmente denominado deudor o debitor. Nada ms, que, lo que ocurre
es lo mismo que ya se explic al hacer referencia a la distincin entre el Derecho
Personal, y la Obligacin, consistente en que el punto de partida del Derecho es el
acreedor, y en la Obligacin la figura principal lo es la del deudor.
En cuanto al objeto tenemos lo siguiente. Tanto en el objeto del derecho, como en el
objeto de la obligacin, se encuadra o tipifica la conducta o actitud del sujeto, y por lo
tanto, en el objeto del derecho encierra la conducta del acreedor y en la obligacin se
encierra o enmarca la conducta o actitud del deudor. As tendremos, que, el objeto del
derecho lo constituye todo lo que el acreedor le puede reclamar o exigir al deudor para
que le cumpla con su prestacin; y, en cambio, el objeto de la obligacin estodo lo
que el deudor debe de hacer para cumplir o realizar su prestacin.
Modernamente tenemos, como elemento de la obligacin el concepto de la relacin
jurdica, lo cual resulta obvio, puesto que siempre tiene que existir un lazo que una
al acreedor con el deudor, y viceversa.
Consideramos, sencilla y llanamente, que la materializacin de las obligaciones la
encontramos en los contratos, y por lo tanto, consideramos al contrato como un
conjunto o cmulo de obligaciones. Por eso sostenemos tambin, que, quien sabe
Obligaciones sabe Contratos, por la razn de que, un contrato est conformado, por
un conjunto o cmulo de clusulas, las cuales, a la vez, estn configuradas por un
conjunto de obligaciones.
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Nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, dedica el Libro Cuarto a las
Obligaciones. Sin embargo dicho cuerpo legal no da un concepto acerca de las mismas,
toda vez que empieza directamente con el concepto de los Contratos. Si bien nuestro
Cdigo Civil hace un extenso articulado de las Obligaciones, puesto que el Libro
Cuarto, que es el correspondiente al concepto de las Obligaciones, est comprendido
de los artculos 1689 al 2936, fjense ustedes 1247 artculos destinados a las
Obligaciones, por lo cual nos confirma nuestra opinin acerca de ellas, en el sentido
de la importancia de las obligaciones en la vida de los pueblos.
Objetivo 1.1.2. De las Clases o Divisiones de las Obligaciones
I.- De las Obligaciones Civiles y Obligaciones Naturales. II.- Casos de
Obligaciones Naturales, en el Derecho Romano. III.- De los efectos de las
Obligaciones Naturales. IV.- De las Obligaciones Naturales que
sobreviven a las obligaciones Civiles.
I.- De las Obligaciones Civiles y de las Obligaciones Naturales.
Ya sabemos de la gran importancia que para el derecho tuvo la brillante figura del gran
emperador Justiniano, mismo que, como vimos en el primer tomo de esta obra,
realiz su obra material en el Cdigo, el Digesto, las Instituciones, una nueva edicin
del Cdigo, as como las Novellae Constitutiones. Pues bien, desde la obra de Justiniano
denominada las Instituciones surge la divisin de las obligaciones, que sigue hasta
estos momentos, en el panorama jurdico, de la divisin de las obligaciones en: a)
Obligaciones Civiles, y b) Obligaciones naturales. Esta divisin de las obligaciones
surgi tomando en cuenta la autoridad que las sanciona, as como tambin atendiendo
a sus fuentes.
Para los jurisconsultos romanos haba que precisarse la clase de autoridad que
sancionaban la accin de la obligacin y as surge otra pequea divisin, o subdivisin
dentro de las obligaciones civiles, que son a),- Las obligaciones civiles, propiamente
dichas, y b) Las obligaciones honorarias o pretorianas.
a) Obligaciones Civiles.- De esta suerte, se entiende como obligaciones propiamente
civiles, aquellas que han sido sancionadas por el Derecho Civil en sentido estricto,
o sea, por cualesquiera de las fuentes de derecho, con excepcin de los edictos
de los magistrados, que en el caso de incumplimiento estaban protegidos por la
actio. Estas obligaciones tienen, en consecuencia, el carcter coactivo, otorgando
un poder absoluto, toda vez que si una deuda no es cumplida, el acreedor,en
virtud de la manus injectio, poda llevarse como esclavo a su deudor. Esto, en
virtud de que, como ya henos visto, el pueblo romano era muy celoso en el
cumplimiento de sus deberes. Tan es as, que el no pagar las deudas era una de
las causas de esclavitud.
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b) Obligaciones Honorarias o pretorianas.- Por exclusin, de la definicin anterior,
de las Obligaciones Civiles, las Obligaciones honorarias o pretorianas, son las
que han recibido su sancin precisamente de los edictos de los magistrados,
mismos que por tener el jus honorarium, son llamadas honorarias, y cuando
son sancionadas por el pretor, son entonces llamadas pretorianas.
Los jurisconsultos romanos consideraron a las obligaciones naturales como una situacin
intermedia entre las obligaciones morales y las jurdicas, en las cuales la situacin
jurdica no cabe ninguna duda, pero no estaban protegidas, para el caso del
incumplimiento, por la actio. Si el deudor haca un pago a su acreedor, no poda exigir
a ste la devolucin del mismo, ya que no se consideraba que hubiese en esta situacin
un pago de lo indebido.
Los romanos consideraron, que, las obligaciones naturales no deban ser confundidas
como simples obligaciones morales. Ello aconteca as, puesto que las obligaciones
naturales constituyen un vnculo entre acreedor y deudor, con la diferencia de las
civiles, de que el Derecho Civil no otorga una sancin, derivada de la accin personal,
consistente en el derecho del acreedor para perseguir al deudor en justicia.
Lo que ocurre en las obligaciones naturales ms que un vnculo de derecho, es un
vnculo de equidad, un vinculum aequitatis De ah, que, los que estn relacionados
por algn vnculo, en las obligaciones naturales los llamaremos, nicamente, en un
sentido metafrico, acreedor y deudor.
Si bien es cierto, que, en principio, el derecho debe ocuparse nicamente de las
obligaciones civiles. As fue como ocurri en los primeros tiempos de Roma. Ms sin
embargo, las ideas filosficas imperantes en Roma atenuaron lo anterior. A travs de
los edictos los pretores determinaron que haran respetar todas las convenciones
lcitas. Sin embargo, no hay que desconocer que en muchas ocasiones las obligaciones
naturales representan verdaderos efectos jurdicos.
II.- Casos de Obligaciones Naturales en el Derecho Romano.
Existen dos doctrinas en el Derecho Romano, que explican la divisin de las obligaciones
en civiles y naturales, que son las siguientes: a) La derivada de la divisin del jus
civile y el jus naturale, y, b) La doctrina que afirma que las obligaciones naturales no
son las que se basan en el jus naturale, ni en el jus gentium, sino que tienen,
adems, una causa civil, que por s misma podra ser bastante para producir la
obligacin, pero que por una razn del jus civile, no se puede conceder una eficacia
plena. En otras palabras, no se hallan protegido por una accin en juicio, pero si se
cumplen, surten todos los efectos de una obligacin normal.
Entre los principales casos de obligaciones naturales romanas, encontramos los
siguientes:
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1.- Las obligaciones del esclavo, frente al amo, con un extrao o con otro esclavo.
Esto, porque sabemos que al esclavo no se le conceda capacidad jurdica, y que
conforme al Derecho Civil la esclavitud era considerada como la muerte civil.
2.- Las obligaciones contradas por las personas sujetas a la patria potestad.
3.- Las obligaciones del hijo alieni juris, al celebrar un contrato de mutuo, es decir,
de prstamo.
III.- Efectos de las Obligaciones Naturales.
Entre los romanos, los efectos de las obligaciones naturales, se presentaban de las
siguientes maneras:
a) En los casos de que se hiciera un pago, no obstante ser una obligacin natural, no
proceda la restitucin, toda vez de que no se trataba de un pago de lo indebido,
sino que ello demostraba que haba existido una obligacin, puesto que si n se
hubiese considerado que, la persona que reciba el pago, obtena un enriquecimiento
sin causa. Por lo tanto, al acreedor que recibe el pago no puede obligrsele a la
restitucin de la cosa recibida. Por ese motivo, si se hace un pago proveniente de una
obligacin natural, el pago se consideraba como correcto, puesto que se da en
cumplimiento a una obligacin, y no como una donacin, y, as, de esta manera no
puede alegarse un error en el vicio del consentimiento.
b) Otro efecto lo constitua la posibilidad de que la obligacin natural pudiera ser
garantizada mediante fianza, prenda o hipoteca, para transformarse, posteriormente,
en una obligacin civil. Aqu tendramos a la obligacin natural renovada por una de
carcter civil.
c) Tambin, tenemos la convalidacin de la obligacin natural, mediante la novacin,
o la posibilidad de ser opuesta por va de compensacin, en las situaciones de
reciprocidad de obligaciones entre un acreedor y un deudor, a pesar de que la obligacin
compensada fuera civil. Esto por el principio de justicia y de equidad
IV.- De las obligaciones naturales que sobreviven a las obligaciones civiles.
Consideramos que, tanto en el Derecho Romano, como en nuestro sistema jurdico
actual, cuando una obligacin civil prescribe, ms que caduca, se convierte en una
obligacin natural.
Veamos ahora las causas que los juristas romanos consideraban que traan consigo la
caducidad de una obligacin civil: 1.-La capitis deminutio. 2.-La litis contestatio. 3.-
La sentencia de absolucin. 4.- La prescripcin de treinta aos. Veamos ahora cmo
ocurra la caducidad en cada uno de estos casos
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1.- La capitis deminutio.- Existiendo una capitis deminutio en el deudor, posterior a
la celebracin de la deuda, sta quedaba extinguida conforme al Derecho Civil;
ello ocurra as, toda vez que en la capitis deminutio mxima, media y mnima,
segn el caso del grado de la misma, quedaba la persona incapacitada o impedida
para la celebracin de ciertos y determinados asuntos. Empero, conforme al
Derecho Natural, como el sujeto a la capitis deminutio o incapacitada desde el
punto de vista jurdico, sigue siendo persona. As, podemos establecer, que,
desde el punto de vista del Derecho Natural, tan persona lo es el sometido a la
capitis deminutio, como la persona que no est sujeta a ella, y, sea en consecuencia
persona con capacidad jurdica. Por lo tanto, como la personalidad del sujeto
persiste, an revistiendo su persona hasta tratndose de una capitis deminutio
mxima, el deudor queda obligado naturalmente para con su acreedor.
2.- La litis contestatio.- La litis contestatio es la ltima parte del proceso ordinario o
formulario; es cuando el proceso ordinario est completamente incoado. En Roma
la litis contestatio crea una obligacin nueva y muy especial entre las partes,
que, como ya hemos visto, antes del proceso se les designan acreedor o titular
del derecho, por una parte, y, por la otra deudor u obligado pero ya al empezar el
juicio el acreedor se convierte en demandante o actor; mientras que el deudor u
obligado, de la relacin jurdica, se convierte en demandado o reo. Por lo tanto,
en la litis contestatio, la obligacin que ha sido deducida in juditio, queda, en lo
sucesivo extinguida o paralizada, conforme al Dercho Civil. A pesar de esto
ltimo, es decir, a pesar de que por medio de la litis contestatio la obligacin
queda extinguida o paralizada, ello es conforme al Derecho Civil, y, empero,
subsiste como obligacin natural.
3.- La sentencia absolutoria.- Aqu, en esta cuestin, referente a la sentencia
absolutoria, obviamente, en el caso de que un demandado o reo, haya obtenido,
en el proceso correspondiente, una sentencia por medio de la cual se le absuelva
de las pretensiones reclamadas por el acreedor, o parte actora, en el juicio, deja
a aqul obligado naturalmente. Esto, claro, suponiendo que ya la sentencia del
juzgador haya causado ejecutoria, es decir, que sea la verdad legal.
Por lo tanto, conforme al Derecho Civil no se le puede cobrar ya la deuda
correspondiente al deudor demandado, pero quedar obligado conforme al Derecho
Natural. En efecto, si verdaderamente existi una deuda, por ejemplo, si Juan le
prest a Pedro mil pesos, ste debi de pagarle a Juan los mil pesos. Empero, si
por error en el procedimiento no se acompa la prueba o pruebas inherentes a
la demostracin fehaciente del adeudo de los mil pesos, la sentencia tendr que
ser absolutoria para Pedro. Tambin puede ser que los testigos de Juan por
determinada razn no hayan declarado en forma correcta en su testimonio ante
el Juez, entonces tambin la sentencia tendr que ser de absolucin para Pedro.
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En cualquier momento, a pesar de la sentencia de absolucin que obtuvo Pedro,
ste podr pagarle a Juan, puesto que, como hemos dejado establecido en
verdad, en realidad se efectu un prstamo de Juan para con Pedro. Puede
darse el caso, de que, con el correr de los das a Pedro le remuerda la conciencia,
puesto que Juan al facilitarle la cantidad prestada se sacrific o se priv de
ciertas cosas por hacerle el favor o el servicio al facilitarle en prstamo la suma
correspondiente. En este caso Pedro le paga a Juan los mil pesos que de l
recibi en prstamo. As tendremos que al pagarle Pedro a Juan la cantidad de
referencia no constituye un pago de lo indebido. Es un pago vlido el que Pedro
le hace a Juan, no obstante la sentencia absolutoria a su favor. Aqu, tenemos
que recordar, que, toda obligacin surge para ser cumplida y Pedro aunque sea
tarde pero pag. Constituye otro ejemplo lo siguiente: Sabido es que en una
quiebra los pesos se pagan a tostones, aqu hay que agregar si bien les va a los
acreedores, porque en otras quiebras si les pagan los pesos a veinte centavos,
ello es porque los acreedores resultan afortunados. Supongamos que el fallido
despus de pagar a sus acreedores, ya a tostn o a veinte centavos por cada
peso debido, se sacara la lotera; o bien, que el deudor estuviese en una situacin
de bonanza tal, que le permitiese pagarle a sus acreedores como Dios manda, y
as lo hiciese. Esto sera pagar conforme a los principios ms elementales de
justicia y de equidad.
4.- La prescripcin de treinta aos.- Como tratamos en el primer tomo de esta obra,
en el Derecho Romano, y sobre todo en la tercera poca de Roma, es decir, la
correspondiente al inicio del imperio, todas las acciones, con excepcin de la
hipotecaria se extingua con el transcurso de treinta aos. Por lo tanto, el acreedor
perda la sancin de su derecho, consistente en la proteccin de la autoridad
para exigir el cumplimiento del mismo. No obstante lo anterior, el deudor queda
obligado naturalmente. Supongamos, como ejemplo, que, Jos le presta a su
amigo Pablo diez mil pesos y Jos no le cobra a Pablo dicha cantidad ante un
tribunal, precisamente por la amistad y el respeto que le tiene a ste, nicamente
le recuerda de dicho prstamo, y Pablo le dice que le va a pagar, Esto se repite
en varias ocasiones y Pablo le sale con el mismo cuento a Jos de que ya le va
a pagar los diez mil pesos, pero estos billetes no llegan a Jos. As pasa el
tiempo requerido por la ley para hacerse la reclamacin judicial, y, por lo tanto,
la deuda prescribe. Ya no se pueden reclamar el prstamo, porque est prescrito.
La obligacin prescribi, y, conforme al Derecho Civil, ya no se puede exigir su
cumplimiento. Empero, Pablo queda obligado naturalmente para con Jos. En
nuestra opinin, tanto en esta situacin de la prescripcin, como en el caso
anterior de la sentencia absolutoria, tan obligados naturalmente estn los deudores,
puesto que si no lo hicieron a tiempo, no obstante la privacin que tuvieron que
hacer sus acreedores para facilitarle en prstamo determinadas sumas de dinero,
diremos que despus de esas situaciones estarn ms obligados para con sus
acreedores, tanto conforme al Derecho Civil como a la Moral.
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Siguiendo al tratadista de Derecho Civil Mexicano Rafael Rojina Villegas, los principales
casos de obligaciones naturales, conforme a la doctrina clsica, son las que a
continuacin exponemos:
a) Compromisos contrados por personas que en razn de una incapacidad de
derecho positivo se encuentran afectadas de nulidad. Este es el caso que hemos
expuesto relativo a la reduccin de la capitis deminutio del Derecho Romano.
b) Compromisos resultantes de convenios que reuniendo las condiciones requeridas
para su validez interna, no han observado la forma legal. Aqu existe un verdadero
y autntico compromiso entre las partes, basado en su propio consentimiento, y
por lo tanto hay una obligacin aunque sea en forma natural.
c) Compromisos resultantes de convenciones tcitas en las que el legislador, por
razones de utilidad social, no ha credo conveniente conceder la accin al
acreedor.Lo mismo debemos decir que en el inciso b), que antecede.
d) Obligaciones de los padres para procurar el establecimiento de los hijos que
contraen matrimonio. En nuestra opinin, debemos decir, que, como ya tratamos
en el tomo primero de esta obra, al hablar de los paterfamilias mexicanos, y,
creemos que tambin los latinos en general, su funcin nunca termina. Qu
padre estara a gusto, es decir, contento, si su hijo o hija casados no tuviesen
dnde vivir, y tal vez, si le agregamos que no gana en su trabajo lo suficiente
para mantener a su esposa e hijos? Se dice tambin que la felicidad de los hijos
son la felicidad de sus padres. Tambin hemos escuchado que el fracaso de los
hijos son el fracaso de los padres, aunque creemos que esto tiene sus
excepciones. Por eso afirmamos, que, la funcin de los padres mexicanos,
nicamente termina con la muerte, porque siempre estamos velando por la
seguridad de nuestros hijos. Conforme al Derecho y a la Ley, no estn los padres
obligados a seguir alimentando a sus hijos cuando stos ya se ganan su propio
sustento, pero, repetimos, si los padres estn posibilitados para ello, es decir, si
tienen bienes de sobra, no creemos que vayan a dejar que sus hijos pasen
penurias; o bien, ya no digamos que los padres tengan bienes de sobra,
simplemente si los padres pueden ayudar a sus hijos, por ms edad que stos
tengan, creemos que los padres mexicanos o latinos lo hacemos.
e) Los deberes de reconocer y remunerar servicios recibidos, que es costumbre
pagar en dinero. Aqu, nosotros opinamos, que este es el caso de las llamadas
propinas que otorgamos a quien nos hace un servicio, como por ejemplo, los
meseros, que nos atienden cuando acudimos a un restaurante, a ingerir
determinados alimentos. Conforme al Derecho Civil un mesero no puede exigir,
legalmente que uno o unos de sus comensales no le pag la propina
correspondiente, y, que, en consecuencia, el mesero demandara a sus comensales
o clientes del restaurante.
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A su vez la doctrina clsica considera que las obligaciones naturales revisten, entre
otros, los siguientes efectos:
a) El que la obligacin natural proporcione una excepcin contra la demanda de
restitucin en los casos de pago voluntario. Lo anterior ocurre as, puesto que al
pagarse una obligacin natural no hay pago de lo indebido, como ya hemos
expuesto.
b) La obligacin natural puede servir de causa a una obligacin civil, siempre y
cuando se ratifique la misma ante una autoridad. As, de esa forma, se convierte
la obligacin natural en una obligacin de naturaleza civil, con todos sus efectos
plenos.
c) Posibilidades de ser garantizada con fianza, para convalidarse en una obligacin
civil. De esta forma, si la obligacin natural no se cumple de manera voluntaria,
mediante la fianza se garantiza, es decir, se asegura el cumplimiento de aqulla,
como si fuera una obligacin civil.
Hoy llamamos obligaciones civiles, a aquellas que podemos reclamarlas ante un
juzgado o tribunal, es decir, que para exigir el cumplimiento de ellas no existe ningn
impedimento legal. Por lo tanto, las obligaciones civiles son aqullas que estn
sancionadas por la autoridad. En cambio las obligaciones naturales son aquellas que
estn desprovistas de sancin por autoridad alguna, no existe en ellas ni la coercibilidad
ni la coaccin, y, por lo tanto, no podemos exigirlas ante un tribunal.
Sostenemos, que, en la actualidad, mientras no se diga que una obligacin sea natural,
vamos a dar por entendido que estaremos frente a una obligacin de carcter civil.
Hurgando en el Cdigo Civil de nuestro Estado encontramos, que, este cuerpo legal ni
siquiera dedica un solo captulo a las obligaciones naturales, empero en forma indirecta
se refiere a ellas en los siguientes artculos, en la forma que a continuacin exponemos.
El que sin causa se enriquece en detrimento de otro, est obligado a indemnizarlo de
su empobrecimiento en la medida que l se ha enriquecido (artculo 1779). Aqu
debemos explicar, lo que a continuacin se detalla. En este artculo de nuestro Cdigo
Civil, relacionndolo con el pago de una obligacin natural, observamos, que, con todo
lo analizado en este objetivo, simplemente no hay un enriquecimiento ilegtimo en el
pago de una obligacin natural, puesto que como hemos explicado toda obligacin
surge o nace para ser cumplida. En consecuencia, la obligacin natural si se cumple,
es decir, si se realiza su pago, hay que decir bienvenido sea el pago.
Cuando se recibe alguna cosa que no se tena derecho de exigir y que por error ha sido
pagada, se tiene obligacin de restituirla. Si lo indebido consiste en una prestacin
cumplida, cuando el que la recibe procede de mala fe, debe pagar el precio corriente
de esa prestacin; si procede de buena fe debe pagar lo equivalente al enriquecimiento
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recibido (artculo 1780). Igualmente, aqu, cuando el acreedor de una obligacin
natural recibe el pago de su deudor, no estaremos en la obligacin, ahora, del acreedor
natural de devolver lo que recibi como pago. Ello ocurre as, puesto que, en principio,
la mayora de las veces, como ya hemos visto, antes de ser una obligacin natural lo
fue primeramente obligacin civil. Por lo tanto, al ser el pago vlido, no estamos ante
el supuesto del artculo 1780 de nuestro Cdigo Civil, y no debe restituirse el pago
recibido por el deudor natural, puesto que no se pag por error. Se pag una deuda
existente, aunque sea deuda natural.
Encontramos tambin que la Ley no concede accin para reclamar lo que se gana en
juego prohibido (artculo 2656). Tambin localizamos, que, el que paga voluntariamente
una deuda procedente de juego prohibido, o por herederos, tiene derecho de reclamar
la devolucin del cincuenta por ciento de lo que pag. El otro cincuenta por ciento no
quedar en poder del ganancioso, sino que se entregar el fisco del Estado artculo
2657).
En los artculos anteriores, 2656 y 2657, nos encontramos con dos situaciones
parecidas y distintas a la vez. En efecto, en el primero de los preceptos mencionados
tenemos el caso, en principio, de que no se ha pagado una deuda procedente de un
juego prohibido, y, en segundo lugar, el vencedor no puede reclamar la cosa que haya
ganado, obviamente desde el punto de vista jurdico. Entonces el ganador del juego
prohibido no podr reclamar su premio o apuesta ante un juzgado o tribunal. En
consecuencia, tal situacin constituye una obligacin natural.
Ahora bien, la segunda situacin, la planteada en el diverso artculo 2657, contiene la
problemtica de que una persona, o bien sus herederos, ha pagado, en forma voluntaria,
una deuda proveniente de un juego prohibido. Sin embargo, en esta situacin, la ley
le da el derecho de repetir contra el ganador o ganancioso, como dice la ley. Este
derecho de repeticin para el perdedor es por la mitad de lo perdido, ya que la otra
mitad ser para el fisco del Estado, es decir, para la Tesorera del Estado de Nuevo
Len.
Hurgamos y encontramos, tambin en nuestro Cdigo Civil para nuestro Estado de
Nuevo Len, que, las ventas a menudeo de bebidas embriagantes hechas al fiado en
cantinas, no dan derecho para exigir su precio (artculo 2162).
En el artculo 2162 del ordenamiento legal invocado tenemos lo que a continuacin
se explica, mediante el siguiente ejemplo. Si Pedro Pablo les dice a los de cierta
cantina, que no trae dinero, pero como es conocido le dicen que despus pague lo que
consuma. Entonces, Pedro Pablo consume cervezas y varias copas de tequila y de
otros tipos de vinos, en dicha cantina, lgicamente va a ingerir las cervezas de una por
una, al igual que las distintas copas de vino. As estaremos en el diverso supuesto, o
hiptesis, que encuadra en dicho precepto, en el sentido de que se le est vendiendo
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las bebidas embriagantes al menudeo. En esta situacin, al estar Pedro Pablo inmerso
en el contenido del precepto que estamos analizando, el cantinero, el mesero y an el
dueo de la cantina, si Pedro Pablo no paga su deuda el dueo de la cantina, ni
ningn otro podr exigir su pago en un tribunal. Entonces, en el precepto analizado,
tenemos una autntica y verdadera obligacin natural.
En efecto, la situacin fctica expuesta, la de Pedro Pablo, representa para el dueo
de la cantina, una obligacin natural, al no poder cobrar el producto del consumo de
aqul en las bebidas embriagantes en la cantina de ste.
Objetivo 1.1.3.- Las fuentes de las obligaciones
En un principio, los jurisconsultos romanos, consideraron que las obligaciones procedan
de dos fuentes: a) El Contrato, y, b) El delito. Pero posteriormente se dieron cuenta de
la existencia de otras situaciones, que, adems tambin generan obligaciones. As
surgieron las fuentes de obligaciones siguientes: c) El cuasicontrato, d) El cuasidelito,
y, e) La ley.
Esta segunda clasificacin, que nosotros la ennumeramos conjunta o seguidamente
con la primera, por eso la continuacin despus del inciso b), en que termina la
primera continuamos con el inciso c), al referirnos o al iniciar la segunda clasificacin.
Ello lo hacemos as, por lo que a continuacin explicamos.
Despus de que los jurisconsultos romanos haban observado que las obligaciones
procedan ya de un contrato, o ya de un delito, posteriormente vieron que no eran las
nicas formas de fuentes de las obligaciones, sino que se dieron cuenta que haba
determinadas situaciones que se parecan a un contrato, no obstante no serlo. Entonces
los romanos, por su apariencia o semejanza con los contratos, les denominaron
cuasicontratos, porque eran casi contratos. Igualmente, los jurisconsultos romanos,
observaron, respecto a los delitos, que haba tambin ciertos hechos que sin constituir
delitos, ocasionaban daos iguales o semejantes a los que producan los delitos. Y es,
entonces, cuando surgi la denominacin para esas situaciones de denominarlas
cuasidelitos, porque eran casi delitos. En un principio, el dao causado injustamente,
y, por consecuencia, toda mala accin, toda conducta contraria a derecho, que produce
perjuicio al prjimo, debe obligarse al causante a la restitucin correspondiente.
Posteriormente, tambin, cuando alguien, a travs de la voluntad libremente
manifestada, adquiere un compromiso, con relacin a otro que tambin lo acepta,
estar obligado a cumplir lo que prometi.
Sabemos que en un contrato la obligacin es producida por la voluntad de las partes.
La voluntad de las partes es la fuerza creadora de los contratos, tambin es la que
determina el objeto y extensin de stos. La ley nicamente procede para sancionar la
voluntad de las partes, al concederles la accin correspondiente. Tambin interviene
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la ley para vigilar la actitud de las partes, fijando lmites a la libertad de stas,
estableciendo las prohibiciones y hasta las nulidades correspondientes.
Cuando no existe un contrato de antemano, la nica causa de la produccin de una
obligacin lo ser la ley. En las obligaciones cuasicontractuales, tenemos, que, si el
deudor resulta obligado no es porque lo haya querido, puede ser que ste ni siquiera
se le haya ocurrido. En el caso de que al deudor se le hubiera ocurrido obligarse, dicha
voluntad sera incapaz de obligarlo, toda vez que no estara vinculada con la de su
acreedor. Entonces, si la obligacin existe, es porque as lo determina la ley. De aqu
tenemos, que la fuente de todas las obligaciones cuasicontractuales es la ley.
No obstante lo anterior, tenemos, que la disposicin de la ley nunca es caprichosa,
jams es arbitraria. Siempre que nace una obligacin, existe en el acreedor o en su
patrimonio, una circunstancia que hace necesaria su creacin. Esta consiste en una
lesin injusta que sufre el acreedor y que se intenta evitar, si es futura, o de indemnizar,
en el caso que ya se haya realizado.
Tratndose de los delitos y cuasidelitos, lo expresado en el prrafo anterior, no necesita
demostrarse. Tanto en los delitos como en los cuasidelitos suponen una lesin injusta
ya causada a un tercero. Esto mismo sucede en los cuasicontratos, ya que todos
stos se reducen a la idea del enriquecimiento ilegtimo para una persona, y un
empobrecimiento para otra.
Objetivo 1.1.4. Los elementos de la obligacin
A) Sujetos. B) Objeto. C) Relacin Jurdica
A) Los sujetos de la obligacin.- Ya en el objetivo 1.1.1. dijimos que los mismos
elementos que encontramos en el derecho los vamos a encontrar en la obligacin. En
efecto, tanto en el derecho como en la obligacin encontramos dos elementos, a
saber: a) Los Sujetos, y, b) El Objeto. No obstante lo anterior, encontramos
algunos autores que agregan un tercer elemento, y as tendremos: c) La rel aci n
jurdica, nosotros nos inclinamos por esta versin, en el sentido de que deben ser
estos tres los elementos de la obligacin. A continuacin analizaremos cada uno de
estos elementos, como sigue.
Los sujetos.- Por sujetos entendemos, desde el punto de vista jurdico, a las personas
que intervienen en una relacin jurdica, como lo constituye la obligacin. Recordemos,
que, en el primer tomo de esta obra de Derecho Romano, tratamos la temtica relativa
a las personas, y, analizamos el concepto desde diversos puntos de vista. Desde el
punto de vista jurdico la persona es todo ente o ser capaz de ser titular de derechos
y obligaciones. As las cosas, el trmino sujetos, es sinnimo del vocablo personas
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En toda obligacin deben de intervenir, cuando menos, los siguientes sujetos, a saber:
a) Un sujeto activo, y, b) Un sujeto pasivo. Tambin puede darse el caso de un sujeto
activo, frente a la pluralidad de sujetos pasivos, ya un sujeto pasivo por un lado y
varios sujetos activos por otro lado, o bien pluralidad de ambos lados, es decir, varios
sujetos activos y varios sujetos pasivos.
Encontramos que el sujeto activo tambin recibe las siguientes denominaciones
acreedor, titular del derecho. Tambin encontramos que al sujeto pasivo igualmente
se le llama deudor. Si el deudor no cumple voluntariamente con su obligacin en el
trmino convenido, si el acreedor presenta su demanda en contra de aqul, ya en el
juicio el acreedor se convierte en demandante o parte actora, y el deudor en demandado
o reo.
Sabemos que al acreedor o sujeto activo, le pertenece el derecho de exigir al deudor la
prestacin, de la que es objeto la obligacin. De aqu surge una accin personal,
consistente en la facultad que tiene el acreedor de dirigirse a un tribunal para obligar
al deudor a que le pague lo que le debe.
Tambin sabemos que el deudor, sujeto pasivo, es la persona que est obligada a
procurar al acreedor la satisfaccin de la prestacin, que constituye el objeto de la
obligacin.
Referente a la situacin de los sujetos existentes en la relacin jurdica de la obligacin,
tenemos la problemtica relativa a que si los sujetos, ya activos, o ya pasivos, deben
de estar plenamente determinados, o bien de si se admite la indeterminacin de los
mismos. Hay que considerar que si produce la obligacin un derecho relativo los
sujetos deben de ser determinados, en forma afirmativa. Sin embargo puede constituirse
una obligacin con el sujeto activo no determinado o especificado plenamente, en el
momento en que nace una obligacin jurdica, toda vez que puede constituirse una
obligacin a favor de un acreedor indeterminado. Tal es el caso de la declaracin
unilateral de la voluntad, cuando una persona anuncia una oferta, por ejemplo, si
vende un inmueble en determinada cantidad, la persona que le guste dicho inmueble
quiere comprar el mismo y acude ante el oferente, con el dinero en la mano, ste est
obligado a sostener el precio. Aqu vemos que, en primer lugar, el oferente est
plenamente determinado, desde el momento del anuncio de su oferta. En segundo
trmino, tenemos, que, el presunto comprador, se convierte en un verdadero y autntico
acreedor, aunque sea indeterminado, al momento de la oferta, obviamente, puesto
que una vez que comparece y est dispuesto a pagar el precio, en la forma y trminos
ofrecidos, ante el oferente o promitente de la venta, se convierte, de ah en adelante,
en acreedor determinado. Y por lo tanto, dispuesto a exigirle al oferente el cumplimiento
de su obligacin.
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De lo anterior desprendemos la posibilidad de que exista un acreedor indeterminado.
Pero por lo que se refiere a la factibilidad de que exista un deudor determinado, aqu
opinamos que no puede darse este caso. En efecto, desde que surge la obligacin
debe de estar a cargo de alguna persona o sujeto, por lo tanto, esta persona que se
constituye en el deudor de la obligacin tiene que estar plenamente determinado
desde un principio.
B.- El objeto de la obligacin.-
Ya explicamos que el objeto de la obligacin podemos decir que es el mismo, o casi el
mismo, que el del derecho, pero visto desde el otro lado, o sea, de distinto ngulo.
Desde el punto de vista jurdico, tenemos, que, el objeto del derecho es todo lo que el
acreedor debe de hacer para exigir el cumplimiento de su derecho. En otras palabras,
el objeto del derecho es la conducta que debe desplegar el acreedor con la finalidad de
conminar a su deudor para que le pague, o cumpla con su prestacin.
En cambio, el objeto de la obligacin consiste en todo lo que el deudor debe de realizar
para cumplir la deuda. Es decir, el objeto de la obligacin, es la conducta que debe de
realizar el deudor para saldar su compromiso.
De ah observamos, de lo que afirmamos en el penltimo prrafo, en el sentido de
que, el objeto de la obligacin es casi el mismo del objeto del derecho, nada ms que
desde otra ptica. Ello ocurre as, porque afirmamos, que tanto el deudor, como el
acreedor, estn inmersos en la misma esfera jurdica, aunque, claro es, con distinto
inters. En efecto, tanto el deudor como el acreedor estn en la misma relacin jurdica,
como lo observamos al dar la definicin de la obligacin. Al dar la definicin de la
obligacin, vemos cmo se conjugan los tres elementos que nosotros afirmamos, que,
deben existir en la obligacin, consistentes en los sujetos, el objeto y la relacin
jurdica. Lo anterior lo decimos as, toda vez, que, existen autores que consideran
como elementos de la obligacin nicamente los dos primeros que nosotros
mencionamos, o sea, los sujetos y el objeto.
As las cosas, en una relacin jurdica tanto el objeto del acreedor, como el objeto del
deudor, lo que se va a estudiar en ambos objetos es la conducta humana. En efecto,
ya en el objeto del derecho, o ya en el del deudor, implica la actitud, o sea los actos de
las personas sujetas a una relacin jurdica determinada. Cabe hacer mencin aqu,
que hay dos objetos en una situacin jurdica, a saber: a) El objeto directo, y, b) El
objeto indirecto.
a) El objeto directo.- En la relacin jurdica el objeto que ms interesa, es
precisamente el objeto directo, toda vez que al ser el derecho una produccin o
realizacin humana, va tendiente a regir o regular la actitud o la conducta humana.
Consideramos al objeto directo como el fin inmediato y primordial al que aspira
el derecho.
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b) El objeto indirecto.- Otro objeto, que tambin va relacionado en una relacin
jurdica, es el indirecto. Veamos ahora nuestra definicin del objeto indirecto.
Consideramos que el objeto indirecto, es aqul que est conformado por la cosa,
o conjunto de cosas, sobre las que van a girar tanto la conducta del acreedor,
como la del deudor, ya sea que se trate del ejercicio de un derecho, o en el
cumplimiento de una obligacin.
Si bien hemos dicho, que, todo objeto, dentro de una consideracin jurdica, representa,
o significa, la conducta o actitud humana, tambin hemos de decir, lo que a continuacin
se explica. Desde otro punto de vista, pero tambin sin salirnos de la dimensin
jurdica, podemos definir, ahora, el objeto de la obligacin, de la siguiente forma. El
objeto de la obligacin es la pretensin, o conjunto de prestaciones, a las que las
partes someten su conducta. En otras palabras, el objeto de la obligacin es el acto o
conjunto de actos que debe de realizar el sujeto pasivo de la relacin jurdica para
liberarse o finiquitar su cumplimiento. La conducta, desde el punto de vista jurdico,
no tan slo es un actuar o una actuacin de las personas, sino que, tambin puede
consistir, en un no hacer. Y, precisamente ese no hacer, ser un no actuar sobre y en
determinada cosa o cosas. Y ese no actuar constituye una abstencin. De aqu surgen
tres clases de objetos posibles, de dar, de hacer y de no hacer. Precisamente de estas
tres clases de objetos tenemos las tres clases de obligaciones: obligaciones de dar,
obligaciones de hacer y obligaciones de no hacer. Nuestro Cdigo Civil para el Estado
de Nuevo Len trata de las obligaciones de dar, en los artculos del 1905 al 1920, y
de las obligaciones de hacer y de no hacer, en los artculos 1921 y 1922.
En virtud de lo anterior, tenemos que hay dos clases de obligaciones positivas, que
son las obligaciones de dar y las de hacer. Por exclusin, tenemos una clase de
obligacin negativa, que es la obligacin de no hacer, que, segn explicamos, es
aquella obligacin consistente en una abstencin.
Sabemos, que, el objeto de la obligacin lo constituye la conducta o actividad humana,
encaminada, ms bien desplegada, por el deudor para liberarse de su compromiso o
deuda. Tambin sabemos, que, en las obligaciones hay un cmulo de prestaciones
que deben cubrirse o satisfacerse
Para los jurisconsultos romanos, el objeto de la obligacin consiste siempre en un acto
que el deudor debe de realizar en provecho del acreedor. Por eso los romanos expresan
perfectamente tal situacin por medio del verbo facere, cuyo sentido es muy amplio
y comprende tambin la abstencin. Por tanto, en Roma distinguen tres clases de
actos a los que puede someterse el deudor, que quedan constituidos por los siguientes
verbos, mismos que son como se expone: dare, praestare y facere. Dare es transmitir
la propiedad de la cosa. Praestare consiste en la procuracin de disfrutar de una
cosa, En el dare se puede constituir un derecho real, En cambio en el praestare no
se puede constituir un derecho real. Por ltimo en el verbo facere, queda inmerso
cualquier otro acto, incluyendo a la abstencin.
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De lo anterior desprendemos que del verbo romano praestare, en espaol prestar,
se va a derivar la palabra prestacin la cual en su conceptualizacin tendremos,
adems de la procuracin de disfrutar de una cosa, que es lo que se desprende del
verbo praestare, todo lo que deben de hacer los deudores para dar cumplimiento a
su obligacin.Pero, tambn consideramos, que, inmersas en el concepto de prestacin,
no slo se desprende la obligacin de dar, sino que tambin pueden estar inmersas
las obligaciones de hacer y las de no hacer. Lo anterior, en virtud, de que tambin
observamos que dentro del concepto de prestacin que acabamos de dar, van implcitos
los verbos de dare y facere. Por lo que de aqu deducimos, que de los tres verbos
romanos dare, praestare y facere, se derivan las tres clases de obligaciones que ya
hemos hecho referencia: de dar, hacer y no hacer. En consecuencia, tendremos dos
obligaciones positivas y una obligacin negativa. Las obligaciones positivas son,
obviamente, las de dar y las de hacer. La obligacin negativa es la de no hacer.
Por lo tanto, afirmamos, que la prestacin envuelve a la obligacin, Tanto es as, y nos
da la razn lo que el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, nos dice en su artculo
1905, que es el primer precepto de los que configuran el captulo configurativo de las
obligaciones de dar, en los siguientes trminos:
Art. 1905.- La prestacin de cosa puede consistir:
I.- En la traslacin de dominio de cosa cierta;
II.- En la enajenacin temporal del uso o goce de cosa cierta;
III.- En la restitucin de cosa ajena o pago de cosa debida.
Como ya hemos determinado, que, dentro del objeto est la prestacin, y, que, a la
vez, dentro de la prestacin estn, ya latentes, ya activas, alguna o algunas de las tres
clases de obligaciones existentes: las de dar, hacer y no hacer. Por lo tanto, tambin
afirmamos que la prestacin est dentro de la obligacin. Nos confirma nuestra
consideracin el hecho de que, el primer artculo que trata sobre las obligaciones de
dar, que es, precisamente el 1905, a comento, empieza exponiendo en qu consiste
la prestacin. En primer trmino, al comenzar el artculo referente a las obligaciones
de dar, nos confirma nuestra aseveracin de que en la obligacin est inmersa la
prestacin. Posteriormente, tenemos que los verbos trasladar, enajenar y restituir,
inherentes a las cosas o situaciones referentes a dicho precepto, son los ejemplos de
obligaciones de dar. Por lo que, observamos que, en el concepto legal las obligaciones
legales, van inmersos los verbos de trasladar, enajenar y restituir
Ahora veamos, que, entre las obligaciones que tienen por objeto una prestacin positiva,
es decir, las que nosotros designamos como obligaciones positivas, tenemos las
obligaciones de dar, mismas a que hemos hecho referencia en el pargrafo que precede,
es decir las contenidas en el precepto 1905 comentado. Ahora veamos, que, las
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obligaciones positivas de hacer las tenemos tipificadas, o encuadradas, en el artculo
1921 del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, de la manera que sigue:
Si el obligado a prestar un hecho, no lo hiciere el acreedor tiene derecho de pedir que
a costa de aqul se ejecute por otro, cuando la substitucin sea posible.
Esto mismo se observar si no lo hiciere de la manera convenida. En este caso el
acreedor podr pedir que se deshaga lo mal hecho.
Por otra parte, la obligacin negativa, o sea, la obligacin de no hacer, la tenemos en
dicho cuerpo legal, en su artculo 1922, en los siguientes trminos:
El que estuviere obligado a no hacer alguna cosa, quedar sujeto al pago de daos y
perjuicios en caso de contravencin. Si hubiere obra material, podr exigir el acreedorr
que sea destruida a costa del obligado.
C) De la relacin jurdica de la obligacin.- El clebre tratadista de Derecho Romano
Eugne Petit no considera este elemento de la obligacin, puesto que nicamente
considera a los sujetos y al objeto, pero ya dijimos que nosotros si lo consideramos
como parte imprescindible de la misma. Lo mismo ocurre, en la actualidad con el
autor de obras de Derecho Civil Mexicano Rafael Rojina Villegas, quien nada ms
expone como elementos de la obligacin el subjetivo y el objetivo, es decir, los sujetos
y el objeto. Tal vez, an cuando Eugne Petit, al referirse al Derecho Romano, y Rojina
Villegas al hablar de nuestro sistema jurdico mexicano, al no mencionar ellos este
elemento de la relacin jurdica, como parte de la obligacin, creemos que lo dan por
hecho, por lo importante que es, y por lo que a continuacin exponemos.
Definimos a la relacin jurdica, como aquella relacin que est tutelada por el derecho,
y en cuya virtud el acreedor puede exigir del deudor el cumplimiento de su obligacin.
En consecuencia, la relacin jurdica constituye el vnculo correcto que liga a los
sujetos de la obligacin. En un principio, en el Derecho Romano el ligamento que una
al deudor para con su acreedor era producido por los efectos del nexum cuando no
cumpla el deudor, y se le atribua al acreedor el poder de atar o de ligar a su deudor.
En Roma, si el deudor no le paga a su acreedor en el trmino o plazo convenido, aqul
se converta en esclavo de ste. El dueo del esclavo, tena el poder de vida y de
muerte sobre ste. El esclavo se convierte en cosa o bien, susceptible de valorizacin
pecuniaria. El dueo del esclavo puede hacer todo lo que quiera sobre ste. Cuando
hay varios dueos sobre un esclavo, pueden todos repartirse el cuerpo de aqul. Esto
nos demuestra que los romanos eran muy celosos de sus deberes u obligaciones. Por
eso los romanos fueron un pueblo educado por y para el derecho.
La relacin jurdica tiene la peculiaridad de la coercibilidad y de la coaccin En el
primer tomo de esta obra vimos las diversas clases de normas existentes, y, dijimos
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que la coercibilidad y la coaccin son caractersticas exclusivas de las normas jurdicas,
por lo tanto ninguna relacin, ya sea moral, social o religiosa produce los efectos de la
coercibilidad ni de la coaccin.
As las cosas, tenemos, que, la relacin jurdica es el carcter que diferencia a las obligaciones
jurdicas, de las obligaciones morales, toda vez que en stas no existe la sancin de la
autoridad. Dicho en otras palabras, en las obligaciones morales no tenemos la relacin
jurdica. Por lo tanto, como ya hemos expresado, en las obligaciones morales no tenemos
la coercibilidad, y mucho menos la coaccin, toda vez,que, como sabemos, sta es
consecuencia de aquella.
Objetivo 1.2.-En este objetivo estudiaremos los efectos de las obligaciones, la
transmisin de las mismas, entre las cuales tenemos la cesin de
derechos, la cesin de deudas y la subrogacin. Tambin veremos
las distintas formas de extinguir las obligaciones, as como el aspecto
patrimonial o no de las obligaciones.
Objetivo 1.2.1.- De los efectos de las obligaciones.
I.- Derecho comn de las obligaciones: A) Teora de la falta. B) Teora de los
riesgos. C) Teora de la mora. D) Stipulatio poenae. II.- Derecho de ciertas
obligaciones en particular: A) De las obligaciones alternativas y facultativas.
B) De las obligaciones condicionales y a plazo.
I.- Derecho comn de las obligaciones.- El efecto de las obligaciones, en principio, es el
hecho de que el deudor est obligado a cumplir con su obligacin en los trminos
convenidos, y para constreirlo a ello, tena el acreedor una accin judicial, cuyo nombre,
frmula y efectos, variaban segn las clases de contratos que fuesen.
Uno de los efectos para el deudor, cuando no cumpla la obligacin, por causa imputable
a ste, consista en que era responsable de los daos y perjuicios de lo que su
incumplimiento arrojase.
Por lo contrario, el deudor quedaba liberado cuando el incumplimiento era el resultado
del caso fortuito o de fuerza mayor.
A) Teora de la falta.- Esta teora tiene por objeto determinar el grado de
responsabilidad que le corresponde al deudor, en el caso de incumplimiento de
la obligacin del contrato. La falta, denominada lisa y llanamente culpa, consiste
ya en un hacer, ya en un no hacer u omisin, que sea imputable al deudor, pero
sin nimo de perjudicar al acreedor. Al cometerse la falta o culpa, va a producir
la responsabilidad para el deudor, respecto de su imprudencia, de su negligencia
o de su torpeza. La falta o culpa nicamente puede ser atribuida a una persona
con plena capacidad mental, por lo tanto, no puede ser imputable a un furiosi,
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tampoco a un infans o un impber proximus infantiae Se considera la falta o
culpa como un punto intermedio entre el caso fortuito y el dolo.
Los jurisconsultos romanos distinguan dos tipos de faltas o culpas, a saber: a)
La culpa grave, o culpa lata, y b) La culpa leve o culpa levis.
a) La culpa lata, o culpa grave.- La culpa lata o grave es el tipo de culpa que no
comete un hombre dotado de sus facultades mentales en forma vulgar. Por
lo tanto, representa una falta grave dejar el automvil abiertas las puertas y
con la llave puesta, y, adems, con objetos valiosos adentro del vehculo.
Esto representa una incitacin, y hasta una invitacin para que se lleven,
bien las cosas que estn en el automvil, o bien que se lleven el mismo
vehculo con todo y los objetos preciados que van adentro.
b) La culpa levis, o culpa leve.- La culpa levis, es la falta que no comete un
buen administrador. En el tipo de culpa leve no se va apreciar con la misma
rigurosidad que para la culpa grave. Aqu tenemos, en trminos generales,
el caso de un paterfamilias de una conducta irreprochable, bonus
paterfamilias, o buen padre de familia. Se considera culpa levis aquella
imprudencia o negligencia que el buen padre de familia no hubiera cometido.
Se considera tambin culpa levis si una persona ha demostrado en una
situacin determinada, menos diligencia de la que pone en sus propios
asuntos; y, aqu tendremos la culpa levis en trminos especficos..
La repercusin de los jurisconsultos romanos en el campo de la culpa, ha sido muy
importante en todo el mundo, y dentro del sistema jurdico mexicano lo tenemos en el
Cdigo Civil para el Distrito Federal de 1884, el cual se refera, en el numeral 1429,
a la culpa leve in abstracto. Dicho numeral del Cdigo Civil de 1884, mismo que
nuestros legisladores tomaron del Derecho Romano puesto que en dicho precepto se
contiene el siguiente principio:
El obligado a dar alguna cosa, lo est a conservarla con la diferencia propia de un
buen padre de familia y a entregarla, bajo la responsabilidad establecida en el captulo
IV de este ttulo.
En la actualidad, el sistema jurdico mexicano ya no contiene, dentro de sus
ordenamientos legales, disposicin legal alguna acerca o parecida al precepto del
Cdigo Civil de 1884, referente a la culpa leve in abstracto. No obstante lo anterior,
sin embargo se acepta dicha conceptualizacin, en la compraventa, en la permuta, y
en el arrendamiento, toda vez, que, siguiendo la distincin romana, por tratarse de
contratos bilaterales, el obligado a conservar la cosa, ya el vendedor, ya el permutante,
o ya el arrendatario, deber observar la diligencia media, que segn los romanos
corresponda al tipo abstracto representado por el buen padre de familia
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La expresin de un buen padre de familia, procede del Derecho Romano, y todava
en la actualidad, la seguimos utilizando en nuestro sistema jurdico mexicano. En
efecto, ciertas situaciones, aunque no se establezca esta expresin de un buen padre
de familia, an cuando no lo exprese la Ley, como explicamos en el pargrafo que
antecede, al analizarlas jurdicamente, volvemos a ella. Por eso, estamos de acuerdo,
y aqu es la ocasin, de mencionar y recordar que todos los caminos llegan a Roma.
Existe, como principio general, acerca de la culpa, la disposicin contenida en el
artculo 1912 de nuestro Cdigo Civil de nuestro Estado de Nuevo Len, la cual reza
en los siguientes trminos:
La prdida de la cosa en poder del deudor se presume por culpa suya mientras no se
pruebe lo contrario.
En esta situacin jurdica, observamos, que, existe la presuncin juris tantum de
que el obligado perdi la cosa por ejecutar actos contrarios a su conservacin, o por no
ejecutar los necesarios tendientes a la misma.
En nuestro concepto, no podemos concebir nuestro Derecho Mexicano sin tener que
hacer alusin al Derecho Romano. En efecto, tan es as, que, el clebre autor de obras
de Derecho Civil Mexicano Rafael Rojina Villegas, al tratar, en su Compendio de Derecho
Civil, lo relativo a la culpa, nos refiere lo siguiente:
Doctrina romana de la culpa...Primera regla: En el Derecho Romano se estatua esta
regla general, que acepta despus el Cdigo Napolen y que seguimos nosotros en los
nuestros de 1870 y 1884: En toda obligacin de dar el deudor debe conservar la
cosa como buen padre de familia, en consecuencia, es responsable de la culpa lata y
de la leve, pero no de la levsima...Segunda regla: En los contratos que impliquen
prestaciones recprocas de utilidad para ambas partes, el deudor es responsable de la
culpa grave y de la leve. En otras palabras, en los contratos onerosos de prestaciones
de dar, el deudor es responsable de la culpa grave y de la leve, pero no de la
levsima...Tercera regla: En los contratos unilaterales a favor del acreedor, el deudor es
responsable solo de la culpa grave... En los contratos unilaterales a favor del deudor,
ste es responsable de la culpa grave, de la leve y de la levsima
De lo anterior, observamos, que, en toda obligacin de dar, el deudor debe conservar
la cosa como un buen padre de familia, y ha de responder de la culpa grave y de la
leve. Aqu, en esta situacin el Derecho Romano adopta el tipo abstracto del buen
padre de familia, puesto que considera que es el tipo de hombre que tiene una
diligencia media en la conservacin de sus cosas. Por lo tanto, el deudor, en las
obligaciones de dar, por regla general, debe observar la diligencia media de un buen
padre de familia, para conservar la cosa que est obligado a entregar.
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Tambin, el Derecho Romano toma en cuenta el tipo del diligentsimo padre de familia,
al que se supone la diligencia mxima, y cuando no se observa sta, aunque se tenga
la media y la mnima, considera que hay culpa levsima.
En relacin con esta cuestin, nosotros nos preguntamos, Qu padre de familia no va
a querer lo mejor para sus hijos? Esta cuestin la formularamos tanto en los tiempos
de Roma, como en los actuales, ya no en el territorio que fue de Roma, sino aqu
mismo en Mxico. Hemos asentado en nuestra diversa obra, tomo I de Derecho
Romano, que los padres mexicanos, inclusive todos los latinos, que nuestra funcin,
para con los hijos, nunca termina. Tambin hemos afirmado que la misin de los
padres mexicanos y latinos, solo con la muerte termina. Esto a diferencia de los
padres anglosajones, como ocurre en nuestro vecino pas de Estados Unidos de Amrica,
donde a temprana edad los hijos abandonan a sus padres, para vivir independientes
de ellos, tal vez motivados por stos, para no vivir atados a ellos y as poder vivir ms
liberados Por lo tanto, tambin nos formularamos la siguiente interrogacin, no ser
que los padres estadounidenses son los que abandonan a sus hijos, al permitir que
se independicen de ellos? El Derecho Romano se imagina, que, dentro de los buenos
padres de familia hay los diligentsimos, que tienen un cuidado excesivo en la
conservacin de sus cosas, y que este tipo de hombre es diligentsimo toda vez que
tiene la diligencia mxima. Esta denominacin, servir para determinar el cuidado
que debe tener el deudor en ciertos contratos que son los unilaterales y gratuitos
hechos a su favor, tales como el comodato, entre otros.
Por otra parte, el Derecho Romano determina, tambin, que hay una diligencia mnima,
que es aquella que cualquier hombre debe tener, con las precauciones normales.
Cuando no se observa esta clase de diligencia mnima que todo hombre debe de
tener, hay un descuido mximo, una culpa lata o grave. Esto supone la negligencia en
su mayor grado.
Eugne Petit, nos dice, que, en el Derecho Romano, en principio todo deudor responde
de la culpa grave, que se asemeja al dolo, y, que ninguna convencin puede descargar
de esta responsabilidad. En cuanto a la culpa leve, es justo que todos los deudores no
estn obligados en el mismo grado de diligencia, y que, por consiguiente unos sufran
las consecuencias de su culpa, mientras otros se libran de ellas. Esta regla de equidad
deba, naturalmente, recibir una aplicacin ms amplia en las obligaciones de buena
fe que en las obligaciones de derecho estricto. Hay, pues, que distinguir estas dos
clases de obligaciones para precisar la responsabilidad del deudor.
Ren Foignet expone, al respecto, que la cuestin, contenida en la teora de la falta, se
resolva de diversas formas: a) En los contratos de derecho estricto, y, b) En los
contratos de buena fe. Como a continuacin se explica.
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a) Contratos de derecho estricto.- En los contratos de estricto derecho, el deudor
responde solamente de sus culpas positivas, in committendo y no de sus culpas
negativas, in omittendo.
En estas clases de contratos de derecho estricto si Juan se obligaba a dar al
esclavo Jos, sera Juan responsable de su muerte si le hubiera inferido una
pualada, pero no si le hubiese dejado morir de hambre, porque Juan no se
haba obligado a alimentar al esclavo Jos.
b) Contratos de buena fe.- En cambio, en los contratos de buena fe el deudor
responda en igual forma de las dos clases de culpa: in committendo e in
omittendo. En todo caso responda de su dolo y de su culpa grave, de tal modo
grave que confinara con el dolo.
Cuando se celebraban contratos en inters de las dos partes, como el contrato de
venta o el contrato de alquiler o arrendamiento, o en inters exclusivo del deudor,
como el comodato, el deudor responda, adems, de la culpa que no cometera un
buen padre de familia; culpa levis in abstracto.
Tambin encontramos, que, sin embargo, algunas veces se trataba con menos rigor al
deudor; simplemente se le exiga la misma diligencia que para sus propios negocios,
camdem diligentiam quam suis, y no era responsable ms que de culpa que no
hubiera cometido administrndolas, culpa levis in concreto. Tal ocurra cuando
gestionaba su propio negocio al gestionar un negocio ajeno. Tal era para el asociado,
para el copropietario, para el caso de indivisin, para el marido obligado a devolver la
dote de su mujer.
En nuestro sistema jurdico, se define la culpa a travs del artculo 1919 del Cdigo
Civil para el Estado de Nuevo Len, en los siguientes trminos:
Hay culpa o negligencia cuando el obligado ejecuta actos contrarios a la conservacin
de la cosa o deja de ejecutar los que son necesarios para ella
Por lo tanto, en Mxico, la definicin legal de la culpa nos la da, entre otros Cdigos
Civiles, el del Estado de Nuevo Len, a travs de su artculo 1919.
Aqu tenemos, en la transcripcin del artculo anterior, el siguiente anlisis. En primer
lugar un concepto distinto al concepto de culpa o falta de los jurisconsultos romanos.
En efecto, una primera diferenciacin la tenemos que los romanos semejan el concepto
de la falta con la culpa. Aqu, en nuestros das, en Mxico, a travs del artculo a
comento del Cdigo Civil de Nuevo Len, en primer trmino da como sinnimo de
culpa el de la negligencia.
Por lo tanto, en Mxico, al analizar la definicin legal de la culpa, tenemos que para
que sta acontezca, pueden existir cualquiera de estas dos clases de negligencias:
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a) La negligencia que acontece cuando el obligado ejecuta actos contrarios a la
conservacin de la cosa.
b) La negligencia que se da cuando el obligado deja de ejecutar los actos necesarios
para la conservacin de la cosa.
En el primer caso, tendremos que hay negligencia cuando un jardinero, cuya funcin
es cuidar, custodiar, vigilar y procurar que el csped, las plantas, y los rboles a l
encargados crezcan y se conserven en buen estado, si el jardinero destruyese el
csped, las plantas o los rboles tendr culpa. Tambin habr culpa si el jardinero les
pusiera ms agua o insecticida del debido.
Al analizar el segundo de los casos, tendremos que tambin habr culpa cuando el
jardinero no regara el csped, las plantas o los rboles y se le marchitasen los mismos.
En este segundo caso hay culpa por la negligencia o el descuido del jardinero, por no
cumplir con su misin, por no ejecutar o realizar los actos necesarios para la conservacin
de las plantas. En efecto, es sabido por todos la importancia que tiene el agua en la
vida de los humanos, los animales y las plantas. Por lo tanto, no darle agua y abono
a las plantas, equivale a no darle agua y alimento a los animales y a los humanos. En
ambos casos indefectiblemente moriremos las plantas, los animales y los humanos.
Legalmente definimos a la culpa, como aquella negligencia que acontece cuando el
obligado, que es el deudor, ejecuta actos contrarios a la conservacin de la cosa, o
bien cuando deja de ejecutar los que son necesarios para ella.
La culpa, en el sistema jurdico mexicano tratndose de las obligaciones de dar dispone,
cuando se trate de la prestacin de un hecho, cuando el deudor no lo hiciera, la
facultad para el acreedor, de pedir que a costa del deudor se ejecute por otra persona.
Esto desprendemos de la literalidad del artculo 1921, mismo que a continuacin
exponemos:
Si el obligado a prestar un hecho lo hiciere, el acreedor tiene derecho de pedir que a
costa de aqul se ejecute por otro, cuando la substitucin sea posible.
Esto mismo se observar si no lo hiciere de la manera convenida. En este caso el
acreedor podr pedir que se deshaga lo mal hecho-
En lo referente a las obligaciones de no hacer, cuando el obligado a esto no lo hiciera
deber pagar los daos y perjuicios que su omisin ocasionare, tal como desprendemos
del artculo 1922 del ordenamiento legal que estamos siguiendo, de la siguiente
manera:
El que estuviere obligado a no hacer alguna cosa, quedar sujeto al pago de daos y
perjuicios en caso de contravencin. Si hubiere obra material, podr exigir el acreedor
que sea destruida a costa del obligado.
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B) Teora de los riesgos.- La teora de los riesgos consiste en aquella situacin que
tiene por objeto determinar quin, del deudor y del acreedor, debe soportar las
consecuencias del incumplimiento de una obligacin cuando el mismo resulta
ya de caso fortuito, ya de fuerza mayor.
Este apartado, que, hemos designado bajo el rubro de teora de los riesgos, tambin lo
podemos denominar teora de la inejecucin de las obligaciones, porque se da en los
casos en que no se puede dar cabal cumplimiento a las obligaciones, en los casos en
que pereciere la cosa. Eugne Petit, nos menciona que tres son las causas de inejecucin
de las obligaciones el caso fortuito, el dolo y la falta
Debemos decir, que siempre que exista un incumplimiento, es decir, una inejecucin
de las obligaciones, el deudor es el causante de ese incumplimiento, salvo excepciones,
como ocurre en el caso de la mora debitoris. Al existir ese incumplimiento de las
obligaciones por causa del deudor, para resarcir las consecuencias de ese
incumplimiento, se han establecido los conceptos de daos y de perjuicios.
En nuestro sistema jurdico mexicano, las definiciones legales de daos y perjuicios
nos la da el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, como sigue:
Artculo 2002.- Se entiende por dao la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio
por la falta de cumplimiento de una obligacin.
Artculo 2003.- Se reputa perjuicio la privacin de cualquiera ganancia lcita, que
debiera haberse obtenido con el cumplimiento de la obligacin.
Vamos a poner un ejemplo para entender estos conceptos de nuestro sistema jurdico
mexicano. Supongamos que usted es empresario(a), contratante de artistas y organiza
una cena-baile en el Club de Leones de Monterrey, A. C., para el da treinta y uno de
diciembre. El Club de Leones, por medio de su representante legal, y usted, firman el
da quince de noviembre el contrato respectivo, por medio del cual dicho club le va a
facilitar a usted las instalaciones y le va a dar el servicio de la cena para cada asistente
a tal evento; en consecuencia corre por cuenta del club el servicio de meseros. Cuando
falta un da para el evento, o sea el treinta de diciembre, o bien el mero da treinta y
uno de diciembre, si el Club de Leones le dijera a usted que no puede cumplir el
contrato celebrado, que pasara? Pues que el club tendra que pagarle a usted los
daos y perjuicios. Y aqu en este ejemplo qu acciones constituirn los daos y
cules los perjuicios?
Como usted es empresario, desde el da quince de noviembre, fecha de la celebracin
del contrato con el Club de Leones, usted va a una agencia publicitaria para la
propaganda respectiva, contrata personas para que a su vez le auxilien en la realizacin
del evento. En fin, usted contrata a un cantante y a un comediante para que amenicen
el evento, que son de atraccin para el pblico, puesto que son artistas muy conocidos
47 /
en la comunidad y les hace la mitad de su pago, como adelanto a su actuacin. En
otras palabras, usted hace diversos y variados gastos en la preparacin y para la
realizacin del evento. Pues bien, todo esto ir en el concepto de los daos, puesto
que ello constituye una prdida o menoscabo que sufrira su patrimonio, y es motivado
por la falta de cumplimiento de la obligacin del Club de Leones. Los perjuicios
estaran representados por todo aquello que usted dejara de ganar con el desempeo
de su actividad lcita, de la realizacin de la cena baile. Los perjuicios estaran
significados en el valor total de la venta de todos los boletos, descontndole los gastos
de inversin, obviamente.
Cabe resaltar, que, dentro del Derecho Civil Moderno, los conceptos de caso fortuito y
fuerza mayor, resultan muy importantes, puesto que si ocurren nos van a eximir del
exacto cumplimiento de las obligaciones. Al menos en cuanto a la fecha del vencimiento
de las obligaciones, toda vez que al acontecer alguno de los conceptos del caso fortuito
o la fuerza mayor, al ser invocados estos el juez tendr que otorgar en justicia un
trmino de los que comnmente denominamos trmino de gracia. Este trmino de
gracia, consiste en un plazo extraordinario, que, cuando ocurren determinadas
circunstancias, a juicio o criterio del juez, se podrn extender ciertos plazos para el
debido cumplimiento de la obligacin. Precisamente esas circunstancias o situaciones
especiales, que, en la actualidad, originan este incumplimiento de las obligaciones
son: a)El caso fortuito, y, b) La fuerza mayor.
Es de resaltar el principio de obligatoriedad de los contratos, segn el cual los contratos
legal y formalmente celebrados deben de ser puntualmente cumplidos.De ah, que,
nosotros equiparamos a esta situacin como principio de la puntualidad de los
contratos. Tambin resaltamos el principio de nullum obligatio imposibilitium est,
o sea, nadie esta obligado a lo imposible.
Pues bien, en la teora de los riesgos debemos de tomar muy en cuenta esos dos
principios. Respecto al primero de los principios mencionados, es decir, el de la
obligatoriedad o puntualidad de los contratos, tenemos lo siguiente. Una vez que se
ha firmado un contrato cumpliendo con todas sus formalidades, una vez que llegue la
fecha de su vencimiento, debe de ser indefectiblemente cumplido. Aqu vendra, en
nuestra opinin, otro principio: el de dura lex, sed lex, toda vez, que, si el contrato
se hace con todas las de la ley, o sea, con todos los requisitos legales, irremediablemente
tiene que ser oportunamente cumplido ese contrato. Aqu, yo les pregunto a mis
alumnos, que, si tomando en cuenta estos principios jurdicos, irremediablemente
tendr que ser cumplido el contrato, por ser legalmente celebrado? Y, as las cosas,
deber un juez aplicar todo el rigor de la ley, para llegar a los extremos de la ejecucin
forzada, y con todas las consecuencias que el incumplimiento del contrato acarrea? Y
la respuesta es, que, as como nada hay absoluto en esta vida, es decir, que, todo
tiene sus excepciones, bueno, o casi todo (por aquello de las excepciones). Por lo
tanto, toda regla, todo principio tambin tiene sus excepciones.
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En el caso del principio de la obligatoriedad, o de la puntualidad de los contratos,
tambin encontramos excepciones. La excepcin es, precisamente, el principio romano
de que nadie est obligado a lo imposible. Relacionando este valiossimo principio, al
que ya hemos hecho referencia, nos da la clave para la solucin a la problemtica
planteada. En efecto, del principio romano nullum obligatio imposibilitium est, surgen
como excepciones al principio de la obligatoriedad o puntualidad de los contratos, los
conceptos de caso fortuito y de la fuerza mayor.
Observamos que, en Roma, el caso fortuito estaba inmerso en la fuerza mayor. Por lo
tanto, la fuerza mayor envolva al caso fortuito. Ahora, en la actualidad, vemos que,
estos conceptos de caso fortuito y fuerza mayor existen, en forma independiente, por
lo que a continuacin se explica.
En el Derecho Romano se consideraba al caso fortuito, como aquel acontecimiento en
el que la voluntad del deudor queda completamente extraa, y no puede serle imputada.
Los juristas romanos estimaron que el caso fortuito era un caso de fuerza mayor, vis
major, cuando el hombre resulta impotente para resistirle, como los incendios, las
inundaciones y los ataques a mano armada, entre otros.
El caso fortuito se define como un acontecimiento de la naturaleza, de forma inevitable,
y que trae por consecuencia el incumplimiento de la obligacin. Por lo tanto, en el
caso fortuito no interviene la voluntad humana para motivar el mismo. Es ms, nosotros
diremos, que an con la voluntad humana no podemos evitar el acontecimiento del
caso fortuito. Una vez realizado el caso fortuito va a traer el incumplimiento de ciertas
obligaciones. Actualmente, con tanto adelanto en la ciencia, se pueden prever ciertos
acontecimientos naturales, como una inundacin, efecto de un huracn o cicln, una
nevada, una granizada, o simplemente las lluvias.
En cambio, definimos a la fuerza mayor como el acontecimiento humano, de forma
inevitable, que trae por consecuencia el incumplimiento de la obligacin. Aqu vemos
que existe una diferencia muy notable entre los conceptos del caso fortuito y de
fuerza mayor. En efecto, al dar las definiciones de ambos conceptos dijimos que
ambos son acontecimientos, siendo el caso de que el caso fortuito es de carcter
natural, es decir, interviene la naturaleza; en el caso de la fuerza mayor el acontecimiento
es obra de la voluntad humana. Una vez que ocurra cualquiera de los dos conceptos,
ya el caso fortuito, ya la fuerza mayor, la consecuencia, es decir, el resultado, ser el
incumplimiento de la obligacin. As tendremos, que, la quiebra, la huelga de una
empresa, como la guerra, al no ser producto de la naturaleza, constituyen verdaderos
casos de fuerza mayor. El caso de la guerra puede dar motivo al incumplimientos de
las obligaciones, para el caso en que, por ejemplo si estamos en guerra con Estados
Unidos de Amrica, y esto lo digo por ser nuestro pas vecino del norte. Si una
persona comercia con productos fabricados en los Estado Unidos de Amrica, o con
artculos que no tenemos en Mxico, y que son adquiridos por conducto o
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intermediacin de ese pas, lgicamente que con la guerra se van a entorpecer, y, por
qu no decirlo, que, se suspenderan los tratos comerciales con dicho pas. As las
cosas, el comerciante mexicano se va a ver inmiscuido en el incumplimiento en todos
sus tratos, donde l se hubiese comprometido a entregar a sus clientes algunas
mercancas extranjeras.
No existe, ni en el los Cdigos Civiles para el Distrito Federal ni para el Estado de
Nuevo Len, ninguna disposicin que nos defina, de manera precisa y sin dudas, la
situacin del caso fortuito y de la fuerza mayor. No sin embargo, encontramos en el
segundo ordenamiento legal citado, a travs del artculo 2349, una definicin sobre
los casos fortuitos, que presenta algunas dudas que despus comentaremos, dicho
precepto reza de la siguiente manera:
El arrendatario no tendr derecho a la rebaja de la renta por esterilidad de la tierra
arrendada o por prdida de frutos provenientes de casos fortuitos ordinarios; pero s en
caso de prdida de ms de la mitad de los frutos, por casos fortuitos extraordinarios.
Entendemos por casos fortuitos extraordinarios: el incendio, guerra, peste, inundacin
inslita, langosta, terremoto u otro acontecimiento igualmente desacostumbrado y
que los contratantes no hayan podido razonablemente prever.
En estos casos el precio del arrendamiento se rebajar proporcionalmente al monto de
las prdidas sufridas.
Las disposiciones de este artculo no son renunciables.
Aqu, vemos que, la definicin de casos fortuitos, est inmersa en un artculo que est
dentro del captulo relativo al arrendamiento de fincas rsticas. Segn el precepto
transcrito nos menciona que los casos fortuitos pueden ser: a) Casos fortuitos ordinarios,
y, b) Casos fortuitos extraordinarios.
Nuestro Cdigo Civil de Nuevo Len, en el precepto a comento, si bien nos habla de
las clases de casos fortuitos, para empezar no nos da una definicin de los casos
ordinarios, y, en segundo trmino, al referirse a los casos fortuitos extraordinarios,
confunde los hechos naturales y los acontecimientos donde interviene la voluntad
humana. Por lo tanto, no concuerda este precepto, con lo que hemos expuesto acerca
de ambos conceptos, puesto que mezcla, en los casos fortuitos extraordinarios el
incendio, guerra, peste, inundacin inslita, langosta, terremoto u otro acontecimiento
desacostumbrado y que los contratantes no hayan podido razonablemente prever.
Por otra parte, el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, en su artculo 2005,
determina lo siguiente:
Nadie est obligado al caso fortuito sino cuando ha dado causa o contribuido a l,
cuando ha aceptado expresamente esa responsabilidad, o cuando la ley se la impone.
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Del precepto aludido, en dicho cuerpo legal, desprendemos que, ninguna persona
estar obligada al caso fortuito, a menos que haya contribuido a l. Si el obligado da
causa o contribuye a su realizacin, estaremos ante la culpa por parte del obligado. Y,
en este caso de la culpa, no habr excepcin y el deudor u obligado incurrir en culpa.
Entonces, el deudor ser responsable de los daos y perjuicios que su conducta
acarree. En este caso, el deudor puede aceptar expresamente su responsabilidad,
como dice el precepto a comento, y, en caso negativo el que se considere perjudicado
con la conducta del deudor podr demandarlo judicialmente.
Otro aspecto derivado del artculo 2005, que se analiza, lo constituye el hecho de que
existen casos en que la misma ley impone la culpa para determinadas personas,
como el comodatario, segn reza el diverso artculo 2399 de la siguiente manera:
Si la cosa perece por caso fortuito, de que el comodatario haya podido garantizarla
empleando la suya propia, o si no pudiendo conservar ms que una de las dos, ha
preferido la suya, responde de la prdida de la otra.
Aqu tenemos la situacin de que, el comodatario teniendo dos cosas, siendo una de
l, y al venirse el caso fortuito, pudiendo salvar slo una cosa prefiere salvar la suya
propia y no la cosa dada en comodato. Fjese usted, si yo le doy (presto) en comodato
un libro de Derecho Romano y usted tiene otro libro tambin de Derecho Romano. Al
ocurrir el caso fortuito, por ejemplo una inundacin, el agua se mete a su cuarto donde
tiene sus libros. Usted est por evacuar su casa para buscar refugio en otra parte, y ya
lleva muchas cosas que quiere rescatar, y nada ms le cabe lugar en un costal que
lleva, pudiendo llevarse el libro que le di (prestado) en comodato prefiere rescatar su
libro de Derecho Romano y no el mo.
De lo anterior desprendemos, que, al ser el comodato, de naturaleza gratuita, el
comodatario al existir un riesgo, debe de tener la diligencia de un buen padre de
familia al mximo, toda vez que debe salvar primero la cosa dada en comodato y
despus la propia. Adems, que, cuando nos prestan una cosa, debemos tenerla y
usarla como algo sagrado. Si a nuestras cosas las tratamos bien, a una cosa prestada
la debemos de cuidar mejor, para no abusar de la gentileza de la persona que nos la
facilit, y de que nos hizo el favor, de prestrnosla.
Veamos ahora la situacin, respecto a la teora de los riesgos, referentes a: a) Contratos
unilaterales, y b) Contratos sinalagmticos.
a) Contratos unilaterales.- En los contratos unilaterales el deudor quedaba
liberado por caso fortuito o por fuerza mayor. As pues, aqu tenemos el
principio de que la cosa perece para el acreedor, res perit creditori.
b) Contratos sinalagmticos.- Si se trata de los contratos sinalagmticos, por
ejemplo, si se trata de una venta, si la cosa vendida llega a perecer por caso
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fortuito o por fuerza mayor antes de que se realice la entrega, el comprador
quedaba obligado al pago del precio, an cuando no tuviera ya la cosa.
Cosa distinta pasaba en los contratos sinalagmticos o bilaterales cuando se trataba
del contrato de alquiler o de arrendamiento. En efecto, cuando la cosa dada en locacin
pereca, el locatario quedaba liberado del pago del alquiler para el futuro. Por lo tanto,
su obligacin ya no tiene causa o motivo y no poda ya procurrsele el goce.
La teora de los riesgos es motivada por el problema de estos al ocurrir ciertas causas
que hacen imposible, ya total, o ya parcial, el incumplimiento de los contratos.
A tal efecto, nuestro artculo 1842 del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len,
referente a los riesgos en las obligaciones no traslativas de dominio, establece lo que
a continuacin se transcribe:
Cuando las obligaciones se hayan contrado bajo condicin suspensiva, y pendiente
sta, se perdiere, deteriorare o bien se mejorare la cosa que fue objeto del contrato, se
observarn las disposiciones siguientes:
I.- Si la cosa se pierde sin culpa del deudor, quedar extinguida la obligacin:
II.- Si la cosa se pierde por culpa del deudor, ste queda obligado al resarcimiento
de daos y perjuicios...;
III.- Cuando la cosa se deteriore sin culpa del deudor, ste cumple su obligacin
entregando la cosa al acreedor en el estado en que se encuentre al cumplirse
la condicin;
IV.- Deteriorndose por culpa del deudor, el acreedor podr optar entre la resolucin
de la obligacin o su cumplimiento, con la indemnizacin de daos y
perjuicios en ambos casos;
V.- Si la cosa se mejora por su naturaleza o por el tiempo, las mejoras ceden a
favor del acreedor;
VI.- Si se mejora a expensas del deudor, no tendr ste otro derecho que el
concedido al usufructuario.
Referente a los riesgos en las obligaciones no traslativas de dominio, contenidas en el
artculo 1842, que acabamos de ver, tenemos que el riesgo de la cosa debida, en
caso de prdida ser a cargo del acreedor. Del contenido en dicho precepto deber
distinguirse si a) El perecimiento acontece estando pendiente la condicin resolutoria,
b) Despus de que se haya cumplido la condicin, y, c) Cuando exista certeza de que
jams podr materializarse esa modalidad.
a) El perecimiento acontece estando pendiente la condicin resolutoria.-
Tratndose de la primera situacin, es decir, cuando el perecimiento acontece
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estando pendiente una condicin resolutoria, ser el acreedor quien deba de
sufrir la prdida. Si despus se realiza la condicin, las consecuencias tendrn
que ser sufridas por el propietario, que por virtud de los efectos retroactivos
de la condicin ya cumplida, se toma acreedor a la restitucin
b) Despus de que se haya cumplido la condicin.- Cuando el perecimiento de
la cosa debida acontece despus de realizada la condicin, el problema deja
de serlo, porque ya se operaron los efectos restitutorios, y, por lo tanto el
acreedor de la devolucin, o sea, el dueo, ser quien sufra la prdida.
c) Cuando exista certeza de que jams podr realizarse esa modalidad.- Por
ltimo, si la modalidad de la obligacin, consistente en la condicin a comento,
ya no podr realizarse, entonces la obligacin quedar pura y simple. En
esta situacin se aplicar lisa y llanamente el mencionado artculo 1842,
para arrojar el riesgo al acreedor, quien tendr tal carcter en forma definitiva.
Un principio moderno, que ha dado mucho de qu hablar, entre los jurisconsultos
civilistas modernos, en relacin con estos tpicos, es el que se ha llegado a denominar
como teora de la imprevisin, mismo que a continuacin explicamos. En la poca
medieval, los juristas del Derecho Cannico condenaron todo enriquecimiento obtenido
por uno de los contratantes a expensas del otro, como contrario a la moral cristiana.
Esos juristas canonistas exponan, que, no deban considerar a la lesin extempornea
del contrato, sino tambin la que resultara de cambios posteriores en las circunstancias
referentes al mismo.
Sabemos que existe el principio de la obligatoriedad de los contratos, que nosotros
tambin podemos llamarle principio de la certeza jurdica de las obligaciones, esto
para no llamarle principio de la obligatoriedad de las obligaciones, para que no
suene a pleonasmo. Este principio de la obligatoriedad de las obligaciones o contratos
est regulado por la pacta sunt servanda, la cual reza: los contratos formalmente
celebrados deben de ser puntualmente cumplidos. Tambin tenemos el diverso
principio de dura lex, sed lex, es decir, que, la ley es dura, pero es la ley. Igualmente,
la ignorancia de la ley no debe servir de excusa para no observarla, para no cumplirla,
y que a nadie aprovecha. A falta de estipulacin sobre el lugar donde debe ser
materializada la obligacin, lo ser el lugar del domicilio del deudor.
Tambin sabemos, que, todo principio tiene su excepcin. Por lo tanto, el principio de
la obligatoriedad de los contratos o de las obligaciones, debe tener excepciones. Hemos
explicado, que, tenemos como excepciones a este principio, el caso fortuito y la fuerza
mayor.
Adems de estas excepciones, tenemos aquellas situaciones en que, en el sistema
jurdico mismo, se admite una excepcin de carcter general en aquellas situaciones
extraordinarias cuando vienen a modificar, considerablemente, de una manera sensible,
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la condicin econmica imperante, siempre y cuando aquellas hayan sido imposibles
de prever, o bien que sean inevitables, toda vez, que, en algunos casos pueden ser
previstas pero no se pueden evitar. Una vez que se dan estas circunstancias, cuando
se cumplen estos requisitos, nos formularemos esta interrogante:ser posible, que,
el principio de la obligatoriedad de los contratos, se elastice o resortice para modificar
las clusulas de un contrato, por causas imposibles de prever? Sobre todo, que al ser
cumplido al pie de la letra lleve a la ruina al deudor, por causas imprevistas y de
carcter inusuales?
Pues bien, todo lo anterior, todo el planteamiento expuesto en el prrafo precedente,
constituye la famosa y muy discutida teora de la imprevisin Ser la ley tan ruin,
ser un juez tan vil, como para ser insensibles ante el padecimiento de determinadas
circunstancias, que no se conduela de la situacin, y que no adopte una medida de
otorgar un trmino de gracia, ante la presencia de ciertos elementos, como los
planteados?
La moderna teora de la imprevisin ha tenido su origen en los principios del Derecho
Cannico, y lo que la inspira son los conceptos de justicia y de equidad. En Mxico,
los distinguidos juristas de Derecho Civil Manuel Borja Soriano y Rafael Rojina Villegas
han elaborado sus respectivas ideas acerca de este tema relativo a la teora de la
imprevisin.
Por una parte. Borja Soriano, sostiene que, el problema de la imprevisin, como
cualquier otro problema jurdico, puede considerarse desde dos ngulos que no siempre
coinciden: a) Desde el punto de vista del derecho ideal, y b.- Desde el punto de vista
del derecho positivo.
a) Desde el punto de vista del derecho ideal.- Conforme al derecho ideal,
tenemos, que, la fuerza obligatoria del contrato debe de templarse por la
consideracin de lo justo. Sin embargo, no se llega a esta solucin otorgando
al Juez el poder de revisar los contratos. La facultad de revisar los contratos
debe quedar reservada al legislador para que la ejerza el juez en circunstancias
especiales o excepcionales.
b) Desde el punto de vista del derecho positivo.- Segn nuestro derecho positivo,
en Mxico, hay que sealar, que, en el Cdigo de 1884, en su artculo
1419, estableci: Los contratos legalmente celebrados sern puntualmente
cumplidos, que es, precisamente en lo que consiste el principio de la
obligatoriedad de los contratos. La idea contenida en este artculo se
encuentra, aunque no igual, a travs del artculo 1693 del Cdigo Civil del
Estado de Nuevo Len, en los siguientes trminos:
Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento; excepto aquellos que
deben revestir una forma establecida por la ley. Desde que se perfeccionan obligan a
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los contratantes no solo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a
las consecuencias que, segn su naturaleza, son conformes a la buena fe, al uso o a
la ley
El clebre civilista mexicano Borja Soriano, concluye su postura, en que, si bien el
cdigo francs, llamado tambin Cdigo Napolen, contiene en sus artculos reglas
precisas para la sustentacin de la imprevisin, sin embargo, tales reglas no se
encuentran en nuestro derecho, por lo que no cabe sostener la existencia de un
principio general de derecho, favorable a la revisin del contrato por el juez. La misin
revisora de los contratos est reservada para el legislador, no para el juez. Por lo tanto,
a juicio de este autor, en Mxico no tenemos al sustento en nuestros cdigos, como
ocurre en Francia, por lo que en nuestro pas no contamos con fundamento, para
modificar los trminos de un contrato, an en trminos de equidad, para que el juez
est capacitado a modificar los trminos del mismo, y, que al juez lo nico que le
corresponde es que se respete el principio de obligatoriedad de los contratos, si es
que las partes no lo modifican. Por lo tanto, Borja Soriano no admite que, el principio
de la teora de la imprevisin, pueda ser utilizado por el juez mexicano, para resolver
las situaciones inherentes a l.
Por otra parte, el distinguido jurista mexicano Rojina Villegas, nos expone, que, aqu
en Mxico, al igual que el derecho francs, s existe el mismo cmulo de elementos
que conforman la facultad del juez, a efecto de que ste pueda modificar los trminos
de un contrato, en presencia de la equidad, cuando el cumplimiento exacto llevara
a la desgracia econmica del deudor. Opina este autor, que, problema muy distinto es
que, en nuestro pas se hayan querido resolver los planteamientos relativos a la
imprevisin, no facultando a los jueces para los casos concretos, sino dando leyes de
emergencia especiales, como por ejemplo las leyes del moratorio, para suspender el
cumplimiento de las obligaciones como consecuencia de la crisis econmica que vino
posterior a la revolucin; o a las leyes monetarias que han evitado, a travs de un
principio general, que los deudores tengan que pagar en la especie convenida, motivadas
tambin por los trastornos polticos y econmicos de Mxico. Si los deudores tuviesen
que pagar en las monedas convenidas, tendran en ocasiones de crisis un gran perjuicio
y a base de una ley general, desde 1905, se dispuso que el pago se har siempre en
la moneda circulante. Las leyes de emergencia demuestran tambin el mismo hecho
en la actualidad. Rojina Villegas concluye su postura, aceptando la teora de la
imprevisin, al considerar que, en nuestro pas se debe aplicar la misma, sobre todo
cuando el deudor no ha incurrido en mora.
Nosotros sustentamos la misma opinin del gran civilista Rafael Rojina Villegas, en el
sentido de, que en nuestro sistema jurdico debera aceptarse que el juez aplicara la
teora de la imprevisin con las siguientes observaciones: a) Cuando el deudor no
de motivo a la mora o demora, b) Cuando el hecho imprevisible, ya evitable, o ya no
evitable sea tal, de que no afecte a una sola persona, sino cuando afecte a cierta
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comunidad. Sabemos que, en la actualidad, gracias a los adelantos de la ciencia,
podemos saber de la llegada de un huracn o cicln, y que ya no es imprevisible tal
situacin, pero que no la podemos evitar. Lo mismo sucede con una inundacin,
granizada, helada o nevada. Todos estos hechos, que, constituyen verdaderos y
autnticos casos fortuitos. O bien, cuando ocurre una guerra, una quiebra mercantil,
una epidemia, una guerra, entre otros. Estos ltimos acontecimientos configuran el
concepto jurdico de la fuerza mayor. A estos dos conceptos, a los que ya nos hemos
referido, como aquellos elementos que constituyen las excepciones al principio de la
obligatoriedad de los contratos, y que tambin ya nos hemos referido y explicado,
debemos de agregar un tercero: la imprevisin o teora de la imprevisin. Y as de esta
manera, deberemos de decir que hay tres formas o excepciones al principio de la
pacta sunt servanda, es decir, del principio de la obligatoriedad de los contratos, y que
son: a) El caso fortuito, b) La fuerza mayor, y, c) La imprevisin, en la forma y trminos
antes sealados.
C) Teora de la mora.- Podemos definir la mora como el retardo del deudor en el
cumplimiento de la obligacin, o bien del acreedor para recibir el pago.
Consecuentemente, nosotros podemos llamarle tambin a esta situacin teora de la
demora, por lo que a continuacin se explica. Debemos llamarle tambin a esta
situacin, teora de la demora, toda vez, que, esto es precisamente lo que ocurre,
puesto que si retardamos algo, lo estamos demorando Es muy comn escuchar que
cuando una persona se retarda en sus actividades, que se demora en hacer tal o
cual cosa. El diccionario Pequeo Larousse Ilustrado nos dice que el vocablo demorar
significa: retardar; en otra acepcin nos dice que demorar es detenerse en una parte;
y, en otro orden de ideas nos dice este diccionario que como sinnimos de demorar
tenemos: retrasar, diferir, atreguar, posponer, sobreseer, remitir, aplazar y entretener.
Por otra parte, y dentro del mismo diccionario al referirse al vocablo mora, en cuanto
al trmino que nos interesa, nos dice, que es una palabra que viene del latn del
mismo nombre mora y que en trminos forenses significa demora y tardanza. Por lo
tanto. Concluimos que mora y demora significa lo mismo, y nos confirma nuestra
aseveracin, en el sentido de que nosotros proponemos que la teora de la mora
tambin debe ser llamada teora de la demora. Para nosotros los mexicanos, pues,
estara mejor decir teora de la demora.
De la definicin anterior, desprendemos las dos clases de mora existentes: a) Mora
debitoris, y, b) Mora creditoris. Antes de entrar en materia, para hablar de cada una
de estas formas, debemos decir, que, tanto el deudor como el acreedor pueden dar
lugar a la mora o demora en el cumplimiento de sus respectivas obligaciones. As
tendremos, que, si el deudor no paga en el tiempo convenido, hay retraso, y, por lo
tanto demora o mora. Para el acreedor tenemos tambin, que, si no acepta el pago
que le ofrece el deudor del mismo, existir la mora o la demora, ahora, por parte del
acreedor.
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a) De la mora debitoris- Por mora debitoris entendemos que es aquella mora
cuando el incumplimiento de la obligacin es por parte del deudor.
Para que exista la mora del deudor no basta el slo vencimiento del trmino
o plazo para constituir al deudor en mora. En efecto, adems del vencimiento
del plazo en el que el deudor no cumple se necesita tambin que el acreedor
le haya exigido el pago, a travs de una interpellatio, es decir, una
interpelacin en forma expresa.
La excepcin a la regla anterior, la encontramos en los casos siguientes:
1.- Si lo establece una clusula expresa en el contrato del cual se deriva la
mora o demora. En latn mora ex contractu.
2.- En el caso de robo, mora ex re.
En cuanto a sus efectos, la mora puede revestir los que a continuacin se
mencionan
1.- La mora deja los riesgos a cargo del deudor. Esta situacin queda
demostrada en la expresin latina siguiente: mora perpetuat
obligationem
2.- En los contratos de buena fe, la mora hace exigibles los frutos de la
cosa y hace correr intereses de la suma debida. Estos intereses son
llamados intereses moratorios.
Esta situacin, tratndose de los contratos de derecho estricto, no se hacen
exigibles respecto a los frutos sino a partir de la litis contestatio; en cuanto
a los intereses de una suma convenida, no se deben ni ex mora ni en ex
litis contestatio
b) De la mora creditoris.- Para que exista la mora creditoris es necesario que
exista lo que a continuacin se narra. La demora del acreedor exige, al igual
que la demora del deudor dos requisitos esenciales:
1.- Es necesario que el acreedor retarde, injustamente, la materializacin
de la obligacin por dolo o culpa suya.
2.- Es indispensable que se hayan realizado ofrecimientos de pago valederos.
Estos ofrecimientos pueden ser hechos por toda persona que tenga
derecho de pagar. Tambin, estos ofrecimientos tienen que ser dirigidos
a la persona capaz, o sea, que tenga derecho de recibir el pago.
Aqu, yo les expongo a mis alumnos de la Facultad de Derecho y Criminologa, lo
siguiente. En primer trmino, como que se antoja algo difcil imaginar que pueda
existir un acreedor que incurra en mora creditoris. Qu acreedor no va a querer que
le paguen? Supongamos que una persona llamada Juan celebra un contrato por el
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cual le vende a Pedro una casa-habitacin, en la cantidad de cien mil pesos, dicho
contrato se celebra el da quince de junio de un ao cualquiera (como dicen las
actrices en Mxico, y dems mujeres que se dedican al arte, cuando se les pregunta
su fecha de su nacimiento, para que no se sepa su edad): dicho contrato se materializar
el quince de julio del mismo ao. As las cosas, el da treinta del mismo mes en que
se celebr el contrato se devala el peso mexicano frente al dlar (dollar) estadounidense.
El peso, antes de la devaluacin, se cotizaba a diez pesos por un dlar, y el da treinta
de junio se cotiza a veinte pesos por un dlar. Sabemos, que cuando se devala
nuestra moneda, y ms frente al dlar, las cosas aumentan de valor. Esta situacin,
de la devaluacin de nuestro peso, nos afecta mucho a todos los mexicanos. Sobre
todo, porque muchos productos los importamos de los Estados Unidos de Amrica.
Luego, de ah, tenemos que la casa-habitacin que le vendi Juan a Pedro, al treinta
de junio, o sea, quince das despus de haber firmado estas personas el contrato, que
aqu en Mxico le llamamos de compraventa, y, para los romanos era simplemente
contrato de venta, dicha casa ya no cuesta cien mil pesos. Ahora tenemos que la casa
que le compr Pedro a Juan, quince das despus de celebrado el contrato aument
su precio al doble, es decir, subi un ciento por ciento de su valor. Llega el quince de
julio, da en que, conforme al contrato Pedro debe pagarle a Juan los cien mil pesos
por la casa. Ahora resulta, que, a Juan ya no le interesa venderle la casa a Pedro, an
y cuando existe un contrato de por medio. Cuando Pedro va a pagarle a Juan ste se
le esconde, unas veces Juan se niega a salir. Otras veces, cuando Pedro le llama por
telfono a Juan, o cuando va a la oficina de ste, aqul le dice a su secretaria que le
diga a Pedro que no est, que no ha llegado, incluso que sali de la ciudad y no sabe
cuando regresar. La tctica de Juan es que Pedro no le pague. Por qu no querr
Juan que le pague Pedro? La respuesta radica en, que, si Pedro le paga a Juan ste
tendr que entregarle la casa, que es el objeto o cosa vendida. Ante esta panormica,
Juan, que es el acreedor del precio, incurre en mora creditoris.
2.- Como efectos que origina la realizacin de la mora creditoris, son los siguientes:
a) Deja los riesgos por cuenta del acreedor.
b) Purga la mora del deudor.
c) Da fin al curso de los rditos. Sera injusto, que, despus de que el acreedor
se esconde para que no le pague su deudor, ste todava tenga que pagarle
intereses a aqul.
Por esa razn, si por culpa del acreedor el deudor no puede cumplir con su obligacin,
justo es que el deudor no pague intereses. Ello es as porque si bien el deudor no
cumple no es porque l no quiera, sino porque el acreedor no lo deja que cumpla.
En nuestro concepto la figura jurdica de la mora, atendiendo a la persona del deudor,
se puede dar de la siguiente manera: a) Mora absoluta, y, b) Mora relativa.
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a) De la mora absoluta.- Estimamos que, en nuestra opinin, hay mora absoluta
cuando el deudor no paga al acreedor en el da a que se haga referencia en
el contrato En el caso de que el acreedor presente su demanda, reclamndole
la actitud negativa del cumplimiento de la obligacin a su deudor, habr
mora absoluta. Tambin consideramos, que, si el deudor no cumpli el da
convenido y paga despus habr, pues, mora relativa, toda vez que aunque
pague todo habr incumplimiento por el retardo.
b) De la mora relativa.- Opinamos que hay mora relativa o parcial, cuando el
deudor paga parcialmente la deuda, cuando solo da un abono, o sea, una
parte de la misma. Habr, en este caso, cumplimiento parcial por lo que se
paga, e incumplimiento parcial por lo que no se paga. Por lo que se paga,
obviamente que no hay mora, pero por lo que dej de pagar habr, en
consecuencia, mora. Por eso nosotros le llamamos a esta situacin mora
relativa
En nuestro sistema jurdico mexicano, la mora es regulada por el principio de dies
interpellat pro homine. Lo anterior ocurre as, porque toda obligacin de dar y de
hacer en la que se fije un plazo determinado para el cumplimiento, se hace exigible
por la simple llegada del da prefijado, sin que sea menester una interpelacin judicial
o extrajudicial. Desde el da fijado para el vencimiento de la obligacin comenzarn a
ocasionarse los daos y perjuicios moratorios.
Al respecto nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len en su artculo 1998,
dispone lo siguiente:
El que estuviere obligado a prestar un hecho y dejare de prestarlo o no lo prestare
conforme a lo convenido, ser responsable de los daos y perjuicios en los trminos
siguientes:
I.- Si la obligacin fuere a plazo, comenzar la responsabilidad desde el vencimiento
de ste;
II.- Si la obligacin no dependiere de plazo cierto, se observar lo dispuesto en la
parte final del artculo 1974;
El que contraviniere una obligacin de no hacer pagar daos y perjuicios por el solo
hecho de la contravencin
De la literalidad del artculo anterior, desprendemos, que, la mora en nuestro sistema
jurdico mexicano, se determina de diversa forma, segn se trate de: a) Obligaciones
de dar, y, b) Obligaciones de hacer.
a) Obligaciones de dar.- Nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len,
conforme al precepto que se menciona en el artculo a comento, para las
obligaciones de dar establece un plazo de treinta das, para hacer exigible el
59 /
cumplimiento de las mismas, siempre y cuando sea de la siguiente forma:
1.-Despus de la interpelacin judicial, 2.- Ante Notario Pblico, y, 3.-
Ante dos testigos.
b) Obligaciones de hacer.- Cuando se trate de obligaciones de hacer el cuerpo
legal a comento nos menciona, en su artculo 1998, en relacin con el
diverso 1974, que para que el acreedor pueda exigir el cumplimiento de la
obligacin, es necesario que transcurra el tiempo necesario para ejecutar el
hecho. Observamos aqu, en el ultimo artculo mencionado, que, dicho
cuerpo legal no aclara si en estas clases de obligaciones, o sea, las de hacer,
deba existir, al igual que en las obligaciones de dar, la interpelacin judicial,
ante notario, o ante dos testigos.
Por lo que se refiere a las obligaciones de no hacer el cuerpo legal a comento, no
contiene disposicin alguna acerca de stas, para el caso de que no se hubiese sealado
fecha para el cumplimiento de estas obligaciones.
El anterior anlisis, lo hacemos conforme al artculo 1998, en concordancia con el
diverso 1974, por estar este inmerso en aqul. Como ya hemos transcrito el numeral
1998, veamos a continuacin lo que dispone a la letra el diverso 1974, del mismo
ordenamiento legal:
Si no se ha fijado el tiempo en que debe hacerse el pago y se trata de obligaciones de
dar: no podr el acreedor exigirlo sino despus de los treinta das siguientes a la
interpelacin que se haga, ya judicialmente, ya en lo extrajudicial, ante un notario o
ante dos testigos. Tratndose de obligaciones de hacer, el pago debe efectuarse cuando
lo exija el acreedor, siempre que haya transcurrido el tiempo necesario para el
cumplimiento de la obligacin
D) De la stipulatio poenae.- La stipulatio poenae, en espaol estipulacin penal,
consista en una estipulacin por medio de la cual el acreedor convena del
deudor una suma de dinero, por concepto de pena, si no cumpla con su
obligacin. Aqu, en Mxico, es lo que corresponde a lo que actualmente
denominamos clusula penal.
Sabemos que la estipulacin es una forma o clase de los contratos verbis; es una
manera de contratar que consista en una interrogacin o pregunta formuilada por
quien quera hacerse acreedor seguida por una respuesta en forma afirmativa por el
que quera hacerse deudor.
En principio, sabemos que la estipulacin es uno de los contratos, o formas de contratar
ms usados en Roma. Ello es verdad, puesto que el carcter abstracto de la estipulacin
la haca propia para crear un lazo obligatorio entre dos personas, cualquiera que fuera
la naturaleza de la operacin. Tambin se utiliz la estipulacin para sancionar toda
clase de convencin. Tan importante es la estipulacin, que el verbo del cual procede
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esta palabra, es decir, estipular, desde los tiempos de Roma, y, hasta nuestros das,
es sinnimo de contratar.
Sabemos que cuando una obligacin no es cumplida en el trmino convenido, el
deudor, si se lo exige el acreedor, debe de pagarle daos e intereses. Sin embargo,
cuando la prestacin de la cosa se ha vuelto imposible de cumplir, los daos e intereses
debern de ser adaptados al objeto mismo de la obligacin. Sin embargo, tambin
sabemos que las partes pueden fijar de antemano los daos e intereses, mediante la
stipulatio poenae, es decir la estipulacin penal.
En consecuencia, podemos definir la estipulacin penal, como aquella situacin que
tenga por objeto fijar de antemano, o sea, previamente, la obligacin del deudor para
pagarle al acreedor una cantidad determinada, en el caso de un posible incumplimiento.
Existan dos formas que los jurisconsultos romanos tenan para constituir la estipulacin
penal, a saber:
1.- Me prometes a la esclava Petronila, y, si no me la das, me prometes diez mil
sestercios a ttulo de pena?
2.- Si no me das a la esclava Petronila, me prometes dar diez mil sestercios?
Aqu vemos lo que hemos explicado acerca del significado o definicin de la estipulacin,
en trminos generales, de que consiste en la formulacin de una interrogacin, y que
al ltimo tendr que venir necesariamente la respuesta afirmativa del deudor y, as,
de esta forma, quedar configurada la estipulacin.
La estipulacin penal reviste las siguientes utilidades:
1.- Por medio de la estipulacin penal se pueden fijar de antemano los daos y
perjuicios, y tambin los intereses, en el caso del incumplimiento de la obligacin.
Aqu tenemos el caso siguiente. Sabemos que cuando se reclaman daos,
intereses y perjuicios, estos tienen que demostrarse en el juicio respectivo. En
cambio, a travs de la estipulacin penal los conceptos mencionados de daos,
perjuicios o intereses, al ser precisamente fijados de comn acuerdo por las
partes, ya no tendrn que demostrarse.
2.- Por medio de esta figura jurdica, se puede obrar en forma preventiva sobre el
nimo del deudor y compelerlo al cumplimiento voluntario, por temor al pago de
la poenae.
3.- A travs de la stipulatio poenae se puede hacer vlida una obligacin, que por
ella misma pudiera ser nula, especialmente en caso de alguna promesa, o bien
por estipulacin de un tercero.
Segn Ren Foignet de la estipulacin penal se derivaban las consecuencias jurdicas
siguientes:
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1.- Se incurra en la poenae desde el da del vencimiento, por el solo hecho del
incumplimiento de la obligacin, sin necesidad de hacer incurrir en mora al
deudor.
2.- Tambin se incurra en la pena si el incumplimiento resultaba del caso fortuito.
3.- Se incurra en la totalidad de la pena en caso de cumplimiento parcial de la
obligacin, porque la condicin es indivisible.
Objetivo 1.2.2. De la transmisin de las obligaciones.
I.- De la creacin de las obligaciones en Roma. II.- De la
transmisibilidad, o cesin, e intransmisibilidad de las obligaciones:
A) Cesin de crditos o de derechos. B) Cesin de deudas o de
obligaciones. C) Subrogacin.
I.- De la creacin de las obligaciones en Roma. Primeramente, hemos de recordar, la
manera en que un ciudadano romano sui juris, poda adquirir la propiedad, en
especial, y los derechos reales, en general. En Roma, un ciudadano sui juris poda
adquirir cualquier derecho real, tanto por l mismo, como por lo que adquiera cualquiera
de los alieni juris que estaban bajo su dependencia y proteccin. Como ejemplos de
alien juris que estn bajo la dependencia de los sui juris, tenemos, los esclavos, los
hijos, su mujer in manu y las personas in mancipio. Igualmente el sui juris poda
adquirir por este principio derechos de crdito.
Segn el brillante tratadista de Derecho Romano Eugne Petit, el esclavo resulta
civilmente incapaz. Pero se admite que podra en inters del amo, realizar el papel de
acreedor. Saca prestada la personalidad del amo, que es la capacidad de su amo y le
hace adquirir a ste un crdito nacido del contrato. Siguiendo a Eugne Petiit, y
tomando la estipulacin, como ejemplo, a continuacin mencionaremos las
consecuencias que resultan del principio que analizamos, y que se aplican a los
dems contratos:
a) Hemos dicho que el esclavo, en esta situacin, saca prestada la personalidad
del amo, es decir, la capacidad de ste,. Por lo tanto, el esclavo no puede
realizar la estipulacin vlidamente, nicamente si su amo es capaz. Si es incapaz
su amo, o si el esclavo est sin amo, entonces resulta que la estipulacin resulta
nula.
Por otra parte, y an dentro de esta situacin, en el caso de que el esclavo
pertenezca a una herencia yacente, la herencia sostiene la personalidad del
occiso: as las cosas el esclavo puede tomar prestada la personalidad del difunto
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como si su amo an viviera; en este caso la estipulacin realizada por el esclavo, es
correcta legalmente, en beneficio del o de los que finalmente, a travs de la sentencia
del juez, resulten herederos. Sin embargo, aunque la herencia representa ficticiamente
al de cujus, ciertamente no hay sino hasta la adicin o aceptacin, persona fsica
alguna que pueda recoger el beneficio del crdito. Consecuentemente, el esclavo no
poda adquirir por estipulacin un derecho de usufructo o de uso. En efecto, el
esclavo no poda adquirir estos derechos, puesto que el usufructo y el uso exigen
un acreedor vivo. Entonces, como la estipulacin produce un derecho instantneo,
no habra nadie para beneficiarse de l.
b) En esta situacin, a comento, cuando el esclavo estipula, convierte en acreedor
al amo, an cuando ste lo ignore, y an a pesar suyo. Entonces, el amo puede
o no utilizar el crdito que le proporciona la actuacin de su esclavo.
Consecuentemente, el amo se aprovecha de la adquisicin, a travs de la conducta
realizada por su esclavo sacando provecho de la misma. Lo anterior ocurre as,
an y cuando se tratase de un contrato condicional. Cuando el esclavo perteneca
a varios patronos, el crdito entonces, era adquirido por cada uno de los dueos
de aqul, en la proporcin que stos tengan sobre el esclavo, en la fecha del
contrato celebrado por el esclavo. Por excepcin, ocurre tambin lo anterior,
cuando el crdito era adquirido por un solo propietario del esclavo, si ste ha
realizado la estipulacin por su dueo en forma nominal, o por orden suya.
c) Cuando una persona tiene en usufructo a un esclavo, o que tiene de buena fe un
esclavo ajeno, no adquiere por la intervencin de ste, sino slo los crditos
nacidos de las cosas que le pertenecen ex re sua; tambin cuando provengan
de los trabajos de su esclavo, ex operis servi. Los dems crditos son adquiridos
por el dueo del esclavo.
Hemos dejado establecido, que, adems de los esclavos, el propietario de stos,
tambin poda adquirir bienes, mediante la intervencin de un hijo de familia. El hijo
de familia pber tiene la facultad de contratar, toda vez, que, sabemos que en Roma
terminaba la tutela con la pubertad, que entre los varones se daba entre los catorce y
diecisiete aos.
No obstante que el hijo pber puede contratar, atendiendo a los principios de la patria
potestad, no tiene nada en propiedad. El hijo, entonces, an contratando no obtiene
nada en propiedad. El crdito as obtenido por el hijo de familia, es adquirido por su
paterfamilias.
La situacin anterior fue modificada por el establecimiento de los peculios, por los
cuales, excepcionalmente, el hijo de familia ya poda administrar los bienes adquiridos,
poda entonces tener su propio patrimonio. Al paterfamilias le quedaba un instrumento
de adquisicin al momento en que contrataban sus hijos en su nombre, o con ocasin
del peculio profecticio.
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Cuando el paterfamilias quera dejarle cierta independencia al hijo de familia, y por lo
tanto favorecer la actividad de ste, exista la costumbre de que aqul lo abandonara,
como al esclavo, para el disfrute de ciertos bienes que formaban un peculio profecticio,
a patre profectum. As, el hijo de familia tiene la libre administracin sobre este
peculio. Esto no constituye ningn ataque al principio segn el cual el paterfammilias
adquiere sobre las personas sometidas a su autoridad.
Podemos, en nuestra opinin, definir los bienes profecticios, de la siguiente manera:
bienes profecticios son aquellos bienes que los hijos de familia pueden administrar
libremente, sin la autorizacin de su paterfamilias.
A principios del reinado de Justiniano ese principio est todava intacto para los
esclavos, pero para los hijos de familia se ha modificado significativamente. Es a partir
del reinado del emperador Augusto, cuando se admite que los hijos de familia van a
ser propietarios de los bienes que adquieran con ocasin del servicio militar, y que
forman un verdadero patrimonio para ellos con el nombre de peculia castrense.
En relacin con esta situacin, tenemos, en consecuencia, a).- El Peculio castrense, y,
adems, b).- El peculio cuasi-castrense, y, c).- Los bienes adventicios. Mismos que a
continuacin se explicarn.
a) El peculio castrense.- Este peculio est formado por los bienes que el hijo de
familia adquiere con motivo del servicio militar, tales como su sueldo, la parte
que se le atribuye en la reparticin del botn, as como las distribuciones de
tierras, las liberalidades que le son hechas por terceros, con motivos de su
cualidad de soldado. El hijo de familia tiene sobre estos bienes los derechos de
un propietario, puede enajenarlos, ya a ttulo oneroso, ya a ttulo gratuito. Tambin
puede llegar a ser, por esta causa, hasta acreedor o deudor de su padre, y puede
ejercitar personalmente las acciones que se deriven de este peculio.
El hijo de familia, en esta circunstancia, es considerado como todo un
paterfamilias, respecto de sus propios bienes.
b) El peculio cuasi-castrense.- Este peculio es instituido por el emperador
Constantino, en el ao 320, ya de nuestra era. El peculio cuasi-castrense consiste
en la consideracin que se les debe proporcionar a los hijos de familia, que
tienen un oficio en el palacio del emperador, palatini, como a los que estn en
los campamentos, es decir, que estn en la milicia, toda vez que sus bienes los
han formado con los dones y salarios recibidos del emperador, a ttulo de peculio
cuasi-castrense. Tales dones y gracias recibidos del emperador, posteriormente,
se extendieron a las ganancias hechas por los hijos de familia que prestaban sus
servicios en las profesiones liberales, como la de abogado y a los emolumentos
derivados de cualquier funcin pblica.
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c) Los bienes adventicios.- Hemos visto, que, tanto los peculios castrense, como
el cuasi-castrense, estaban reservados a determinadas personas, hijos de familia
que prestaban sus servicios en la milicia, o bien, segn hemos asentado, como
palatini, es decir, los que tienen un oficio en el palacio del emperador.
Cuando los emperadores establecieron tanto el peculio castrense, como el cuasi-
castrense, no fue su intencin de reaccionar contra los efectos inherentes a los
paterfamilias. La voluntad de los emperadores fue otra: la de conceder a sus soldados
y servidores, hijos de familia, la libre disposicin de sus bienes obtenidos por sus
servicios al imperio. Ya hemos explicado que esta reforma fue iniciada bajo el emperador
Constantino, pero no fue sino hasta el emperador Justiniano cuando se le da todo el
fulgor necesario. Tambin Constantino haba dispuesto que todos los bienes que recibiera
el hijo de familia, dentro de la sucesin materna, le pertenecieran a ste como propios,
y que el paterfamilias no tuviera ms que el usufructo. Esta disposicin de Constantino,
fue extendida a todos los bienes que obtuviese el hijo de familia a ttulo gratuito por la
va materna. Tambin pas, por extensin, a todos los bienes que venan de un
esposo, o bien de un prometido. Por tanto, podemos afirmar que este fue el origen de
la dote profecticia.
Posteriormente Justiniano someti a la misma regla, no tan slo los bienes provenientes
de los peculios castrenses, como cuasi-castrenses, sino tambin todos los bienes que
el hijo de familia tuviera por una causa cualquiera, siempre y cuando no fuera por la
causa de su padre. Todas estas adquisiciones fueron llamadas bona adventitia, en
oposicin a las que provenan ex re patris, y que componen el peculio profecticio en
el cual el paterfamilias conserva sus antiguos derechos.
El Derecho Romano no permite que se pueda llegar a ser propietario por el intermedio
de una persona libre y sui juris. Cuando un ciudadano ha otorgado un mandato a una
persona para adquirir por esta persona la propedad de una cosa, en el Derecho
Romano ese mandatario no representa al mandante, y cuando aqul reciba la tradicin
de la cosa, an en nombre del mandante, llega a ser, no obstante, nico propietario.
En el mandato en Roma, es el mandatario quien se convierte en propietario, al adquirir
alguna cosa, por orden del mandante. Es el mandatario el que se convierte en propietario,
por no admitirse que, a nombre de otra persona sta se convierta en titular de los
derechos de crdito, sin haber contratado. Esto estaba reglamentado por la regla nihi
per extraneam personam adquiri posse, o sea, que, nadie puede por extraos, es
decir por terceros, adquirir la posesin. Lo que suceda, en el caso del mandato, era
que el mandatario se converta en propietario, y despus, por cuerda separada le
renda cuentas a su mandante para entregarle lo que aqul haba adquirido por ste.
En otras palabras, antes se hacan dos actos en el mandato. Ahora, desde que se
celebra el acto para el cual fue conformado el mandato, el mandatario adquiere la
propiedad para el mandante.
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Los peculios tanto castrense, como cuasi-castrense, as como los bienes adventicios,
constituyen verdaderos y autnticos bienes profecticios que hemos definido
anteriormente.
Observamos, que, respecto a la situacin de los peculios, operaba la siguiente distincin:
a) Si el hijo de familia se hace acreedor con motivo de los peculios castrense o
cuasi-castrense, entonces el hijo de familia se queda con el crdito como
propietario, y tiene el ejercicio y el beneficio de la accin, puede defender en
justicia su derecho.
b) Si el crdito se une a los bienes adventicios cuyo usufructo tiene el paterfamilias
y la propiedad la tiene el hijo, en este caso nicamente el paterfamilias tiene el
derecho a ejercitar la accin correspondiente a la defensa de su derecho. En la
misma proporcin, lo que resulte, pertenece en propiedad al hijo y en usufructo
al paterfamilias.
Una cosa era lo que estamos analizando en el sentido de, que, el paterfamilias se
converta en acreedor por los crditos de sus hijos y esclavos, y otra cosa muy distinta
lo era respecto de las deudas adquiridas por stos. En verdad es, que, es un principio
el hecho de que las personas alieni juris no pueden obligar al paterfamilias. Aqu
estaremos inmersos en el principio de que en una situacin fctica vamos a recoger
nicamente lo que beneficie a una persona y no lo que le perjudique; adems de que
si el paterfamilias no interviene en una convencin, no se le tiene que obligar si l no
contrat. De ocurrir lo contrario, de querer obligar al paterfamilias en un acto jurdico
en el cual l no interviene, sera una invasin en su esfera jurdica.
II.- De la transmisibilidad o cesin e intransmisibilidad de las obligaciones.- En un
principio, en el derecho primitivo de Roma, encontramos que las obligaciones no eran
transmisibles a los herederos, ni en forma activa, ni tampoco en forma pasiva. Lo
anterior, como una consecuencia rigurosa, pero lgica, de la idea de que la obligacin
creaba una relacin estrechamente personal, y, nica, entre acreedor y deudor.
Pero, posteriormente, a partir de la Ley de las XII Tablas, se abandon el principio
mencionado, de la intransmisiblidad de las obligaciones. En efecto, desde la Ley de
las XII Tablas se lleg al abandono de que no se podan transmitir las obligaciones a
los herederos, ni activa, ni pasivamente, al admitirse el principio de que el heredero
representa a la persona de su autor. Dijimos en el primer tomo de esta obra, que el
heredero es un continuador de la persona del de cujus. Entonces, ya cuando se
admiti el principio de que el heredero es el continuador de la persona del autor de la
herencia, obviamente, que, ya se admiti la transmisibilidad de las obligaciones, y de
los derechos tambin.
Por otra parte, en Roma, partiendo de la base de que las obligaciones no eran
transmisibles a los herederos, no podran a fortiori ser transferidas por el acreedor a
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otra persona por va de cesin. Esto constituy una grave molestia para las transacciones
romanas, porque el mandatario no representaba al mandante. Por ello era necesario
transmitir a su persona los crditos que haba hecho nacer ejecutando el mandato.
Anteriormente a la Ley de las XII Tablas no se reconoca en un principio la transmisin
de derechos y obligaciones a ttulo universal a travs del testamento. En consecuencia,
en un principio, en Roma, no conocieron la cesin de derechos. Ello en virtud de la
naturaleza estrictamente personal de la obligacin, toda vez que los romanos la atribuan
siempre a personas plenamente determinadas. En nuestro concepto, los romanos
aceptaron la cesin de derechos, o sea, el cambio o la substitucin del acreedor, por
va indirecta. Esta va indirecta, por medio de la cual los romanos aceptan la substitucin,
o el cambio, de acreedor es a travs de dos procedimientos: a) Por la novacin por
cambio de acreedor o novacin subjetiva, y b) Por la procuratio in rem suam.
a) El procedimiento de la novacin.- Para formalizar una cesin de crditos o de
derechos por el procedimiento de la novacin, bastaba con que el cesionario
estipulara del deudor lo que se le deba al cedente.
Sin embargo, este modo de obrar, del procedimiento de la novacin, presentaba
dos inconvenientes, segn Ren Foignet, en su libro de Manual Elemental de
Derecho Romano, a saber:
1.- Requera del consentimiento del deudor.
2.- La novacin extingua la deuda anterior con sus garantas especiales. Y
entonces, lo que ocurra era una obligacin o deuda nueva, sin garantas.
Una nueva obligacin era la que naca en beneficio del cesionario.
b) El procedimiento de la Procuratio in rem suam.- Mediante este procedimiento,
el cedente daba un mandato al cesionario para que demandara al deudor, en su
propio inters, in rem suam, conservando para l el beneficio del ejercicio de la
accin.
El procedimiento de la procuratio in rem suam era preferible al procedimiento de
la novacin, por las siguiente razones:
1.- Porque no exiga ni la intervencin ni la adhesin del deudor.
2.- Porque no extingua ni la obligacin ni sus garantas especiales.
Sin embargo el procedimiento de la procuratio in rem suam, revesta inconvenientes.
Dependan de que el cesionario no resultaba dueo del crdito ms que a partir de la
litis contestatio. Despus de este momento, en razn de la novacin necesaria, pasaba
el derecho del cedente al cesionario; era as como naca el derecho a la condena en la
persona misma del cesionario.
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El cesionario hasta estos momentos no era ms que un mandatario, por lo que
resultaban dos situaciones:
1.- Si mora el mandante le privaba de su derecho de obrar.
2.- El deudor poda seguir pagando al cedente.
En estos dos puntos se mejor la situacin del cesionario:
1.- Se resolvi que cuando no tuviera las acciones del cedente en cuanto fueran
acciones mandatae, en razn de su muerte, las ejercitara en cuanto fueran
acciones tiles.
2.- El emperador Gordiano por una constitucin previene que el deudor no pueda
pagar directamente al cedente, a partir del momento en que el cesionario le
diera a conocer la existencia de la cesin, mediante una litis denuntiatio.
Actualmente la transmisin de las obligaciones son de las siguientes tres formas: A)
Cesin de crditos o de derechos, B) Cesin de deudas o de obligaciones, y C)
Subrogacin.
A) Cesin de crditos o de derechos.- Siempre que ocurra cualquiera de las formas
dichas de transmisin de las obligaciones, observaremos en ellas un cambio en
el sujeto activo o acreedor, o bien un cambio en el sujeto pasivo o deudor.
Referente al cambio del acreedor lo tendremos en la cesin de crditos o de
derechos y en la subrogacin. Mientras que el cambio del deudor lo tendremos
en la cesin de deudas o de obligaciones. Nuestro Cdigo Civil para el Estado de
Nuevo Len designa las denominaciones de cesin de derechos y cesin de
deudas, en lugar de cesin de crditos y cesin de obligaciones, respectivamente.
Nuestro Cdigo Civil mencionado, consagra en el Ttulo Tercero, del Libro Primero,
tres captulos para referirse a la transmisin de las obligaciones, en el Captulo I
para la cesin de derechos, en el Captulo II a la cesin de deudas, y el Captulo
III para la subrogacin.
Nosotros podemos definir la cesin de derechos como la situacin jurdica por medio
de la cual una persona substituye, en forma voluntaria, al acreedor en determinados
derechos. La persona que transmite sus derechos recibe el nombre de cedente;
aquel que recibe la transmisin de esos derechos se le denomina cesionario. La
definicin legal de la cesin de derechos, nos la da el artculo 1923 del Cdigo Civil
para el Estado de Nuevo Len, de la siguiente forma: habr cesin de derechos
cuando el acreedor transfiera a otro los que tenga contra su deudor. Aqu vemos, en
la definicin legal de nuestro cdigo, que una persona substituye a otra en sus derechos
que tenga contra su deudor, lo cual nos confirma nuestra definicin acerca de la
institucin jurdica de la cesin de derechos. Obviamente dicha substitucin tiene
que ser en forma voluntaria, y que debe de ser slo en lo que se refiere a determinados
derechos que tenga, o que revista, el acreedor.
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En trminos generales, todos los derechos de crdito pueden ser objeto de la cesin
de derechos. El artculo 1924 establece al respecto:
El acreedor puede ceder su derecho a un tercero sin el consentimiento del deudor, a
menos que la cesin est prohibida por la ley, se haya convenido no hacerla o no lo
permita la naturaleza del derecho.
El deudor no puede alegar contra el tercero que el derecho no poda cederse porque as
se haba convenido, cuando ese convenio no conste en el ttulo constitutivo del derecho.
De lo anterior, desprendemos de dicho cuerpo legal que existen tres lmites a la
factibilidad de la cesin de derechos: a) Que exista convenio entre las partes para que
el crdito no pueda ser cedido, b) Que la ley lo prohiba, y c) Que no lo permita la
naturaleza del derecho.
Observamos que, la cesin de derechos o de crditos no fue conocida en los principios
del Derecho Romano. Ello ocurri as, porque es sabido de la naturaleza estrictamente
personal de la obligacin, toda vez que la misma siempre era referible a personas
determinadas, Por lo tanto, era permisible que se operase una transmisin de la
relacin jurdica por cambio en el sujeto activo, subsistiendo el mismo vnculo jurdico.
Sin embargo, se admiti, en el Derecho Romano, el cambio de acreedor a travs de la
novacin subjetiva, pero necesariamente traa como consecuencia la extincin de la
obligacin primitiva, para dar nacimiento a una obligacin nueva. Tal era la caracterstica
de toda novacin en el Derecho romano. No se permiti, en Roma, que a pesar del
cambio en el acreedor subsistiera la obligacin, de tal manera que pudiera hablarse
propiamente de una transmisin de la misma.
Antes de las XII Tablas, el Derecho Romano ni siquiera reconoci, en principio, la
transmisin ni de derechos, ni de obligaciones, a ttulo universal, a travs del
testamento. Consecuentemente, resulta evidente, que, la transmisin particular, a
travs de lo que actualmente denominamos cesin de derechos o de crditos, les
fue desconocida a los romanos.
Para los romanos, la transmisin a ttulo universal, como la sucesin testamentaria,
se present como producto tardo en la evolucin del Derecho Romano, para ser
reconocida en la Ley de las XII Tablas. Por lo que se refiere a la sucesin ab intestato
o legtima, aunque fue reconocida con anterioridad a la ley de referencia, el derecho en
general y el romano en particular, no concibieron la sucesin por herencia dentro del
regimen de la propiedad colectiva, porque la persona no tena un dominio exclusivo
sobre bienes que pudiera transferir a su fallecimiento, ya por testamento, ya por
disposicin de la ley.
En la etapa clsica del Derecho Romano, la transmisin a ttulo particular, se adopt
una institucin que, desde el punto de vista prctico, vino a llenar en parte las
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necesidades y ventajas de la moderna cesin de derechos. Dicha institucin es el
denominado mandato en propia causa. Este mandato consista en que el mandante
facultaba al mandatario para cobrar un crdito, relevndolo de la obligacin de rendir
cuentas. As, de esta forma, el mandatario en realidad era quien cobraba el crdito por
s mismo y para s. Y por cuerda separada, rendirle cuentas a su mandante.
En trminos generales, en el Derecho Romano, el mandato en propia causa, implic,
entonces, una cesin de derechos. No obstante ello, se presentaron inconvenientes
en el caso de que el mandante muriera, o bien cuando el crdito era litigioso. Para los
casos de muerte del mandante, el mandatario estaba obligado a rendir cuentas a los
herederos de aqul. Dicho en otra forma, no se alcanzaba el objeto verdadero de la
cesin de derechos que si fuera posible durante la vida del mandante, al quedar
relevado el mandatario de la citada obligacin. Para los crditos litigiosos, exista el
inconveniente de que en el procedimiento ordinario, antes de la litis contestatio, poda
el deudor pagar al mandante, y de esta suerte resultaba perjudicado el mandatario.
Los anteriores inconvenientes, que, revesta el mandato romano, se evitaron al
perfeccionarse el mandato en propia causa, otorgando al mandatario lo que se le llam
la actio utilis, permitindole que notificara al deudor antes de la litis, a efecto de que
no pagara al mandante. En virtud de dicha notificacin, el deudor debera pagar al
mandatario, y con esto, prcticamente, se lleg a la cesin moderna de derechos,
incluso con el requisito de la notificacin del deudor.
B) Cesin de deudas o de obligaciones.- Modernamente ocurre, que, al igual que
los derechos, la obligacin tambin es susceptible de transferirse. Por lo tanto la
cesin de deudas o de obligaciones implica una transferencia de la obligacin
por cambio del sujeto pasivo o deudor, que no altera la relacin jurdica, misma
que permanece subsistente.
Nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, en el Captulo II. del Ttulo Tercero,
del Libro Cuarto, adopta la denominacin de cesin de deudas, en vez de cesin de
obligaciones, y al referirse a la misma determina, en su artculo 1945, lo siguiente:
Para que haya substitucin de deudor es necesario que el acreedor consienta expresa
o tcitamente.
El contenido de dicho artculo, no nos da propiamente dicho una definicin legal que
pudiramos considerar acerca de la cesin de deudas. En primer trmino, nuestro
Cdigo Civil nos da como sinnimo de la cesin de deudas el de substitucin de
deudas. En segundo trmino, el referido precepto legal nos dice, nicamente, que lo
que se requiere para la substitucin de deudor es el consentimiento, en cualquiera de
sus dos formas: a) Forma expresa, y, b) Forma tcita. Consecuentemente, podemos
definir, legalmente, la cesin de deudas como aquella substitucin del deudor en la
que se necesita el consentimiento del acreedor, ya sea en forma expresa o tcita.
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Dentro de la cesin de deudas pueden quedar asumidas deudas futuras, imperfectas
y litigiosas. Lo anterior queda determinado en la conceptualizacin del artculo 1949
del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, mismo que determina:
El deudor substituto queda obligado en los trminos en que lo estaba el deudor
primitivo, pero cuando un tercero ha constituido fianza, prenda o hipoteca para garantizar
la deuda, estas garantas cesan con la substitucin del deudor, a menos que el tercero
consienta en que continen. Ello ocurre as, puesto que las obligaciones secundarias
deben seguir la suerte de la deuda principal cedida.
Consideramos que el Derecho Romano no conoci la institucin jurdica de la cesin
de deudas o de obligaciones. En efecto, estimamos que ello fue as, por mayora de
razn, toda vez que si los jurisconsultos romanos no admitan ni tan siquiera la cesin
de crditos o de derechos, menos iban a admitir la cesin o transmisin de las deudas.
Ya hemos explicado, que, si bien es verdad, que, los romanos no conocieron la cesin
de derechos, stos la admitan por va indirecta, no tan slo por la novacin, sino
tambin mediante el mandato, que era en propia causa.
C) Subrogacin.- Ya hemos dicho que la subrogacin es una forma de transmisin
de las obligaciones, consistente en un cambio en el sujeto activo o acreedor.
Hasta aqu, en esto, se asimila a la cesin de derechos o de crditos.
El artculo 1952 del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, se refiere a la
subrogacin, en los trminos que a continuacin se expresa:
La subrogacin se verifica por ministerio de la ley y sin necesidad de declaracin
alguna de los interesados:
I.- Cuando el que es acreedor paga a otro acreedor preferente;
II.- Cuando el que paga tiene inters jurdico en el cumplimiento de la obligacin;
III.- Cuando un heredero paga con sus bienes propios alguna deuda de la herencia
IV.- Cuando el que adquiere un inmueble paga a un acreedor que tiene sobre l un
crdito hipotecario anterior a la adquisicin.
De lo anterior notamos, del artculo 1952 a comento, que, la subrogacin legal se
distingue, en todos sus aspectos, de la cesin de derechos, toda vez, que, la subrogacin
es, como decan los jurisconsultos romanos, una cesin obligada de acciones. Mientras
que en la cesin de derechos existe siempre la voluntad del acreedor, como ya hemos
explicado, misma que puede ser expresa o tcita. En cambio la subrogacin puede
ser convencional y por ministerio de ley.
Dicho en otras palabras, la cesin de derechos cuando es convencional, nicamente
se da por voluntad de un acreedor en transmitir su crdito a otra persona que acepta,
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aunque no se le pide la voluntad al deudor. En cambio, la subrogacin, puede ser, ya
convencional, ya por ministerio de ley, como es el caso del artculo 1952 a comento.
Pueden existir, pues, dos clases de subrogaciones, a saber: a) S u b r o g a c i o n e s
convencionales, y, b)Subrogaciones por ministerio de la ley, o legales.
a) Subrogaciones convencionales.- An y cuando dimos como definicin de la
subrogacin, que, es una forma de las transmisiones de las obligaciones,
consistente en la substitucin, o en un cambio, del sujeto activo, o sea, del
acreedor. Estas formas de subrogacin, se dividen, o subdividen, en: 1.-
Subrogacin convencional consentida por el acreedor, y, 2.- Subrogacin
convencional consentida por el deudor.
1.- Subrogacin convencional consentida por el acreedor.- Estamos ante esta
clase de subrogacin, cuando existe consentimiento entre el acreedor y una
tercera persona para realizar la transmisin del crdito.
2.- Subrogacin convencional consentida por el deudor.- Existe esta subrogacin
en aquellos casos en que el deudor y una tercera persona dan su
consentimiento para que el primero pague con dinero que le entregue el
segundo, hacindose constar en el documento que ampara el derecho, o
crdito, que el pago se realiz con dinero del tercero.
Al ocurrir lo anterior, aqu existe un verdadero espritu de la ley en que la transmisin,
del crdito o derecho, se realice o efecte al tercero, independientemente de la voluntad
del acreedor, toda vez que ste, como comnmente se dice, ya no tiene vela en el
entierro. No existe, como tradicionalmente se haba venido sosteniendo. Que, el
deudor obligue al acreedor a transmitir el crdito al tercero, que es quien hace
verdaderamente el pago, y as, de esa forma, se hace constar en el momento del pago.
En la situacin que se comenta, lo propio y verdaderamente que ocurre es una
subrogacin legal, y, as lo ha determinado nuestro Cdigo Civil para el Estado de
Nuevo Len, a travs de su artculo 1953, mismo que se expresa en los siguientes
trminos: Cuando la deuda fuere pagada por el deudor con dinero que un tercero le
prestare con ese objeto, el prestamista quedar subrogado por ministerio de la ley en
los derechos del acreedor, si el prstamo constare en ttulo autntico en que se declare
que el dinero fue prestado para el pago de la misma deuda. Por falta de esta
circunstancia, el que prest slo tendr los derechos que exprese su respectivo contrato.
Aqu, ocurre, lo que nosotros llamamos una subrogacin mixta, o sea una mezcla de
ambas clases de subrogaciones, entre la convencional y la legal.
Tal situacin ocurre tambin, con la disposicin contenida en el Cdigo Civil para el
Estado de Nuevo Len, al tratar en el captulo I, Ttulo Cuarto, del Libro Cuarto, al
disponer en su artculo 1966, que:
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El acreedor est obligado a aceptar el pago hecho por un tercero; pero no est obligado
a subrogarle en sus derechos, fuera de los casos previstos por los artculos 1952 y
1953.
De lo anterior desprendemos, que, el acreedor, an y cuando no est obligado a
subrogarle al tercero que le pague la deuda por el deudor, sin embargo, puede hacerlo
si as lo deseare.
b) Subrogaciones legales.- Esta clase de subrogaciones llamadas legales, se presenta,
en nuestro sistema jurdico, en los casos derivados del artculo 1952 del Cdigo
Civil para el Estado de Nuevo Len, en los siguientes casos:
1.- Cuando el que es acreedor paga a otra persona que es acreedor preferente.
2.- Cuando un heredero paga con sus bienes propios alguna deuda de la sucesin
hereditaria.
3.- Cuando el que adquiere un inmueble paga a un acreedor que tiene sobre l
un crdito hipotecario anterior a la adquisicin.
4.- Cuando el que paga es deudor solidario, mancomunado o de obligacin
indivisible, o bien ha constituido garanta personal o real para el cumplimiento
de la misma.
Nosotros proponemos, producto del anterior anlisis, como ya lo dijimos con
anterioridad, la existencia de tres clases de subrogaciones, a saber: a) Subrogaciones
convencionales, b) Subrogaciones legales, y, c) Subrogaciones mixtas.
El tambin distinguido civilista mexicano Manuel Bejarano Snchez, en su libro de
Obligaciones Civiles, nos dice, que, como diferencias entre la cesin de derechos y la
subrogacin, tenemos las que a continuacin mencionamos:
1.- La cesin de derechos es forzosamente un contrato. La subrogacin no, salvo
los casos de subrogacin convencional.
2.- En la cesin de derechos el acreedor siempre transmite voluntariamente su
crdito al cesionario, mientras que en la subrogacin legal el acreedor se ve
desplazado, an contra su voluntad, del crdito, al ser desinteresado por el pago
recibido.
3.- En la cesin de derechos no existe forzosamente un pago (por ejemplo, la cesin
gratuita) en la subrogacin media forzosamente un pago.
4.- En la cesin de derechos se puede sujetar a un plazo suspensivo el pago del precio.
En la subrogacin debe hacerse el pago, pues no existe mientras no lo hay;
5.- La cesin de derechos es una operacin de especulacin, el cesionario podr
cobrar la integridad del crdito an cuando hubiese pagado una cantidad menor
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por l; el tercero subrogante slo podr obtener el monto del pago que efectu y
este es un efecto reconocido generalmente por los tratadistas;
6.- La cesin de crditos impone el cumplimiento de la forma y de las acciones
publicitarias de notificacin al deudor y de la fecha cierta para que produzca
efectos. La subrogacin no est sujeta a tales requisitos.
Por nuestra parte, cabe destacar que, ni Rafael Rojina Villegas, ni Manuel Bejarano
Snchez, hacen mencin alguna a los elementos subjetivos que intervienen en la
subrogacin, es decir los sujetos, al menos no lo hacen en una forma expresa y
determinante.
Nosotros, del presente anlisis, observamos que, como elementos subjetivos de la
subrogacin, tenemos: a) El subrogante, b) El subrogado, y, c) El acreedor primitivo
de la obligacin.
a) El subrogante.- Este elemento subjetivo del subrogante queda constituido por la
persona que paga al acreedor la obligacin del deudor. A partir de la celebracin
de la subrogacin el subrogante se convierte en el nuevo acreedor.
b) El subrogado.- El sujeto de la subrogacin denominado subrogado, es aquel a
quien el subrogante paga, o sea el acreedor primitivo, cuya deuda no se ha
extinguido, sino que se ha transmitido para que de ah en adelante le pague el
deudor primitivo.. El subrogado como ya le pagaron, desaparece del panorama
jurdico, al entregar el documento respectivo de su crdito.
c) El deudor.- Este tercer y ltimo elemento de la subrogacin, consistente en el
deudor, mismo que no cambia con la transmicin de la obligacin, en la cual se
cambi el acreedor originario de la obligacin, desde el mismo momento en que
el subrogante le pag la obligacin, que el deudor tena con l. El acreedor
primitivo se borr del mapa jurdico, es decir desapareci del panorama jurdico,
para ser substituido por el subrogante, o sea, el acreedor nuevo..Para el deudor
la obligacin es la misma; para el deudor lo mismo le da pagarle a Juan, que
pagarle a Pedro.
Por otra parte, veamos ahora que, de lo que nosotros hemos expuesto como elementos
de la subrogacin, derivamos ahora como efectos de la subrogacin, los que a
continuacin exponemos:
1.- Transfiere el crdito del acreedor original al tercero solvens.
2.- El crdito o el derecho se transfiere con todas sus garantas, vicios y limitaciones,
porque se trata de la misma relacin jurdica.
3.- El acreedor original, como ya dijimos, desaparece del panorama jurdico una vez
que le es pagada la deuda por el tercero.
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Como utilidad, la subrogacin presenta las siguientes situaciones benficas:
El acreedor primitivo, que recibe el pago de la deuda del tercero, segn dijimos, se ve
desinteresado por el hecho de que le han satisfecho su crdito. En efecto, como al
acreedor original le han cubierto su crdito, ste se ve eliminado del panorama jurdico.
Se le ha cubierto un crdito, que probablemente su deudor no hubiese podido pagarle,
y, gracias a la intervencin del tercero lo obtiene.
Por otra parte, tambin para el deudor reviste utilidad la subrogacin. En efecto, para
el obligado supone la desaparicin del mapa jurdico, es decir, del panorama jurdico,
de un acreedor obstinado, por otro ms consciente y sensible. Para el deudor, el
hecho de la subrogacin representa la misma situacin, no gana ni pierde. En efecto,
para el deudor significa la misma situacin: l debe de pagar su deuda, nada ms que
a distinta persona, precisamente, a quien, tal vez, le salv de una situacin presente.
Pero nada ms presente, porque de que tiene que pagar, tiene que pagar.
Podemos decir como conclusin que consideramos a la subrogacin, como una forma
de transmisin de las obligaciones, cuando se cambia el elemento activo, o sea, el
acreedor. Empero consideramos a la subrogacin como una forma cuasicontractual,
de la transmisin de las obligaciones, que se da por ministerio de ley, porque es raro
que se de por convenio. Sera raro que a un deudor le interesara realizar un convenio
para tal fin. Y, si hubiere un convenio entre subrogante y subrogado, debera de tomarse
en cuenta para la transmisin de la obligacin, por este medio, a los elementos de la
obligacin respectiva, como es el deudor, y no a un elemento nuevo como sera el
subrogante, mismo que va a ser el nuevo acreedor. Tambin podemos decir que la
subrogacin equivale al derecho de repetir o de repeticin. Toda vez que despus de
pagar el subrogante por el deudor se convierte, ahora, en nuevo acreedor de ste,
puesto que el acreedor primitivo ya desapareci del panorama jurdico.
75 /
Segunda Unidad
De los Contratos
Objetivo 2.1.- En este objetivo veremos y comprenderemos que el contrato
es un cmulo de obligaciones. El alumno comprender que el
contrato es la materializacin de las obligaciones. Tambin se
vern los elementos, las formas y la clasificacin de los contratos.
Objetivo 2.1.1.- De la importancia de los contratos
Establecimos en la primera unidad que las obligaciones constituyen la columna vertebral del
Derecho; las obligaciones son el pilar del Derecho. Resaltamos, que, la mayora de las personas,
en muchas ocasiones nicamente pensamos, y, hasta exigimos nuestros derechos, empero,
relegamos a las obligaciones. Dicho de otra manera, el derecho es el bueno o la buena de
la pelcula, y la obligacin es el malo o la mala de la misma pelcula.
Por la misma naturaleza humana, en muchas ocasiones, algunos hombres piensan
primero en los derechos, y, procuran relegar, y, otras veces, hasta olvidar sus
obligaciones o deberes. Sin embargo, si siempre cumpliramos con nuestras
obligaciones, o deberes, seramos un pueblo ms emprendedor, y, por consecuencia,
seramos un pueblo ms progresista.
Si todos respetramos la regla, ya estudiada, de que, todo contrato formal o legalmente
celebrado debe de ser puntualmente cumplido, que es el principio de obligatoriedad
de los contratos, seramos un pueblo diferente. En efecto, si todos cumpliramos
nuestras responsabilidades no tendramos que preocuparnos en si nos van a pagar las
personas que nos deben. Esto traera una seguridad a los habitantes de nuestra
comunidad, y, no tendramos que preocuparnos por demandar o denunciar a los
incumplidos. Empero, cuando esto no es posible, se tiene que recurrir a los tribunales,
a fin de que el juez, basado en la ley, determine quien incumpli con sus obligaciones
o deberes, y, as, conminarlo primeramente al pago voluntario. Cuando lo anterior no
es posible tendremos el cumplimiento forzoso, mediante la aplicacin de la coaccin.
Consideramos que, la primera persona interesada en que se cumpla la obligacin, es
el propio obligado, para evitar as, el cumplimiento forzoso, y, evitarse adems de
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ciertos gastos extras que ello implica, la pena de verse compelido por la ley para ello.
Los romanos fueron un pueblo educado por y para el derecho, y, por eso mismo fueron
muy celosos en el cumplimiento de sus obligaciones.
Para los romanos representaba una infamia no cumplir a tiempo con sus deberes, y, en
consecuencia, eran mal vistos todos los deudores morosos. Tan es as, que hasta morir
con deudas, y, no dejar un testamento, era causa de infamia. Por eso el albacea, como
representante legal de la sucesin testamentaria, y, en general todos los herederos, tenan
que pagar las deudas del autor de la herencia, denominado jurdicamente de cujus
En un principio, en el Derecho Romano, todos los herederos, dentro de la sucesin
testamentaria, tenan que pagar todas las deudas, hasta con dinero de su propio
bolsillo, de su propio peculio. De lo que sobraba, si es que sobraba, despus de pagar
las deudas, los herederos romanos, entonces podan repartirse los bienes de la herencia.
Cabe sealar, que, el heredero, responda in solidum, es decir, solidariamente con
su patrimonio y el del difunto, no slo por la deudas que ste hubiera contrado en
vida, sino tambin por las contradas en el testamento, los legados y dems cargas.
Posteriormente, en el ltimo estado de derecho los romanos, bajo el imperio de
Justiniano, se adopt el beneficio de inventario. Mediante el beneficio de inventario,
se acord el hecho de no pagar las deudas del de cujus, sino hasta donde alcanzara el
caudal hereditario, o sea, hasta el lmite de la masa hereditaria. Dicho en otras palabras,
en la actualidad ya no hay necesidad de que una persona, merced a una herencia,
tenga que poner dinero de su propio bolsillo.
Hemos asentado que, en muchas ocasiones, para tener un derecho debemos de
cumplir, primeramente, con nuestra obligacin u obligaciones. En la vida cotidiana,
tenemos muchos ejemplos de la situacin anterior: si vamos al mercado y compramos
manzanas, en qu momento tendremos el derecho a que se nos entreguen las frutas
respectivas que compramos? Nos daremos cuenta, que, nos irn a entregar las
manzanas que compremos, en el momento posterior a que nosotros hayamos pagado
el precio correspondiente.
Por el otro lado, si nosotros furamos los dueos del establecimiento expendedor de la
fruta, y vendiramos unos kilogramos de manzanas: en qu momento tenderemos
derecho al pago del precio de la fruta que vendemos? Obviamente, que, nuestro
derecho a recibir el pago del precio de las manzanas que vendemos, ser despus de
entregar la fruta respectiva al comprador. Esto lo podemos aplicar a todas las clases de
mercancas que quisiramos comprar, o tal vez vender.
Tambin tenemos, que, si existiese necesidad de ir a un lugar, es decir de transportarnos
a alguna parte, primeramente tendremos que cumplir con nuestra obligacin de pagar el
precio del boleto del transporte, o sea, del camin o autobs respectivo. Lo anterior trae,
como obligacin recproca del transportista, en proporcionarnos el servicio que le pagamos.
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En estos sencillos ejemplos observamos, que, celebramos a diario verdaderos y
autnticos contratos de compraventa, desde cigarros, cerillos, chicles, dulces, pan,
leche, tortillas, etc. Lo anterior lo hacemos todos los das, tal vez, sin darnos cuenta,
de que, celebramos verdaderos y autnticos contratos. Aunque estos contratos sean
de naturaleza oral o verbal. Fjense ustedes que estos, llammosles, pequeos contratos,
tienen, en verdad una autntica fuerza obligatoria. De no darle fuerza obligatoria a un
contrato verbal, tendramos que salir todos los das cargando un costal de contratos,
una bolsa o un portafolio lleno de contratos. Habramos de portar un contrato para
comprar tomate, cebolla, o cualquier fruta o legumbre, otro contrato por si quisiramos
comprar cigarros, cerillos, otro ms para dulces, chicles o cualquiera otra golosina,
etc. Pero, ello no ocurre as, toda vez que estos contratos que a diario los celebramos,
son contratos que el Derecho Romano denomina contratos de venta, y, que nuestro
Derecho Mexicano los concepta como contratos de compraventa; y, por consiguiente,
tienen plena validez. De estos modestos ejemplos, nos damos cuenta que, un contrato
se nutre de una o varias obligaciones., y, de que, no todos los contratos tienen que
celebrarse en forma escrita.
Por eso, una vez que, entendamos las obligaciones, podemos, entonces, pasar al
estudio de los contratos. O dicho de otra manera, para comprender los contratos
debemos, primeramente, saber lo relativo a las obligaciones, y, que ya hemos estudiado
mediante la unidad que antecede.
Cuando dos o ms personas se ponen de acuerdo en cuanto a un objeto determinado,
que, en la mayora de las ocasiones, se incluye un precio, como en los ejemplos
expuestos con anterioridad, decimos que hay, entre esas personas, una convencin o
un pacto. El propsito que las partes se proponen, en una convencin, es la de
producir ciertos efectos, tales como la creacin, la transmisin, la modificacin y la
extincin de derechos y de obligaciones.
Por lo tanto, definimos el convenio, como el acto jurdico celebrado, cuando menos, entre
dos personas, con la finalidad de producir los efectos de las obligaciones, los cuales son,
como ya hemos expuesto, la creacin, la transmisin, la modificacin y la extincin de
derechos y obligaciones. Tambin sabemos, que, el convenio puede ser visto bajo los
siguientes dos ngulos: a) Convenio lato sensu, y b) Convenio strictu sensu.
a) Convenio lato sensu.- Al convenio lato sensu, le corresponden todos los cuatro
efectos de las obligaciones ya referidos, o sea, la creacin, la transmisin, la
modificacin y la extincin de derechos y obligaciones.
b) Convenio strictu sensu.- El convenio strictu sensu, es el acto jurdico celebrado
por dos o ms personas, con la intencin de producir ya una modificacin, o ya
una extincin de derechos y obligaciones. Por lo tanto, el convenio strictu sensu
est conformado por los efectos de las obligaciones consistentes en la modificacin
y la extincin de derechos y obligaciones.
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Tambin podemos decir que el convenio lato sensu se divide en: a) El convenio strictu
sensu, y b) El contrato.
a) El convenio strictu sensu.- Ya hemos definido lo que es un convenio strictu
sensu, en el penltimo prrafo, que antecede. Entonces, en esta nueva divisin,
nada ms nos resta ver lo que es un contrato.
b) Contrato.- Pues bien, definimos al contrato como el acto jurdico, celebrado
entre dos o ms personas con la finalidad de crear o transmitir derechos y
obligaciones.
Nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, nos da la razn en los comentarios
anteriores al darnos las definiciones, tanto del convenio como del contrato, en los
siguientes trminos que citamos:
Artculo 1689.- Convenio es el acuerdo de dos o ms personas para crear, transmitir,
modificar o extinguir obligaciones.
Artculo 1690.- Los convenios que producen o transfieren las obligaciones y derechos
toman el nombre de contratos.
Con las anteriores definiciones legales en nuestro sistema jurdico, podemos afirmar
que el contrato, es, pues, un convenio restringido. Por eso expusimos que lato sensu,
al convenio le corresponde la creacin, la transmisin, la modificacin o la extincin
de derechos y de obligaciones, y, que strictu sensu el convenio modifica o extingue
derechos y obligaciones. Y, consecuentemente derivamos del contenido del artculo
1690, a comento, que el contrato en el Derecho Mexicano es un convenio con efectos
restringidos, puesto que nada ms tiene dos de los cuatros efectos de las obligaciones
de los que tiene el convenio.
De lo anterior desprendemos, que, el convenio lato sensu est compuesto por los
cuatro efectos de las obligaciones: la creacin, la transmisin, la modificacin y la
extincin de derechos y obligaciones. En cambio, al contrato le corresponden solamente
dos efectos: la creacin y la transmisin. Al convenio strictu sensu le corresponden
los efectos de la modificacin y de la extincin.
De aqu, nosotros consideramos, que, podemos dividir los efectos de las obligaciones
en: a) Positivos, b) Negativos, y c) Neutros.
Al contrato le corresponden los efectos positivos de los efectos de las obligaciones,
toda vez que le tocan los destinados a la creacin y a la transmisin de derechos y
obligaciones. Mientras, que, a los convenios strictu sensu. Le corresponden los efectos,
consistentes en: a) Uno negativo, como lo es la extincin, y b) Otro neutro, como lo
constituye la modificacin de derechos y obligaciones.
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Nosotros consideramos neutro al efecto de las obligaciones, consistente en la
modificacin, puesto que al modificarse un contrato, tanto se puede cambiar para un
efecto positivo, como puede ser la creacin o extincin; o bien,.se puede modificar
una obligacin para dar por terminados o extinguidos, ciertos derechos y obligaciones.
Los jurisconsultos romanos consideraban, que, cuando dos o ms personas se ponan
de acuerdo en tal o cual cosa, exista desde ese mismo momento un pacto o convencin.
Por lo tanto, definimos al pacto como un acuerdo de voluntades entre dos o ms personas.
En cambio. El contrato era, para los romanos, un acuerdo de voluntades que se
representaba en forma determinada; pero este acuerdo de voluntades se coloca en la
clase de los contratos por una disposicin excepcional, a pesar de su carencia de formas.
En tal virtud, no hay que confundir, en el Derecho Romano, el contrato con el pacto.
Lo anterior es as, puesto que no hay que olvidar que el pacto es, en Roma, sinnimo
de convencin; y, una convencin no puede dar nacimiento a todos los efectos de las
obligaciones, ya analizadas.
Entonces, la convencin es la voluntad de las partes, y por lo tanto si hay voluntad de
las partes, hay consentimiento, y, si hay consentimiento, entre nosotros, en la
actualidad, hay contrato. Pero en Roma era diferente, toda vez, que no bastaba la
simple voluntad de las partes o consentimiento, sino que tena que aliarse o refugiarse,
esa voluntad en determinadas formalidades. Estas formalidades se hacan para darle
ms fuerza y ms certidumbre al consentimiento de las partes.
Estas formalidades consistan en palabras solemnes, que deberan expresar las partes
para formular sus acuerdos; podan consistir en menciones o palabras escritas, o en la
remisin de una cosa de una parte a la otra.
De lo anterior tenemos, que, solamente el contrato engendraba obligaciones sancionadas
por la actividad judicial. En cambio, a travs del pacto no se produca dicho efecto.
Esta era una regla fundamental del Derecho Romano. Por lo tanto, a travs del pacto
no se poda ni crear ni extinguir obligaciones. Esta regla, constituy una verdad absoluta
a principios de la legislacin en el Derecho Romano, sin embargo, sufri ciertas
adecuaciones con el transcurso del tiempo. Con el paso del tiempo, al llegar al imperio
de Justiniano ya haba numerosas atenuaciones al respecto, empero, no obstante
ello, todava resulta cierta.
En consecuencia, tenemos que entre el Derecho Romano y el Derecho Mexicano,
existen las siguientes diferencias, en cuanto: a) Pacto y contrato, y, b) Contrato y
transmisin de propiedad.
a) Pacto y contrato.- En cuanto al pacto y contrato tenemos que, en el Derecho
Romano, el contrato se distingua esencialmente del pacto, porque nicamente
el contrato era obligatorio; en cambio, el pacto no era obligatorio. En el Derecho
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Mexicano, todo acuerdo de voluntades constituye un contrato, y, por lo tanto
engendra derechos y obligaciones. En el sistema jurdico mexicano, pacto y
contrato son trminos sinnimos; cosa distinta era en el Derecho Romano.
b) Contrato y transmisin de propiedad.- En el Derecho Romano el contrato originaba
nicamente obligaciones. En Roma, para que se transfiriera la propiedad, como
consecuencia de un contrato, era necesario para que el deudor cumpliera,que se
realizara a travs de la mancipatio, de la in jure cesio, o de la traditio. Por eso,
para los romanos, vender y enajenar eran dos procesos distintos, toda vez que la
venta haca al comprador acreedor de la cosa vendida, y, no pasaba a ser propietario
de la misma, sino por los efectos, ya de la mancipatio, ya de la in jure cessio, o
ya de la traditio. En cambio, en el sistema jurdico mexicano, a travs de un
contrato se pueden producir tanto los derechos de crdito como los derechos
reales. De esta manera, la venta transfiere por s misma la propiedad de la cosa
vendida al comprador, de modo que se la confunde con la enajenacin. No
existe ningn otro requisito, ms que el slo consentimiento de las partes,
Recordemos, que, en el primer tomo de esta obra, explicamos los requisitos a
los que estaban sometidos los diversos modos de adquirir la propiedad, de la
mancipatio, de la injure cesio y de la traditio, consistentes en diversas formalidades
y solemnidades, cosas que no existen en el Derecho Mexicano.
Observamos, que, en el Derecho Romano, en un principio, todos los contratos fueron
formales, o sea, solemnes. Se aplicaba la regla de que el pacto no era obligatorio, en
forma absoluta.
Se consider en Roma la existencia de cuatro clases de contratos, precisamente, en
razn de las formalidades, a saber: a) Contratos verbis, b) Contratos litteris, c) Contratos
re o reales, y, d) Contratos consensuales.
a) Contratos verbis.- Los contratos verbis, son aquellos contratos que se forman
mediante el uso de determinadas palabras solemnes. Entre los principales
contratos verbis tenemos: 1.- La estipulacin, 2.- La dictio dotis, y, 3.- El
jusjurandum libertis.
b) Contratos litteris.- Los contratos litteris, son aquellos contratos en que para su
validez se requiere de menciones o palabras escritas. En un momento
determinado, todos los contratos pueden reunir esta caracterstica, es decir, que
conste de menciones o de palabras escritas.
c) Contratos re o reales.- Los contratos re, tambin son llamados reales. Aqu,
debemos recordar que los romanos utilizaban el vocablo res, para designar lo
que nosotros llamamos cosa. La palabra reales, es un derivado del vocablo
res, que significa cosa.
Por lo tanto, los contratos reales son los contratos en que, para su perfeccin,
basta la simple entrega de la cosa. Entre los principales contratos reales estn:
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1.- El mutuum, o prstamo de consumo. 2.- El comodato, o prstamo de uso.
3.- El depsito. 4.- La prenda.
d) Contratos consensuales.- Los contratos consensuales eran llamados por los
romanos contratos solo consensu. Estos son los contratos que se perfeccionan
mediante el simple consentimiento de las partes. Entre los principales contratos
consensuales o solo consensu, estn los siguientes:
1.- El contrato de venta. 2.- El contrato de arrendamiento. 3.- El contrato de
sociedad. 4.- El contrato de mandato.
Objetivo 2.1.2.- Del desarrollo histrico de las primeras clases
de contratos
El Derecho Romano, registra, como el primer contrato que apareci en el panorama
jurdico, al nexum, semejante por su forma a la mancipatio. Posteriormente vino la
aparicin del contrato de la sponsio.
Cabe resaltar, que, el nexum, al igual que los contratos verbis y litteris, son las tres
principales clases de contratos formales, conforme al Derecho Romano. Por contratos
formales entendemos aquellos contratos que para su validez requieren de cierta forma
reglamentada en una ley
As pues, el nexum era un contrato formal. Veamos, ahora, las caractersticas y forma
de la constitucin de esta clase de contrato. En el nexum se utilizaba el librepens, la
presencia de las dos partes y la presencia de cinco testigos. Hasta aqu, el nexum se
parece a la mancipatio, solo que las palabras que deban de pronunciarse eran diferentes.
Recordemos, que, la mancipatio fue objeto del curso primero de Derecho Romano, y,
que era una forma de adquirir la propiedad atendiendo al Derecho Civil, que se llevaba
a cabo mediante los requisitos precisamente acabados de mencionar.
Debemos decir, en verdad, que, el nexum constituy la primera forma de obligarse,
en forma solemne y con los requisitos de ley, y, por ende vino a constituir, tambin, la
primera forma de contratar. Esto, por la razn, de que, como ya hemos expresado, un
contrato se nutre de obligaciones, a travs de su clausulado.
Fjense ustedes que el nexum, que constituye la primera forma de contratar, tena por
causa nicamente el prstamo de dinero. De ah que, en Roma, los nicos acreedores,
en un principio, lo constituan los que se derivaban de una operacin econmica, es
decir, pecuniaria. El nexum, constituye para los romanos el contrato por excelencia,
y al que consideran en un primersimo lugar.
El contrato del nexum aparece, en el panorama jurdico de Roma, en una poca en
que se ignoraba an el arte de acuar la moneda. Sabemos que antes de la moneda
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diversos pueblos emplearon, para sus transacciones, comerciales y de cualquier otro
tipo, los metales preciosos. Roma no fue la excepcin.
De ah, que, tenemos que en Roma, para celebrar el contrato del nexum, se empleaban
los metales preciosos. La cantidad utilizada para el prstamo, se pesaba en una
balanza a travs de un librepens. Esta operacin era impregnada por una caracterstica
religiosa, ante la presencia de cinco testigos. Dichos testigos tenan que ser ciudadanos
romanos y pberos. No fue sino hasta la aparicin de la moneda de plata, que ya no
se tuvo que pesar el metal precioso prestado. De ah, en adelante, nada ms se
cuentan las monedas, a fin que en el mismo nmero de las prestadas se devuelvan.
Segn el gran historiador Tito Livio, durante la primera etapa del Derecho Romano, y
principios de la segunda, las numerosas luchas suscitadas entre los patricios y los
plebeyos, fueron, precisamente, por las deudas y por los excesos cometidos por los
acreedores, sobre los deudores nexi. Ello dio lugar, en el ao 428 de la fundacin de
Roma, a la Ley Paelelia Papiria, para interceder a favor de los nexi, o deudores.
Tito Livio, no tan slo fue un gran historiador en general, sino que, precisamente fue un
destacado investigador de la historia de Roma, desde sus orgenes hasta el ao 9 antes
de Jesucristo, ocho aos antes de la muerte del gran historiador. Ahora bien, Tito Livio,
nos narra en la ley Paelelia Papiria, que fue para los plebeyos una nueva esperanza de
una libertad futura. A travs de esta ley, se determin libres a los ciudadanos que eran
nexi en el momento de su promulgacin. Tambin, a travs de esta ley se prohibi
encadenar a los deudores, decidindose que no podran ya comprometer sus personas
en provecho del acreedor, sino nicamente sus bienes. Esta fue la causa por la que el
nexum fue decayendo poco a poco, hasta terminar en el desuso.
El nexum fue el origen de la mancipation, por lo que a continuacin explicamos. La
palabra nexum, design primero toda operacin llevada o formada per aes et libram.
Posteriormente, esta operacin llevada a la transferencia de la propiedad tom el
nombre de mancipium o mancipatio. Desde entonces, la palabra nexum, fue reservada,
nicamente, a la creacin de las obligaciones. Ms tarde, sabemos, que, el mancipium
se independiza, o, pas a ser cosa distinta de la mancipatio o mancipation.
Posterior al contrato del nexum apareci la sponsio, consistente en una interrogacin
formulada por la persona que quisiera convertirse en acreedor, seguida a continuacin
por la persona que quisiera hacerse deudora. Se le llama contrato de la sponsio,
porque el mismo se realiza a travs del verbo spondere, spondesne? Spondeo.
Spondere, es un vocablo griego, que significa, hacer un pacto, un contrato consagrado
por libaciones. Gayo hace referencia ya al origen griego de la palabra. Algunos juristas
aseveran que la palabra sponsio procede de un juramento prestado por el deudor
sobre el altar de Hrcules. Por lo tanto, confirmamos, por este hecho, que, el contrato
de la sponsio tuvo, en un principio, un carcter religioso. Posteriormente, la sponsio,
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al descuidarse estas ceremonias religiosas, tom un nombre ms apropiado a su
funcin, la cual era dar un fortalecimiento a la convencin de las partes, y, el resultado
fue la stipulatio.
Concordantemente a lo anterior, afirmamos que la stipulatio, en latn, estipulacin,
en espaol, tuvo su antecedente en la sponsio del Derecho Romano.
Nos damos cuenta, que, el empleo de la estipulacin fue tan fcil, para contratar, que
se utiliz tambin en los casos donde intervenan extranjeros. Entonces, la sponsio
qued reservada, en forma especial para los ciudadanos romanos.
Paralelamente a la estipulacin, como substitutos del antiguo nexum, surgen el contrato
litteris y el mutuum
Fjense ustedes, que todos los ciudadanos romanos acostumbraban llevar un registro,
denominado codex, en el cual plasmaban las actividades de su vida privada. Cuando,
a travs del nexum, se haca un prstamo, el mismo era inscrito en el codex. En
nuestra opinin, si consideramos que Juan le prestaba a Pedro mil pesos, el da cinco
de enero, de tal ao Juan tendra que inscribir en su codex que en esa fecha realizaba
un prstamo a Pedro por la cantidad antes dicha, y que haba sido entregado pecunia
expensa. Por su parte Pedro, tena que inscribir, en su respectivo registro (codex) que
el da cinco de enero del mismo ao recibi en calidad de prstamo la cantidad de mil
pesos, por parte de Juan.
Lo anterior asevera nuestra confirmacin, en el sentido, de que los romanos fue un
pueblo educado por y para el derecho, y, que fueron muy celosos de sus deberes y
sus obligaciones. Los romanos se preocuparon por no tener deudas, a tal grado que
no queran morir sin hacer su testamento. Esto, precisamente para que se pagaran
primero las deudas, antes de repartirse los bienes del de cujus.
Con posterioridad al nexum, vinieron los contratos que eran acompaados con la
simple entrega de la cosa para ser vlidos, y, as surgieron el muttum, el comodato, el
depsito y la prenda, o contrato de pignus
Por lo que respecta a los contratos solo consenso o consensuales, en un principio, slo se
emple el cambio al contado. Se acept la validez del contrato mutuum, denominado
tambin como contrato de prstamo de consumo, configurado mediante la simple entrega
de una cantidad de dinero, o bien de cosas genricas, por el prestamista al prestatario,
an sin que se cubrieran los requisitos y formalidades del nexum.
Se reconoci tambin, al poco tiempo despus, el contrato de fiducia. Este contrato de
fiducia estaba constituido por la translacin de la propiedad de una cosa con la obligacin
del que la recibe de retransferirla al enajenante en una fecha determinada. De esta
manera se hicieron en Roma el depsito, el comodato o prstamo de uso, y, la prenda.
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Poco tiempo despus se simplificaron ms las cosas. No fue ya necesario la translacin
de las cosas para darle validez al contrato. Simplemente fue suficiente la entrega de la
cosa para que existiera el contrato.
Precisamente, los contratos a que hemos hecho referencia, como son el mutuum, el
comodato, el depsito y la prenda, se denominaron contratos reales. Se les llam
reales a esta clase de contratos, porque eran vlidos, simplemente, por la tradicin de
la cosa objeto de la transaccin correspondiente, sin la rigurosidad, que, segn vimos
en el primer curso de Derecho Romano, eran llevadas mediante la mancipatio y la in
jure cesio, que eran formas de adquirir la propiedad, atendiendo al Derecho Civil.
Tambin, se les denomin reales, por derivarse de res, que significa cosa.
Lo anterior le rest fuerza al formulismo. Pero lo que verdaderamente se llev al
formulismo del Derecho Romano, es lo que a continuacin exponemos. Se admiti
que el simple consentimiento bastara para originar obligaciones en cuatro casos. Estos
casos eran verdaderos pactos elevados a la categora de contratos. As surgieron los
contratos de venta, el de arrendamiento o alquiler, el de sociedad y el de mandato. Se
les denomin contratos, a estos verdaderos pactos, porque fue el consentimiento el
slo hecho generador de la obligacin. Esto constituy una segunda atenuacin a la
rigurosidad del formulismo caracterstico del Derecho Romano.
Posteriormente tenemos, como una tercera atenuacin a la rigurosidad del formulismo
romano, el hecho de que se le dio fuerza obligatoria, adems, a ciertos pactos, a los
cuales se les dio al mismo tiempo la denominacin de contratos.
Uno de dichos pactos al ser sancionados por el pretor, se les denomin pactos
pretorianos. Tenemos como pactos pretorianos: el pacto de constituto, el pacto de
juramento, el pacto de hipoteca y las recepta.
Tiempo despus, en el Bajo Imperio, otros pactos son llamados legtimos, y son: el
pacto de dote, que fue bajo el imperio de Teodosio II, en el ao 428, el de donacin y
el de compromiso, formulados en el imperio de Justiniano.
Como una cuarta afectacin al formulismo, tenemos que, en una poca no datada, se
determin que un pacto sinalagmtico fuera obligatorio, y, se transformara en contrato
por el cumplimiento voluntario de su obligacin por una de las partes. A partir del
cumplimento voluntario de una de las partes contratantes, la otra parte poda ser
obligada a dar la prestacin que haba prometido, o bien a devolver lo que hubiera
recibido. Esta clase de contratos se denominaron contratos innominados, que significa
sin nombre, el no nombrado o no denominado, porque no entraban en ninguna de la
clasificacin antigua de los contratos.
En los contratos innominados eran posibles cuatro combinaciones de las siguientes
palabras: do ut des, do ut facias, facio ut des, facio ut facias, Lo anterior significa,
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respectivamente: doy una cosa para que me des otra, doy una cosa para que hagas
alguna cosa, hago algo para que tu me des, y, hago para que tu hagas.
De lo anteriormente explicado, nos da, por consecuencia, la elaboracin de la siguiente
tabla sinptica, relacionada con los contratos:
I.- Contratos
nominados
A) Contratos
formales
a) Nexum
b) Contratos verbis (1.-Estipulacin. 2.-
Jusjurandum liberti, y, 3.-dictio dotis)
c) Contratos litteris
(1.-Transcriptitium nomen a re in
personam. 2.-Transcriptitium nomen a
persona in personam).
II.- Contratos
innominados
B) Contratos
reales
C) Contratos
consensuales
o slo
consensu
a) Mutuum o prstamo de consumo
b) Contrato de fiducia
c) Comodato o prstamo de uso
d) Depsito
e) Prenda
a) Do ut des
b) Do ut facias
c) Facio ut des
d) Facio ut facias
a) Venta
b) Arrendamiento o alquiler
c) Sociedad
d) Mandato
1.- Constituto
2.- Juramento
3.- Hipoteca
4.- Recepta
III.-Pactos
sancionados
en forma
excepcional
a) Pactos
pretorianos
b) Pactos
legtimos
1.- Donacin
2.- Dote
3.- Compromiso
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Objetivo 2.1.3. De las clases de contratos
La clasificacin de los contratos en el Derecho Romano, es atendida a los
siguientes ngulos:
A) Desde el ngulo de su perfeccionamiento.
B) Desde el ngulo de sus efectos.
C) Desde el ngulo de las facultades del juez.
A) Desde el ngulo de su perfeccionamiento.- Desde este ngulo, los contratos
romanos, los podemos dividir, a su vez, en las siguientes clases:
1.- Los contratos que se perfeccionaban de las maneras: verbis, litteris, re o
reales y consensu o consensuales.
2.- Los contratos formales, (que son los nexum, verbis, litteris), los contratos
reales (mutuum, comodato, depsito y prenda), y los contratos consensuales
(venta, alquiler, sociedad y mandato).
3.- Los contratos nominados y los contratos innominados.
Desde un segundo punto de vista, tambin los contratos, en el Derecho
Romano, como ahora en el Derecho Mexicano, se clasifican en a) Contratos
unilaterales, y, b) Contratos sinalagmticos o bilaterales.
a) Contratos unilaterales.- Denomnase contrato unilateral aquel contrato
que nicamente origina obligaciones para una sola parte. Como ejemplos
de esta clase de contratos tenemos al mutuum o prstamo de consumo,
la estipulacin, el contrato litteris.
b) Contratos Sinalagmticos.- Denominamos contrato sinalagmtico aquel
contrato que produce las obligaciones tanto para una parte como para
la otra. Por esta razn, a esta clase de contratos tambin se les llama
bilaterales, por originar obligaciones para las dos partes.
Dentro de la clase de contratos sinalagmticos, existe otra variedad denominada
contratos sinalagmticos imperfectos. Denominamos contrato sinalagmtico
imperfecto a aquel contrato, que, en el momento de su nacimiento, produce obligaciones
para una sola de las partes, pero despus por determinadas circunstancias se producen
u ocasionan ciertas obligaciones para la otra parte
El comodato o prstamo de uso, pertenece a esta clase de contratos sinalagmticos
imperfectos. Por lo general, el contrato de comodato en s engendra slo obligaciones
para el comodatario, consistente en custodiar la cosa que recibe en prstamo y devolverla
al comodante en el tiempo convenido. Empero, si se hacen gastos excepcionales por
el comodatario para la conservacin de la cosa recibida en prstamo, entonces el
comodante tendr obligacin de restituir esos gastos al comodatario.
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Otros ejemplos de contratos sinalagmticos imperfectos, adems del comodato,
tenemos el depsito, la prenda y el mandato. En cambio, ejemplos de contratos
sinalagmticos perfectos estn la venta, el alquiler y la sociedad.
En un tercer ngulo los contratos romanos se clasifican en: a) Contratos de buena fe,
y, b) Contratos de derecho estricto.
a) Los contratos de buena fe.- Un contrato de buena fe era aqul en el que el
juzgador, al hacer uso de la interpretacin tena una facultad de valoracin muy
amplia, poda emplear los principios de equidad y de justicia.
b) Los contratos de derecho estricto.- Cosa distinta ocurra en los contratos de
estricto derecho en los cuales el juzgador deba de interpretar conforme a la letra
del contrato, aplicando los principios de rigurosidad del contrato, y, por lo tanto,
no poda echar mano de la equidad y justicia. Por esta razn se les llam contratos
de estricto derecho, por la rigurosidad de referencia.
La regla imperante en el Derecho Romano era que todos los contratos sinalagmticos, ya
fuesen perfectos, o ya imperfectos, eran de buena fe. Por lo tanto, ejemplos de contratos de
buena fe tenemos: la venta, el alquiler y la sociedad, los cuales son sinalagmticos perfectos;
y, como contratos sinalagmticos imperfectos el comodato, el depsito y la fianza.
En cambio, todos los contratos unilaterales pertenecan al derecho estricto. Como
ejemplos de estos contratos tenemos el mutuum, el contrato litteris, la estipulacin.
La utilidad de la distincin, entre los contratos de buena fe y los contratos de estricto
derecho era mltiple. Una de las utilidades ms importantes, consista, en lo referente
a las excepciones sustentadas en la equidad, que se resumen en la excepcin de
dolo, que se daban por entendidas en las acciones de buena fe. El juez poda tomarlas
en consideracin, sin que hubiera necesidad de hacer mencin de ellas en la frmula
que entregaba al magistrado. En cambio, en las acciones sustentadas en estricto
derecho, el juez no poda tomar en consideracin excepciones sustentadas en la
equidad y principalmente la excepcin de dolo: nicamente el juez las tomaba en
cuenta si estaban expresamente insertas en la frmula.
Objetivo 2.1.4.- De los contratos formales
I.- Del contrato del nexum. II.- De los contratos verbis.
I.- Del contrato del nexum.
Ya hemos mencionado, y tambin lo hemos visto en la tabla sinptica, que, como
principales contratos formales existieron en Roma el contrato del nexum, los contratos
verbis y los contratos litteris. Recordemos que los contratos formales son aquellos en
que la forma es indispensable para su validez.
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Ya hemos mencionado que el nexum fue la primera forma de contratar, y, por ende, la
primera forma de obligarse, hablando en trminos legales; tambin, que, la primera
forma de contratar consisti en el prstamo de dinero.
Hemos explicado, que, el nexum constitua un contrato muy similar a la mancipatio,
toda vez que se utilizaba la balanza, la presencia de la persona que quera transmitir
la propiedad de una cosa y la que quera adquirir la propiedad de la misma, la del
portabalanza, librepens, as como la presencia de cinco testigos.
En un principio se pesaba el metal precioso prestado en forma real; posteriormente,
fue ficticia la pesada de dicho metal precioso. Esto fue antes de la aparicin de la
moneda, puesto que despus ya no hubo necesidad de pesar el metal, nada ms se
contaban las monedas. Esto vino a simplificar las transacciones comerciales.
Fjense ustedes, estimados lectores, que, en las primeras monedas que se emitieron
llevaban la efigie de un toro o de un carnero, llamados pecus, y de ah el vocablo
pecunia, que significa moneda o dinero. En consecuencia, lo pecuniario, es, todo
aquello que es apreciable, o susceptible de ser apreciado en dinero; por lo que, dentro
del vocablo pecunia o pecuniario, van implcitos todos los bienes.
En el nexum se empleaba la palabra damnatio, que era pronunciada para atar al
deudor con su acreedor. Si el nexum, en un principio, se utiliz nicamente para los
prstamos en dinero, la mancipatio, por otra parte, se emple solamente para
materializar una venta al contado. Empero, posteriormente, el nexum, al igual que la
mancipatio, se hizo extensivo a todos los casos de translacin de dominio.
Por lo tanto, los romanos utilizaban el contrato del nexum, en virtud de que la pesada
de la balanza era ficticia, para realizar toda clase de contratos que tuvieran como
motivo una cierta cantidad de dinero. La utilizacin del nexum fue tan estricta, toda
vez que se permita el uso de la manus injectio sin previo juicio.
II.- Los contratos verbis.- Entendemos por contratos verbis aquellos contratos que se
perfeccionaban, o sea, que son vlidos mediante el empleo de ciertas palabras
sacramentales.
Las tres clases principales de contratos verbis, son: 1.- La estipulacin, 2.- La dictio
dotis, y, 3.- El jusjurandum liberti. Ya hemos mencionado, que, las tres clases de
contratos verbis son, a su vez, clases de contratos unilaterales y de estricto derecho.
1.- La estipulacin.- Entendemos por estipulacin aquel contrato verbis que era perfecto
por medio de una interrogacin que era formulada por el acreedor, acompaada por la
respuesta del deudor; la respuesta del deudor tena que ser congruente a la pregunta
formulada por el acreedor. Por ejemplo, el acreedor formula lo siguiente: prometes
entregarme cien sestercios? Entonces el deudor contestaba: lo prometo.
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En la estipulacin se derivan dos elementos personales: a.- El estipulante, y, b)
El promitente. Veamos el papel de estos.
a) El estipulante.- El estipulante es la persona que formula la interrogacin, y, por
lo tanto, es el acreedor.
b) El promitente.- La figura personal del promitente en la estipulacin, es la persona a
quien le toca responder la interrogacin planteada, y, en consecuencia es el deudor.
Las formas para realizar el contrato de la estipulacin, en un principio, eran nicamente
a travs de los siguientes vocablos: spondesne y spondeo. Spondesne, en espaol
significa, me prometes? Spondeo, en espaol quiere decir, prometo.
De lo anteriormente expuesto se derivan tres condiciones en el contrato verbis de la
estipulacin, a saber:
a) Una interrogacin formulada por el acreedor acompaada de una respuesta por
la persona que quiere ser deudora.
b) La respuesta del deudor debe de ser congruente a la interrogacin realizada por el
acreedor.
c) Tiene que haber una continuidad entre la interrogacin del acreedor y la respuesta
que formule el deudor.
Ya explicamos lo correspondiente al diverso contrato verbis de la sponsio. Expusimos
cosas muy parecidas a las que ahora manifestamos en la estipulacin. Por ello nosotros
aseveramos al exponer que la estipulacin tuvo su origen en la sponsio.
Una vez que se origina la estipulacin, que, como dijimos, fue derivada de la sponsio,
se dej, en un principio, la sponsio para los ciudadanos romanos; en cambio, la
estipulacin fue utilizada por los extranjeros. Lo anterior, en virtud, de que, el verbo
spondere fue reservado nicamente para los ciudadanos romanos. Aunque despus
fue permitido, indistintamente echar mano de la estipulacin, tanto por los extranjeros,
como por los ciudadanos romanos.
Es importante sealar, que, los romanos tenan la costumbre de que, cuando realizaban
una estipulacin, redactaban un escrito denominado instrumentum o cautio. Es
en el instrumentum que se relataba, en primer lugar, el objeto del contrato, y, que
constitua lo que a su vez se llamaba praefatio, despus seguan las formalidades de
rigor, para finalizar con los nombres y los sellos de los testigos llamados signatores.
Si no haba el instrumentum no tena validez la estipulacin, lo cual nos corrobora
nuestra afirmacin de la importancia de este escrito. El instrumentum no era un
requisito para la validez de la estipulacin, pero si era muy til para los efectos de la
prueba. Mediante el instrumentum se patentizaba la presuncin del cumplimiento de
las formalidades, salvo prueba en contrario, obviamente.
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Tres son las caractersticas del contrato de la estipulacin, a saber:
a) Era un contrato formal, por ser verbis;
b) Era un contrato unilateral y de estricto derecho;
c) Constitua un contrato perteneciente al derecho de gentes, a excepcin en lo
correspondiente al contrato de la sponsio.
Nos damos cuenta de que, la estipulacin, no era un contrato en forma concreta, que
ofreciera un resultado preciso y cierto como el de la venta, el alquiler, la sociedad y el
mandato, entre otros; era ms bien una forma, o un molde, para hacer contratos
A travs de la estipulacin, se podan realizar toda clase de compromisos u obligaciones,
o bien era utilizada para transformar un contrato anterior, cualquiera que fuere.
Como utilidad de la estipulacin, encontramos, que, era el contrato ms usado entre
los romanos. Ello obedece a que su carcter abstracto la haca propia para crear un
lazo obligatorio, entre dos personas no importando cual fuera la naturaleza del acto
jurdico que se realizase. La estipulacin tambin era til para sancionar todo tipo de
convencin entre las partes contratantes.
Consideramos nosotros, que, es muy importante la estipulacin, no tan slo entre los
romanos, sino tambin para el mundo moderno. En efecto, en nuestro sistema jurdico
mexicano, utilizamos el verbo estipular como sinnimo de contratar. Por eso es muy
frecuente, an en la actualidad, la siguiente expresin: qu estipularon las partes en
el contrato de compraventa? O bien: qu estipul el arrendador en la clusula segunda
del contrato de arrendamiento? Tambin: qu estipularon los socios en las clusulas
tercera y cuarto del contrato de sociedad?
2.- De la dictio dotis.-
La dictio dotis era el contrato verbis que tena por objeto la constitucin de una dote.
Recordemos, que, por dote entendemos la aportacin que la mujer, o un tercero,
hacen al futuro marido, por y en virtud del matrimonio. Dentro del trmino tercero,
poda figurar bien el padre de la novia, o bien cualquier miembro de su familia.
Eugne Petit, en su libro de Derecho Romano, al tratar acerca De los dems contratos
verbales, nos expone que: no se conoce la forma en que se realizaba la dictio dotis.
Sin embargo, junto a esta expresin agrega que: Se sabe que el que constitua la dote
se obligaba sin interrogacin previa. Pero se ignora en que trminos tena que formular
su compromiso. Por su parte el diverso autor de Derecho Romano Ren Foignet
expresa en su obra, al tratar sobre la dictio dotis, que: era el constituyente el primero
en hablar, del modo siguiente: Digo que la dote es de mil, el futuro responda: acepto.
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3.- Del jusjurandum liberti.
Sabemos que el jusjurandum liberti era un contrato por medio del cual el esclavo,
cuando iba a ser manumitido se comprometa, bajo forma de juramento, a prestar
ciertos servicios a su patrono. El juramento, por medio del cual se llevaba a cabo este
contrato verbis, consista, ms que nada, en un compromiso religioso del esclavo para
con su amo. Esto se haca para seguridad del dueo del esclavo.
El juramento, dentro del jusjurandum liberti, que haca el esclavo a punto de ser
manumitido, luego tena que ser renovado posteriormente a la manumisin, para que
as, de esta manera, el esclavo despus de manumitido contrajera una obligacin de
carcter civil, y, por lo tanto, exigible ante la autoridad.
Objetivo 2.1.5.- De los contratos litteris
Ya hemos mencionado, que, Los contratos litteris pertenecen a la clase de contratos
formales. Definimos al contrato litteris como aquel contrato formal, en que para su
validez requiere de ciertas expresiones inscritas en un registro de todo ciudadano
romano denominado codex. El asentamiento de las menciones especiales que se
inscriban en el codex, a su vez, eran llamadas nomina transcriptitia
Entonces, en el contrato litteris, requisito indispensable es el asiento de menciones
escritas en un registro, el cual ya dijimos se llama codex, y las menciones escritas en
l constituyen la nomina transcriptitia. Pues bien, el codex es un registro, empero, no
es el nico para los menesteres que aqu analizamos. En efecto, los ciudadanos
romanos, que se caracterizan por ser muy buenos ciudadanos, puesto que eran
muy celosos del cumplimiento des sus obligaciones y deberes, llevaban dos libros al
respecto: a) Los adversaria, y b) El codex.
a) Los adversaria.- Los adversaria, o libros borradores, eran conformados por los
registros en los que los romanos anotaban sus operaciones diarias, en el orden
con que se iban desarrollando. Estos libros borradores, que forman los llamados
adversaria, corresponden en la actualidad al libro diario, y, que, por lo general,
en forma mensual, transcriba al codex el resultado de los adversaria.
b) El codex.- Este registro codex poda ser de dos clases; 1.- El codex accepti, y 2.-
El codex expensi.
Ambos codex eran libros de caja, en los cuales cada ciudadano romano anotaba en
forma peridica, generalmente cada mes, todas las operaciones tanto de salida como
de entrada de dinero, conforme a los datos arrojados del adversaria.
1.- El codex accepti.- Se le denomina codex aceptum, por derivarse del vocablo
acceptum, que significa ingresos; por lo tanto era el libro, o bien una pgina de
un libro, correspondiente para la anotacin de la entrada del dinero.
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2.- El codex expensi.- Esta diversa clase de codex es denominada expensi, por
derivarse del vocablo expensum, que son los gastos; en consecuencia, era el
libro, o bien una pgina de un libro, concerniente a la anotacin de la salida del
dinero.
En los contratos litteris, bastaba para producir la obligacin, que, el acreedor suscribiera
en su codex el nombre del deudor que consenta en ello, asentndose la cantidad de
dinero recibida por ste, misma que haba sido pesada. En esto consista la nomen
transcriptitium, o nmina transcriptitia.
Podemos citar como una utilidad del contrato litteris, que serva para transformar una
obligacin preexistente, contrada por otra forma de obligarse. Por lo tanto, el contrato
litteris serva como un instrumento de novacin.
El contrato litteris tena ms ventajas que la estipulacin, entre las cuales destaca el
hecho de no exigir la presencia de las partes.
Existen dos formas de perfeccionamiento del contrato litteris: a) La transciptitium
nomen a re in personam, y, b) La transcriptitium nomen a persona in personam.
Veamos a continuacin en que consistan.
a) La transcriptitium nomen a re in personam.- Esta clase de perfeccionamiento
del contrato litteris, consista en un medio de transformar una obligacin, producto
de un contrato cualquiera celebrado con anterioridad, en un contrato litteris, ya
fuera un contrato de venta, o de prstamo de dinero, entre otros. Es aqu, como
antes dijimos, que el contrato litteris sirve como un instrumento de novacin.
Para que la transcriptitium nomen a re in personam, como parte del codex, fuera
vlida se requera lo que a continuacin se explica. En primer lugar, que, el acreedor
inscribiera en su codex, en el acceptum, que haba recibido de su deudor la cantidad
que ste le deba. As, de esta forma, el deudor quedaba liberado de su obligacin
primitiva. Posteriormente el acreedor anotaba en el expensum la misma cantidad de
dinero, como si la hubiera entregado al deudor. Por lo que, de esta manera, el deudor
quedaba obligado desde este momento.
Por lo que respecta al deudor, ste tambin haca unos asentamientos en su propio
codex, nada ms que a la inversa del acreedor. Esto serva de mucho, en un momento
determinado, para la demostracin del contrato.
Algunos autores determinan, que, para la demostracin de la existencia del contrato
respectivo, el asentamiento en el codex del deudor no era tan necesario. Se afirma que
para la demostracin de la existencia del contrato, era tan slo necesaria la inscripcin
de los datos respectivos en el codex del acreedor.
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A travs del codex se poda originar una obligacin enteramente nueva. Tal era el caso
de una donacin o de una constitucin de dote. En estos casos, el acreedor tena que
inscribir en el exponsum que haba gastado una cantidad determinada de dinero. Esta
operacin era puramente ficticia, que anulaba por medio de una inscripcin correlativa
en el acceptum. Todo esto, a fin de que en el libro de caja quedara exacto.
b) Transcriptitium nomen a persona in personam.- El contrato littreris se perfeccion
con la figura de la transcriptitium nomen a persona in personam. Era una forma
de transladar una deuda de una persona a otra persona, por un simple juego de
asentamientos en el codex.
Para lo anterior, era suficiente colocar en el codex que se haba recibido del deudor la
cantidad debida por ste, y que se haba entregado a la persona que se obligaba en su
lugar. Si Juan le debe diez mil pesos a Pedro y Pablo le debe diez mil pesos a Juan,
sera ms prctico que Pablo le pagara a Pedro.
La transcriptitium nomen a persona in personam, es una especie de delegacin de
acreedor. En el ejemplo anterior, Juan delega a su acreedor, que es Pedro, para que
Pablo en lugar de pagarle a Juan le pague a Pedro
El contrato litteris reviste las siguientes caractersticas:
a) Pertenece al campo del Derecho Civil. Por lo tanto, los peregrinos no pueden
aprovecharse de este tipo de contrato.
b) Es unilateral.
c) Es de derecho estricto.
d) Su objeto consiste siempre en una cantidad determinada de dinero.
Otra de las formas de obligarse litteris consista en escritos sobre hojas llamadas: a)
Chirographa, y, b) Syngraphae.
a) Chirographa.- El chirographa o chirographum constituye un compromiso del deudor
de pagar una suma determinada de dinero, plasmada en el escrito de la hoja
correspondiente.
b) El Syngraphae.- El syngraphae o syngrapha, estaba formado por la hoja que
contiene el escrito donde se contena los sellos, tanto del acreedor como del
deudor. El syngraphae era formulado mediante la redaccin de dos ejemplares,
uno para el acreedor y el otro para el obligado o deudor.
Objetivo 2.2.- De los contratos reales
En este objetivo el lector ver y comprender la importancia de los contratos reales;
que se denominan reales por derivarse del vocablo res, que significa cosa; que estos
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se perfeccionan con la simple entrega de la cosa. As mismo veremos como principales
clases de contratos reales el mutuum, el comodato, el depsito y la prenda.
Objetivo 2.2.1.- Del mutuum
Definimos los contratos reales aquellos contratos que se perfeccionan con la simple
entrega de la cosa.
Ya hemos mencionado que entre los contratos reales se encuentran; el mutuum, el
comodato, el depsito y la prenda. En este objetivo estudiaremos lo correspondiente
al contrato del mutuum.
Definimos al mutuum o prstamo de consumo, como aquel contrato verbis por medio
del cual una persona, denominada mutuante, transfiere la propiedad de cosas
apreciables en cuanto al peso, al nmero o a la medida, a otra persona llamada
mutuatario, con la obligacin de ste de restituirlas en determinada fecha.
De lo anterior desprendemos dos elementos personales en el mutuum: a) El mutuante,
y, b) El mutuatario.
a) El mutuante.- Es la persona que realiza el prstamo, es el prestamista, el que
transfiere la propiedad de las cosas genricas.
b) El mutuatario.- Es la persona que recibe o toma el prstamo, es el prestatario, al
que el mutuante le transfiere la propiedad de las cosas genricas.
Gayo da as a la etimologa del mutuum: Unde etiam mutuum apellatum est, quia
quod ita tibi a me datum est, ex meo tuum fiat El mutuum ha sido as llamado
porque lo que te es dado por m, de mo se vuelve tuyo.
En el contrato de mutuum, en espaol mutuo, las cosas que se prestan son
consumibles, o sea, son para su consumo, para ser consumidas. Si bien el nexum es
de Derecho Civil, puesto que era una obligacin muy especial a los ciudadanos
romanos, en cambio, el mutuum pertenece al Derecho de Gentes, toda vez, que, es
accesible tanto para los peregrinos, como para los ciudadanos.
Para que se de el contrato de mutuum, es necesario que exista la datio, es decir, que
las cosas prestadas salgan del patrimonio del prestamista, a fin de entrar en el patrimonio
del prestatario.
Para que la traslacin de la propiedad en el contrato de mutuo sea vlida, debe de
realizarse con los siguientes requisitos: a) Que el prestamista sea el propietario de las
cosas que presta, y b) Que el prestamista sea capaz de enajenar.
Segn la opinin ms aceptada el contrato de mutuum pas por las siguientes tres
etapas histricas:
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Primera etapa.- El contrato de mutuum era realizado, regularmente, a travs del nexum,
utilizando el cobre y la balanza.
Segunda etapa.- Se acept, que, cuando las formalidades del nexum no eran cubiertas,
habiendo simple tradicin de las cosas genricas prestadas, el que las reciba estaba
obligado a restituirlas, ya no en virtud de un contrato, sino en virtud de un cuasicontrato,
basado en la idea de que nadie puede enriquecerse a costa de otro.
Tercera etapa.- Hacia fines de la Repblica, y, en una poca incierta, se termin por
aceptar que era suficiente la tradicin, de las cosas genricas dadas en el mutuum,
para perfeccionar este contrato.
Tres requisitos encontramos en el Derecho Romano para que se perfeccionara el contrato
de mutuum o prstamo de consumo:
Primer requisito.- Como primer requisito para la existencia del mutuum, era necesario,
que hubiere una transferencia de la propiedad de las cosas que se prestaban. Esto era
indispensable, toda vez que el mutuatario o prestatario deba de estar capacitado para
consumir las cosas prestadas. De ah la denominacin que tambin le asignamos a
este contrato como de prstamo de consumo.
Segundo requisito.- Un segundo requisito lo constituye el hecho de que es necesario
que las cosas prestadas consistan en cosas que se cuenten, se pesen, o se midan.
Como ejemplos tenemos: las frutas, la harina, el azcar, el vino, as como todo tipo de
mercancas. Tambin el dinero es objeto del contrato de mutuo.
Tercer requisito.- Como tercero y ltimo requisito tenemos, que, era indispensable
que quien recibiera las cosas objeto del contrato de mutuum, que es el accipiens, se
obligara a devolverlas no en especie, sino en gnero, o sea, no las cosas mismas que
hubiera recibido el mutuatario, sino otras equivalentes.
Una de las caractersticas del contrato de mutuum tenemos, que, es un contrato
unilateral, puesto que origina una sola obligacin: la del mutuatario o prestatario,
quien est obligado a devolver el equivalente de las cosas que recibi en calidad de
prstamo, se haya beneficiado o no con ellas.
El mutuatario tiene que devolver las cosas recibidas en prstamo, aunque no se haya
beneficiado con ellas. En efecto, puede ser que el mutuatario no haya utilizado las
cosas recibidas en calidad de prstamo, porque las mismas hayan perecido ya sea
por caso fortuito, o bien por el curso natural del tiempo como en el caso de las cosas
comestibles que son consumibles, pero que no se hayan consumido.
Otra de las caractersticas del contrato de mutuum consiste en que es de derecho
estricto. Su ejecucin se puede reclamar el da del vencimiento. En efecto, no se
puede reclamar el cumplimiento antes del trmino establecido en el contrato de
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mutuum. Ello es as, toda vez que si una persona pide prestadas las cosas genricas
a que hemos hecho referencia, es para obtener de ellas determinado uso o provecho y
no para devolverlas o restituirlas inmediatamente.
En el Derecho Romano, en un principio, el prestatario, o mutuatario, no estaba obligado
a pagar intereses, a no ser que se hubiese comprometido a ello, mediante un contrato
de estipulacin que era unido al de mutuum.
Cabe resaltar, como una justificacin al pago de intereses en el mutuum lo que a
continuacin se explica. Entre el tiempo, comprendido entre el da de la recepcin de
las cosas prestadas y el de la entrega o devolucin de las mismas, el mutuatario o
prestatario saca de las cosas toda la utilidad que se pueda obtener de ellas. En
cambio el mutuante o prestamista se priva de dicha utilidad de las cosas que presta.
A ello obedece que, tanto en Roma, como en nuestro pas, los prestamistas han
tenido la costumbre de cobrar intereses.
Ahora bien, cul era la tasa de los intereses fijados o permitidos legalmente en
Roma? Esta respuesta resulta muy ambigua, puesto que hay que preguntarnos tambin
en que poca queremos situarnos o colocarnos para tal fin. En la poca de la Ley de
las XII Tablas, la tasa de los rditos se designaba con el nombre de unciarium foenus.
El inters permitido por dicha ley fue de un ocho y un tercio por ciento, es decir un
ocho punto treinta y tres por ciento (8.33%) anual.
Posteriormente, en la poca de Cicern, vino la costumbre de contar los intereses por
meses. Esta era la prctica de los griegos, la cual vino a incrementar la usura, puesto
que permiti al acreedor unir al capital el inters vencido del mes.
Es en la poca de Cicern, en la cual, se estableci una tasa de inters considerada
por los edictos de los gobernadores de provincia, as como por la jurisprudencia, como
mxima, consistente en la centsima usura, consistente en el uno por ciento al
mes, o sea doce por ciento al ao.
Dichos intereses eran llamados en Roma usurae porque representaban el equivalente
del uso que les privaba el hecho de realizar el contrato de mutuum o prstamo de
consumo, en el que no se beneficiaba de l su propietario.
Nos damos cuenta, que, despus con el tiempo esta palabra de usurae, en espaol
usura, o de la usura, degenerara para denotar o significar cuando una persona cobra
intereses indebidos, es decir, ms de los permitidos por la ley. Hoy en da la usura es
considerada un delito por el Cdigo Penal para el Estado de Nuevo Len.
Por otra parte, nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, determina dos
clases de mutuo, a saber: a) Mutuo simple, y b) Mutuo con inters.
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a) Del mutuo simple.- Dicho ordenamiento legal, a travs del artculo 2278, al
tratar lo correspondiente al mutuo simple, nos expone lo siguiente:
El mutuo es un contrato por el cual el mutuante se obliga a transferir la propiedad
de una suma de dinero o de otras cosas fungibles al mutuatario, quien se obliga
a devolver otro tanto de la misma especie y calidad.
b) Del muto con inters.- Al tratar lo relativo al denominado mutuo con inters, el
cuerpo legal a comento, nos dice lo siguiente:
Artculo 2287.- Es permitido estipular inters por el mutuo, ya consista en dinero,
ya en gneros.
Artculo 2288.- El inters es legal o convencional.
Artculo 2289.- El inters legal ser del nueve por ciento anual... El inters legal
moratorio ser del doce por ciento anual... El inters convencional ser el que acuerden
las partes sin que deba ser igual o mayor al costo porcentual promedio publicado por
el Banco de Mxico, en el Diario Oficial de la Federacin, en la fecha prxima anterior
al da en que se acuerde, tanto si el pago deba hacerse en dinero o en especie... El
inters convencional moratorio ser el que acuerden las partes, sin que deba exceder
el costo porcentual promedio publicado por el Banco de Mxico, en el Diario Oficial de
la Federacin, en la fecha anterior al da del acuerdo, incrementado con un diez por
ciento de su propio valor... Se consideran ilcitos, nulos de pleno derecho, y se tendrn
por no pactados, los acuerdos en oposicin a lo preceptuado en este artculo.
De lo anterior notamos que tanto para el inters legal simple, como para el inters
legal moratorio la tasa ser fija, al nueve y al doce por ciento, respectivamente.
En cambio donde la tasa es variable es tanto para el inters convencional simple,
como para el inters convencional moratorio, donde los intereses van a ir de acuerdo
con lo que fije el Banco de Mxico, a travs del Diario Oficial de la Federacin. En el
primer caso, o sea, para el inters convencional simple, la tasa no debe rebasar la
fijada por el Banco de Mxico, tanto si el pago del mutuo sea en dinero o en especie.
Aqu habremos de analizar cuando el pago sea en especie, puesto que si es en dinero
no hay problema al hacerse la operacin matemtica correspondiente a la suma prestada
y la tasa de inters fijada por el Banco de Mxico.
En nuestra opinin, cuando lo prestado es en mercancas que se deben entregar,
habr que tomarse en cuenta el valor de dichas mercancas, a travs de una valorizacin,
que, en algunos casos tal vez, podra ser mediante un perito, y, posteriormente aadirle
el inters autorizado por el Banco de Mxico.
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Este artculo 2289, a comento, ha sido objeto de varias reformas. Ello obedece a las
situaciones criticas de la economa mexicana, en las cuales hemos tenido varias
inflaciones, incluyndose la inflacin galopante. Es verdad, que, tenemos varios sexenios
de gobiernos gubernamentales que nos han mantenido con una inflacin galopante.
En virtud de ello, sera atentatorio a los principios de justicia y de equidad, que, si
usted, estimado lector, prestara una mercanca con valor actual de cien mil pesos y
que para cuando se la vayan a pagar tiene un valor de doscientos mil pesos, y que por
no podrsele entregar la misma, se tome en cuenta la cantidad de cien mil pesos para
pagarle. Lo justo sera que le paguen a usted tomando en consideracin que lo que
usted entreg, y se priv de ello para que otro lo usase, vale lo doble, es decir doscientos
mil pesos, puesto que para que usted comprase otra mercanca igual le costara esta
cantidad. A esto habra que aadirse la tasa de inters autorizada por el Banco de
Mxico. Por ejemplo, se prest una tonelada de aguacate y otra tonelada de manzana,
que deben entregarse en una fecha determinada, al vencimiento o se paga la tonelada
de aguacate y la de manzana, o bien se paga la cantidad, correspondiente al valor de
la mercanca al da del pago, que en lugar de cien mil pesos, al momento del
cumplimiento del contrato tienen un valor de doscientos mil pesos.
En Roma, en el contrato de mutuum, era suficiente un simple pacto para la generacin
de una obligacin de intereses, como veremos en lo siguiente:
a) Para un prstamo de mercancas, y,
b) En el nauticum foenus o prstamo marino.- El nauticum foenus era un prstamo
otorgado a un armador, para la realizacin de operaciones martimas. Este pacto revesta
la particularidad de que el mutuatario estaba obligado a restituir la cantidad de dinero
prestada, con la condicin de que la nave arribara a buen puerto. Este contrato lo
reglament nuestro Cdigo de Comercio bajo la denominacin de prstamo a la gruesa
Objetivo 2.2.2.- Del comodato
Definimos el contrato de comodato o prstamo de uso como aquel contrato por medio
del cual una persona llamada comodante entrega una cosa a otra persona, en forma
gratuita, a otra persona denominada comodatario, a fin de que se sirva de ella,
conservarla y devolverla en el tiempo convenido.
En virtud del comodato el comodante entrega la cosa al comodatario con la finalidad
de que ste la utilice, y no para que se convierta en propietario. Generalmente tiene
por objeto una cosa mueble, y rara vez recae sobre una inmueble.
En el contrato de comodato intervienen dos figuras personales: a) El comodante, y b)
El comodatario.
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a) El comodante.- La persona denominada comodante es aquella que presta la
cosa, en forma gratuita al comodatario.
b) El comodatario.- El comodatario es la persona a quien le prestan la cosa en
forma gratuita, a fin de que la utilice, conservndola y custodindola, para
devolverla al comodante en la fecha o tiempo convenido.
El contrato de comodato reviste las siguientes caractersticas jurdicas:
a) Es un contrato real, por haber determinado que el comodato es una clase de
derecho real, es decir, que recae y se perfecciona sobre una cosa.
b) Es un contrato sinalagmtico imperfecto y, por lo tanto, de buena fe.
c) Es un contrato de naturaleza gratuito. Esta caracterstica va implcita en la definicin
que damos de comodato. Lo que se trata en el comodato es prestar un servicio
una persona, que se convierte en comodante, a otra, que se convierte en
comodatario, para que se beneficie de una cosa. Por lo tanto, si el comodante
recibiera un pago del comodatario, dejara de ser prstamo de uso o comodato
para constituir el contrato de alquiler o arrendamiento.
Como obligaciones del comodatario tenemos las siguientes:
a) El comodatario est obligado, como dijimos en nuestra definicin, a conservar y
a custodiar la cosa que le entrega el comodante. Sera responsable el comodatario
si la cosa pereciese debido a una causa de negligencia, la cual no hubiese tenido
un buen padre de familia, o sea, un administrador medianamente responsable.
b) El comodatario debe de devolver o restituir la cosa misma que se le entreg en
comodato, y no otra diferente. Cosa distinta ocurre en el mutuum, donde, como
es un prstamo para el consumo, se va a entregar otra distinta.
En principio, el comodante no est obligado en forma necesaria e inmediatamente
para con el comodatario. Por eso decimos que el comodato entra tambin dentro de la
clasificacin de los contratos sinalagmticos imperfectos.
En esta virtud, como contrato sinalagmtico imperfecto, el comodante est obligado
en las siguientes dos situaciones:
a) El comodante debe de indemnizar al comodatario del perjuicio que le haya
causado los vicios de la cosa prestada en comodato. Pero esta responsabilidad
nicamente debe de ser aplicable en caso de dolo o culpa grave, toda vez que el
comodante est prestando un servicio en forma gratuita
b) El comodante debe de restituir al comodatario los gastos que en forma
extraordinaria realice para la conservacin de la cosa. Toda vez que no debe de
restituirle al comodatario de los gastos ordinarios, los cuales son indispensables
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para que el comodatario haga uso de la cosa prestada. Eso constituira lo que
aqu, en Mxico, le llamamos que no se puede ser limosnero y con garrote.
Si suponemos que el comodatario hubiese erogado alguna cantidad extraordinaria
para la conservacin de la cosa, ste puede usar del derecho de retencin, o sea, no
entregar la cosa dada en comodato, mientras el comodante no le restituya lo que l
por su parte pag. Este pago pudo haber sido realizado por el comodatario, tal vez,
para evitarle gastos mayores al comodante.
En nuestro sistema jurdico, el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, nos da la
definicin legal del contrato a estudio de la siguiente forma:
Artculo 2391.- El comodato es un contrato por el cual uno de los contratantes se
obliga a conceder gratuitamente el uso de una cosa no fungible, y el otro contrae la
obligacin de restituirla individualmente.
Tambin, en razn con lo estudiado del Derecho Romano, el ordenamiento legal a
comento, en su artculo 2396, nos dice:
El comodatario est obligado a poner toda diligencia en la conservacin de la cosa, y
es responsable de todo deterioro que ella sufra por su culpa.
Objetivo 2.2.3- Del depsito
El depsito es un contrato, por medio del cual una persona denominada depositante
hace entrega de una cosa a otra persona, llamada depositario, a fin de conservarla,
custodiarla y restituirla en el momento en que fuera requerido.
Existen dos elementos personales en el contrato de depsito, que son: a) El depositante,
y b) El depositario.
a) El depositante.- El depositante es la persona que entrega a otra persona una
cosa a fin que se la guarden y se la cuiden.
b) El depositario.- Este elemento personal es la figura a quien el depositario le hace
entrega de la cosa, para su guarda y custodia.
El depsito en el Derecho Romano presentaba las siguientes caractersticas jurdicas:
a) El depsito era un contrato real.
b) El depsito era un contrato sinalagmtico imperfecto, y, en consecuencia, era un
contrato de buena fe.
c) El contrato de depsito era esencialmente gratuito. Si el depositante pagaba al
depositario una suma de dinero porque le guardaran una cosa, el depsito se
desnaturaliza, es decir, se degenera en un contrato de arrendamiento, es decir,
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de alquiler, o bien en un contrato innominado. Ello era as, toda vez que lo que
inspiraba tanto en el depsito, como en el comodato, es un espritu de servicio;
es el hecho de hacer un favor a un amigo, a un vecino, o simplemente a cualquier
prjimo.
El contrato de depsito se perfecciona, como todo contrato real, con la simple tradicin
de la cosa hecha por el depositante al depositario. Por esto, el depositario se constituye
en simple detentador de la cosa.
En esto se parece el depsito al comodato, toda vez que en este contrato, tambin el
comodatario se converta en un detentador de la cosa que le daban como prstamo de
uso.
En cambio, como una diferencia entre el comodato y el depsito estriba que en el
comodato se entrega la cosa, precisamente, para hacer uso de ella. En el depsito no
ocurre esto, toda vez, que, como hemos expuesto, la cosa es entregada por el
depositante al depositario para que la guarde y la cuide, y no para que sea usada.
Encontramos como obligaciones del depositario, las siguientes
1.- El depositario debe de guardar y custodiar la cosa entregada. Para el caso de la
prdida o deterioro de la cosa, entregada para su depsito, como este contrato
es de naturaleza gratuito, como ya se indic, entonces, el depositario nicamente
era responsable si la prdida o deterioro de la cosa hubiese sido como consecuencia
de su dolo o de su falta grave. Por lo tanto, el depositario no es responsable por
su falta leve. Tal situacin es idntica a lo que ocurre en el contrato de comodato,
y, que vimos en el objetivo que antecede.
2.- El depositario debe de regresar la misma cosa recibida para su guarda y custodia,
en el momento mismo de ser requerido para ello por el depositante. Lo mismo
ocurra en el comodato, en el sentido de que se entregara la misma cosa objeto
del contrato, y, constituyendo esto, al mismo tiempo la diferencia tambin entre
el contrato de depsito y el contrato de mutuum.
Como diferencia entre el depsito y y el comodato, tenemos, que, en el primero el
depositario no tena derecho de servirse de la cosa depositada, es decir, que no poda
usarla. Si el depositario usaba la cosa que deba de guardar, incurra en un delito de
robo de uso, furtum usus, y tena que sufrir las consecuencias, tanto penales, como
civiles, derivadas del delito del robo.
An cuando se fijara un trmino en el contrato de depsito, en el caso de que el
depositante ya quiera la cosa objeto del mismo, el depositario debe restituir la misma.
Lo anterior en virtud de que el trmino o plazo est establecido a favor del depositante,
y, por tal motivo ste puede renunciar a l.
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En el Derecho Romano, el depsito slo poda configurarse sobre cosas muebles,
consideradas in specie. Las cosas que podan ser objeto de este contrato podan o no
ser consumibles por el uso, toda vez que el depositario no tena derecho de usarlas, ni
de beneficiarse de ellas. La misin del depositario es guardar y custodiar dichas
cosas, y entregarlas a quien confi en l depositndoselas.
Nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len nos define el depsito, a travs del
artculo 2410, en los siguientes trminos:
El depsito es un contrato por el cual el depositario se obliga hacia el depositante a
recibir una cosa mueble o inmueble que aqul le confa, y a guardarla para restituirla
cuando la pida el depositante.
De dicho precepto advertimos, que, como diferencia entre el Derecho Romano y nuestro
sistema jurdico actual, en ste se admite la posibilidad de que el depsito recaiga
sobre bienes inmuebles, adems de los muebles. En cambio, en el Derecho Romano
nicamente podan ser objeto de este contrato los bienes muebles.
El diverso precepto 2411 del ordenamiento legal invocado, nos expone lo siguiente:
Salvo pacto en contrario, el depositario tiene derecho a exigir retribucin por el depsito,
la cual se arreglar en los trminos del contrato y, en su defecto, a los usos del lugar
en que se constituya el depsito.
De este artculo encontramos una diferencia con el Derecho Romano, al admitir que la
regla general es que el depositario tiene derecho a una retribucin por el servicio
prestado, por el hecho de recibir una cosa y guardarle y despus restituirla. Mientras
que en el Derecho Romano este contrato era de naturaleza gratuita.
En Roma existi el llamado depsito irregular, consistente en aquel contrato por el
cual el depositario poda servirse de la cosa depositada, y, an mas, poda hasta
enajenarla, con la obligacin de restituir otra cosa equivalente.
Este depsito irregular se pareca al contrato de mutuum, porque el que reciba la
cosa, tanto en el depsito como en el mutuum, poda disponer de ella. En ambos
contratos. Tanto el mutuatario como el depositario (irregular), estn obligados a restituir
diversa cosa a la recibida, aunque pudiera, como excepcin, ser la misma.
Tambin, en el Derecho Romano, existi el denominado sequestrum, que era cuando
se dejaba una cosa, sujeta a contienda, en manos de una tercera persona denominada
sequester, con la obligacin de guardarla y restituirla al que gane la causa. Este
contrato no era depsito irregular, sino ordinario.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, nos define legalmente el secuestro, en
los siguientes trminos:
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Artculo 2433.- El secuestro es el depsito de una cosa litigiosa en poder de un
tercero, hasta que se decida a quien debe entregarse.
Objetivo 2.2.4.- De la prenda
La prenda, que en latn era denominada pignus, constitua un contrato por medio
del cual una persona entregaba una cosa a otra, quien era su acreedor, con la finalidad
de garantizar el cumplimiento de su deuda, misma que le era devuelta al momento
del pago.
En el contrato de prenda intervienen dos elementos personales, es decir, dos sujetos:
a) El prendista, y, b) El prendatario.
a) El prendista.- En el contrato de la prenda, la figura personal del prendista est
representada por la persona que entrega a su acreedor una cosa, en garanta de
que va a dar el debido cumplimiento de su obligacin al vencimiento de sta.
b) El prendatario.- El sujeto que interviene en este contrato denominado prendatario
es la persona acreedora de otra persona (el prendista), quien es su deudor, que
recibe de sta una cosa en seal de garanta de que la obligacin ser cubierta
en su fecha.
El contrato de prenda, como contrato real que es, tiene mucha similitud con el comodato
y el depsito, pero se diferencia de ellos en que aquella constituye un contrato accesorio,
que nicamente interviene como garanta de otro principal; mientras que el comodato
y el depsito son contratos principales.
Como obligaciones del prendatario tenemos las siguientes:
1.- El prendatario tiene la obligacin de conservar y custodiar la cosa que recibe en
prenda. Esta responsabilidad era tan grande como la del comodatario. Responda
de la falta leve, la cual no cometera un buen padre de familia, culpa levis in
abstracto.
2.- El prendatario , al haber recibido la prenda tiene la obligacin de restituirla una
vez que el prendatario le ha pagado la deuda.
3.- Si el prendatario hace uso de la cosa dada en prenda estaba obligado a pagar
daos e intereses, toda vez que no debe hacer uso de ella, y hasta poda
considerrsele como ladrn si obraba de mala fe.
Las caractersticas del contrato de prenda son las siguientes:
a) Constituye un contrato real.
b) Era un contrato sinalagmtico imperfecto.
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c) Era un contrato accesorio, puesto que, como dijimos, se haca para garantizar el
cumplimiento de una obligacin principal.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, nos define el trmino del contrato de
prenda, de la siguiente forma:
Artculo 2748.- La prenda es un contrato real constituido sobre un bien mueble enajenable
para garantizar el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en el pago.
Y el diverso precepto 2750 del mismo ordenamiento legal determina:
Para que se tenga por constituida la prenda, deber ser entregada al acreedor, real o
jurdicamente.
Objetivo 2.3.- Veremos en este objetivo los contratos consensuales o solo
consensu, las principales clases, su importancia tanto en el
derecho Romano, como en nuestro sistema jurdico del mundo
actual.
Objetivo 2.3.1.- De los contratos consensuales.- De la venta
Ya hemos dicho que los contratos consensuales, llamados tambin solo consensu,
son aquellos que se forman por el solo consentimiento de las partes.
Existen cuatro clases de contratos consensuales: la venta, el arrendamiento o alquiler,
la sociedad y el mandato. Pertenecen al derecho de gentes, as, pues el derecho civil
no requiere de ninguna formalidad especial para su validez.
Empezaremos este objetivo con el estudio del contrato de venta.
Configura el contrato de venta cuando una persona denominada vendedor se obliga a
transferir la propiedad de una cosa determinada a otra persona llamada comprador,
mediante el pago de un precio en dinero.
Dos son los sujetos que presenta el contrato de venta, a saber: a) Por una parte el
vendedor, y B) Por otra parte el comprador.
a) El vendedor.- El que debe la cosa es el vendedor, se dice que ste ha realizado
una venditio. El vendedor tiene la accin venditi o ex vendito contra el comprador,
en caso de que no quiera pagarle la cosa vendida.
b) El comprador.- La persona que debe el precio es el comprador; por su parte la
operacin se denomina emptio. Por lo tanto, el comprador tiene la accin
empti o ex empto, contra el vendedor para obligarle a que le entregue la cosa
comprada
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Nuestro sistema jurdico actual a esta situacin de juris no la designa como contrato
de venta, sino bajo el rubro de contrato de compraventa, y mismo contrato que el
Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len lo define de la siguiente manera:
Artculo 2142.- Habr compraventa cuando uno de los contratantes se obliga a
transferir la propiedad de una cosa o de un derecho, y el otro a su vez se obliga a pagar
por ellos un precio cierto y en dinero.
Por ser la venta un contrato consensual requiere para su validez del acuerdo sobre la
cosa vendida y sobre el precio, que constituyen el objeto mismo de dicho contrato, y
conforman sus elementos esenciales.
No se requiere que la venta se celebre por escrito, si esto se hiciere, es nada ms para
su prueba, como es el hecho de las arras. Los romanos acostumbraban dar arras en
determinadas situaciones, como en el caso de la venta. Las arras consistan en una
cantidad de dinero o un objeto precioso, como poda ser un anillo, que ligue a las
partes en su obligacin, En este contrato, por lo general era el comprador quien
entregaba las arras, como testimonio del contrato.
Ahora bien, qu cosas eran susceptibles de la venta? Las cosas que podan ser
objeto de la venta son todas aquellas que estn dentro del patrimonio de los particulares.
El contrato de venta tena las siguientes caractersticas jurdicas:
a) El contrato de venta es consensual.
b) El contrato de venta pertenece a la clase de los sinalagmticos perfectos, y, en
consecuencia era de buena fe.
c) La venta es un contrato que pertenece al derecho de gentes.
En el contrato de venta tenemos como diferencia entre el Derecho Romano y el Derecho
Mexicano, la siguiente. En el Derecho Romano, a diferencia del Derecho Mexicano, el
vendedor no estaba obligado a traspasar la propiedad de la cosa vendida.
Ello ocurra as, puesto que en el derecho Romano la venta no operaba por s misma
la transferencia de la propiedad, puesto que tena que hacerse el procedimiento de la
mancipatio, de la in jure cesio, o bien de una tradicin, consecutivamente a la venta.
En cambio, en la actualidad, en el sistema jurdico mexicano, la venta misma transfiere
al comprador la propiedad de la cosa vendida.
Uno de los requisitos de validez en la venta, segn dijimos, lo constituye el precio,
mismo que deber tener las siguientes caractersticas: 1.- Debe de ser en dinero
acuado. 2.- Tiene que ser cierto. 3.- Debe de ser serio.
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1.- Debe de ser en dinero acuado.- El precio, para que la venta sea vlida, debe de
constituir un equivalente que el comprador entregue al vendedor, consistente en
una cantidad de dinero pecunia numerata. Si el precio no consiste en dinero,
entonces no ser venta, ser otro tipo de contrato, como pudiera ser un contrato
innominado, y, por lo tanto no sera el de venta. En la actualidad, en nuestro
sistema jurdico, puede darse el caso de que a veces se pague el precio, parte en
dinero y parte en especie o con el valor de otra cosa, considerndose que el
contrato ser de venta cuando la parte de numerario sea igual o mayor que la
que se pague con el valor de otra cosa. Si la parte en numerario fuere inferior, el
contrato ser de permuta (artculo 2144 del Cdigo Civil para el Estado de
Nuevo Len).
2.- Tiene que ser cierto.- El precio de la venta tiene que ser cierto, o sea que est
determinado, o susceptible de serlo. Si en un contrato se olvida establecer o
especificar una cantidad determinada el contrato no ser vlido. Ello resulta as,
puesto que entonces, cada parte en su posicin, y, como decimos en Mxico,
cada parte jalara para su propio santo, es decir, cada parte tratara de sacarle la
mayor ventaja a esta situacin. El vendedor aprovechndose de esta situacin
dira que el precio del objeto es ms caro; por su parte el comprador dira que el
precio es ms barato.
3.- Debe de ser serio.- El precio debe de ser serio, verum. Este requisito del precio
consiste en que el mismo debe de ser equivalente al valor en el comercio. Por lo
tanto si es insignificante el precio con su valor en el comercio, es decir, si se da
un precio muy nfimo a su valor. En esta situacin la venta no ser vlida. Se
poda pedir la rescisin del contrato de venta, si el precio de la cosa vendida era
por debajo de la mitad del valor real. Los comentaristas llamaron a esto lesin
de ultramitad.
Como obligaciones del vendedor tenemos las siguientes:
a) Transmitir al comprador todos los derechos que pudiera tener sobre la cosa,
comenzando por la posesin de la misma.
b) Responder de la eviccin al comprador. No era suficiente la transmisin de la
posesin de la cosa vendida. Se requera que la posesin fuese libre y duradera.
Hay eviccin cuando un tercero viene con un derecho ms efectivo que el
comprador, basado en una resolucin judicial con naturaleza de cosa juzgada, y,
en esa virtud, desposee al comprador. No resulta justo que al comprador lo
desposean de la cosa comprada, por causas o razones del vendedor, que le son
ajenas al comprador. Si ello ocurriese el vendedor debe de indemnizar al comprador
de buena fe, pagndole o restituyndole los daos ocasionados a ste. La
correccin, es decir, el cumplimiento de la cuestin jurdica de la eviccin
constituye la diversa figura jurdica del saneamiento, la cual incluye el pago de
daos, perjuicios e intereses.
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c) Responder al comprador sobre los vicios ocultos de la cosa vendida. En un
principio, acorde al Derecho Civil, nicamente el vendedor garantizaba al
comprador de los vicios que expresamente se los hubiese manifestado
expresamente. Pero, posteriormente, existieron numerosas disputas, como en
las ventas pblicas de esclavos y de animales. Para evitar esto los ediles curules,
que eran magistrados encargados de la polica de los mercados, tuvieron que
decretar que los vendedores fueran responsables por los vicios o defectos ocultos
de las cosas vendidas, independientemente de cualquier manifestacin expresa.
En esa virtud se crearon dos acciones: la actio redhibitoria y la actio quanti
minoris. Precisamente la actio redhibitoria es la accin para reclamar los vicios
ocultos de la cosa, y la actio quanti minoris, para que se hiciese una reduccin
en el precio de la cosa vendida, motivada por los vicios o defectos ocultos.
Como obligaciones del comprador estn las siguientes:
a) El comprador estaba obligado a aceptar la entrega de la cosa vendida.
b) El comprador debe de pagar el precio convenido, hecho mismo que le va a dar el
derecho de exigir la entrega de la cosa comprada.
Si la venta se efectuaba al contado, mientras el comprador no pagase el importe del
precio el vendedor no estaba obligado a realizar la entrega de la cosa vendida.
En cambio, si la cosa vendida es a plazo, entonces el vendedor no tena ninguna
obligacin de hacer la tradicin de la cosa vendida, o bien poda hacer la tradicin
reservndose una hipoteca sobre la misma cosa.
Objetivo 2.3.2.- Del arrendamiento o alquiler
El arrendamiento es un contrato por medio del cual una persona se obliga a procurar
el goce temporal de cierta cosa, o bien a ejecutar determinado servicio o trabajo a favor
de otra, mediante cierto pago en dinero denominado merces.
Dos son los elementos personales que intervienen en el contrato de arrendamiento o
alquiler, mismos que son los siguientes:
a) El locator, que es el que se obliga a proporcionar la cosa o a comprometerse a
cierto trabajo con determinada persona. En la actualidad a este elemento personal
en nuestro sistema jurdico le llamamos arrendador.
b) El conductor, es la persona que se beneficia con este contrato, y, debe de pagar
el precio del alquiler llamado merces. Nuestro sistema jurdico actual le denomina
a esta figura personal arrendatario.
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Con la consolidacin de estos dos elementos personales se formaba el nombre del
contrato de arrendamiento en el derecho Romano, toda vez, que a este contrato se le
designaba bajo el nombre de locatio-conductio rerum
En el Derecho Romano existieron tres clases de alquiler o arrendamiento:
a) La Locatio conductio rei, o alquiler de cosas.
b) La locatio conductio operi faciendi, o alquiler de obras.
c) La locatio conductio operarum, o alquiler de servicios.
Como caractersticas jurdicas del contrato de alquiler o arrendamiento, tenemos las
que a continuacin exponemos:
1.- El arrendamiento o alquiler es un contrato sinalagmtico.
2.- Es un contrato de buena fe.
3.- Es un contrato de derecho de gentes.
a) Arrendamiento o alquiler de cosas.
Como obligaciones del locator tenemos las siguientes:
1.- El locator deba de entregar la cosa alquilada al conductor
2.- El locator deba procurar el goce al conductor.
Por su parte el conductor tena las siguientes obligaciones:
1.- Deba de pagar la merces al locator.
2.- Deba de gozar de la cosa alquilada como un buen padre de familia, sin destinarle
otro uso que no fuera el natural.
3.- El conductor tena que restituir la cosa alquilada en buen estado al final del contrato.
Ahora bien, como causas por las cuales el contrato de arrendamiento o alquiler se
poda dar por terminado o extinguido, tenemos las siguientes:
1.- Por la voluntad de las partes.
2.- Por la extincin del trmino o plazo, que usualmente era de cinco aos para los
arrendamientos rurales, a no ser que el arrendatario quedara en posesin, sin
oposicin del arrendador, pues entonces se produca una tcita reconduccin,
con las mismas condiciones que las precedentes, por el trmino de un ao.
Tcita reconduccin significa la recontratacin del contrato de alquiler o
arrendamiento, en forma no expresa. Ello a que, segn ya dijimos, el contrato de
arrendamiento era llamado locatio-conductio. Se le llama reconduccin o reconductio,
109 /
por constituir una nueva conductio, es decir un nuevo arrendamiento, una
recontratacin del arrendamiento. En virtud de que cuando no se hace nuevo contrato
de arrendamiento la situacin queda renovada por el trmino de un ao.
3.- Por la voluntad de una sola de las partes, en aquellos casos de no haberse fijado
trmino alguno para la conclusin del contrato.
4.- Por la prdida de la cosa dada en arrendamiento.
b) Arrendamiento o alquiler de obra
El arrendamiento o alquiler de obra era denominado locatio operarum. Existe locatio
oprarum cuando el locator, es decir, el arrendador en lugar de garantizar el disfrute al
conductor o arrendatario de una cosa por la que debe de pagarse la merces le presta
servicios determinados.
Pertenecen a esta clase los servicios que proporcionan las personas que ejercen las
profesiones liberales, entre las cuales tenemos a los maestros de todas las materias,
los mdicos, los abogados, entre otros.
La remuneracin que reciben los arrendadores de obra, mencionados en el prrafo
que precede, son denominadas honorarium.
c) Alquiler de servicios
Locatio operis llamaban los romanos, lo que pudiera ser denominado actualmente
como alquiler de servicios.
Lo anterior ocurra cuando a la persona que presta ciertos servicios le es entregada
una cosa, sobre la cual tiene que realizar cierto trabajo. Es el caso cuando acudimos
al joyero o relojero, al carpintero, para que nos arreglen un artculo que se nos ha
descompuesto, ya una joya o un mueble, respectivamente.
En este caso tenemos como locator al dueo de la joya o mueble que se le ha
descompuesto. En cambio conductor lo ser el joyero o el carpintero, es decir, la
persona que va a ejecutar el trabajo sobre la cosa descompuesta.
El contrato de arrendamiento lo tenemos reglamentado, en nuestro Cdigo Civil para
el Estado de Nuevo Len en el artculo 2292, de la manera siguiente:
Hay arrendamiento cuando las dos partes contratantes se obligan recprocamente
una a conceder el uso o goce temporal de una cosa, y la otra, a pagar por ese uso o
goce un precio cierto.
El arrendamiento no puede exceder de diez aos para las fincas destinadas a habitacin;
de cuarenta para las fincas destinadas al comercio y de cincuenta aos para las fincas
destinadas al ejercicio de una industria.
/ 110
Por otra parte el diverso precepto 2293 del ordenamiento legal a comento, nos ordena:
La renta o precio del arrendamiento puede consistir en una suma de dinero o en
cualquier otra cosa equivalente, con tal que sea cierta y determinada.
Del anterior precepto vemos como diferencia entre el contrato de venta y el de
arrendamiento, el hecho de que, en ste el pago puede consistir ya en una suma de
dinero, o ya en cualquier cosa equivalente.
En consecuencia en el contrato de arrendamiento se puede pagar actualmente la
merces en especie. En cambio en el contrato de venta, el pago debe de ser
necesariamente en dinero; por lo que no se admite el pago en especie.
Objetivo 2.3.3. De la sociedad
La sociedad es aquel contrato consensual por medio del cual un mnimo de dos
personas ponan determinados objetos o esfuerzos en comn, para dedicarse a ciertas
actividades, con la finalidad de repartirse los beneficios.
En un sentido lato se designa el concepto de sociedad bajo la denominacin de
asociacin. A travs de la historia, la humanidad se ha asociado con fines religiosos,
polticos, econmicos, sociales, morales, as como para hacerle frente a un peligro,
entre otros. Ello resulta as, puesto que luchar en forma aislada, o individual es ms
difcil.
Como caractersticas jurdicas del contrato de sociedad, estn las siguientes:
a) La sociedad es una clase de contrato sinalagmtico perfecto, y, en consecuencia
es de buena fe.
b) La sociedad era un contrato consensual, segn lo dijimos en la propia definicin.
c) La sociedad era un contrato celebrado intuitu personae, o sea, se haca en
consideracin a la persona de los contratantes, en razn de una recproca confianza.
Los socios deban conocerse ntimamente, por lo que ninguno poda reclamar del
otro ms de lo que resultaba de sus cualidades especiales se poda esperar de l.
Por lo tanto, cada socio era responsable nicamente de la culpa levis in concreto,
toda vez, que, las partes se asociaban en concreto con un amigo suyo, conociendo
sus cualidades y defectos, y no con un abstracto buen padre de familia.
d) La sociedad estaba ligada por un lazo de fraternidad, quodum jus fraternitatis,
lo cual atemperaba el rigor de las obligaciones contractuales. Es decir, que las
relaciones entre las partes contratantes estaban inmersas en una atmsfera de
fraternitas. De ah, que, las partes se obligaban a realizar la aportacin convenida
y a cuidar los intereses de la sociedad.
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Tanto las ganancias, como las prdidas, que se obtengan de la sociedad debe de ser
comn entre las partes contratantes. Para el caso de que no exista un acuerdo especfico
esas prdidas o ganancias deben de ser repartidas por igual, por presumirse que
todos los asociados contribuyeron por igual.
Existan dos clase de sociedades: a) Sociedades universales, y b) sociedades
particulares.
a) Sociedades universales.- Estas clases de sociedades, a su vez se dividan en:
1.- Sociedades de bienes. 2.- Sociedades de ganancias.
1.- Sociedades de bienes.- Eran de esta clase las sociedades si se ponan todos
los bienes de los asociados en comn.
2.- Sociedades de ganancias.- Es la clase de sociedad si las adquisiciones
obtenidas por los asociados se ponan en comn.
Estas clases de sociedades se presentaban solamente en la prctica en el
matrimonio, entre marido y mujer, o entre los hijos despus de la muerte
del padre.
b) Sociedades particulares.- Las particulares son aquellas sociedades que tenan
por objeto una empresa determinada, societas alicujus negotiationis o un bien
determinado, como dedicarse a la venta de esclavos, del vino, de cereales, entre
otras cosas.
Objetivo 2.3.4- del mandato
Definimos al mandato como un contrato consensual, por medio del cual una persona
denominada mandante encomendaba a otra llamada mandatario, en forma gratuita, la
celebracin de un acto cierto a cuenta y en inters de aqulla.
De la propia definicin, desprendemos la existencia de los elementos personales en el
contrato de mandato, que son: a) El mandante, y, b) El mandatario.
a) El mandante.- El mandante, que en el Derecho Romano era llamado mandator,
es la persona que le encomienda a otra la realizacin de un determinado acto.
b) El mandatario.- Esta figura personal del mandatario que era denominada
procurator, es la persona a quien el mandante le encomienda la materializacin
de cierto acto, y, que una vez realizado los efectos sern a cuenta y en inters de
ste.
El contrato de mandato revesta las siguientes caractersticas jurdicas:
a) El mandato era un contrato consensual, como dijimos ya en la definicin, o sea
que se perfecciona por el simple consentimiento. Dicho consentimiento poda
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ser en forma expresa o tcita. El mandante aceptaba en forma tcita cuando se
daba cuenta de que alguien realizaba un acto determinado a su cuenta y en su
inters. A este respecto hay una expresin latina muy apropiada que reza: qui
tacet cum loqui potuit et debuit, consentire videtur, que en espaol significa:
el que calla, aunque pudiera y debiera hablar, parece dar su consentimiento.
Por su parte el mandatario aceptaba de manera tcita cuando comenzaba a
ejercer el mandato.
b) El mandato perteneca a la clase de contratos sinalagmticos imperfectos, y, en
consecuencia de buena fe. El mandante tena que indemnizar al mandatario las
erogaciones eventuales necesarias. En cambio el mandatario no poda reclamar
una remuneracin por su intervencin, toda vez que el mandato romano, segn
dijimos en la definicin, era gratuito. As, que, si en el derecho Romano se fijaba
una remuneracin para el mandatario, entonces no era contrato de mandato,
sino una locatio-conductio.
c) El mandato se celebraba intuitu personae, como vimos en la sociedad; esto en
atencin a la confianza que el mandante le consideraba al mandatario.
d) El mandato era un contrato gratuito; tal como lo vimos en la misma definicipon.
Existi la costumbre, en Roma, de considerar la relacin entre abogados y mdicos como
un mandato, en virtud de que estos profesionistas no queran ser tratados como locatores
y bajo las mismas reglas de los obreros. Ello fue el antecedente del mandato remunerado
El mandatario responda del dolo, de la culpa grave y de la culpa grave. El mandatario
deba de rendir cuentas al mandante e incorporar al patrimonio de ste los resultados
de la materializacin del contrato. Solo en casos excepcionales el mandato se combinaba
con una representacin jurdica directa, toda vez que el mandatario para terceros
obraba por cuenta propia, y, posteriormente le renda cuentas al mandante.
En cambio, en el sistema jurdico actual el mandato lo consideramos unido a la
representacin directa. Sin embargo son contratos muy distintos el mandato y la
representacin.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, define el contrato de mandato en su
artculo 2440, en los trminos siguientes:
El mandato es un contrato en el que el mandatario se obliga a ejecutar por cuenta del
mandante actos jurdicos que ste le encarga.
Por otra parte, advertimos que en la actualidad, a diferencia del Derecho Romano, el
contrato de mandato por excepcin ser gratuito, al disponer el ordenamiento legal
invocado, en su artculo 2443, lo siguiente:
Solamente ser gratuito el mandato cuando as se haya convenido expresamente.
113 /
Objetivo 2.3.5.- Comentarios personales finales acerca de los contratos
Consideramos que el contrato es un conjunto o cmulo de obligaciones. Las partes
que conforman un contrato son llamadas clusulas. Todas las clusulas de un contrato
estn nutridas de obligaciones. Sostenemos que quien sabe obligaciones sabe
contratos. Por eso hemos afirmado tambin que las obligaciones constituyen la columna
vertebral del Derecho.
Los contratos son, pues, la materializacin de las obligaciones. Los contratos son las
obligaciones puestas en marcha, en accin.
Hemos dicho que la Obligacin se parece al Derecho Personal o de Crdito. Definimos
el Derecho Personal como la facultad que tiene una persona determinada, llamada
acreedor, para exigirle a otra denominada deudor, el cumplimiento de un hecho, de
una abstencin o la entrega de una cosa. En cambio, la Obligacin la hemos definido
como aquella relacin jurdica por medio de la cual una persona denominada deudor
queda sujeta o constreida para con otra llamada acreedor a dar algo, a un hacer, o
bien a un no hacer, que son las tres clases de obligaciones existentes.
Como elementos del Derecho Personal o de Crdito encontramos los siguientes: a)
El titular, derechohabiente, acreedor, o sujeto activo de la relacin, b) El obligado,
llamado tambin deudor, debitor, o sujeto pasivo de la relacin; y, c) El objeto del
derecho, el cual puede consistir ya en un hecho positivo, ya en la prestacin de una
cosa o en una abstencin. En este caso la relacin entre el sujeto activo y el pasivo es
directa. En cambio, la relacin existente entre acreedor y objeto es mediata o indirecta.
Ya en el juicio dichos sujetos se convierten: el acreedor o sujeto activo en demandante
o actor: el deudor o sujeto pasivo en demandado, reo, acusado, indiciado, etctera. Al
hablar de los elementos de la Obligacin vamos a encontrar los mismos elementos,
nada ms que el concepto del objeto jurdico es el nico que va a ser diferente. En
efecto, el objeto en el Derecho Personal es todo lo que el acreedor puede exigir del
deudor, a fin de que ste cumpla lo prometido. En cambio en el objeto de la Obligacin
es todo lo que el deudor debe de hacer para dar cumplimiento a su deber jurdico.
Tanto en la Obligacin como en el Derecho Personal, hay un deudor que se compromete
a un dar, a un hacer, o bien a un no hacer, que el acreedor jurdicamente puede exigir
del deudor.
Es decir, que, por lo tanto, por lo que respecta a los sujetos son los mismos tanto en
el derecho Personal como en la Obligacin, es decir tiene que existir el acreedor por
una parte y el deudor por otra.
No hemos encontrado algn autor que nos establezca en forma concreta la distincin
entre el derecho Personal y la Obligacin. Nosotros proponemos dicha distincin como
sigue. En el derecho personal, o de Crdito, el punto de partida o ngulo en que nos
colocamos es el acreedor, quien representa la figura o personaje principal; en cambio,
/ 114
en la Obligacin la figura primordial lo constituye el deudor, el cual configura el
ngulo opuesto. Tan se asemejan, pues, estos dos conceptos jurdicos, que en las
definiciones tanto del Derecho Personal como de la Obligacin, las comenzamos en el
primero con el acreedor como figura principal, y en la Obligacin mediante el deudor.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len no define lo que es una obligacin. Dicho
cuerpo legal est dividido en cuatro partes denominadas libros. Cada libro est
dividido, a su vez, por ttulos. Cada ttulo est comprendido por varios captulos. Y
por ltimo, cada captulo est integrado por artculos.
Toca al ltimo de los libros de dicho cdigo, es decir el cuarto, tratar acerca de las
Obligaciones, y, como excepcin, este cuarto libro reviste tres partes. El libro cuarto
se titula de las obligaciones, y su primera parte se denomina de las obligaciones en
general, la segunda parte se llama de las diversas especies de contratos. La tercera
y ltima de las partes se denomina de la concurrencia y prelacin de los crditos. En
su primer captulo del ttulo primero del libro cuarto titulado, como hemos mencionado,
de las obligaciones en generalel primer captulo comienza con el artculo 1689, y
corresponde a los contratos, y la tercera parte concluye con el artculo 2936
Fjense ustedes, el cdigo civil a comento dedica un total de 1247 artculos dedicados
a las obligaciones, sin embargo en ninguno de ellos define lo que es la obligacin, por
lo cual hay que recurrir a la doctrina para ello.
Por el hecho de que dicho cuerpo legal le dedique un considerable nmero de artculos
a las obligaciones, solamente mil doscientos cuarenta y siete, desprendemos la
importancia que revisten las obligaciones en nuestra comunidad.
115 /
Tercera Unidad
De las otras clases de Contratos
Objetivo 3.1.- En este objetivo veremos otras convenciones que
constituyen verdadero contratos, mismos que no estaban en los
cuatro grupos de contratos que hemos estado analizando, como
son los contratos innominados y determinados pactos.
Objetivo 3.1.1.-de los contratos innominados
El contrato innominado era aquel contrato sinalagmtico consistente en una o varias
obligaciones pactadas entre las partes, mismas que se transformaban en contrato,
cuando una de ellas cumpla con su prestacin, y con esto la otra parte quedaba ya
obligada a cumplir con la suya.
Se les llam innominados a esta clase contratos, porque no entraban en la clasificacin
de los cuatro grupos de contratos que ya estaban establecidos en forma definitiva en
el Derecho Romano. Se trataba de situaciones parecidas a las reales, pero nicamente
salan a la luz jurdica, cuando una de las partes cumpla su prestacin, como vimos
en la definicin dada por nosotros.
Por otra parte los contratos innominados se diferenciaban de los contratos existentes
por sus distintas consecuencias procesales, en las cuales el Derecho Romano separaba
el principio de la especialidad de la accin.
Entre los principales contratos innominados existieron los siguientes: a) El cambio, b)
El aestimatum, y c) El precario.
a) El cambio.- El cambio es el acto por medio del cual una parte debe dar una datio
a la otra quien se obliga a la vez a darle algo.
El cambio se diferencia de la venta, en lo siguiente:
1.- La venta es vlida con el solo acuerdo de las partes. Mientras que el cambio
exige, para su validez, que una de las partes transmita la propiedad a la otra
parte.
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2.- En el contrato de venta una sola parte estaba obligada a transmitir la
propiedad; la otra parte nicamente estaba obligada a recibir la propiedad
mediante el pago del precio. En el cambio, cada una de las partes estaban
igualmente obligadas a transmitir la propiedad de una cosa a la otra.
b) El aestimatum.- Existe aestimatum cuando una persona le entregaba mercanca
a otra, por lo general un comerciante, para ser vendidas, con la obligacin de
devolverlas despus de cierto tiempo, en caso de no ser vendidas. Este contrato
no era venta, ni mandato, ni alquiler, ni depsito irregular. Si bien, este contrato
era parecido a estos ltimos mencionados. En Mxico le llamamos a esta situacin
venta a consignacin.
c) El precario.- El precarium, precario, era cuando una persona otorgaba el uso de
una cosa a otra persona que se lo ha rogado, en forma gratuita, con la obligacin
de devolverla en cuanto se lo reclamara.
El precario se aplic, en un principio, a fundos de tierra, tambin se aplic a
cosas muebles y cosas incorporales., como las servidumbres.
Objetivo 3.1.2.- Los Pactos
Existan dos clases de pactos, a saber: A) Los pactos aislados,
y B) Los pactos adjuntos.
A) Los pactos aislados.- Los pactos aislados eran aquellos que se realizaban solos, es
decir que se presentaban sin ir acompaados a un contrato.
Ya hemos comentado que, en Roma, la regla era de que el pacto no era obligatorio. A
esto los romanos le llamaban pacto nudo, porque estaba despojado de todo efecto
jurdico. Sin embargo, el pacto nudo engendraba, por lo menos, una obligacin natural.
Sin embargo, en algunos casos, el pacto estaba sancionado por alguna accin. A esta
clase de pactos se les denominaba pacta vestita, es decir, pactos vestidos, en
contraposicin a los pactos nuda.
Como pactos nudos tenemos los contratos innominados antes del cumplimiento de
una de las partes, y los pactos unilaterales como la promesa de donacin y la promesa
de dote, que fueron pactos vestidos por la gracia imperial.
En virtud de la fuente de donde provenan los pactos podan ser: 1.- Pactos pretorianos.
2.- Pactos legtimos.
1.- Los pactos pretorianos.- Bajo el nombre de pactos pretorianos se les llam a los
pactos que estaban sancionados por el pretor
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Como principales pactos pretorianos tenemos los siguientes: a) El pacto de juramento,
y b) El pacto de constituto.
a) El pacto de juramento.- El juramento consiste en la afirmacin en forma solemne
de un hecho o de un derecho. Cuando un acreedor y un deudor tenan una
controversia se decida la suerte del crdito si convenan en someterse al juramento
de uno y otro. En este caso el pretor los va a obligar a respetar su convencin.
Cuando es el deudor, quien ha prestado juramento, niega la deuda, el pretor no
le da ninguna accin al acreedor; si hay duda sobre el juramento da al deudor
una excepcin jurisjurandi. Si resulta justificada por el juez esta excepcin
absuelve al deudor.
En cambio, si es el acreedor quien ha jurado y afirma solemnemente la existencia
del crdito, el pretor le da una accin in factum. El juez de esta accin, si est
probado el hecho condenaba al deudor.
b) El pacto de constituto.- El constituto era un pacto que consista en un convenio
por medio del cual una persona se compromete a saldar una deuda preexistente,
en una fecha cierta.
El pacto de constituto es de naturaleza consensual. La promesa del deudor tiene
una causa en la obligacin que tena, por lo que su incumplimiento acarreaba
una falta ms grave que si fuera una convencin ordinaria. En consecuencia
el pretor sancion esta situacin como una especie de delito. A ello se debe que
la accin derivada del constituto fue primeramente de naturaleza penal.
Por lo tanto, el pacto de constituto se parece a lo que hoy en da es una novacin.
El objeto del constituto son las cosas que pueden ser apreciadas en cuanto a su
peso, medida y nmero, colmo el dinero o los gneros. No necesariamente la
nueva deuda debe de tener el mismo objeto de la antigua, toda vez, que, el que
debe dinero puede prometer fruta, o viceversa.
Sin embargo, la creacin de la nueva obligacin, originada por el constituto, no extingua
a la obligacin primitiva, como lo hara la novacin.
Tal parece, que, el cambio de elemento en el constituto lo fue el hecho de variar, o sea,
de ampliar el trmino o plazo para que la deuda fuese pagada, y, as, de esa forma,
darle mayor oportunidad al deudor.
B) Los pactos adjuntos.- Los denominados pactos adjuntos eran aquellos que se
aadan a un contrato, bien fuera para aumentar, o bien para disminuir las obligaciones
que resultara de ste.
Los pactos adjuntos podan realizarse al mismo tiempo en el mismo contrato, in
continenti, o bien, despus, ex intervallo.
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Como pactos hechos in continenti, tenemos los siguientes: a) Contratos de buena fe,
y, b) Contratos de derecho estricto.
a) Contratos de buena fe.- En esta clase de contratos los pactos se consideraban
como si formaran cuerpo con el contrato. En consecuencia, si se hacan ad
augendam obligationem (pacto de intereses), estaban sancionados por la misma
accin del contrato; empero, si se hacan ad minuendam obligationem,
disminuan la obligacin de pleno derecho.
b) Contratos de derecho estricto.- Los pactos que se hacan ad minuendam
obligationem acabaron por ser considerados como si constituyera parte del
contrato; extinguan la obligacin de pleno derecho
Pactos hechos ex intervallo.- Como regla tenemos que los pactos ex intervallo no
producan efecto alguno. Sin embargo, haba una excepcin a lo anterior, para los
contratos de buena fe.
Sin embargo, cuando se trataba de contratos consensuales, el pacto hecho con
posterioridad era obligatorio cuando, por no estar cumplido todava el contrato primitivo,
se poda considerar ese pacto tendiente a reemplazar completamente al contrato. Este
contrato ex intervallo era como un nuevo contrato consensual, tendiente a reemplazar
al contrato primitivo.
Objetivo 3.1.3.- La donacin
I.- Donaciones entre vivos.- II.- Donaciones mortis causa.
I.- Donaciones entre vivos
La donacin era un contrato por el cual una persona llamada donante, hacer entrega a
otra denominada donatario de una cosa, transfirindole la propiedad. En consecuencia,
en virtud de la donacin, el donatario adquiere una cosa corporal.
En la donacin hay una transferencia de una cosa a ttulo de ddiva, dono datio. En
ella existe un espritu de generosidad, cum animo donandi de una persona hacia
otra.
Existen dos figuras personales que intervienen en el contrato de donacin, que son las
siguientes: a) El donante, y b) El donatario.
a) El donante.- Este elemento personal es quien realiza la donacin transfirindole
la propiedad de una cosa a otra persona. El donante se empobrece, al disminuir
su patrimonio, en aras de beneficiar a otro.
b) El donatario.- Este sujeto de la donacin, es la persona que recibe la transferencia
119 /
de propiedad de una cosa. El donatario se enriquece, al aumentar su patrimonio
mediante el desprendimiento de una cosa hecha por el donante.
La donacin tuvo la caracterstica, durante mucho tiempo, que era un pacto no
obligatorio. Para los casos en que el donatario no cumpla con su obligacin, el donatario
no tena ninguna accin para obligarle a ello.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, a travs de su artculo 2226, nos da la
definicin legal de la donacin, de la siguiente manera:
Donacin es un contrato por el que una persona transfiere a otra, gratuitamente, una
parte o la totalidad de sus bienes presentes
En Roma, existi una ley denominada Cincia, la cual estaba destinada a la proteccin
del donante, as como a la familia de ste, contra las donaciones exageradas. Esta ley
era tambin de las llamadas imperfectas, toda vez que prohibiendo las donaciones
superiores a determinada cantidad no determinaba su nulidad. Por lo tanto, el donante
no tena accin alguna para reclamar lo donado.
Como excepciones de la ley Cincia, estaban las donaciones hechas entre ascendientes
y descendientes interparentes et liberos, decretadas por Antonino Po. Posteriormente,
y, a principios del siglo IV vino otra institucin a perfeccionar las disposiciones de la
ley Cincia. Esta fue llamada rgimen de la insinuacin.
La insinuatio, insinuacin, fue el rgimen de inscripcin obligatoria de las donaciones
que excedieran de cierta cantidad, en una poca era de doscientos sueldos, que en
tiempo de Justiniano ascendi a quinientos sueldos. Esta inscripcin se haca en
registros pblicos, con la finalidad de que el donante no pudiera hacer donaciones de
consideracin en el momento del impulso.
Otra finalidad de la institucin de la insinuacin fue para que los terceros, como lo son
los acreedores del donante pudieran estar en posibilidades de saber que sus deudores
estaban desprendindose de sus bienes, sin obtener nada a cambio. En esta situacin
los acreedores del donante tenan en contra del donante para anular la donacin tanto
la accin Pauliana, como la querela inofficiosae donationis.
Como causas de revocacin de la donacin tenemos las siguientes:
a) Por ingratitud.
b) Por incumplimiento del donatario de las cargas o condiciones impuestas.
c) Si le sobrevena un hijo, en la donacin del patrono al liberto.
Tratndose de la sobreveniencia de hijos, el artculo 2253 del Cdigo Civil para el
Estado de Nuevo Len, establece lo siguiente:
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Las donaciones legalmente hechas por una persona que al tiempo de otorgarlas no
tena hijos, pueden ser revocadas por el donante cuando le hayan sobrevenido hijos
que han nacido con todas las condiciones que sobre viabilidad exige el artculo 337.
Si transcurren cinco aos desde que se hizo la donacin y el donante no ha tenido
hijos o habindolos tenido no ha revocado la donacin sta se volver irrevocable. Lo
mismo sucede si el donante muere dentro de ese plazo de cinco aos.
Si dentro del mencionado plazo naciere un hijo pstumo del donante, la donacin se
tendr por revocada en su totalidad.
II.- De las donaciones mortis causa
Esta clase de donacin, mortis causa, tena lugar en aquellos casos en que pudiera
haber algn peligro que tuviese por consecuencia la muerte del donante, se haca
perfecta en el momento mismo de su fallecimiento, y se revocaba si mora antes el
donatario. Igualmente, era causa de revocacin, si desaparece el peligro especfico.
De lo anterior desprendemos, que, esta clase de donacin se hace efectiva nicamente
mediante la muerte del donante. Constituye un punto intermedio entre la donacin
entre vivos y el legado.
De lo anterior, la donacin mortis causa difiere de la donacin entre vivos por lo
siguiente:
a) Se perfecciona nicamente con la muerte del donante.
b) Si muere primero el donatario, no se logra perfeccionar este contrato.
c) Puede ser revocable si as lo decide el donante.
En la donacin mortis causa se exige la misma capacidad para el donatario que para
el legatario. Si acaso hay un testamento, la donacin mortis causa es independiente
de ste, y puede producir en vida del donante determinados efectos, pero revocables.
En cambio el legado sigue la suerte del testamento, y, por lo tanto, nicamente tiene
efectos a la muerte del testador.
Objetivo 3.1.4 de la dote y de la donacin propter nuptias
A) De la dote
En el Derecho Romano la dote era un cmulo de bienes que aporta la mujer, o un
tercero, al marido, para ayudarle a soportar las cargas del matrimonio. La justificacin
de que la mujer deba dar ciertos bienes a su futuro, e inmediato, marido, es muy
antiguo, debido a que la mujer, a travs del matrimonio, disfrutaba del rango que su
esposo tena dentro de la sociedad.
121 /
El rgimen de la dote, en el matrimonio, durante la poca imperial, sustituy
completamente a la manus, misma que termin cayendo en desuso.
Aunque el divorcio, en un principio, no era usual, en el siglo VI de Roma, se hizo ms
frecuente, por lo que a fin de proteger a la mujer en los casos de que el marido disipara
la dote, se estableci que ste le deba restituir a ella, en caso de divorcio, cierta
suma, que representara ya la totalidad, o ya una parte de la dote recibida. Si la mujer
era repudiada tena, para recobrar la dote, la accin rei uxoriae. Se trastocaron las
costumbres y la cantidad de personas ingenuas se disminuy. El emperador Augusto
propici los matrimonios legtimos, empero la mujer sin dote se casaba muy difcilmente.
Fue necesario proteger a la mujer viuda o divorciada restituyndole su dote, a fin de
que pudiera contraer nuevas nupcias.
En Roma existieron las siguientes clases de dote: a) Dote profecticia, y, b) Dote
adventicia.
a) Dote profecticia.- Esta clase de dote era la otorgada por el padre, o bien por otro
ascendiente paterno
b) Dote adventicia.- La dote adventicia es la que existe en todos los dems casos
diversos a la dote profecticia. Es decir, acontece por exclusin de la dote profecticia,
en los casos de que intervenga cualesquiera otro familiar u otra persona.
B) De las donaciones propter nuptias
La donacin propter nuptias es una donacin realizada por el marido a su mujer en
virtud del matrimonio. Esta donacin es a la mujer casada o futura esposa, lo que la
dote es al esposo o futuro marido.
Durante el perodo clsico las donaciones propter nupcias fueron desconocidas. Sin
embargo, en esa poca, ya era costumbre el hecho de que el novio hiciera a su novia,
su futura esposa, ciertos regalos. Regalos mismos que si no se efectuaba la boda eran
revocables.
Se determin, que, al igual que la dote, la donacin ante nuptias poda ser aumentada
durante el matrimonio. Lo anterior lo dispuso Justino, y Justiniano lo complet al
disponer que la donacin, en virtud del matrimonio podra ser tanto antes como
despus de l.
Todo esto fue para tener la igualdad entre los cnyuges.
/ 122
Objetivo 3.2.- El lector ver y comprender en este objetivo que adems
de los contratos, existieron los delitos, como forma de obligarse
entre los romanos. Tambin se vern las diversas clases de delitos
romanos.
Objetivo 3.2.1. De los delitos
Hemos mencionado que las fuentes de las obligaciones, en Roma, fueron,
primeramente, los contratos y los delitos, y, que despus vinieron los cuasicontratos
y los cuasidelitos, al darse cuenta que los contratos y los delitos no eran las nicas
formas por las cuales se podan derivar las obligaciones. En ese orden de ideas, y
habiendo ya estudiado lo relativo a los contratos, veamos ahora lo referente a los
delitos.
El concepto del delito era algo distinto para el Derecho Romano, que para el Derecho
Mexicano actual. En la actualidad, en nuestro sistema jurdico, se ha definido al delito
como toda accin y omisin sancionada por las leyes penales.
En Roma hacan la distincin de delitos, segn las clases existentes: a) Delitos pblicos,
y, b) Delitos privados.
a) Delitos pblicos.- Los delitos pblicos eran los que ponan en inminente peligro
a toda la comunidad, en consecuencia constituyen un agravio al orden pblico.
Esta clase de delitos se perseguan de oficio o a peticin de los particulares
ofendidos y eran reprimidos con penas corporales, tales como la decapitacin,
el lanzamiento desde la roca Tarpeya, el ahorcamiento en el arbor infelix,
entre otros. Sus orgenes fueron militares y religiosos.
b) Delitos privados.- Los delitos privados eran los que afectaban a los intereses
particulares y nicamente podan ser perseguidos por las vctimas del delito.
Daban lugar a una multa privada a favor de la vctima. Evolucionaron desde la
venganza privada, pasaron por la ley del talin, hasta la composicin de los
tribunales, en el cual es el Estado el que impone las sanciones correspondientes.
Es en la poca imperial donde se sinti la necesidad de castigar de una manera ms
rgida ciertos delitos privados. Es as, que, en ciertas situaciones se permiti a la
vctima accionar contra el delincuente, bien la accin ordinaria, o bien una persecucin
criminal con la imposicin de determinadas penas.
Los delitos privados se dividan en a) Delitos civiles, y b) Delitos pretorianos.
a.- Delitos civiles.- Esta clase de delitos eran los regulados por el Derecho civil. Los
delitos civiles, a su vez, se dividen en: 1.- El furtum. 2.- La injuria. 3.- El
damnum injuria datum de la ley Aquilia.
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b) Delitos pretorianos.- Los delitos pretorianos eran los que haban sido establecidos
por el derecho pretoriano. Entre estos tenemos los siguientes: 1.- La rapa. 2.-
La injuria. 3.- El metus. 4.- El fraus creditorum.
Objetivo 3.2.2. Del Furtum
La palabra furtum se relacionaba con el vocablo ferre, que significa llevarse cosas
ajenas, sin derecho. El furtum, hurto que actualmente es sinnimo de robo, en Roma,
constitua el apoderamiento contrectatio, de manera fraudulenta de una cosa ajena,
con nimo de lucro.
Existen dos elementos configurativos del furtum, a saber: a) Elemento material, y b)
Elemento intencional.
a) Elemento material.- El elemento material tambin es denominado contrectatio.
En el Derecho Romano, el furtum, como sinnimo de nuestros actuales vocablos
de hurto o de robo, desde el punto de vista jurdico, constitua una forma ms
amplia que en la actualidad. Bajo este punto de vista el furtum, hurto o robo
constitua toda clase de apoderamiento fraudulento de una cosa ajena.
b) Elemento intencional.- Este elemento se materializaba con el hecho de que se
haca a sabiendas de realizar un beneficio, animus furandi.
El furtum era reprimido con las siguientes penas:
1.- Si el ladrn era encontrado en flagrante delito, fur manifestus, era castigado
con la pena de muerte. En cambio, si era libre se converta en esclavo de la
vctima del robo.
2.- El ladrn no manifiesto, es decir, que no era capturado en flagrante delito, era
sancionado con una pena equivalente al doble del valor del objeto robado.
Haba dos clases de acciones resultantes del robo:
1.- Una accin de indemnizacin denominada actio rei persecutoria, para indemnizar
el perjuicio ocasionado.
2.- Una accin penal llamada actio furti para conseguir un castigo para el ladrn y
un enriquecimiento para la vctima del robo.
La acctio furti se poda ejercitar nicamente contra el ladrn o sus cmplices, pero no
contra sus herederos. Ello era as, puesto que el principio consista en que la pena era
personal. De esto nos damos cuenta, que, ya desde los tiempos de Roma la pena era
personal, sin embargo vemos que a travs de la historia, sin ir ms lejos, en nuestro
pas, las penas eran trascendentales, aplicndolas a familiares de los que cometan
los delitos.
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Sin embargo, por lo que corresponde a la restitucin de la cosa, tenemos lo que se llam
conditio furtiva, la cual era una accin personal de derecho estricto, por medio de la cual
el dueo de una cosa robada poda perseguir al ladrn o sus herederos, a fin de obligarlos
a restituirle el objeto robado. Aqu, si se poda ir en contra de los familiares del ladrn, a
diferencia de la actio furti, pero solamente para la restitucin de la cosa robada.
Para ser restituida la cosa robada a su legtimo propietario, ste tena las siguientes
acciones: a) La accin ad exhibendum, b) La accin denominada rei vindicatio, y c)
La accin llamada condictio furtiva.
Por lo tanto, las anteriores acciones constituan, verdaderas y autnticas acciones rei
persecutorias resultantes del furtum, mismas que se distinguan de la actio furti por lo
siguiente: a) Estas acciones tendan a la reparacin de un perjuicio y no a un castigo,
como la actio furti, b) Correspondan slo al propietario y no a cualquier persona
interesada, c) Se podan ejercitar contra los herederos del ladrn, cosa que no se daba
en la actio furti, y d) No podan ser ejercitadas en forma acumulativa, sino de manera
alternativa; contrariamente, posteriormente de haberse ejercitado una de las acciones
rei persecutoriae, se poda ejercitar la accin penal, o viceversa, toda vez que no
tendan a la misma finalidad.
Por ltimo, por lo que respecta a este tema, debemos decir, que, la regla para sancionar
el valor de lo robado era con el valor ms alto que tuviera el objeto entre la fecha del
robo y el ejercicio de la accin.
Objetivo 3.2.3.- De la injuria y del Damnum injuria datum de la Ley Aquilia
A) De la injuria
El concepto de injuria era tomado en los dos siguientes aspectos: a) Lato sensu, o
aspecto amplio, y, b)Strictu sensu, o aspecto estricto.
a) Lato sensu.- En lato sensu, o aspecto amplio, el concepto de injuria simboliza
todo acto contrario a derecho.
b) Strictu sensu.- Bajo el aspecto estricto el concepto de injuria representa los
agravios a la persona, tales como los golpes o lesiones ms o menos graves; esto
conforme a la Ley de las XII Tablas. En la poca clsica, el concepto de injuria
significaba, adems, la difamacin, el allanamiento de morada, los atentados al
pudor, y todo aquello que repercuta en la reputacin y el honor de la persona.
B) Del Damnum injuria datum de la Ley Aquilia
Bajo la denominacin de damnum injuria datum la ley Aquilia estableci un concepto
para reprimir como delitos el dao infligido injustamente a ciertos hechos especificados
en forma limitativa, que eran atentatorios a los derechos ajenos.
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La denominada Ley Aquilia, ms que una autntica ley fue un plebiscito, y no se sabe
a ciencia cierta la fecha de esta ley, pero se supone que fue cercana a la ley Hortensia.
Dicha ley Aquilia se formaba con tres captulos:
a) El primer captulo era referente a la muerte de esclavos o animales ajenos, cuya
indemnizacin era constituida por el valor ms alto que el esclavo o el animal
tuvieran en el ltimo ao, lo cual pudiera haber sido superior al dao ocasionado
b) El segundo captulo, trataba acerca del fraude del adstipulator que perdonaba al
deudor de la obligacin correal: situacin tal, que, no es contemplada por nuestro
sistema jurdico actual.
c) El tercer captulo era acerca del dao causado en propiedades ajenas; aqu la
indemnizacin se formaba con la valorizacin ms alta de la propiedad en los
ltimos treinta das. Igualmente integraba este captulo las heridas ocasionadas
a un esclavo o a un animal ajenos.
Objetivo 3.2.4. De la rapia y del Dolus
A) De la rapia.
La rapia era el delito de robo cometido con violencia. Este delito fue sancionado por
el pretor Terencio Lculo hacia el ao 678 de Roma, equivalente al ao 75 o 76 a
travs de la insercin de una infamante actio vi bonorum raptorum, en su edicto
anual; castigndose con una multa privada de cuatro veces el valor de la cosa, si se
ejerca esta accin dentro de un ao, y con el valor mismo de la cosa si se ejerca
despus de un ao. El robo acompaado de violencia, la fecha mencionada, era ms
castigado que el robo o furtum simple, se sancionaba como furtum nec manifestum,
toda vez que en caso de rapia, resultaba casi imposible capturar al ladrn antes de
que ocultara el botn.
La actio vi bonorum raptorum era una accin mixta, de reparacin del dao por un
tanto del valor del objeto robado y penal por tres veces ms dicha cantidad.
B) El dolo.
El dolo era una maquinacin fraudulenta realizada por una persona para que otra persona
incurriera en error e intimidarla a ejecutar un acto ya fuera material o ya jurdico.
El que castig el dolo como delito fue el pretor Aquilio Galo en el ao 688, mediante
la actio de dolo. Antes de esta fecha, el sentir popular era de que no exista necesidad
para semejante represin, por lo que enseguida se expone. Se pens que en el caso
de dolo era una actitud o un juego de una persona contra un imbcil cuya imbecilidad
o estupidez no vala la pena proteger, o bien porque el formulismo primitivo pareciera
una salvaguarda bastante contra el fraude.
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La accin de dolo era completada por la exceptio de dolo correspondiente, y tena
estas caractersticas: a) Era subsidiaria, b) Era arbitraria, c) Era personal, d) Era
infamante, y e) Era penal.
a) Era subsidiaria.- La accin de dolo era subsidiaria, puesto que nicamente se
daba cuando la vctima no contaba con ningn otro remedio.
b) Era arbitraria.- Que la accin de dolo era arbitraria significaba que la condena
nicamente tena efectos cuando el demandado no haca la reparacin del dao
en forma voluntaria.
c) Era personal.- La accin de dolo nicamente se ejercitaba contra el autor del
dolo.
d) Era infamante.- El acusado era sancionado a pagar el valor del perjuicio ocasionado
por un tanto del valor de la cosa; en cambio, incurra en infamia en caso de ser
condenado.
e) Era penal.- El carcter penal de la accin de dolo revesta las reglas siguientes:
1.-.- Era anual, y 2.- No se ejercitaba contra los herederos del autor del dolo, a
excepcin hecha en la poca clsica, en la medida de su enriquecimiento.
Objetivo 3.2.5. Del metus y del fraus creditorum
A) Del metus.
El metus era el temor que inspiraba una persona a otra, a travs de un medio violento
para obligarla a contraer una obligacin.
Por lo tanto el metus constituye uno de los vicios del consentimiento, mismo que en
el Derecho mexicano se le denomina violencia. En el Derecho Romano se le designaba
por su efecto mismo y no por la causa que lo constitua.
En el ao 76 A. C. el pretor Octavio, a fin de suprimir la violencia cre una accin
llamada quod metus causa para la persona que haba sido vctima de ella.
Posteriormente, relacionado con esto se establecieron la exceptio quod metus causa y
la restitutio in integrum propter metum.
La actio quod metus causa, al igual que la accin de dolo, era penal y arbitraria. Poda
ejercitarse, an, contra los herederos del causante, tambin contra el adquirente de
buena fe de la cosa.
B) Del Fraus Creditorum
El fraus creditorum consista en el hecho de que un deudor ejecutara, a sabiendas, un
acto que lo hiciera insolvente, o bien que aumentara su insolvencia.
127 /
A efecto de sancionar el fraus creditorum, que viene siendo la especie de fraude del
deudor en contra de sus acreedores, el pretor estableci, en un principio, al acreedor
un interdicto fraudatorio, del cual se sabe muy poco.
Posteriormente, en una fecha indeterminada, un pretor de nombre Paulo, estableci
una accin en beneficio del acreedor. Dicha accin conserva el nombre de dicho pretor
hasta nuestros das en el derecho contemporneo y se denomina accin pauliana.
A travs de la accin pauliana se protege al acreedor contra el peligro de que su
deudor ejecute negocios perjudiciales que provoquen o agraven su insolvencia. El
acreedor perjudicado, por este tipo de acciones de su deudor, podan en el trmino de
un ao pedir la anulacin de dichos negocios.
Si los negocios realizados por el deudor, ya provocando o ya agravando su insolvencia,
fuesen de naturaleza onerosa, el acreedor tena que probar la mala fe del tercero con el
cual el deudor hubiera contratado. En cambio, si dichos negocios eran de carcter
gratuito, podan anularse, an y cuando el tercero contratante hubiese actuado de
buena fe.
En el Derecho Romano, la institucin del fraus creditorum era considerada como uno
de los delitos privados, en virtud de que el corpus iuris as la consideraba, fijando a
este respecto la tradicin romanstica.
Encontramos que la accin pauliana no era infamante, ni daba lugar a una multa
privada. En esa virtud, resulta dudosa la clasificacin de dicha accin pauliana como
una clase de delito de naturaleza privada.
Para ejercitar la accin pauliana era necesaria la concurrencia de las siguientes
condiciones:
a) Era preciso un acto que convirtiere en insolvente, o ms insolvente, al deudor,
eventus damni. Dicha insolvencia era demostrada colocando a los acreedores
en posesin de los bienes del deudor, missio in possessionem.
b) Era necesario un acto que empobreciera al deudor. No era suficiente un acto por
el cual dejara de enriquecerse.
c) Se requera de la complicidad del tercero, que se aprovechara del acto ejecutado
por el deudor. El tercero poda ser perseguido, an si fuere a ttulo gratuito..
Objetivo 3.3. Mediante este objetivo sabremos lo que es un cuasicontrato,
sus distintas clases, y qu papel representan los cuasicontratos en
las fuentes de las obligaciones; veremos tambin su diferencia con
los contratos. As mismo sabremos lo que es un cuasidelito, sus
clases y su diferencia con los delitos. Comprenderemos en este
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objetivo, que, tanto el cuasicontrato como el cuasidelito, son
tambin verdaderas fuentes de las obligaciones en nuestro
sistema jurdico.
Objetivo 3.3.1.- De los cuasicontratos y de la gestin de negocios
I.- De los cuasicontratos
Ya hemos sealado que los romanos observaron que con los contratos y los delitos no
se agotaban las fuentes de las obligaciones, por eso vieron que haba casos en que sin
ser contratos, sin embargo tenan una similitud con ellos. Es a esta situacin, referentes
a los cuasicontratos que nos toca ahora hacer el estudio y anlisis correspondiente.
Los cuasicontratos representan situaciones jurdicas parecidas a los contratos por ser
lcitos y engendrar obligaciones, sin embargo diferan de ellos por carecer de
consentimiento, puesto que slo hay la manifestacin unilateral de voluntad.
Entre las principales clases de cuasicontratos citados por Eugne Petit, basndose en
las Instituciones de Justiniano, tenemos las siguientes: a) La gestin de negocios, b)
La tutela y la curatela, c) La indivisin, d) La aceptacin de una herencia, y e)
El pago de lo indebido.
El distinguido autor de Derecho Romano, Guillermo Flors Margadant, nos expone que
los casos ms conocidos de cuasicontratos eran los siguientes:
1.- La aceptacin de una herencia, que poda crear deberes del heredero a favor de
legatarios o fideicomisarios.
2.- La aceptacin de un legado que poda crear deberes del legatario a favor de un
fideicomisario.
3.- La copropiedad nacida de circunstancias ajenas a un acuerdo de las voluntades
de los copropietarios, como cuando nace de un legado, herencia o donacin, o
de la commixtio. Creaba relaciones jurdicas que Justiniano tambin catalog
entre los cuasicontratos.
4.- La aceptacin de la tutela, que creaba deberes a cargo del tutor y a favor del
incapaz. Como ste ni siquiera poda dar un consentimiento vlido, era evidente
que equivala a un cuasicontrato.
5.- La tenencia de ciertos objetos (como un testamento), que obliga a mostrarlos a
otros interesados debe ser sancionada por la actio ad exhibendum.
El tambin brillante autor de la materia de Derecho Romano, Ren Foignet, nos
menciona, al respecto, que los cuasicontratos tenan dos fuentes principales: a)
La gestin de negocios, y b)La teora del enriquecimiento sin causa.
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II.- De la gestion de negocios
Consideramos que hay gestin de negocios cuando una persona administra o ejecuta
los negocios de otra, sin existir de por medio un mandato, pero que existe una relacin
anloga a ste.
Dos elementos personales que intervienen en esta figura jurdica, son los siguientes:
a) El gerente, y b) El dueo.
a) El gerente, negotiorum gestor, es la persona que administra o ejecuta los negocios
de otra, y a la que debe rendirle cuentas de su gestin.
b) El dueo.- La figura del dueo, dominus, es la persona que se beneficia con la
gestin de negocios, y a la cual el gerente le rinde cuentas
La gestin de negocios, al igual que en Roma, es regulada por los artculos del 1793
al 1806 del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, mismo que en el primero de
dichos numerales dispone lo siguiente:
El que sin mandato y sin estar obligado a ello se encarga de un asunto de otro, debe
obrar conforme a los intereses del dueo del negocio.
La gestin de negocios constituye una excepcin al principio de que nadie puede vulnerar
la esfera jurdica de una persona, es decir, que ninguna persona puede interferir en los
asuntos jurdicos de otra. Ello, lgicamente cuando no se tenga autorizacin a ello.
Esta institucin jurdica surge, tanto en Roma como aqu, como un espritu de servicio,
a fin de evitar un dao inminente a ciertas personas ligadas por nexos de amistad o de
vecindad, que se encuentran ausentes, cuando alguien interviene a favor de stos, sin
haber recibido autorizacin al respecto.
Debemos sealar, que, el gestor una vez iniciada la gestin, deba continuarla hasta el
momento en que el dueo del negocio pudiera intervenir personalmente.
En relacin a lo anterior nuestro Cdigo Civil dispone:
Artculo 1799.- El gestor, tan pronto como sea posible, debe dar aviso de su gestin
al dueo y esperar su decisin, a menos que haya peligro en la demora.
Si no fuere posible dar ese aviso, el gestor debe continuar su gestin hasta que
concluya el asunto.
Si el dueo del negocio se da cuenta de las actuaciones del gestor y lo deja continuar
con la gestin, se convierte en un contrato de mandato. Dicho mandato ser expreso,
si el dueo lo autoriza para tal fin; ser mandato tcito, si el dueo sin autorizarlo deja
que el gestor contine con su actuacin.
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El dueo del negocio no poda recoger nicamente los resultados favorables de la
gestio, repeliendo los dems. Es decir, si el dueo de la gestio acepta, la acepta con
todas sus consecuencias.
El gestor o gerente tena derecho a reclamarle al dueo una indemnizacin por los
gastos realizados, mediante una actio negotiorum gestorum contraria. En cambio, el
dueo del negocio poda reclamarle al gestor que le rindiera cuentas y le entregara lo
que hubiera obtenido como resultado de su gestin. El dueo, adems, poda reclamar
los daos y perjuicios sufridos, en el caso de que el gestor no se hubiere comportado
con el cuidado normal de un buen padre de familia; por lo que poda reclamarle,
adems, las faltas en que incurriese por su torpeza o negligencia. Estas reclamaciones
eran ejercitadas por el dueo a travs de la actio negotiorum gestorum directa. Tanto
la actio negotiorum contraria, como la actio negotiorum gestorum directa eran acciones
de buena fe.
El dueo del negocio estaba obligado a indemnizar al gerente de los gastos realizados,
siempre y cuando dichos gastos hubiesen sido tiles en el momento en que se hicieron.
Esta situacin es diferente con el mandato, en el cual el mandante debe restituir al
mandatario todos los gastos hubiesen sido tiles o no.
Objetivo 3.3.2. De la tutela y curatela y de la indivision
A) De la tutela y de la curatela.
La tutela y la curatela se asemejan, al igual que la gestin de negocios, a un mandato.
Por lo tanto, la tutela y la curatela se asemejan a la gestin de negocios. El tutor se
asemeja al mandatario, y el pupilo se asemeja al mandante.
Por eso consideramos que, tanto la tutela, como la curatela, constituyen verdaderas
clases de cuasicontratos. Ello ocurre as, aunque el tutor no ha contratado con el
pupilo para que, as l se convirtiera en un mandatario de ste.
Sin embargo, una vez que una persona acepta convertirse en tutor est obligado a
rendirle cuentas a su pupilo de las funciones de su administracin. Esto ocurre tanto
en una tutela testamentaria, en una tutela legtima o en una tutela deferida por el
magistrado, que en la actualidad le llamamos dativa.
El pupilo, por su parte debe indemnizarle a su tutor de todos los gastos realizados
para el buen funcionamiento de la tutela.
Estas obligaciones eran reclamadas a travs de las siguientes dos acciones: a) La
actio tutelae directa, y b) La actio tutelae contraria.
B) De la indivisin
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En el Derecho Romano existe el concepto de indivisin en aquellos casos en que
varias personas son copropietarias por indiviso de ciertas cosas, o bien de un conjunto
de bienes; este estado de indivisin o de comunidad crea entre esas personas
determinadas obligaciones.
Estas obligaciones son consideradas cuasicontractuales, porque surgen fuera de toda
convencin. Como ejemplos de obligaciones cuasicontractuales tenemos dos clases:
a) La sucesin, y b) La sociedad. Consideramos dentro de la sucesin el concepto
jurdico de la copropiedad.
Las obligaciones que resultan de la indivisin, o sea, de la comunidad, son iguales
para todos los que conforman sta. En consecuencia, en la comunidad o indivisin,
su principal obligacin es la de dividir.
Por lo tanto, ninguna de las personas que conforman la comunidad est obligada a
permanecer en la indivisin. Todos los que conforman la comunidad deben tener un
mismo inters. En dicha comunidad, la obligacin de dividir puede ser en forma amistosa.
Cuando los integrantes de una comunidad no han logrado hacer la divisin
amistosamente, cualquiera puede ejercitar la accin communi diividundo, en los casos
de objetos determinados indivisos entre copropietarios.
Tambin los copropietarios, cuando se trata de una sucesin indivisa entre coherederos,
tenan la accin familiae erciscundae. Corresponde a esta accin ser la ms antigua,
por remontarse a la Ley de las XII Tablas.
Las dos acciones mencionadas son de buena fe, y, en ellas el juez estaba facultado a
dos potestades, que son las siguientes:
1.- El juez estaba facultado a decretar adjudicaciones, o sea, atribuir a cada uno de
los comunitarios la propiedad exclusiva de los bienes colocados en el lote de
stos. El adjudicado es considerado como adquiriendo de los dems sus partes
indivisas, y obtena la cosa en el estado en que se encontraba, si estaba gravada,
sujeta a los derechos reales correspondientes.
2.- El juez estaba facultado a condenar a ciertas prestaciones personales cada una
de las partes para con las dems. Se inclua el hecho de pagar cierta cantidad de
dinero a ttulo de compensacin.
Tambin, puede que surjan diversas obligaciones entre copropietarios en el devenir de
la indivisin, toda vez que puede haber una gestin de negocios comunes. Aqu
tenemos la situacin del que ha percibido los frutos de un fundo indiviso, est obligado
a rendir cuentas a los dems de sus partes, pero tambin tiene derecho a una
indemnizacin por los gastos necesarios que han sido tiles que ha realizado en
inters general para toda la comunidad, o sea para todos los copropietarios.
/ 132
Objetivo 3.3.3. De la adquisicin de una herencia, del pago de lo
indebido y del enriquecimiento sin causa
I.- De la adquisicin de una herencia.
La adquisicin de una herencia es otra de las situaciones jurdicas que las Instituciones
de Justiniano consideraba tambin como obligaciones cuasicontractuales, toda vez
que en los casos de existir un testamento el heredero adquiere una sucesin de pleno
derecho.
Al aceptarse una herencia, en los casos de que una persona era heredera voluntaria,
o bien en el caso del heredero necesario, se encontraban obligados a cumplir los
legados que estuviesen inmersos en los respectivos testamentos.
En los casos de los legados haba una verdadera obligacin cuasicontractual, puesto
que el heredero de la sucesin romana no haba contratado con los legatarios. Sin
embargo estaba obligado por una accin de estricto derecho denominada actio ex
testamento.
Sabemos que la cuestin de las sucesiones y testamentos surgi en Roma para que
las deudas del de cujus no quedaran sin ser pagadas. Sabemos tambin, que, el
pueblo romano al ser un pueblo educado por y para el derecho, era un pueblo muy
celoso de sus deudas u obligaciones.
Era una vergenza para los romanos morir sin haber dejado un testamento. El romano
que mora sin haber formulado su testamento estaba tachado de infamia. La infamia
no tan solo era para el difunto, sino para toda la familia.
Los herederos primero tenan que pagar las deudas dejadas por el autor de la sucesin,
y despus proceder a repartirse la herencia dejada. El heredero es considerado como
un continuador de la persona fallecida, y, por eso est obligado a pagar dichas deudas.
Y, es por este motivo, primordialmente, que hay, indiscutiblemente una obligacin de
carcter cuasicontractual para el heredero y el legatario.
II.- Del pago de lo indebido y del enriquecimiento sin causa
A) Del pago de lo indebido
El pago de lo indebido es aquella situacin cuando una persona paga por error algo
que cree deber, pero que no debe, por lo tanto, el que recibe el pago est obligado a
devolver lo que recibi.
El pago de lo indebido es otra de las obligaciones cuasicontractuales contenidas en las
Instituciones de Justiniano. Es lgico, que, existe un acuerdo entre la persona que
paga y la que lo recibe, pero slo para esto y nada ms; sin embargo, no hubo una
133 /
obligacin para que una pagara. Por lo tanto, el pago indebido realizado es independiente
de toda obligacin.
Nosotros consideramos que el pago de lo indebido puede darse de las siguientes dos maneras:
A) Pago de lo indebido absoluto o total, y b) Pago de lo indebido relativo o parcial.
a) Pago de lo indebido absoluto o total.- Esto puede ocurrir en la siguiente situacin.
Se muere Pedro, y la viuda de l creyendo que su esposo le deba diez mil pesos
a Pablo, cantidad que necesit para comprar un automvil la semana anterior al
fallecimiento de Pedro, quien no pudo explicarle bien a su esposa de dicho
prstamo. La viuda de Pedro va y le paga a Pablo, mismo que recibe dicha
suma. Aqu no exista ninguna deuda, ninguna obligacin, de Pedro para con
Pablo, pero por un error, al creer la esposa de aqul, ahora viuda, va y le paga a
ste, y, lo que es peor Pablo acepta el dicho pago. Posterior al pago mencionado
la viuda de Pedro encuentra un manuscrito suscrito por ste, en el sentido que
Juan es quien le haba prestado los diez mil pesos. Por lo tanto es otra persona
distinta a Pablo quien le prest a Pedro. La viuda de Pedro va con Pablo y ste
reconoce que recibi un pago indebido. Esto es un caso del que consideramos
pago de lo indebido en forma absoluta.
b) Pago de lo indebido relativo o parcial.- Esta clase de pago indebido lo tendremos
en los casos de que nosotros vamos a un banco o a una tienda en donde
tenemos crdito y sacamos ya sea un prstamo o una ropa, respectivamente. Ya
en el banco, o ya en la tienda creemos que debemos dos mil pesos, y, en
realidad debemos mil pesos, pero por error pensamos que eran dos mil pesos
de adeudo, los pagamos en la ventanilla de cobro que para tal efecto tienen el
banco o la tienda. Dicho pago lo realizamos dando nuestro nmero de cuenta,
por haber dejado en la casa el documento relativo al estado de cuenta. Despus,
que, ya estamos en nuestra casa, nos damos cuenta que eran mil pesos los que
debamos y nosotros pagamos dos mil pesos. Aqu tenemos un caso de pago
indebido de carcter relativo o parcial.
El pago de lo indebido tiene como efecto la restitucin de lo que se ha entregado en
forma indebida, ya sean sumas de dinero o cosas, o bien puede ser que se haya
realizado un hecho, en cuyo caso tendr que haber una indemnizacin.
B) del enriquecimiento sin causa o enriquecimiento ilegtimo.
El Derecho Romano, tambin consideraba el enriquecimiento sin causa como una
obligacin de naturaleza extracontractual. Los romanos consideraron el enriquecimiento
sin causa como una obligacin nacida del pago de lo indebido. Esta obligacin quedaba
a cargo de quien se haba enriquecido sin causa a costa de otra.
La obligacin que resultaba del enriquecimiento sin causa estaba reprochada por la
condictio sine causa. Las principales clases de condictio sine causa, eran las siguientes:
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a) La condictio ob rem dati, tambin llamada condictio causa data causa non
secuta.- Esta clase de condictio era dada cuando se haba hecho una datio en
relacin a una prestacin equivalente, misma que no se ejecut. Por lo tanto, era
dada a los contratos innominados.
b) La condictio furtiva.- Esta condictio es la derivada del furtum.
c) La condictio indebiti.- Es la condictio derivada del pago de lo indebido.
d) La condictio ob turpem vel injustum causam.- Es la otorgada en caso de
enajenacin de una cosa con fines ilcitos o inmorales.
e) La condictio sine causa.- Tal como equivale a su traduccin, debe entenderse en
el sentido estricto de una condicin sin causa.
El Derecho Romano consider la distincin entre el que se enriqueca ilegtimamente,
de dos clases: a) De buena fe, y b) De mala fe.
a) De buena fe.- En el caso de enriquecimiento ilegtimo de buena fe se estaba
obligado a restituir los valores hasta el lmite de su enriquecimiento.
b) De mala fe.- Para el caso de enriquecimiento ilegtimo de mala fe se deba
indemnizar todo el dao que se hubiere causado.
Esta distincin que hacan los romanos del enriquecimiento ilegtimo respecto a la
buena o mala fe, se encuentra recogida por nuestro Cdigo Civil para el Estado de
Nuevo Len, mediante las siguientes disposiciones:
Artculo 1779.- El que sin causa se enriquece en detrimento de otro, est obligado a
indemnizarlo de su empobrecimiento en la medida que l se ha enriquecido.
Artculo 1780.- Cuando se reciba alguna cosa que no se tena derecho de exigir y
que por error ha sido indebidamente pagada, se tiene obligacin de restituirla.
Si lo indebido consiste en una prestacin cumplida, cuando el que la recibe procede
de mala fe, debe pagar el precio corriente de esa prestacin; si procede de buena fe,
slo debe pagar lo equivalente al enriquecimiento recibido.
Objetivo 3.3.4.- De los cuasidelitos
Los cuasidelitos en el Derecho Mexicano, no corresponden a la misma connotacin
del Derecho Romano. En este ltimo derecho, ya hemos visto que un delito no
necesitaba, para su existencia, de la intencin de daar, toda vez que la intencin de
causar dao exista en un cuasidelito, como en el caso de que el juez haca suyo un
juicio.
135 /
En el sistema jurdico mexicano, la diferencia entre un delito y un cuasidelito, radica
en la intencin de perjudicar. En el derecho mexicano, el delito lleva la intencin de
causar un dao por parte del sujeto activo; en cambio, en el cuasidelito no existe
dicha voluntad.
Sabemos, que, la diferencia entre un delito y un cuasidelito, en nuestro sistema
jurdico radica en la distincin de dolo y culpa. En efecto, los delitos denominados
dolosos son donde interviene la intencin, o el nimo de causar un dao, de ah que
tambin se llamen intencionales; mientras que los delitos culposos son aquellos donde
no hay tal intencin, empero se causa un dao igual, de ah que igualmente se les
denomine delitos no intencionales. Pues bien, los cuasidelitos corresponden,
precisamente a esta ltima clasificacin moderna de los delitos.
Al tratar los delitos de culpa, nuestro Cdigo Penal para el Estado Libre y Soberano de
Nuevo Len, se expresa de la siguiente forma:
Artculo 28.- Obra con culpa quien realiza el hecho legalmente descrito, por
inobservancia del deber de cuidado que le incumbe de acuerdo con las circunstancias
y sus condiciones personales, como imprevisin, negligencia, impericia, falta de
reflexin o de cuidado. As mismo en el caso de representarse el hecho como posible
y se conduce en la confianza de poder evitarlo.
Las principales clases de cuasidelitos romanos eran las situientes:
a) Positum vel suspenso.- Esta clase de cuasidelito ocurra cuando se haba colocado,
positum, o colgado, suspensum, sobre la va pblica un objeto que podra
causar un dao. En esta situacin cualquier ciudadano romano poda denunciar
el peligro y reciba como recompensa una multa privada de diez mil sestercios.
b) Effisum et dejectum.- Esto suceda cuando un lquido era arrojado, effusum, o
bien un objeto slido cado dejectum,desde un edificio sobre la va pblica,
causaba algn dao, el habitante principal de dicho edificio tena que responder
por el doble del valor del dao causado. En nuestra opinin, este es el antecedente
en Estados Unidos de Amrica, de que, cuando una persona se resbala o se cae
provocada por una cscara de pltano, o cualquier objeto slido o lquido, al ir
caminando en la banqueta, se demanda al propietario o inquilino de la casa por
la cual se transita en la banqueta. Por cierto que la demanda es por sumas muy
considerables.
c) Robos y daos ocasionados en algunos hoteles, naves y establos.- En estos
casos, si el responsable era esclavo del barquero, del hotelero o del dueo de un
establo, al respectivo propietario le corresponda pagar la indemnizacin, adems
de la multa privada. Sin embargo, el dueo del esclavo, poda preferir por el
abandono noxal. Si en vez de ser esclavo era una persona libre el empleado, su
propietario responda en forma eventual basado en la Ley Aquilia. La causa de
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esta responsabilidad, era en virtud de la torpeza por la que el dueo seleccion
a su personal. Si no era aplicable la Ley Aquilia, entonces el culpable responda.
El dueo del hotel, nave o establo, en el caso de no ser esclavo su empleado,
responda del doble de la valorizacin del dao sufrido. En este caso responda el
dueo no por tratarse de un delito, sino por ser un cuasidelito, por el hecho de
que uno de sus clientes sufriera un dao en el local de su propiedad.
d) Del caso en que el juez haca suyo el juicio.- Constitua un cuasidelito el hecho
de que un juez dictara una sentencia en forma injusta, se supone que el juez
obr de mala fe. Aunque tambin dicha sentencia indebida pudiera haber sido
por la ignorancia del juez. Entonces, este cuasidelito, en un principio, se basaba
en la culpa imperitia del juez, y esta figura se propag posteriormente a la
situacin del dolo judicial.
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Cuarta Unidad
De las formas de extincin
de las Obligaciones
y de las Obligaciones Correales
Objetivo 4.1. En este objetivo veremos las diversas formas por las cuales
se pueden concluir las obligaciones, as como las maneras de dar
cumplimiento a las obligaciones.
Objetivo 4.1.1. De las diversas formas de extincin de las obligaciones
Siguiendo a Ren Foignet respecto a las formas de dar por concluidas las obligaciones
son las siguientes: a) Formas voluntarias y necesarias, b) Formas especiales y generales,
y c) Formas ipso jure y excepciones ope.
a) Formas voluntarias y necesarias.- La primera de estas clases de extincin de las
obligaciones son las que proceden de la intencin de las partes. Son formas
voluntarias: 1.- El pago. 2.- La novacin. 3.- La compensacin. 4.- Los convenios
liberatorios.
Formas necesarias.- Las formas necesarias de dar por terminada una obligacin,
son las que se realizan independientemente de las voluntarias. Son formas
necesarias: 1.- La confusin. 2.- La prdida de la cosa debida. 3.- La capitis
deminutio. 4.- La prescripcin.
b) Formas especiales y generales.- Las formas de extincin especiales son las
que no se aplicaban sino a ciertas obligaciones determinadas. Como ejemplo
de esta clase de extincin tenemos: 1.- La acceptilatio, para las obligaciones
verbis. 2.- La aes et libram., para las obligaciones procedentes del nexum.
3.- La depensilatio, para las obligaciones de origen litteris., la entrega de la
cosa para las obligaciones re, y el mutuo disentimiento para las obligaciones
consensuales.
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Formas generales.- Esta forma de extincin de las obligaciones se aplicaban a
todas las obligaciones indistintamente. Eran generales, entre otros: 1.- El pago.
2.- La dacin en pago. 3.- La novacin. 4.- El pacto de devolucin.
c) Formas de extincin ipso jure y exceptionis ope. Las formas de extincin ipso
jure son aquellas que tenan como efecto terminar la obligacin de pleno en
forma real, es decir de derecho. El deudor tena este medio de defensa desde un
principio. Como formas ipso jure estn: 1.- El pago. 2.- La novacin. 3.- La
acceptilatio. 4.- La depensilatio.- 5.- La aes et libram. 6.- La confusin.- 7.- La
prdida de la cosa debida. 8.- Por ltimo estaba la capitis deminutio.
Formas de extincin exceptionis ope.- Esta clase de extincin son las que admiten
una excepcin, pero sin eliminar la deuda y concedan al deudor demandado evitar
una condena. Era necesario que el pretor en su frmula insertara por excepcin para
que el deudor fuera absuelto por el juez. Como clases de exceptionis ope tenemos: 1.-
La compensacin. 2.- El pacto de non petendo o de devolucin. 3.- El juramento. 4.-
El plazo extintivo. 5.- La prescripcin.
Como observamos de esta clasificacin que hemos ordenado, con su explicacin
respectiva, algunas de las figuras extintivas de obligaciones pueden estar inmersas en
ms de un grupo de las mismas.
Objetivo 4.1.2.- De las formas de extincin ipso jure.- Del pago
Hemos explicado que las formas de dar por concluidas las obligaciones ipso jure eran
las que terminaban en forma real, de pleno derecho las deudas. Tambin hemos
mencionado al pago como la primera clase de extincin de las obligaciones que operaban
de forma ipso jure.
Para referirse al pago los romanos utilizaron el vocablo solutio. El pago o solutio, era
el cumplimiento de una obligacin, independientemente ya tenga por objeto una datio,
ya un hecho.
Idntica definicin acerca del pago nos la da el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo
Len, a travs de su artculo 1956, en los siguientes trminos:
Pago o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad debida, o la prestacin del
servicio que se hubiere prometido.
Nuestro Cdigo Civil considera como sinnimo de pago el cumplimiento, lo cual nos
parece correcto. Consideramos que el pago no tan slo es el cumplimiento de una
deuda, sino el fiel o puntual cumplimiento de la misma. El pago, es pues, la ejecucin
o materializacin de la obligacin. Puede consistir en la entrega de dinero o de cualquier
cosa; tambin puede consistir en la realizacin o ejecucin de un hecho o en una
abstencin.
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Tambin debemos decir, que, igualmente, el acreedor est obligado a recibir la datio o
el hecho, porque podra darse el caso de que si el acreedor se niega a recibir el dinero
adeudado o a que le entreguen la cosa debida o a que le ejecuten el hecho, ste podra
decir que el deudor no le ha pagado. Esto podra ocurrir, por ejemplo, cuando al
acreedor no le interesara enajenar una cosa, con la finalidad de que si no le paga el
inminente adquirente no tenga su derecho correspondiente. Para evitar esto, existen,
lo que ya hemos comentado, las diligencias de consignacin de pago.
Hemos dicho, que, toda obligacin nace para ser cumplida, es decir, pagada. Pues
bien, una vez que se realiza el pago la obligacin se muere, es decir se extingue.
Cuando el pago es realizado no puede existir ya la obligacin, porque ya no tiene
objeto. La obligacin queda extinguida ipso jure, de pleno derecho. Una vez que la
obligacin se cumple se extinguen tambin todos los accesorios, mismos que no eran
sino la garanta de su cumplimiento, puesto que ya no tienen razn de ser. Dichos
accesorios pueden consistir entre otros: a) Prenda. b) Hipoteca, c) Afianzamiento,
d) Intereses, e) Clusula penal.
El pago poda realizarse por el deudor o por cualquiera otra persona que estuviese
interesada en la deuda, como poda ser bien un codeudor, o bien un fiador. El acreedor
no poda rehusar el pago realizado por otra persona, sino nicamente cuando dicho
acreedor tuviere inters en ello. Lo anterior es el caso de una obligacin de hacer,
contratada intuitu personae, en consideracin a la persona, como por ejemplo si se
contrata a un violinista o pianista famoso, que su ejecucin no la podemos hacer
nosotros, ni cualquiera otra persona. Tambin tenemos el caso cuando se contrata a
un profesionista, que, lo contratamos debido a su experiencia profesional, por su
talento, por su honradez, etc.
Al respecto el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, dispone lo que a continuacin
transcribimos:
Artculo 1959.- La obligacin de prestar algn servicio se puede cumplir por un
tercero, salvo el caso en que se hubiere establecido, por pacto expreso, que la cumpla
personalmente el mismo obligado, o cuando se hubieren elegido sus conocimientos
especiales o sus cualidades personales.
Artculo 1960.- El pago puede ser hecho por el mismo deudor, por sus representantes
o por cualquiera otra persona que tenga inters jurdico en el cumplimiento de la
obligacin.
Observamos, que, en Roma, eran distintas las exigencias para quien pagaba que para
quien reciba. En efecto, tenemos que para una obligacin de dare, el que pagaba
tena que ser propietario de la cosa que pagaba y capaz de enajenar dicha cosa. Por lo
contrario el pago tena que hacerse bien al acreedor, o bien a su apoderado.
/ 140
Tambin el mismo ordenamiento legal que hemos mencionado, mediante el artculo
1967, nos expresa lo siguiente:
El pago debe hacerse al mismo acreedor o a su representante legtimo.
Igualmente observamos, que, la obligacin no puede ser pagada a medias, es decir,
incompleta. Por ejemplo si se debe un libro, el deudor no puede decirle al acreedor: te
pago por lo pronto veinte hojas, o cincuenta, o bien la mitad del libro y despus te
pago la otra mitad. En consecuencia, el pago es vlido nicamente cuando se entrega
la cosa debida entera.
Existe el principio de que el acreedor no puede ser obligado a que le entreguen distinta
cosa a la que fue debida. Sin embargo existe el diverso concepto jurdico de la dacin
en pago. Estamos ante el caso de la dacin en pago cuando el acreedor acepta que el
deudor le entregue en pago cosa distinta a la prometida. La dacin en pago equivale a
una donacin en pago y produce el mismo efecto que el pago, extingue ipso jure la
obligacin, es decir, de pleno derecho. Los romanos la llamaban datio in solutio,
puesto que, como ya habamos indicado, solutio es pago. Recordemos que la datio es
todo lo que el deudor debe dar para cumplir con su obligacin, en otras palabras la
datio es la prestacin.
Nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, se refiere a la dacin en pago, pero
no la designa con dicho nombre, sino que del artculo 1957 desprendemos que la
considera como cesin de pago, en los siguientes trminos:
El deudor puede ceder sus bienes a los acreedores en pago de sus deudas. Esta
cesin, salvo pacto en contrario, solo libera, a aqul de responsabilidad por el importe
lquido de los bienes cedidos. Los convenios que sobre el efecto de la cesin se
celebren entre el deudor y sus acreedores, se sujetarn a lo dispuesto en el ttulo
relativo a la concurrencia y prelacin de los crditos.
En el pago, el acreedor no est obligado a recibir parcialidades, toda vez, que, los
romanos consideraron que recibir una parte de la cosa debida era recibir cosa distinta
a la debida. Por ejemplo, si usted lector, debe mil pesos y abona quinientos, con ello
no paga usted su deuda. Debemos de pagar la totalidad para saldar la deuda, si
pagamos novecientos noventa y nueve pesos, tampoco con eso pagamos la deuda. A
lo anterior no obsta, que, el acreedor acepte que se le pague en parcialidades, o sea,
en abonos. En este caso entra el refrn conocido en Mxico de que ms vale pjaro
en mano que cientos volando, que, aplicado al ejemplo que dimos diramos: ms
vale quinientos pesos en mano que quinientos volando.
Objetivo 4.1.3.- De la novacion
141 /
La novacin es una forma de extinguir una obligacin mediante la configuracin de
una nueva obligacin. En consecuencia la obligacin nueva sustituye a la primera.
Podemos entonces deducir, que, la novacin es una figura jurdica que produce un
doble efecto, puesto que extingue una deuda y hace nacer otra. Dicho en otras palabras
se muere una obligacin para hacer nacer otra.
En la novacin, desde el momento e que el acreedor estipula del deudor lo que es
debido, se extingue la antigua obligacin para ser substituida por la nueva. Estos dos
efectos son inseparables.
Durante el imperio romano se requeran las siguientes tres condiciones para que
tuviese lugar la novacin: a) La identidad de la cosa, b) La estipulacin, y c) Un
elemento nuevo.
a) La identidad de la cosa.- En la etapa clsica del Derecho Romano no se poda
hacer una novacin por cambio del objeto de la deuda. Sin embargo se admiti
que, en lugar de estipular la cosa misma in specie, se pudiera estipular su
estimacin en dinero.
b) La estipulacin.- No haba novacin si se cambiaba un depsito en mutuo. Sin
embargo, la forma se impona al fondo. As era, en efecto, porque la novacin
resultaba del efecto de la estipulacin, sin necesidad de investigar si las partes
hubiesen querido realmente novar, toda vez que se presuma dicha intencin.
Es por ello que Gayo, en sus comentarios no dice que el animus novandi,
intencin de novar, fuese requisito especial para dicho acto.
c) Un elemento nuevo.- Es requisito necesario que la nueva obligacin sea diferente
de la primitiva, toda vez, que, si es absolutamente igual, queda sin efecto la
novacin putativa. Luego, pues, se necesita un cambio, para que exista la novacin.
Dicho cambio puede recaer sobre la naturaleza de la obligacin, sobre las
modalidades, as como tambin en la persona del acreedor o del deudor.
Justiniano reform las normas relativas a la novacin imperantes en la poca clsica
en las siguientes dos situaciones: a) En la novacin por cambio del objeto, y, b)
La manifestacin expresa de novar, o animus novandi.
Si la novacin est supeditada a una condicin, si sta se realizare, la estipulacin
produce su efecto y la novacin produce sus efectos. Empero, si llegase a no darse la
condicin, la nueva obligacin no surge a la luz: por lo tanto, la primitiva obligacin es
la nica vlida.
El Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len recoge el concepto jurdico de la novacin en
su artculo 2107, en los siguientes trminos:
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Hay novacin de contrato cuando las partes en l interesadas lo alteran
substancialmente substituyendo una obligacin nueva a la antigua.
Objetivo 4.1.4.- De la aceptilacin y del mutuo disentimiento
A) De la aceptilacion.
La aceptilacin era el acto jurdico por medio del cual el acreedor declaraba que el
deudor le haba entregado todo lo que se haba comprometido, sin llegar a ocurrir tal
situacin. Por lo tanto, la aceptilacin equivala a la remisin de la deuda.
En consecuencia, la aceptilacin era un pago en forma ficticia, que los romanos llamaban
imaginaria solutio. En la aceptilacin no se le paga en forma real al acreedor, sino que
ste se considera como si le hubieren pagado.
Se realizaba en trminos solemnes a travs de una estipulacin, pero al contrario de
sta, puesto que era el deudor quien formula la pregunta al acreedor en el sentido de
que si haba recibido la cosa debida, a lo cual contestaba este ltimo que s.
La aceptilacin revesta la siguiente utilidad:
a) Se utilizaba para realizar una liberalidad.
b) Se daba para que produjese en beneficio del deudor una donacin.
c) Se daba para constituir un legado en provecho del deudor.
Haba tres clases de aceptilaciones: 1.- La forma de aceptilacin nacida per aes et
libram. 2.- La forma de aceptilacin verbis. 3.- La forma de aceptilacin litteris.
1.- La forma de aceptilacion nacida per aes et libram.- Esta forma de dar por concluida
una obligacin era la derivada del nexum. Esta aceptilacin se daba mediante la
presencia del acreedor y del deudor, de cinco testigos y del librepens.
2.- La forma de aceptilacin verbis.- La aceptilacin verbis se constitua mediante
determinadas palabras sacramentales. Como su nombre lo indica solamente
serva para extinguir las obligaciones contradas en forma verbal. Era la que se
formaba con la interrogacin formulada por el acreedor a la cual responda
aceptando el deudor.
3.- La aceptilacin litteris.- Esta forma de aceptilacin configuraba una extincin de
una obligacin creada litteris, a travs de un asiento en forma contraria a la
inscrita en los codex. Se expresaba en el codex que se haba recibido acceptum
cierta cantidad que era debida por determinada persona.
B) del mutuo disentimiento.
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Si una obligacin es formada verbis, de la misma manera poda extinguirse verbis. Si
las obligaciones verbis se creaban mediante una estipulacin, en esa misma forma
tambin se podan extinguir, es decir, mediante una estipulacin.
As pues, las obligaciones contradas solo consensu, es decir, mediante el
consentimiento, se pueden concluir a travs del mutuo disentimiento.
Ya sabemos que los contratos consensuales son sinalagmticos, puesto que la voluntad
de las partes origina obligaciones para las dos partes. El mutuo disentimiento produce
el resultado contrario, toda vez que produce, entonces, la liberacin para los dos
partes
El mutuo disentimiento para dar por consecuencia la extincin de las obligaciones,
deba ser antes de que una de las partes haya dado cumplimiento a su obligacin.
Empero, si una de ellas ya dio cumplimiento a su prestacin tambin poda darse la
extincin de las obligaciones por el mutuo consentimiento. Ello ocurra siempre y
cuando mediare el reestablecimiento de las cosas a su estado primitivo, o bien con el
pago de daos y perjuicios correspondientes.
Objetivo 4.1.5.- De la confusin, de la prdida de la cosa debida y de la
capitis deminutio
A) De la confusin.
Estamos en el caso de la confusin cuando en una misma persona se renen las
cualidades de acreedor y deudor. Por lo tanto, la obligacin se extingua, puesto que
una persona no puede ser acreedor sobre s mismo al igual que tampoco puede ser
deudor sobre s mismo.
En consecuencia, si en un acontecimiento se renen las cualidades de acreedor y de
deudor sobre una misma persona, decimos que hay confusin y la obligacin se
extingue. Uno de los casos en que se da la confusin es en la sucesin, cuando el
acreedor hereda al deudor o el deudor al acreedor.
La confusin extingue la obligacin de pleno derecho y equivale al pago. Aunque los
romanos tambin consideraban a esta figura jurdica como una imposibilidad de
ejecucin de las obligaciones, que una verdadera causa de extincin.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len en su artculo 2100 recoge esta figura
jurdica que data desde la poca de los romanos, en los trminos que a continuacin
se expone:
La obligacin se extingue por confusin cuando las cualidades de acreedor y deudor
se renen en una misma persona. La obligacin renace si la confusin cesa.
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Como se ve nuestro sistema jurdico actual se refiere a la confusin en idnticos
trminos que el Derecho Romano. El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len trata
lo mismo, en sus artculos del 2100 al 2102, que los romanos en lo que respecta al
concepto jurdico de la confusin.
B) De la prdida de la cosa debida.
Una forma de liberacin de la obligacin era cuando la cosa debida por el deudor era
cierta y se perda por caso fortuito, sin que el obligado hubiese incurrido en mora. Esto
obedeca, en principio, puesto que una obligacin no poda existir sin objeto.
En consecuencia, la prdida de la cosa extingua la obligacin de pleno derecho, era
una de las formes de extinguir la obligacin denominada ope.
Dos situaciones se presentan en el caso de la prdida de la cosa debida, como forma
de extinguir las obligaciones:
a) Para el caso de que la obligacin tenga por objeto cosa in genere; aqu la prdida
de las cosas que el deudor tena destinado para pagar, no lo libera de la obligacin.
Ello ocurre as, puesto que puede pagar la obligacin entregando cosas diversas
de la misma especie.
b) En el caso contrario al anterior, o sea de que la obligacin tenga como objeto un
cuerpo cierto, la prdida de la cosa debida exonera al deudor de su cumplimiento
si la misma es resultado de un caso fortuito o de fuerza mayor.
C) De la capitis deminutio
Las deudas que no tenan una fuente de carcter delictual, atento al Derecho Civil, se
podan extinguir mediante la capitis deminutio. Ello ocurra as, toda vez, que, la
capitis deminutio afectaba a la personalidad jurdica del individuo, la cual se desvaneca.
Contrario a lo anterior, se dejaban intactas a las obligaciones tratndose de una fuente
de carcter delictuoso, puesto que afectaban ms bien a la persona fsica del culpable,
en razn del derecho de venganza del sujeto pasivo del delito, la cual no se alteraba.
En lo concerniente a las obligaciones no delictuosas la solucin anterior se mejor con
posterioridad. En efecto, para el caso de capitis deminutio de grado mxima y media,
en los casos de que el Estado confiscara los bienes de un sentenciado, pagaba sus
deudas hasta la concurrencia de su activo.
Para el caso de la capitis deminutio mnima, que resultaba de la adrogacin, el pretor
oblig al adrogante a pagar la deuda contrada por su adrogado.
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Objetivo 4.2. Despus de ver las formas de extincin de las obligaciones
ipso jure, el lector ver ahora las diversas clases que son de forma
exceptionis ope. Tambin se ver en este objetivo las obligaciones
correales o correalidad.
Objetivo 4.2.1.- Del pacto de remisin
Los romanos denominaban pacto de remisin, o pactum ne petatur, a aquella situacin
que se haca una remisin de la deuda por parte del acreedor hacia el deudor sin que
se hiciere uso de las formas solemnes. En esto radicaba la diferencia con la aceptilacn,
porque sta se haca mediante formas solemnes.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, a travs de su artculo 2103, al referirse
al la remisin de la deuda dispone:
Cualquiera puede renunciar su derecho y remitir, en todo o en parte, las prestaciones
que le son debidas, excepto en aquellos casos en que la ley lo prohbe.
El pacto de remisin no slo poda ser de manera expresa, sino que tambin poda ser
de manera tcita. Esta ltima situacin, por ejemplo, se daba cuando el acreedor le
haca entrega del documento justificativo de su accin y mismo que era la prueba de
su crdito.
Actualmente, tenemos remisin en forma tcita tambin en el caso de que el acreedor
prendatario devuelva la prenda a su deudor, segn podemos desprender del artculo
2106 del ordenamiento legal citado, en la siguiente forma:
La devolucin de la prenda es presuncin de la remisin del derecho a la misma
prenda. Si el acreedor no prueba lo contrario.
Esta forma de extincin mediante el pacto de remisin era aplicable a toda clase de
obligacin, incluyndose las naturales. Si un acreedor tiene varios codeudores y deseaba
hacer remisin nicamente a uno de ellos, no poda utilizar la aceptilacin, toda vez
que la aceptilacn extingua la obligacin con todos los deudores.
Idntica situacin es recogida por el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, en su
artpculo 2105, en la forma siguiente:
Habiendo varios fiadores solidarios, el perdn que fuere concedido solamente a alguno
de ellos, en la parte relativa a su responsabilidad, no aprovecha a los otros.
Por eso, si quera el acreedor que nada ms fuese uno de los deudores los beneficiados
con su perdn, para ello utilizaba el pacto de remisin. Sin embargo, como una
excepcin a esta regla, tenemos que si dos deudores son asociados, entonces el pacto
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de remisin hecho a uno de ellos beneficiaba al otro. En este caso su efecto era tan
amplio como una aceptilacin.
Objetivo 4.2.2.- De la compensacin
Decimos que hay compensacin en aquellas situaciones en que un acreedor llega a
ser deudor de su deudor, o cuando el deudor llega a ser acreedor de su acreedor. La
obligacin quedaba extinguida hasta la concurrencia de la mnima cantidad.
Antes del emperador Marco Aurelio, la compensacin se daba en los siguientes tres
casos: a) Del emptor bonorum, b)Del argentarius, y c) De los contratos de buena fe.
a) Compensacin del emptor bonorum.- Esta comnpensacin era la que exista en
el caso de un deudor quebrado cuando el emptor bonorum era quien comprobaba
en masa el patrimonio de aqul, con la carga de pagar a los acreedores un
dividendo, o sea, un cierto porcentaje de sus crditos.
Para los casos en que se demandaba a un deudor del quebrado, si ste resultaba
que era tambin acreedor del quebrado, entonces el juez deba deducir de la
suma de la deuda, la parte del dividendo que le correspondiera.
b) Compensacin del argentarius.- En el caso de un banquero, argentarius, cuando
ste demandaba a uno de sus clientes tena que hacer l mismo un balance de
su crdito as como de su dbito, y, as, de esa forma, no demandar sino
nicamente el saldo.
c) Compensacin de los contratos de buena fe.- Esta clase de compensacin era la
que exista cuando un acreedor se conduca contra su deudor para lograr el
cumplimiento de un contrato de buena fe, entonces el deudor poda defenderse
oponiendo la compensacin. Para esto era necesario que el crdito del demandado
hubiese surgido por la misma causa, ex pari caus.
El principio respecto a la compensacin era de que extingua la deuda al igual que el
pago, pero en la medida en que tuviere lugar. Para los casos en que el demandante
tena un crdito de una cantidad mayor al del demandado, tena una condena por la
diferencia. En cambio, si el demandado era quien tena el crdito mayor, entonces
tena por la diferencia el derecho de ejercitar una demanda para ello.
Bajo el imperio de Marco Aurelio vino la innovacin de que el demandado poda
invocar hasta una obligacin natural. Con Justiniano se determin que la compensacin
operara de forma ipso jure, o sea, de pleno derecho.
La excepcin ipso jure resulta antittica de la excepcin ope. Esto significa que la
compensacin se volvi un medio de defensa propiamente dicho, y poda invocarse
despus de la litis contestatio.
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El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len recoge el concepto jurdico del Derecho
Romano, en su artculo 2079, y 2080 de la forma siguiente:
Tiene lugar la compensacin cuando dos personas renen la calidad de deudores y
acreedores recprocamente y por su propio derecho.
El efecto de la compensacin es extinguir por ministerio de la ley las dos deudas,
hasta la cantidad que importe la menor.
Objetivo 4.2.3.- De la correalidad
No siempre en todas las obligaciones interviene un solo acreedor frente a un solo
deudor. Es en estos casos en que va a existir algunas variantes en las formas de
extincin de las obligaciones. Es as, de esta manera, como surgi el estudio de la
correalidad en el Derecho Romano.
La correalidad es una modalidad de las obligaciones que se da cuando existe la
pluralidad de los sujetos de la obligacin, pudiendo existir un solo acreedor frente a
dos o ms deudores, bien un solo deudor frente a dos o ms acreedores, o bien dos o
ms acreedores frente a dos o ms deudores.
De lo definicin adoptada de este concepto jurdico, desprendemos la existencia de
dos clases de correalidad: a) La correalidad activa, y b) La correalidad pasiva.
a) La correalidad activa. Estamos ante el caso de correalidad activa en el caso de la
pluralidad de acreedores, siempre y cuando en la obligacin exista una unidad
de objeto indirecto, es decir de la cosa, una res vertitur.
La correalidad activa tena su origen ya de una estipulacin, o ya de un legado a favor
de varias personas. Cada uno de los acreedores poda exigir al deudor la suma ntegra
de la deuda, si ste pagaba a dicho acreedor su obligacin, quedaba extinguida para
con el resto de los acreedores.
El acreedor, dentro de la correalidad, que cobraba a favor de los coacreedores del
deudor no daba lugar a ninguna recurso. Empero los coacreedores del que cobraba
tenan, bien la accin proveniente del mandato, o bien la derivada de la sociedad.
Dentro de la correalidad activa surgi el concepto de la adstipulatio. Haba adstipulatio
en aquella situacin en que un acreedor haca estipular a una persona junto con l,
estipular ad, al lado. Es decir el que est al lado o junto al estipulante. El adstipulator
es, por lo tanto un acreedor accesorio. En consecuencia, el adstipulator nicamente
puede darse en la estipulacin.
La figura del adstipulator se desprenda a travs de un contrato accesorio, frente al
estipulante principal, constituyndose en un simple mandatario, obligado a rendir
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cuentas. Dicho acto jurdico se poda realizar en forma inmediata junto al contrato
principal, o bien posteriormente
Como utilidad de la adstipulatio tenemos el caso de que si el acreedor estuviese
ausente, y, por lo tanto con imposibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin a
su vencimiento, entonces poda hacerlo un representante.
b) La correalidad pasiva.- Existe correalidad pasiva cuando existen dos o ms
deudores, con identidad de objeto o cosa, una res vertitur. Poda originarse, al
igual que la correalidad activa por un legado, bien por una estipulacin, o bien
por cualquier contrato.
Dentro de la utilidad que reviste la correalidad pasiva tenemos, que, era una garanta
de pago para el acreedor. En efecto, entre ms deudores tenga un acreedor sobre una
misma obligacin, ms oportunidad tendr el acreedor de que sea cubierta dicha
obligacin. Y, en este caso, al acreedor le basta dirigirse simplemente a quien se
considera ms solvente, y, as, no andar batallando con deudores insolventes, con
todo lo que ello representa.
En las relaciones entre el acreedor y sus deudores correales, el primero poda exigir la
totalidad de lo debido a cualquiera de los deudores. Si uno de los deudores pagaba, la
obligacin de los dems deudores quedaba extinguida, o bien con el solo hecho de
dirigirse judicialmente el acreedor contra uno solo de los deudores.
Dentro de las relaciones de los deudores correales entre s tenemos, que, no otorgaba
ningn recurso en beneficio del deudor que hubiere pagado, contra sus codeudores
correales. Empero, el deudor que paga tiene contra sus codeudores correales la accin
que nace del mandato o de la sociedad. Adems, tiene la facultad de exigir del acreedor
la cesin de sus.acciones, para hacerlas efectivas a sus codeudores.
En estas situaciones los romanos consideraban que del lado activo hay duo o plures
rei stipulandi o credendi, y del lado pasivo duo o plures rei promittendi o debendi. Los
comentaristas han extrado un texto donde se encuentra el vocablo conreus o correus,
de donde han surgido las expresiones de obligacin correal o solidaria, y correalidad o
solidaridad. La correalidad constituye el antecedente de la divisin actual de las
obligaciones mancomunadas y solidarias.
Objetivo 4.2.4.- De los adpromissores, de los sponsores y de los
fidepromissores y de los fiadores.
I.- De los adpromissores
As como de la correalidad activa surgi el concepto del adstipulator, de la correalidad
pasiva se desprende la figura jurdica del adpromissor
149 /
El adpromissor es la persona que se compromete en forma accesoria con el promitente
principal, a fin de garantizar al acreedor el cumplimiento de la obligacin. Al igual que
el adstipulator, la intervencin del adpromissor est constituida en un contrato accesorio.
Constituye una garanta personal, que es la preferida, desde un principio, por los
jurisconsultos romanos. La garanta personal se realizaba por satisdatio, consistente
en el compromiso de varios adpromissores.
Cuando se trataba de un prstamo a la industria o al campo, los instrumentos de
trabajo y de labranza, no podan otorgar al acreedor una garanta real eficaz. Dicho
prstamo encontraba ms seguridad cuando intervenan en el contrato parientes o
amigos del deudor, que se comprometan conjuntamente con ste, en calidad de
adpromissores. Esta misma situacin contina sucediendo hoy en da en todo el
mundo, y, fue el origen de nuestro concepto jurdico de la fianza.
II.- De los sponsores y de los fidepromissores
El vocable sponsor se deriva de la sponsio, contrato verbal, que ya hemos estudiado.
Es pues, el sponsor el que realiza la sponsio, y, era siempre un ciudadano romano. Si
intervena una persona extranjera en calidad de acreedor se tena que echar mano de
la estipulacin, misma que tambin, en un principio, era nicamente para los
ciudadanos romanos, pero que despus se extendi a todas las personas, ya fueran
ciudadanos o extranjeros.
As como de la estipulacin surgi la figura del estipulante, de esa misma manera
surgi de la sponsio la del sponsor.
En un principio, tratndose de varios promitentes peregrinos, es decir, de varios
obligados o copromitentes extranjeros, se empleaba la fidepromissio. Posteriormente,
los fidepromissores podan ser, indistintamente, ciudadanos o extranjeros.
Podemos decir, entonces, que se les llamaba fidepromissores a la pluralidad de
sponsores o promitentes, toda vez que el sponsor, segn dijimos era el promitente.
Los sponsores y los fidepromissores estaban regulados por las mismas reglas en los
siguientes trminos:
a) La obligacin, tanto de los sponsores como de los fidepromissores, no pasaba a
sus herederos, solamente cuando se trataba de un fidepromissor extranjero en
el que el derecho de su pas era distinto.
b) Los sponsores y los fidepromissores, nicamente podan figurar como garantes
de las obligaciones derivadas de un contrato verbis.
c) Presentan mucha analoga con la figura del adstipulator al lado del acreedor,
pero los sponsores y los fidepromissores estn al lado del deudor principal.
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d) Tanto los sponsores como los fidepromissores, son deudores personales, de
naturaleza accesoria, y son mandatarios del deudor principal.
Por una ley Furia, a fines del siglo VI, con efectos solamente en lo que hoy es Italia,
revesta los siguientes principios:
a) Tanto los sponssores como los fidepromissores que estuvieran vivos se repartan
la deuda del obligado principal, en su trmino.
b) Los sponssores y los fidepromissores quedaban liberados al cabo de un bienio,
es decir, dos aos. Esto constitua una verdadera excepcin al principio de que
las acciones civiles eran de naturaleza perpetua.
III.- De los fiadores
Los fidejussoribus, son los fiadores. El trmino fidejussoribus se deriva del vocablo
fidejussio, que es la fianza. Todo el contenido de este objetivo constituye el origen
del concepto jurdico de la fianza.
No eran aplicables a fidejussio ninguna de las reglas inherentes a la sponssio y a la
fidepromissio.
La condicin jurdica del fiador, estribaba en el hecho de que prometa idem la misma
cosa prometida por el obligado principal. Por lo mismo, se desprenda que estaba el
fiador en la misma condicin que el deudor correus, es decir, correal.
En virtud de que la situacin del fiador era la misma del deudor correal, se derivan
adems las siguientes condiciones:
a) El acreedor poda reclamar judicialmente al fiador antes de demandar al obligado
principal. Esto era as, puesto que el fiador no prometa para el caso de que el
obligado principal no cumpliese su deuda. El fiador se compromete sin restriccin
alguna.
b) El acreedor nicamente tena una sola accin contra el fiador y contra el obligado
principal. En consecuencia, si el acreedor demandaba a uno de ellos y ste
resultaba insolvente, perda la accin contra el otro.
c) Si pagaba el fiador al obligado principal, no poda reclamarle jurdicamente a
ste. Entonces, deba probar la existencia de un mandato o de otra relacin
jurdica entre l y el obligado principal.
d) Habiendo varios fiadores solventes, cualquiera de ellos poda ser obligado a
pagar la deuda en forma ntegra.
Estas consecuencias eran muy rigurosas para los fiadores, y, no se tomaba en
consideracin el carcter accesorio y subsidiario de su compromiso, contenido en la
fianza.
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A fin de menguar tales condiciones rigurosas, se otorgaron los siguientes beneficios al
fiador: a) Beneficio de cesin de acciones, b) Beneficio de divisin, y, c) Beneficio de
excusin.
a) Beneficio de cesin de acciones.- La cesin de acciones era aquel beneficio por
medio del cual, antes de pagar, el fiador poda exigir al acreedor le cediese las
acciones y los derechos que tuviese contra el deudor. Con esto pasaban al fiador
todas las garantas que tena el acreedor, para asegurar el cumplimiento de la
obligacin. De esta manera el fiador se convierte ahora en acreedor de su fiado,
y ste en deudor suyo. A esta situacin, los jurisconsultos romanos no le llamaban
que el fiador haca un pago, sino que compraba los derechos del acreedor. El
crdito sigue vivo, la deuda sigue igual para el deudor, toda vez que ste no ha
erogado suma alguna ni entregado o hecho alguna cosa. Lo que sucede ahora es
que se cambia el acreedor.
Este beneficio de cesin de acciones constituye el antecedente de los conceptos
jurdicos tratados por Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, denominados
de la cesin de derechos y de la subrogacin, en los artculos 1923 y 1952,
respectivamente, con la diferencia, que, para nosotros, la sustitucin del acreedor
por el fiador opera de pleno derecho. En cambio, en el Derecho Romano se
requera un convenio entre el acreedor y el fiador.
b) Beneficio de divisin.- Este beneficio se daba cuando se demandaba al fiador,
ste obligaba al acreedor a dividir su reclamacin entre todos los fiadores que
fueran solventes, reclamando nicamente su parte alcuota.
c) Beneficio de excusin.- Este beneficio denominado beneficium excussionis,
consista en que el fiador poda obligar al acreedor primeramente a perseguir al
deudor principal antes de demandarlo a l.
Este beneficio, surgi en virtud de que se consideraba muy severo el hecho de
reclamarle primeramente al fiador, toda vez que en los casos en que el deudor
principal era solvente, dicha situacin se consideraba una verdadera injuria.
Desde la poca clsica del Derecho Romano, cuando el fiador era primeramente
demandado, antes del deudor principal contaba con un medio de eludir la demanda.
Dicho medio consista en que el fiador diera un mandato al acreedor para obrar contra
el deudor principal, y, ste aceptaba dicho mandato. De esto resultaban dos acciones
para el acreedor: a) Contra el deudor ejercitaba la accin derivada del contrato, la
condictio, y, b) Si no le pagaba el deudor, ejercitaba en contra del fiador la accin
mandati contraria.
El origen de la deuda del fiador no es por una obligacin de l mismo, sino por cuenta
de otro. Entonces, cuando el fiador ha pagado, no resulta equitativo que la obligacin
quede a su cargo. En esa virtud, el fiador debe de contar con un recurso en contra del
obligado principal, quien es el nico interesado en el asunto.
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Por lo anteriormente expuesto, el beneficio de excusin tambin fue denominado por
los juristas romanos como beneficio de orden o de discusin..
Las causas por las cuales se puede extinguir la fianza, son las siguientes a) Va
directa, y, b) Causa de consecuencia.
a) Va directa.- Esta causa de extincin de la fianza se produce cuando repercute
en la propia persona del fiador. Por ejemplo cuando el fiador paga.
b) Causa de consecuencia.- Por ser la fianza una obligacin accesoria, y, en virtud
del principio general de derecho de que: lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, pagando el deudor principal se extingue la fianza. Si el deudor principal
paga su obligacin, ya no tiene razn de existir la fianza. Lo anterior, toda vez
que la fianza se da, como hemos visto, para garantizar el cumplimiento de una
obligacin; si sta se paga, ya no tiene razn alguna de existir la fianza.
Recogiendo el espritu del Derecho Romano nuestro Cdigo Civil para el Estado de
Nuevo Len, regula lo relativo a la fianza en los artculos del 2686 al 2747, en cuyo
primer precepto establece:
La fianza es un contrato por el cual una persona se compromete con el acreedor a
pagar por el deudor, si ste no lo hace.
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Quinta Unidad
Del Derecho Procesal Romano
Objetivo 5.1. En este objetivo comprenderemos lo que son las acciones,
sabremos que la accin es el punto de partida del Derecho
Procesal en todo el mundo actual. Tambin veremos las
principales clases de acciones en el Derecho Romano.
Objetivo 5.1.1 Las acciones en general, como protectoras de los derechos.
Los procesos y procedimientos y sus clases
En el sistema jurdico moderno encontramos, que, donde existe un derecho sustantivo,
en trminos generales se concede una accin para hacer efectivo ese derecho. En
cambio, en el Derecho Romano, el derecho procesal es esencial. En Roma, muchos
derechos individuales o sustantivos surgieron como consecuencia del derecho procesal,
es decir, como consecuencia de las medidas procesales. En otras palabras, en Roma
muchos aspectos del derecho sustantivo fueron derivados del derecho adjetivo.
A travs del estudio de ciertas acciones los juristas de la poca clsica dieron su perfil
a ciertos derechos subjetivos. Se dice que el Derecho Romano no constituye un conjunto
de derechos individuales o subjetivos, sino de derechos procesales o acciones y los
juristas romanos estudiaron ambos como si fuese una unidad. Nosotros consideramos
a la accin como el derecho puesto en ejercicio, es decir en movimiento.
Observamos, que, algunas veces, la eficacia de nuestros derechos depende de cierto
comportamiento, ya sea positivo, o ya negativo de otras personas. En efecto, puede
darse el caso de que nuestro derecho nicamente sea eficaz cuando participe otra
persona, y que su actitud negativa nos impida ejercerlo.
Cuando otras personas no ejecutan ciertos actos que se necesitan jurdicamente para
el ejercicio de ciertas facultades, algunos pretenden intentar la violencia para materializar
sus derechos. Sin embargo, desde el emperador Augusto, ya se castigaba penalmente
hacerse justicia con su propia mano. Marco Aurelio agreg una sancin civil a las
situaciones penales, consistente en la prdida del derecho para cuya realizacin hubiera
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alguien tratado de imponerla en forma violenta. Este principio es recogido por el artculo
17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
El principio de la recriminacin a la utilizacin de la violencia tiene excepciones
nicamente en contados casos, como en el de la legtima defensa, en el cual desde
Roma, hasta nuestros das, se permita vi vimi repellere, es decir, contestar
violentamente a la violencia. En este caso, an en dicha defensa se deben utilizar
medios proporcionales al inters que se pretenda daar, por lo cual se requera de
cierta moderatio en la defensa legtima. Otro caso, a ttulos de ejemplo, lo constituye
el derecho de retencin.
As pues, notamos que el punto de partida para reclamar nuestros derechos, es la
figura jurdica de la accin. La accin puede ser estudiada bajo dos aspectos: a)
Aspecto lato sensu, y, b) Aspecto strictu sensu.
a) Aspecto lato sensu.- Bajo este aspecto la accin es toda manifestacin que
hacemos ante la autoridad judicial con la intencin de que se nos reconozca.
determinado derecho. En consecuencia, consideramos que este aspecto de la
accin est relacionado con el Derecho Subjetivo.
b) Aspecto lato sensu.- En esta forma de accin, entendemos por la misma, la
pretensin de un derecho conforme al orden jurdico establecido. Este aspecto
de la accin lo consideramos relacionado con el Derecho Objetivo.
Las principales clases de acciones o procedimientos en el Derecho Romano, son las
siguientes: a) Las acciones de la ley, b) El procedimiento ordinario tambin llamado
formulario, y c) El procedimiento extraordinario.
Objetivo 5.1.2.- De la organizacin judicial. Los jueces y los magistrados
El procedimiento del Derecho Romano es caracterizado por la funcin de dos sujetos:
los magistrados y los jueces. Tanto en el procedimiento de las acciones de la ley, legis
actiones, como en el ordinario o formulario, existen dos clases de instancias o de
procesos, entendiendo por estos como la etapa o conjunto de actos que son parte
integrante del procedimiento: a) In jure, y b) In juditio.
a) In jure.- En el primer proceso, que era llamado in jure, se haca ante la presencia
del magistrado, se examinaba el panorama jurdico del caso.
b) In juditio.- El segundo proceso era denominado in juditio, porque se haca ante
un juez, quien se encargaba de la comprobacin de los hechos y de dictar la
sentencia.
Esta situacin permaneci sin interrupcin durante ms de diez siglos, y concluy
hasta la poca de la decadencia del imperio romano. En Roma no estaba
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cuidadosamente establecida la separacin de las autoridades administrativas y judiciales
propiamente dichas. En nuestros das sabemos que se lleva muy cuidadosamente la
separacin entre las autoridades administrativas y judiciales. A las autoridades
administrativas, las llamamos ahora como de procuracin de la justicia. En Roma, la
administracin de la justicia de naturaleza civil, en principio, constitua un atributo de
la ms alta magistratura que perteneci a los reyes y posteriormente a los cnsules
No se poda llegar a una sentencia sin la combinacin del judex y del pretor. Empero,
en el procedimiento formulario el pretor frecuentemente investigaba y determinaba
ciertos asuntos personalmente sin que interviniese el judex. La participacin de la
autoridad pblica se limitaba a ejercer presin a fin de que el demandado aceptara el
arbitraje de un judex privatus. En el procedimiento formulario dicha autoridad vigilaba
que se expusiera debidamente la situacin jurdica ante el rbitro indicndole las
reglas y la sentencia respectiva.
En un principio en Roma, los que hacan actuaciones judiciales, despus de que la
monarqua fue derribada, fueron los dos cnsules que en la primera poca de la
repblica se les llam praetores. Pero como los cnsules tenan que viajar mucho
fue nombrado otro cnsul que no poda ausentarse dela Urbs, al cual por lo mismo se
la denomin praetor urbanus.
Al pretor urbano le corresponda administrar justicia a personas que tenan derecho a
las legis actiones, que consista en un privilegio que configuraba la ciudadana romana,
pero que tambin se conceda a ciertos extranjeros. Para asuntos entre ciudadanos y
extranjeros que no tenan esa facultad, o bien para extranjeros entre s fue creada la
figura del praetor peregrinus.
El nmero de pretores aument considerablemente y tenan cierta divisin de funciones
entre ellos mismos. Para la administracin de justicia en los mercados, donde se
efectuaban ventas de esclavos y de animales, fueron nombrados ediles, que tenan
tambin funciones administrativas, como de polica de la ciudad. Las funciones
jurisdiccionales en las provincias romanas fueron desempeadas por los gobernadores
y magistrados municipales.
Al principio de la tercera etapa del Derecho Romano, que es la poca imperial,
conjuntamente a la justicia pretoriana, encontramos la extraordinaria estructura de la
justicia imperial, estrictamente jerarquizada y que culminaba en el emperador o el
prefecto del pretorio. El prefecto del pretorio era la mano derecha del emperador para
asuntos jurdicos.
Una cosa que nos llama sobremanera la atencin es el hecho de, que, tanto los
magistrados como los jueces no necesariamente tenan que ser juristas. A las personas
que designaban como jueces y magistrados era como un reconocimiento a su trayectoria
y buen comportamiento como ciudadano. Por lo tanto, nada ms tres cosas eran
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exigidas a los jueces y magistrados; honradez, sentido comn y buena voluntad. Ello
a fin de dejarse orientar por jurisconsultos, pero sin que fuera para los jueces una
obligacin a seguir los consejos de aquellos.
Igualmente nos llama la atencin de que las listas de los ciudadanos autorizados para
fungir como jueces ascenda a varios miles, con la caracterstica de que cada juez slo
juzgaba una mnima cantidad de procesos. Se cuenta que antes de los Gracos
nicamente los senadores formaban parte de esas listas. Posteriormente, ningn
senador formaba parte de dichas listas. Ello gracias a las conquistas de los demcratas.
En la poca de Sila, cuando restableci el poder senatorial se crearon nuevamente,
esencialmente con senadores. A partir del ao 70 A. de J.C. la ley fij la manera en
que los jueces deban repartirse, en forma equitativa, tanto ente los senadores como
con la clase de los equites.
Observamos una cosa muy importante en el Derecho Romano, la cual se explica a continuacin.
Bajo la palabra magistrado se incluye todo funcionario superior. En cambio el pretor era slo un
magistrado entre muchos. Mientras que el judex era un simple particular.
En la actualidad el magistrado tiene una semejanza con el juez en cuanto aqul es un
juez superior, de segunda instancia, que revisa las impugnaciones de los autos, decretos
y sentencias que realiza el juez. Magistrado y juez realizan la actividad judicial, es
decir, ambos pertenecen al Poder Judicial. En cambio, en el derecho antiguo de Roma,
magistrado y juez no son sinnimos.
La costumbre de los romanos, de aplicar el grado de magistrado a altos funcionarios
que no pertenecan al poder judicial subsiste en la actualidad, cuando la gente se
refiere al primer magistrado de la Nacin, por referirse al Presidente de la Repblica.
Tanto en los sistemas de procedimientos de las acciones de la ley como en el del
procedimiento formulario existieron las siguientes dos clases de jueces: a) Los jueces
permanentes, y b) Los jueces particulares para cada asunto.
a) Los jueces permanentes.- Los jueces permanentes integraban los tribunales
permanentes, y eran de dos categoras: 1.- Los decemviri stilitus judicandis. 2.-
Los centumviri.
1.- Los decemviri stilitus judicandis.- No se tiene la certeza si los decenviros
eran verdaderamente jueces o magistrados. Al decir de Cicern juzgaban en
procesos inherentes a la libertad y al derecho de la ciudadana.
2.- Los centumviri.- Los centunviros se integraban con los miembros de las treinta
y cinco tribus, donde cada una nombraba tres. En consecuencia haba ciento
cinco aunque posteriormente se elev a ciento ochenta. Tenan como smbolo
el hasta, o sea la lanza, representativa de la propiedad quiritaria. Los centumviri
tenan competencia en juicios sobre propiedad o herencias.
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Por otra parte, en el procedimiento extraordinario juzgan los mismos magistrados, por
lo que no hay jueces privados. Empero, los magistrados podan encargarles a los
judices pedanei ciertos asuntos de menor envergadura, quienes eran magistrados
de investidura inferior.
En conclusin, los jueces eran verdaderos mandatarios tanto de los magistrados como
de las partes, al mismo tiempo.
Potestas o imperium era el poder que le corresponda a los magistrados judiciales.
Durante la etapa clsica del derecho romano existieron como principales las siguientes
clases de imperium: a) Imperium merum, b) Imperio mixtum, c) La jurisdictio, y d)
Las provenientes de una ley, de una constitucin o de un senadoconsulto.
A) El imperium merum.- Esta clase de imperium, consiste en la potestad que tiene
el magistrado desarticulada de toda concesin inherente a la justicia civil. El
imperium merum se materializa en el poder de administracin y de polica, Va
implcito el poder de aplicar castigos corporales a los infractores de las normas.
B) El imperium mixtum.- Esta clase de imperio reviste dos ngulos o aspectos: 1.-
Aspecto lato sensu, y 2.- Aspecto strictu sensu.
1.- Lato sensu.- Bajo el aspecto amplio el imperium mixto es la facultad que
tiene el magistrado para vincular el primer imperium, que es el merum, con
el tercer imperium que es la jurisdictio.
2.- Strictu sensu.- En sentido estricto, el imperium mixtum consiste en la facultad
necesaria para ejercitar la jurisdictio.
C) La jurisdictio.- Tambin esta clase de imperio puede ser analizada bajo los aspectos
de: a) Lato sensu, y b) Strictu sensu.
a) Jurisdictio, en su aspecto amplio, significa literalmente decir el derecho,
de juris o jus derecho y de dictio decir o dictar.
b) Jurisdictio, en un sentido estricto, a su vez reviste los siguientes aspectos:
1.- Jurisdictio es la facultad del magistrado de desarrollar el procedimiento
y de enviar a las partes ante el juez, o bien de juzgar l mismo el pleito.
2.- Juruisdictio es la facultad de otorgar a los actos jurdicos una solemnidad
en las acciones de la ley, tales como la manumisin por vindicta, la
emancipacin, la in jure cesio, y la adopcin.
Haba desde el derecho Romano las dos clases de jurisdicciones que
existen hasta nuestros das como son la jurisdiccin contenciosa y la
jurisdiccin voluntaria.
D) Las provenientes de una ley, de una constitucin o de un senadoconsulto.- Las
tres clase de imperiums a que hemos hecho alusin no eran las nicas. En
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efecto, haba otras potestades que no se desprendan del imperium ni de la
jurisdictio, sino que provenan de una ley, de una constitucin o de un
senadoconsulto. Como ejemplo de esta potestad estaba el derecho de designar
tutores y autorizar la venta de un inmueble rstico cuyo propietario era un menor.
Objetivo 5.1.3.- Del procedimiento de las acciones de la ley.
A) Generalidades. B) La actio sacramenti. C) La judicis postulatio. C) La
condictio. D) La manus injectio. E) La pignoris capio.
A) Generalidades
Las legis actiones o acciones de la ley, eran aquellos medios de poner en actividad el
contenido de la Ley de las XII Tablas, formados tanto de palabras como de hechos
estrictamente determinados, delante del magistrado, para poner fin a un proceso.
Los vocablos de actio y de agere significaban la representacin de una ficcin dramtica,
como de una actuacin en el teatro. Se cuenta que las distintas clases de acciones de
la ley eran de un formulismo exagerado. Adems de que el ms mnimo error haca
que se perdiese el proceso.
El proceso de las legis actiones estaba constituido por un excesivo nmero de vocablos
que las partes tenan que pronunciar. El tribunal era como un teatro de la justicia,
como acabamos de expresar en el pargrafo anterior. Los papeles de las partes estaban
previamente regulados, donde el actor que representara mal su papel era sancionado
con la prdida del proceso.
Constitua un verdadero monopolio de los sacerdotes el conocimiento de todo el
formulismo empleado en las legis actiones. No obstante lo anterior, el pueblo romano
poda asistir a estos procesos.
Los das fastos eran los nicos en que se podan celebrar las acciones de la ley, a
excepcin de la pignoris capio, que tambin poda ser practicada en los das nefastos
y an con la ausencia del magistrado
El procedimiento de las acciones de la ley revesta las siguientes caractersticas:
a) Haba dos etapas en el procedimiento: una ante el magistrado y otra ante el
juez. En la primera fase, las partes exponan ante el magistrado sus pretensiones
y se preparaba el asunto. Posteriormente era el juez quien se encargaba de
dirimir las diferencias y dictaba sentencia.
b) El procedimiento del magistrado era de un formalismo estricto, donde las partes
adems de pronunciar ciertas palabras tambin hacan determinados gestos,
como as lo estableca la ley, de no hacerlo as se perda el juicio.
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c) La funcin del magistrado era nula. Ello era as, toda vez que aunque presida el
procedimiento, no poda variar absolutamente nada.
Existieron cinco tipos de acciones de la ley: a) La actio sacramenti, b) La judicis
postulatio, c) La condictio, d) La manus injectio, y e) La condemnatio.
B) La actio sacramenti
Ya estaba regulada desde la Ley de las XII Tablas el procedimiento de la actio sacramenti
o sacramentum. Podemos definir la actio sacramenti, como aquella accin de la ley
por medio de la cual las partes hacen una apuesta en efectivo y la suma de la parte
que pierde el proceso es consagrada al culto. Dicha apuesta es denominada
sacramentum, y era entregada a los pontfices. y serva para el reconocimiento tanto
de derechos reales como personales. Por esta razn a esta accin tambin se le puede
denominar apuesta sacramental. Veamos a continuacin los requisitos de su
procedimiento.
a) Esta accin comenzaba en virtud de la in jus vocatio, es decir, la notificacin,
la cual era un acto privado. Se daba en el caso de que el demandado se negara
a acudir ante el magistrado.
b) El actor tena una vara, fetusca o vindicta, representaba la lanza como signo de
propiedad a travs de la conquista que era el smbolo ms legtimo. Acto continuo
coga el objeto de la reivindicacin el actor y declaraba: expreso que este objeto
me pertenece, motivo por el cual le aplico la fetusca. Si el demandado se
consideraba tambin con derecho sobre la misma cosa entonces haca otro
tanto. Esto era lo que se denominaba la reivindicacin o rei vindicatio, seguida
de la contra vindicatio del demandado y de un combate simulado llamado
consertio manuum.
Esta poca no estaba alejada de la que cada hombre se haca justicia por s
mismo. Tambn eran los aos en que el actor todava verdaderamente actuaba
como en el teatro, como segn ya hemos explicado. De lo anterior, nosotros
deducimos que el acreedor cuando ejerce sus derechos en el procedimiento se
le denomina actor, toda vez que en los tiempos de Roma, en el litigio,
verdaderamente se actuaba, conforme al ritual del procedimiento, adems que,
es quien lleva la batuta en el mismo. Consideramos que este es el origen del por
qu se le denomina actor al demandante, hasta nuestros das.
c) Luego el pretor pona punto final al combate simulado pronunciando las siguientes
palabras: mittite ambo hanc rem, que significa: dejadme ese objeto.
d) A continuacin el demandado era provocado por el actor al sacramentum, o sea,
a la apuesta.
e) El magistrado otorgaba a una de las partes la posesin del objeto reivindicado.
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La parte a quien se le atribua el objeto daba una caucin para garantizar la
restitucin del tanto del objeto como de sus frutos, en su caso.
f) Acto seguido el magistrado seleccionaba al juez. Seleccin que, en un principio,
se haca en forma inmediata, y mediante la Ley Pisaria se oblig a los
contendientes a suspender el procedimiento por treinta das para que el magistrado
seleccionara al juez.
g) Una vez nombrado el juez, las partes deban comparecer ante l en los siguientes
tres das, comperendinatio.
C) la judicis postulatio
La judicis postulatio consista en un procedimiento ms sencillo que la actio sacramenti,
y surgi para remediar los inconvenientes que surgan en esta accin, y tena por
objeto solicitar al magistrado, ya un juez, o ya un rbitro sin que se cruzaran apuestas
procesales.
El campo de accin de la judicis postulatio abarcaba a las acciones de particin y
sealamiento de linderos, que podemos atribuir a lo que hoy en da denominamos
apeo y deslinde. Tambin era aplicada la judicis postulatio a la accin ad exhibendum,
y a las obligaciones que tenan por objeto una datio.
Existan dos formas de judicis postulatio:
a) La primera forma la desprendemos de lo que hemos explicado, es decir, para la
fijacin de daos y perjuicios, provenientes de la divisin de una herencia o
copropiedad o del deslinde de algn terreno.
b) Para los casos derivados de la stipulatio para la determinacin de derechos y
obligaciones.
La judicis postulatio es muy antigua, pues data de los tiempos de la Ley de las XII
Tablas, aunque posterior a la actio sacramenti, puesto que hemos manifestado que
fue para remediar los males de sta.
D) La condictio.
La condictio se daba cuando el actor reclamaba una suma en efectivo, o bien un
objeto cierto. Las ventajas que ofrecia la condictio eran las siguientes:
a) Se poda emplear la sponsio y la estipulatio tertiae partis en los casos de condictio
certae pecuniae, en las cuales el que perda el juicio pagaba al que ganaba una
tercera parte de lo reclamado.
b) Otra ventaja est constituida por la simplicidad de la condictio, toda vez que se
iniciaba donde finalizaba el sacramentum.
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c) El juramento que otorgaba el actor al demandado permita concluir el
procedimiento en forma muy rpida.
E) La manus injectio.
La manus injectio era aplicada en los casos en que el deudor no cumpliera ya con una
sentencia, ya con un deber plenamente establecido por una autoridad; el acreedor
llevaba al deudor a la presencia del pretor y expresaba una serie de palabras rituales,
juntamente con ciertos gestos. Posteriormente, el acreedor se poda llevar al deudor a
su crcel privada, o bien, podemos afirmar, para que este le hiciera determinados
servicios a aqul.
La forma como proceda la manus injectio, es como a continuacin se explica. El
acreedor tomaba por cualquier parte del cuerpo a su deudor y profera algo parecido a
lo siguiente: En virtud de que tu has sido sentenciado a pagarme cincuenta mil
sestercios, y como no me has cumplido pongo la mano sobre ti. Esto era la manus
injectio. Entonces el magistrado declara addictus al deudor.
Posteriormente el acreedor se llevaba al deudor y poda encadenarlo, nervo aut
compedibus. En el plazo de sesenta das el acreedor llevaba al mercado, a su deudor
en tres ocasiones, cada veinte das, y poda venderlo en el pueblo de los etruscos, e
incluso poda hasta matarlo. Segn la Ley de las XII Tablas, para el caso de que
hubiese varios dueos del esclavo podan hasta repartirse su cuerpo. Sin embargo no
hay ningn dato que confirmara la aplicacin dura de estos preceptos. Este es uno de
los ejemplos que nos determinan, como ya se ha comentado, que, el pueblo romano
era muy celoso y estricto en el cumplimiento de sus deberes. Tambin poda el deudor
pagar su deuda mediante su trabajo. Es por eso que el hecho de no pagar las deudas
era una forma de adquirir la esclavitud.
No obstante lo anterior, haba una forma por medio de la cual se poda evitar el
procedimiento anterior. Ello era a travs de la intervencin del vindex. El vindex es
una persona que se hace cargo de la deuda, y, gracias a su intervencin el deudor
queda libre. Si la deuda no se paga interviniendo un vindex, se verificaba un nuevo
proceso, ahora entre el acreedor y ste. Si se perda el proceso el vindex era condenado
a pagar el doble de lo que deba el deudor, por obstaculizar la justicia.
En el ao 428 de Roma la Ley Petelia Papiria estableci dos atenuaciones a los
principios rigurosos que impona la manus injectio, a saber:
a) Esta ley suprimi los nervi y los compedes salvo en los casos de que el deudor
no pagase, y adems hubiese cometido algn delito.
b) La Ley Petelia Papiria suprimi el derecho de matar o de vender al deudor como
esclavo, reemplazando este derecho por el de tenerlo en forma indefinida en
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prisin, en su casa, o que le prestara ciertos servicios, hasta que por su trabajo
quedara saldada la deuda.
F) La pignoris capio
La pignoris capio consista en el afianzamiento que haca el acreedor sobre un objeto
o bien del deudor, hasta que ste le cubriera la deuda. Por esta razn, la pignoris capio
podemos decir que es la toma o captura de bienes del deudor.
La deuda que daba origen a la pignoris capio, poda ser tanto de carcter militar, fiscal
o sagrado. En estos casos el acreedor poda introducirse a la casa del deudor,
pronunciando ciertas palabras rituales, poda sacar algunos objetos, en seal de pignus,
es decir de prenda..
Una vez que el acreedor tomaba como pignus ciertos bienes del deudor, ste poda
rescatarlos mediante el pago de la deuda, mediante el trmino pignora luera. Que
significa liberar la deuda.
En caso de que el deudor no pudiera rescatar lo bienes tomados como pignus el
acreedor poda venderlos, y, con su producto pagarse la deuda,, devolviendo el
superfluum, o sea la demasa, en otras palabras, la feria. O bien tambin si no se
pudieran venderse los bienes el acreedor se converta en propietario de los mismos.
Por esta razn, desprendemos que la pignoris capio es el antecedente de la institucin
del embargo en todo sistema jurdico actual.
Ahora, permtasenos hacer unas observaciones de las legis actiones, en general. Estas
acciones eran orales, aunadas al contacto en forma directa que tenan las partes y el
juez. Todos estos ingredientes nos permitiran estimar que haba celeridad en las
mismas. Sin embargo, cabe resaltar, que, el procedimiento de las legis actiones no
era accesible, puesto que no era rpido, pues ya hemos visto, que, por ejemplo, en la
manus injectio despus de la condena del deudor a pagar su deuda haba sesenta
das antes de que pudiera ser ejecutada la misma. Esos sesenta das estaban repartidos
en tres tiempos de veinte en veinte das. Y esto era si no haba un vindex que interviniera
por el deudor.
Objetivo 5.2.
Despus de haber visto, en el objetivo que antecede, el primer procedimiento que
existi en Roma, en este objetivo veremos y estudiaremos ahora los restantes dos
procedimientos, uno llamado ordinario u formulario y el otro denominado procedimiento
extraordinario, y sabremos que le decan formulario por derivarse de una frmula. As
mismo sabremos todo lo relativo a la frmula, as como sus elementos.
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Objetivo 5.2.1. Del procedimiento ordinario
El procedimiento ordinario constituye el segundo de las clases de procedimientos
romanos. Aparece despus de las acciones de la ley,y, se considera que probablemente
tiene su origen fuera de Roma. El procedimiento ordinario fue establecido por el praetor
peregrinus, hacia el ao 242 a. C., quien imparta justicia en negocios de extranjeros
y ciudadanos romanos, y en asuntos de extranjeros entre s.
A este procedimiento tambin se le llam formulario porque el magistrado entregaba
una frmula a las partes. La frmula era una clase de instrucciones o indicaciones
redactadas por el magistrado que instrua al juez sobre el asunto a resolver, otorgndole
facultad para juzgar.
Se le llamaba ordinario a esta forma de procedimiento porque el magistrado no juzga,
sino en casos excepcionales, o sea, extraordinarios. Por eso en los asuntos, que, por
regla general, s juzga el magistrado se llam procedimiento extraordinario, donde el
magistrado desde un principio se prepara para la segunda faceta de la instancia, que
debe de efectuarse con el juez, ordinal judicium que es donde l va a intervenir
directamente.
El procedimiento ordinario vino a terminar con el engorroso procedimiento de las
acciones de la ley, situacin que ya hemos indicado era muy estricto, y, que el ms
mnimo error poda traer como consecuencia la prdida del juicio. Adems las acciones
de la ley revestan una serie considerable de palabras rituales, sacramentales y
solemnes.
Veamos ahora las caractersticas del procedimiento ordinario o formulario:
A) Al igual que las acciones de la ley, el procedimiento formulario se realizaba en
dos etapas: a) In jure, y, b) In judicio. Como eslabn entre estas dos etapas
surgen las tres situaciones siguientes:
1.- La frmula estaba compuesta por las instrucciones y autorizaciones que
reciba el juez del magistrado, como ya se ha sealado.
2.- La frmula escrita reemplazaba con creces la memoria de los testigos, mismos
que al trmino de la etapa in jure de las acciones de la ley, deban mantener
en su mente todas las situaciones ocurridas en dicha etapa.
3.- Observamos que la frmula era una manera de contrato procesal, toda vez
que las partes declaraban estar de acuerdo con la misma.
B) La funcin del magistrado era en forma preponderante. Ello ocurra as, puesto
que conforme a lo manifestado por las partes, dictaba la frmula que designaba
al juez de la causa, le indicaba el objeto del debate y le circunscriba sus
potestades con todo rigor.
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C) Los contendientes manifestaban sus pretensiones al magistrado, sin que hubiera
ningn formulismo, ni en cuanto a palabras, ni en cuanto a gestos. Esto a
diferencia de las acciones de la ley, donde recordaremos que haba mucha
formalidad y solemnidad, y que las partes tenan que representar o actuar
muy bien su papel.
Cuando el juez condenaba en forma dolosa o descuidaba su funcin, se daba contra l
una actio in factum, donde entonces l era el demandado. De ah viene la expresin
judex qui litem suam fecit, que significa: juez que hace suyo el litigio.
Objetivo 5.2.2.- Los elementos de la frmula
Ya hemos sealado que el procedimiento ordinario fue llamado tambin
formulario, porque derivaba de la frmula que el magistrado le entregaba
al juez. Ahora bien, la frmula estaba compuesta por los siguientes
elementos: a) La institutio judicis, b) La demonstratio, c) La intentio, d)
La adjudicatio, y, e) La condemnatio.
a) La institutio judicis.- La primera parte de la frmula es la judicis postulatio, la
cual contena la designacin del juez.
b) La demonstratio.- Esta parte o elemento de la frmula es colocada al inicio,
posterior a la designacin del juez. La demonstratio es un conjunto de los hechos,
explicados en forma breve, que indica la causa del pleito y el fundamento del
derecho.
c) La intentio.- Este elemento va despus de la demonstratio, es el elemento medular,
consistente en la pretensin del demandante y el asunto que va a resolver el
juez. Su importancia es tal, que, se confunde con la misma accin, misma
palabra que se usa como sinnimo de sta.
Tenemos siete clases de intentio: 1.- Intentio un jus. 2.- Intentio in factum. 3.-
Intentio ficticia. 4.- Intentio in rem. 5.- Intentio in personam. 6.- Intentio certa.
7- Intentio incerta.
1.- Intentio in jus.- En esta clase de intentio, el juez checaba si la parte actora
tena el derecho subjetivo que pretenda tener. En consecuencia, el juez
examinaba situaciones de derecho. Estas situaciones se estudiaban conforma
al jus civile y no al jus honorarium.
2.- Intentio in factum.- Era la clase de intentio al revs de la anterior, donde el
pretor se basaba en el derecho honorario y no en el civil.
3.- Intentio ficticia.- Cuando el pretor se distanciaba del derecho civil hacia
otros casos y no formulaba ex novo cierta institucin de derecho honorario,
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sino que alargaba una institucin del jus civile a nuevas reas. En estas
situaciones se poda echar mano de una intentio combinada con una ficcin.
4.- Intentio in rem.- Es la clase de intentio que se daba cuando la accin es
real. Serva para otorgar eficacia a un derecho real. Aqu no figuraba el nombre
del demandado
5.- Intentio in personam.- Esta intentio era cuando se daba a la potestad de
exigir a una persona cierta, determinada conducta. Aqu el nombre del
demandado s se sealaba.
6.- Intentio certa.- Era la intentio que se basaba en una cosa cierta o suma
determinada.
7.- Intentio incerta.- Consista esta intentio en una prestacin de una cosa o de
algo indeterminado.
d) La adjudicatio.- La adjudicatio era la parte de la frmula en que se daba la
facultad al juez por parte del pretor, para atribuir la propiedad de un bien a una
de las partes. Esta situacin era en verdad en forma extraordinaria, toda vez que
el papel ordinario de un juez es decidir o reconocer ya un derecho, ya varios
derechos, siempre y cuando sean preexistentes.
e) La condemnatio.- Esta parte de la frmula estaba ntimamente ligada a la intentio.
Por ella el pretor le otorgaba facultad al juez para absolver o condenar al
demandado. Sin embargo, la condemnatio pecuniaria no pudo haber existido
antes del ao 337 a. de J:C. fecha en que se hizo costumbre la acuacin de
las monedas.
Objetivo 5.2.3. De los elementos o partes accesorias de la frmula
Como partes o elementos accesorios de la frmula encontramos:
a) Las excepci ones, b) Las repl i cati ones y dupl i cati ones, y,
c) Las praescriptiones.
a) Las exceptiones.- La excepcin era la parte de la frmula por medio de la cual el
magistrado confera al juez la facultad de absolver al demandado. An en el caso
de comprobarse la intentio, siempre y cuando ocurriese que determinada
circunstancia invocada por ste se hubiese realizado. En otras palabras, la
conducta del demandado poda no consistir en negar solamente los hechos
alegados por el actor, sino en manifestarle al juez que aunque stos fueran
ciertos, existan otros, omitidos por el actor, que aniquilaban el efecto de la
intentio.
Desde el Derecho Romano, hasta la actualidad, tenemos dos clases de
excepciones: 1.- Excepciones perentorias. 2.- Excepciones dilatorias.
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1.- Las excepciones perentorias.- Las primeras son las excepciones que
destruyen la eficacia de la accin.
2.- Las excepciones dilatorias.- Estas clases de excepciones solamente posponen
la eficacia de la accin, sin destruirla.
La excepcin se parece al medio de defensa, en que ambos se invocan por
el demandado para evitar que sea condenado.
Ahora bien, como diferencia entre excepcin y defensa tenemos que sta es
la negacin en forma directa de la intentio, por ejemplo, cuando el demandado
dice que no debe lo reclamado. En cambio, la excepcin es un modo indirecto
del demandado, a fin de impedir una condena. En otras palabras, la excepcin
equivale a un rodeo, an y cuando no negare la existencia de los hechos
narrados en la intentio. El demandado a pesar que acepta deber lo reclamado
arguye ciertas circunstancias que lo eximen de su cumplimiento.
b) Las replicationes, duplicationes y triplicationes.- La replicatio, o simplemente
rplica, consista en la contestacin a la excepcin inmersa en la frmula a favor
del actor. La dplica era la contestacin a la rplica, es decir, la contestacin a la
contestacin de la demanda, puesto que las excepciones se contienen en la
littis contestatio. Posteriormente a la duplicatio, el demandante poda oponer la
trplica, es decir, la contestacin a la contestacin de la contestacin de la
excepcin o de la demanda.
c) Las praescriptiones.- La praescriptio es la parte que va a la cabeza o al inicio de
la frmula. Este vocablo viene del trmino scribere, que se traduce como
escribir y prae, que significa antes. Existan dos clases de praescriptiones: 1.-
Las que eran a favor del actor denominadas praescritiones pro actore. 2.- Aquellas
que eran a favor del demandado, llamadas praescriptiones pro reo.
1.- Praescriptiones pro actore.- Estas clases de prescripciones tenan como objeto
circunscribir el pleito, a fin de limitar el efecto extintivo de la litis contestatio,
o sea, en cuanto al efecto novatorio de la misma, al objeto exacto de la
reclamacin actual del actor.
2.- Praescriptiones pro reo.- Estas prescripciones eran verdaderas excepciones,
sin otra diferencia que el lugar que guardaban en la frmula. Iban a la
cabeza, o sea, al inicio, de la frmula, en vez de ir posterior a la intentio.
Podemos citar como va de ejemplo la praescriptio longi temporis, de mucha
importancia, toda vez que a travs de sta el trmino praescriptio, figura
que fue en su origen de derecho adjetivo posteriormente nos lleg como la
famosa prescripcin, que es un concepto del derecho sustantivo.
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Objetivo 5.2.4.- Del procedimiento o etapa in jure y de la litis contestatio
I.- La in jus vocatio, o sea, la notificacin, en el procedimiento ordinario, es un acto
privado que estaba a cargo del demandante. El actor invitaba al demandado a que le
acompaara ante el magistrado. El sujeto pasivo poda aceptar ipso facto, o bien poda
solicitar que se difiriera la comparecencia por unos das. En este ltimo caso, el
demandado otorgaba un vindex, es decir, un fiador, a fin de garantizar su oportuna
comparecencia.
Si el sujeto pasivo se rehusaba a esta situacin, quedaba expuesto a que el demandante
mediante testigos lo llevara, an por la fuerza, delante del pretor. Posteriormente, esta
atribucin de llevar al sujeto pasivo ante el magistrado por la fuerza, fue modificada en
la poca imperial, por la facultad de pedir la intervencin de los organos jurisdiccionales,
mediante una accin especial en contra del que in jus vocatio neque venerit neque
vindicem dederit, que en espaol significa: despus de ser notificado, ni se ha
presentado ni ha ofrecido un fiador.
La etapa in jure del procedimiento formulario se desarrollaba libre de todo formulismo.
El actor expresaba su intencin mediante palabras simples y llanas, sin tener que
elegirlas, no utilizaba gestos simblicos, y le peda al pretor la frmula adecuada al
asunto y la indicada para su demandado. Esto era lo que se conoca como la postulatio
y la editio actionis Por su parte, el sujeto pasivo poda solicitarle al pretor que se
abstuviera darle cualquier frmula, o pedirle que admitiera cierta excepcin a su favor.
Ahora bien, cules eran los casos en los que el pretor poda abstenerse de entregar la
frmula? Ello ocurra en las siguientes situaciones:
a) Cuando la intencin o pretensin del actor no estaba regulada por el Derecho
Civil ni por el Derecho Pretoriano.
b) En los casos de que la pretensin del demandante era manifiestamente
inadmisible, de acuerdo con las propias manifestaciones o justificaciones hechas
valer por el sujeto pasivo.
c) En aquellos casos que la accin tuviese como medio el juramento necesario,
renunciando el reo hacer el juramento respectivo, o bien cuando ste haba
hecho reconocimiento in jure de lo debido por una determinada suma. En esta
situacin se asemeja a un reo condenado, acorde al adagio confessus in jure
pro judicato habetur.
d) Cuando el reo procuraba al actor la satisfaccin de la cantidad o cosa que
demandaba.
Se llamaba indefensus, al demandado que faltaba o cuando se negaba a aceptar la
frmula. Poda darse el caso, tambin, de que el reo se escondiera o saliera de Roma,
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con tal de eludir el juicio. En estas situaciones, el juicio no poda seguir su curso
normal, y el reo tena, entonces, un medio muy cmodo para eludir toda demanda. El
pretor, para evitar dicha situacin, acord a favor del actor la missio in possessionem,
o sea, el poner al demandante en posesin de los bienes del indefensus. Esto habra
de resolver al demandado a no colocarse como indefensus. Posteriormente, el actor
embargante, despus de plazos muy largos poda poner a la venta los bienes que
tena en posesin.
En algunas ocasiones el actor se aseguraba de que el sujeto pasivo era la persona a
quien tena que demandar. A tal efecto el actor interroga al demandado delante del
pretor, interrogatio in jure, acerca de ciertas situaciones, tales como si es heredero
de cierta persona y en qu proporcin, o bien si es propietario del esclavo o del animal
que ha ocasionado un dao.
El pretor, posteriormente a lo anterior, procuraba que el actor y el demandado se
pusieran de acuerdo, a fin de evitarse el juicio. Esto poda acontecer a travs de una
transactio. La transaccin consiste en un pacto, a travs del cual actor y demandado
realizan mutuos otorgamientos. En caso de que el actor, posterior a la transactio,
procurara de nueva cuenta la accin, entonces el reo tena la exceptio pacti.
II.- De la litis contestatio
Literalmente entendemos como litis contestatio, la contestacin de la demanda.
Designaba la ltima parte del procedimiento ordinario o formulario frente al magistrado.
Una vez que se da la litis contestatio el pleito est ntegramente establecido.
El pretor despus de redactar la frmula la entregaba al actor, mismo que la entregaba
al demandado, quien deba aceptarla. Si el demandado no aceptaba la frmula
obstaculizaba el proceso, se expona a ciertas rigurosas medidas. Cuando el demandado
aceptaba la frmula haba un acuerdo de las dos partes para sostener el proceso ante
el juez. De esta suerte se pone fin al procedimiento o etapa in jure, para proceder a la
etapa in juditio. Esto es en lo que consista propiamente la litis contestatio. Se
dispensaba el hecho de presentar testigos como ocurra en las acciones de la ley.
Podemos ennumerar los efectos que tena la litis contestatio de la siguiente manera:
1.- La litis contestatio tena un efecto novatorio. La cuestin toral de la litis contestatio
es que convierte el prstino derecho del actor en uno nuevo, toda vez que origina
entre las partes una nueva y especial obligacin, en virtud, de que, como ya se
ha mencionado, produca un efecto novatorio, extinguiendo la obligacin primitiva.
De ah en adelante, en caso de que la sentencia sea condenatoria para el
demandado, lo que va a obligar a ste, es el efecto de la sentencia. El demandado
queda obligado por la obligacin contenida en la sentencia y no por la obligacin
original en s.
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2.- La litis contestatio precisaba la cuanta de las prestaciones exigidas, que poda
cambiar con el tiempo, tal como en el caso de un rebao que con el tiempo se
acreceuta.
3.- A partir de la litis contestatio, en muchas ocasiones, el demandado tena el riesgo
de ser sentenciado al doble del valor de la cosa reclamada.
4.- Por medio de la litis contestatio se hacan transmisibles las acciones personales
mediante herencia, tales como la actio injuriarum, que era la accin por lesiones
al honor.
5.-Desde la litis contestatio, el poseedor de buena fe no tena derecho a los frutos.
6.- Por lo que hace al poseedor de mala fe, responda desde la litis contestatio, del
caso fortuito.
Con el efecto novatorio se daba pauta al principio bis de eadem re ne sit actio,
consistente en que no debe concederse dos veces una accin respecto de la misma
controversia. Este principio opera cuando hay un segundo juicio, siempre y cuando
se den los siguientes requisitos
a) Que sea por la misma causa,
b) Que verse sobre el mismo objeto, y,
c) Que sea entre las mismas partes o sus causahabientes.
Dndose estos requisitos, el demandado poda combatir la accin a travs de la
exceptio rei indicatae. En ciertos casos, el demandado ni siquiera tena que oponer
esta excepcin a la frmula, toda vez que la litis contestatio, del primer pleito, pona
punto final, es decir, extingua ipso jure la accin del demandante.
En caso de un error en la accin, el efecto novatorio tena serias consecuencias.
Dichas consecuencias podan consistir ya en una minus petitio, ya en una plus petitio.
Entre las plus petitio, que, como su nombre lo indica es cuando el actor pide de ms,
las ms importantes, eran las siguientes:
1.- Plus petitio re.- Era cuando el acreedor demandaba dos mil sestercios y el
deudor deba mil sestercios.
2.- Plus petitio loco.- Se daba cuando el actor exiga que le entregaran mercanca en
Roma, y el demandado debera de entregarla en Venecia.
3.- Plus petitio causa.- Era cuando el sujeto pasivo poda cumplir con su obligacin
entregando uno u otro objeto y el sujeto activo exiga el valor de uno de los
objetos, cuando la eleccin le corresponda al deudor y no al acreedor.
4.- Plus petitio tempore.- Esta clase de plus petitio ocurra cuando el sujeto activo
demandaba anticipadamente la deuda que an no se venca.
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Objetivo 5.2.5.- Del procedimiento in juditio
Hemos dejado establecido, que, el procedimiento ordinario era tambin denominado
procedimiento formulario, puesto que se basaba en una frmula que era entregada por
el magistrado a las partes; que el procedimiento formulario tena dos etapas: la etapa
in jure y la etapa in juditio. Hemos tambin asentado que, la primer etapa del
procedimiento formulario: la in jure, conclua con la litis contestatio.
Pues bien, una vez que terminaba la primera etapa del procedimiento ordinario o
formulario, que era la in jure, mediante la litis contestatio, con la misma se iniciaba la
segunda etapa: la in juditio.
Manifestamos, que, en la etapa in jure el magistrado reciba la demanda, y, en virtud
de la in jus vocatio las partes se daban por enteradas del magistrado encargado de
esta primera etapa del procedimiento ordinario, y, una vez que el demandado daba su
contestacin aceptando el procedimiento, el magistrado turna el asunto al juez para
que se avoque al mismo, mediante la entrega de la frmula. Lo anterior, no sin antes
de que el magistrado hubiese hecho su labor de conciliar a las partes, a fin de que
todo quedara arreglado en buena armona.
La funcin del juez era la de actuar en forma estricta a las instrucciones de la frmula,
misma que contena el objeto del juicio y se indicaba sus facultades detalladamente.
Una vez que conclua el procedimiento el juez dictaba su sentencia, que poda ser ya
condenatoria, ya absolutoria. En caso de que el juez condenaba contra el espritu del
derecho, es decir, dolosamente, proceda contra l una accin in factum, con el carcter
de demandado, de ah surgi la expresin judex qui litem suam fecit, que en espaol
significa juez que hace suyo el negocio.
Se le llama officium a la facultad que tiene el juez para llevar a cabo su funcin. En la
segunda etapa del Derecho Romano, en la Repblica, sobresalen los judicia y los
arbitria. Se les llamaba judicia a los procesos que estaban a cargo de un judex, sobre
asuntos en los cuales se reclamaba una cosa cierta o una cantidad determinada en
dinero, limitndose a certificar si la cosa era o no debida. Los arbitria eran los procesos
que estaba indeterminada la intencin del demandante, en los cuales intervenan uno
o varios rbitros. Por lo tanto, el officium de los rbitros era ms extenso, puesto que
adems de decidir de que la intencin del actor era fundada tena que precisar lo que
era debido.
Existieron dos clases de judicia: a) Judicium legitimum, y, b) Judicium imperio
continens.
a) Judicium legitimum.- Para que existiese la clase de judicia legitimum se tenan
que integrar los siguientes requisitos:
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1.- Que el pleito aconteciera en Roma o dentro de una milla.
2.- Que en el asunto intervengan ciudadanos romanos.
3.- Que en el negocio interviniera un juez nico, unum judex.
b) Judicium imperio continens.- Si no se integraban los tres requisitos anteriores
entonces el judicium era imperio continens, consistente en que la instancia
tena como base el imperium del magistrado.
En la poca clsica el Derecho Romano no se contaba con un sistema de pruebas
tasadas, ni con un sistema libre. Lo que imperaba era un sistema mixto de ambos
principios. El judex no poda exigir el desahogo de pruebas adicionales a las ofrecidas
por las partes.
El Derecho Romano no contaba con una normatividad fija referente a la carga de la
prueba, pero la regla consista en que el actor deba de probar el fundamento de su
intentio, es decir, de su accin, y el demandado el fundamento de su excepcin
Entre las principales clases de pruebas recogidas por el derecho Romano, se encuentran
las siguientes:
a) El juramento.- Esta clase de prueba no era decisiva, toda vez que el juez tena la
potestad para otorgarle al juramento el valor que l quisiera.
b) Prueba documental.- Las partes podan presentar determinados documentos,
instrumenta. Estos documentos podan ser tanto pblicos como privados. En
un principio, tiene ms veracidad la prueba testimonial frente a la documental,
pero con el tiempo sta aumenta, en detrimento de la testimonial.
c) La confesional, confessio.- Consideramos que la prueba confesional es la
manifestacin de una de las partes, en detrimento de sus propias intenciones,
y, que por lo tanto, constituye el reconocimiento del derecho del contrario. A la
prueba confesional frecuentemente se le estimaba como la reina de las pruebas.
d) La testimonial.- Los testigos, testes, eran ofrecidos y presentados tanto por el
actor como por el demandado. Esta prueba era la preferida en la poca clsica.
Durante el imperio de Constantino surgi la regla de testis unus, testus nullus.
Esta regla no se imperaba en la etapa ordinaria. No por el hecho de que una
parte aportara ms testigos el juez se vea obligado a darle la razn a dicha parte,
toda vez que se deca que el juez deba pesar (y nosotros le agregamos que
tambin pensar) y no contar. Por eso durante el imperio de Adriano se
estableci que mejor era fijarse ms en el testigo que en el testimonio. Los
testigos eran interrogados por la parte contraria a los que los presentaban, o bien
por sus representantes. Una persona no estaba civilmente obligada a presentarse
de testigo. Empero la persona que ha intervenido ya como testigo en determinado
acto jurdico, como por ejemplo en una mancipatio o en un documento testatio
/ 172
si se rehusara a testificar sobre dichos asuntos, ante el juez, entonces dicho
testigo es declarado improbus intestabilisque. Esta situacin, de ser declarado
improbus intestabilisque le imposibilitaba volver a ser testigo, as como a
solicitar testigos.
e) La pericial.- Desde los tiempos del emperador Adriano el juez valoraba ms la
mayora de peritajes u opiniones de los juristas a quienes se les conceda el jus
publice respondendi. Esta era la prueba pericial de derecho.- Tambin la haba
de hecho, toda vez que se admita las periciales de los graflogos, de los mdicos,
de los agrimensores.
Una vez desahogadas las pruebas ofrecidas y admitidas, las partes presentaban en
forma oral sus alegatos. En los alegatos se daba la opinin sobre las pruebas aportadas
relacionndolas con sus pretensiones y se atacaba las pruebas de la contraria.
La sentencia se caracterizaba por lo mismo que acontece en la actualidad, consistente
en que le da autoridad de verdad legal, de cosa juzgada. Esto significa que la sentencia
se presuma era acorde a la verdad, y no poda ya comenzarse ningn otro pleito
referente a la misma situacin, por ninguna de las partes. La sentencia es, pues, la
manifestacin de la verdad legal, la cual puede no ser de la verdad real. Luego, la
verdad contenida en la sentencia constituye una ficcin necesaria tanto por razones
de seguridad jurdica, como de economa procesal. Ello, con la finalidad de evitar una
consecucin de litigios sobre una misma situacin jurdica.
Al demandante que obtena sentencia favorable, se le conceda una actio iudicati, por
medio de la cual poda exigir en forma material lo que la misma sentencia le otorgaba
en teora. Si el demandado era quien obtena la sentencia favorable, se le conceda
una exceptio iudicati, para protegerse de posibles futuras reclamaciones.
Estimamos que lo anterior es el origen del famoso principio general de derecho non
bis in idem, es decir, que nadie puede ser juzgado dos veces por lo mismo.
Una vez que se daba la sentencia podan ocurrir cualquiera de las siguientes situaciones:
a) Las partes podan cumplir con la sentencia, a este efecto la ley les conceda, por
lo general, un trmino de treinta das.
b) Si la parte que pierde el juicio no cumple con lo ordenado en la sentencia procede
la ejecucin forzosa, en la forma que a continuacin se explica. Primeramente
vena la manus injectio o la pignoris capio. En un principio, segn hemos dejado
asentado, el hecho de no pagar las deudas era una de las causas que originaban
la esclavitud en el pueblo romano, a travs de la manus injectio. Posteriormente,
por medio de la pignoris capio, los bienes responden por las deudas de carcter
civil. Como un paso intermedio entre estos dos sistemas jurdicos, el pretor
conceda al acreedor a llevarse al deudor para que liquidara su deuda con su
173 /
trabajo, y ya no con el fin de venderlo o de matarlo. Con el paso del tiempo, es
un hecho muy significativo, que, la ejecucin de la sentencia va dirigida ms
contra los bienes del obligado en la sentencia, que sobre la persona sentenciada
misma. Quien ganaba el juicio, se converta entonces en acreedor por efecto de
la sentencia y poda ejercitar la actio judicatio, por medio de la cual si el deudor
no confesaba su deuda se le condenaba al doble.
Como actualmente nadie puede ser aprisionado por deudas meramente civiles,
conforme al artculo 17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, se ha llegado a establecer que no hay mejor defensa que la
insolvencia.
En Roma, si una persona mora con deudas se demandaba a los sucesores del
deudor, tal y como acontece hoy en da en nuestro sistema jurdico. Con la
salvedad de que en el pueblo romano esto representaba una infamia, tanto para
el de cujus, como para la familia de ste. A ello obedeca tambin que para los
romanos era muy vergonzoso morir sin haber formulado un testamento, no tanto
por la situacin de cmo se iban a repartir sus bienes los herederos, sino por el
hecho de morir con deudas. Los romanos no queran vivir con deudas y menos
morir con ellas, puesto que eran muy celosos de sus deberes, y fue por eso en
lo que se fijaron primero para establecer la institucin de las sucesiones.
En trminos generales, el sistema jurdico romano se balanceaba del lado del
acreedor ms de lo que hoy en da se lleva a cabo en los sistemas jurdicos
modernos. Por eso es muy comn escuchar en todas las esferas sociales, que,
tal parece que hoy en da, tienen ms derecho los delincuentes y los deudores
morosos que los que cumplimos cabalmente con los ordenamientos legales.
Ni en el Derecho Romano, ni en toda la antigedad se encuentran instituciones
jurdicas como la suspensin de pagos, la cual constituye un verdadero soporte
para evitar una inminente quiebra. Empero conceptos jurdicos como la espera y
la quita las encontramos en el Corpus Juris otorgadas al deudor por parte de la
mayora de sus acreedores.
La clebre expresin donde no hay nada hasta Csar pierde su derecho, era
utilizada cuando el deudor no tena bien alguno, y nosotros consideramos que
de ah se deriva la moderna frase a que hemos hecho referencia de que no hay
mejor defensa que la insolvencia. Obvio es, que, estas expresiones son en
tratndose de asuntos civiles. Empero, en Roma, la desilusin de los acreedores
en ciertos casos desembocaban en verdaderos asuntos penales, tal y como
igualmente acontece en el sistema jurdico mexicano actual.
c) Otra de las cosas que podan suscitarse posterior a la sentencia, era la
impugnacin de la misma. Mediante veto de los tribunos o por intercessio de los
cnsules, en la poca de la Repblica, se poda pedir la no ejecucin de la
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sentencia. Sin embargo, estos recursos resultaban inoperantes respecto de las
sentencias absolutorias. Entre la segunda y tercera etapas del Derecho Romano,
es decir entre el fin de la Repblica y el advenimiento del imperio, existieron los
siguientes recursos: 1.- La in integrum restitutio, 2.- La revocatio in duplum, y,
3.- La apellatio
1.- La in integrum restitutio.- El recurso de la in integrum restitutio, era de
carcter extraordinario, puesto que nada ms operaba en casos excepcionales,
cuando una de las partes haba sido vctima de algn vicio del consentimiento,
tales como dolo, error, violencia, o bien cuando hubiera de por medio un
falso testimonio.
2.- La revocatio in duplum.- Esta clase de recurso aconteca cuando el demandado
condenado estimaba que haba sido condenado en forma ilegal poda pedir
su nulidad. Sin embargo, si dicha peticin era mal fundada, entonces produca
para el demandado una condena al doble.
3.- La apellatio.- Cualquiera de las partes que hubiera tenido una sentencia
adversa a sus pretensiones poda exigir la intercessio de un magistrado
superior, apellare magistratum. La parte que se consideraba afectada en
sus intereses debe dirigirse al magistrado que le entreg la frmula. Si era el
pretor el que haba dado su parecer considerado incorrecto por la parte que
perda se diriga ante el prefecto del pretorio. En esta poca el emperador
juzga en ltimo trmino. La apelacin produce efectos suspensivos, puesto
que detiene la ejecucin de la sentencia. El juez de la apelacin puede
confirmar o anular la sentencia original, a travs de una nueva. An, despus
de esta nueva y segunda sentencia puede existir otra apelacin, hasta llegar
al ltimo grado de jurisdiccin.
d) Poda darse el caso de que quien perdiera el juicio negase la existencia de la
sentencia en s, tal es el caso del juez incompetente. En la situacin de la
incompetencia del juez el perjudicado poda oponer a la actio judicati la exceptio
non judicatum esse, la excepcin de que no hubo sentencia.
Tambin, poda ocurrir que la persona que perdiese el juicio por una sentencia
injusta, cumpliera la misma, y posteriormente intentaba una actio in factum
en contra del juez. Dicha situacin, era considerada un cuasidelito para el juez,
en virtud de la expresin de que haba hecho suyo el juicio, y se le reclamaba
una indemnizacin. Esta situacin es semejante a lo que nuestro sistema jurdico
actual denomina recurso de responsabilidad.
Objetivo 5.2.6.- De los procedimientos especiales: La cognitio
extraordinaria. Y de la representacin judicial
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I.- De los procedimientos especiales. La cognitio extraordinaria.-
Ya hemos visto que en el procedimiento ordinario o formulario haba dos etapas: la in
jure y la in juditio. Por regla general, se combinaban las dos etapas, en la in jure
interviene el magistrado notificando a las partes, haciendo uso del jus vocatio, y si el
demandado sostiene el pleito, mediante la litis contestatio, entonces se acaba la fase
in jure y se da comienzo a la etapa in juditio. En efecto, si despus de la litis contestatio,
mediante la intervencin del magistrado, las partes no convienen en un arreglo, el
magistrado les entrega una frmula a fin de entregarla al juez, y, con esto se inicia la
etapa in juditio. No obstante lo anterior, el magistrado poda determinar l mismo
juzgar el asunto sin ordenar el judicium, se le llamaba entonces extra ordinem
judiciorum.Por lo tanto, el proceso se denominaba una cognitio extraordinaria, y, el
magistrado que juzga es llamado judex.
En virtud de lo anterior, podemos definir la cognitio extraordinaria como aquel
procedimiento especial que es aplicado nicamente por el magistrado, dictando l
mismo la sentencia, sin enviarlo ante juez alguno.
Los principales casos de cognitio extraordinaria eran aquellos que versaban sobre las
cuestiones siguientes:
a) Cumplimiento de fideicomisos;
b) Disputa de alimentos; y,
c) Controversias sobre honorarios de abogados, mdicos y maestros.
En la cognitio extraodinaria, la sentencia emitida por el magistrado se denomina
decretum- La condena contenida en el decretum no era necesariamente pecuniaria,,
sino que era inherente con la misma cosa objeto del proceso.. En estos casos el
magistrado sostena la ejecucin del decretum, a travs de su imperium mediante la
manu militari o con ciertas prendas.
II.- De la representacin judicial
Bajo el sistema o procedimiento de las acciones de la Ley no existi la representacin
judicial, por desprenderse de la reglanemo alieno nomine legere agere potest. Ello
era as, en un principio, motivado por el formulismo, que ya hemos indicado exista en
el Derecho Romano, y ms en el antiguo. Posteriormente se remedi esto mediante el
adstipulator en los actos jurdicos, y an as su empleo era raro. En aquellos casos en
que se empleaba la representacin judicial, la misma era imperfecta. En efecto, esto
ocurra as, toda vez que los efectos de la accin, en la representacin se originaban
para el representante y no para el representado.
Durante el sistema del procedimiento ordinario haba los siguientes representantes
judiciales: a) Los cognitores, b) Los procuratores, c) Los defensores, y d) Los tutores
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y los curadores.
a) Los cognitores.- El cognitor se configuraba en trminos solemnes y ante la
contraparte. Esto daba como consecuencia una situacin de plena certidumbre.
b) Los procuratores.- El procurator era constituido sin emplear palabras sacramentales
sin la presencia de la contraparte, y an ignorndolo ste. Por lo tanto,
contrariamente al cognitor, el procurator no posea la misma certidumbre del
primero.
c) Los defensores.- Se le llamaba defensor a la persona que tena la responsabilidad
de representar al demandado, en virtud de un mandato, tanto como cognitor o
como procurator. Tambin poda intervenir el defensor an sin mandato alguno,
actuando en calidad de gestor de negocios, a fin de evitar la missio in possessionem
contra el indefenso. En este caso el defensor tena que otorgar la cautio de rato,
en cuya virtud se comprometa a ratificar su acto por su representado.
d) Los tutores y los curadores.- Tanto los tutores como los curadores podan intervenir
en los procedimientos en calidad de actores, en los asuntos donde tuvieran
intereses los pupilos y los furiosi. Cuando los tutores y los curadores, y an
cualquier persona, intervenan como representantes de los pupilos y los furiosi,
deban de otorgar la cautio de rato.
Objetivo 5.2.7.- Del procedimiento extraordinario
Las cognitiones extraordinarias se propagaron demasiado en la tercera etapa del Derecho
Romano. Se aplicaban sobremanera, preferentemente en las provincias. Ah intervena
por lo regular el presidente de la provincia para juzgar l mismo o establecer el judicium.
Ello ocurra en virtud de que el demandante obtena un res cripto del emperador
dirigido al presidente de la provincia.
Por lo tanto, la causa que origin el procedimiento extraordinario fue, precisamente, la
generalizacin de la cognitio extraordinaria, en virtud de supresin del ordo judiciorum.
Ello trajo como resultado la desaparicin del juez. De ah en adelante quien llevaba
todo el proceso era el magistrado. La supresin del procedimiento formulario u ordinario
por el extraordinario fue en forma paulatina. Su desarrollo completo fue bajo el imperio
de Diocleciano. A travs de una Constitucin del ao 294 el emperador Diocleciano
suprimi los ltimos vestigios del procedimiento formulario y orden a los presidentes
de provincia conocer de todos los asuntos que estaban obligados a remitirlos ante un
juez. Casi inmediatamente esta reforma qued en vigor igualmente en Italia, y, qued
el extraordinario como nico procedimiento en todo el imperio.
Veamos ahora las situaciones que origin el procedimiento extraordinario, al suprimirse
el procedimiento ordinario o formulario, respecto a los siguientes conceptos jurdicos:
177 /
a) Frmula.- Dentro del procedimiento extraordinario ya no hubo frmula. Ello,
obviamente, debido a que ya no era necesaria la frmula, toda vez que las partes
comparecan directamente ante el magistrado y l mismo ventilaba el asunto,
fijando las reglas del mismo y dictaba la sentencia correspondiente.
b) Juez privado.- Con el procedimiento extraordinario no hubo ya necesidad de
enviar el asunto a un juez privado. El procedimiento tanto se iniciaba como
conclua delante del magistrado, empero ste poda encargar el asunto a los
llamados juez datus o judex pedaneus-
c) Litis contestatio.- Por lo que respecta a la litis contestatio, sta permanece en el
procedimiento extraordinario, aunque con menor intensidad. La litis contestatio
tiene lugar al tiempo en que las partes emiten sus conclusiones al magistrado.
Actualmente se dice que el asunto guarda estado.
En el procedimiento extraordinario, la litis contestatio continu produciendo los
mismos resultados. En tiempos de Justiniano, empero, se le suprimieron sus
efectos extintivos de la obligacin primitiva.
d) Pruebas.- Respecto a las pruebas o medios de conviccin aportados por las
partes, son los mismos medios empleados en el procedimiento ordinario con la
peculiaridad de una depreciacin hacia la prueba testimonial. Durante el regimen
del emperador Constantino no se tomaba en cuenta la prueba testimonial en
forma singular, testus unus, testus nullus.
e) Condena.- En el procedimiento extraordinario en la condena hay una afeccin
sobre la cosa misma, objeto del pleito, y ya no era slo pecuniaria. La sentencia
es en forma escrita y es leda pblicamente. Justiniano, a travs de una
Constitucin del ao 530, determina que la instancia no poda durar ms de
tres aos.
Tenemos como denominador comn en las representaciones del cognitor y del
procurator, el hecho de que, la actio judicati se originaba en la persona del cognitor o
del procurator, que deban de traspasarla a su mandante.
En el sistema del procedimiento extraordinario se suprimi la figura del cognitor. Durante
este procedimiento existieron dos clase de procuratores:
a) Los procuratores que tenan un mandato cierto, que no haba sido revocado.
Esta clase de procuratores deducan su derecho judicialmente y estaban
dispensados de la cautio de rato.
b) Los dems procuratores, que dejaban subsistente el derecho de su mandante.
Estos procuratores s prestaban la cautio de ratio.
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0bjetivo 5.3.- En este objetivo estudiaremos las diversas clases de
acciones, muchas de las cules seguimos utilizando en la
actualidad, hasta seguimos empleando los mismos trminos
latinos con los que se les denominaban. Sabremos que las
distintas clases de acciones, que son verdaderos y autnticos
procedimientos, tienen su origen en el Derecho Romano.
Seguimos utilizando estas acciones, no obstante que muchas de
ellas tienen ms de dos mil aos de existencia. Por eso podemos
afirmar que en todas formas, jurdicamente hablando, nos sigue
rigiendo el Derecho Romano. Por ser numerosas las acciones y
por razones prcticas, conforme al objetivo de esta obra,
nicamente se analizarn lo relativo a las acciones reales civiles.
Objetivo 5.3.1.- De las acciones en particular
Hemos dejado establecido que para nosotros la accin no es sino el derecho mismo
puesto en ejercicio, es decir, en movimiento. Tambin hemos asentado que en Roma
muchos de los derechos sustantivos o individuales surgieron como consecuencia del
Derecho Procesal. Pues bien, igualmente hemos de decir, que, el Derecho Procesal
se nutre de las acciones. Por ello desprendemos la importancia que reviste el estudio
de las acciones. El desarrollo de las acciones fue originado en el sistema del
procedimiento ordinario o formulario. Posteriormente las acciones continuaron en el
sistema de procedimiento extraordinario. Finalmente, afirmamos que muchas de dichas
acciones continan hoy en da vigentes, solucionando disputas en todos los sistemas
jurdicos de nuestro mundo.
I.- Una de las principales clasificaciones de las acciones es aquella que las divide en;
a) Acciones in rem, es decir, reales, y, b) Acciones in personam, o personales.
a) La accin in rem o real.- La accin real, como su nombre lo indica, es aquella
accin est sancionada por un Derecho Real.
b) La accin in personam o personal.- La accin personal, tambin como se
desprende de su nombre, es aquella accin que se deriva de un Derecho Personal.
Veamos las caractersticas y distinciones de estas acciones reales y personales.
1.- En la intentio de la accin real no encontramos el nombre del demandado; mientras
que, obviamente, en la intentio de la accin personal s figura su nombre.
2.- En la accin real no encontramos demonstratio; en cambio en las acciones
personales s.
179 /
3.- Tratndose de una accin real el demandado deba de otorgar al demandante una
caucin que oscilaba entre los diversos sistemas de procedimiento. Esta caucin
no figuraba en las acciones personales.
4.- Las acciones reales eran de naturaleza arbitraria. Las acciones personales eran
solamente personales por excepcin.
II.- Otra de las principales clasificaciones de las acciones del Derecho Romano era
aquella que divida a las acciones en: a) Acciones civiles, y b) Acciones honorarias.
a) Acciones civiles.- Las acciones civiles son aquellas, que, como su nombre refiere,
son originadas por el Derecho Civil.
b) Acciones honorarias.- Las acciones honorarias son, igualmente, denominadas
pretorianas y tambin, como su nombre lo indica, las acciones honorarias o
pretorianas son aquellas que son creadas por el pretor o el magistrado.
Observamos que las dos grandes e importantes clasificaciones de acciones se
conjugaban entre s, y as tenemos la siguiente clasificacin:
a) Acciones reales civiles.
b) Acciones reales personales.
c) Acciones personales civiles.
d) Acciones personales pretorianas.
Las acciones reales civiles, a su vez podan ser:
1.- Rei vindicatio.
2.- Accin confesoria.
3.- Accin negatoria.
4.- Petitio hereditatis.
Por otra parte, las acciones reales pretorianas eran:
1.- Accin publiciana.
2.- Accin serviana.
3.- Accin cuasiserviana o hipotecaria.
4.- Petitio hereditatis posesoria.
Con la finalidad de sancionar un derecho nuevo poda el pretor utilizar distintos
procedimientos, entre los cuales figuraban:
a) Otorgar una accin til.
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b) Otorgar una accin ficticia.
c) Originar una accin in factum.
d) Originar entre las partes una estipulacin, como en el caso de la cautio
usufructuaria.
III.- Una tercera clasificacin consista en la divisin de las acciones en: a) Acciones
directas, b) Acciones ficticias, y c) Acciones tiles.
a) Acciones directas.- Las acciones directas son aquellas que cubran todos los
requisitos indispensables para su ejercicio.
b) Acciones tiles.- Las acciones tiles eran aquellas que se otorgaban por una
extensin de la accin directa que tenan una utilidad eficiente. Estas acciones
se empleaban en el caso de que no se cubriera uno de los requisitos
indispensables de las acciones directas.
c) Acciones ficticias- Estas clases de acciones eran las que se otorgaban, al igual que
las acciones tiles, por una extensin de la accin directa consistente en una
ficcin, mediante la cual se crea realizada el requisito de ejercicio de la accin
directa
Las acciones ficticias eran de tres clases:
a) Las acciones que suponan materializado un hecho que no lo estaba. Tal es el
caso de la accin publiciana, que se supona terminado el plazo de la usucapion.
b) Aquellas acciones en las cuales se supona no materializado un hecho
realizado. Es decir, son acciones contrarias a las del apartado que antecede.
Tal es el caso del acreedor del adrogado, que poda actuar a travs de una
accin ficticia, mediante la cual se supona no materializada la adrogacin.
c) Las acciones por medio de las cuales se supona que el sujeto activo gozaba
de una situacin que en realidad no gozaba. Tal era el caso de que el actor
de la petitio hereditatis possessoria, se supona que era heredero.
IV.- Una cuarta gran clasificacin de las acciones consista en dividirlas en: a) Acciones
in jus, y b) Acciones in factum.
a) Acciones in jus.- Estas clase de acciones eran aquellas que tenan por objeto
sancionar un derecho regulado por el Derecho Civil.
b) Acciones in factum.- En cambio, las acciones in factum eran las creadas por el
pretor, a fin de sancionar un derecho no reconocido por el Derecho Civil. Es
decir, las acciones in factum son todo lo contrario a las acciones in jus.
En su origen las acciones civiles eran in jus, mientras que las acciones pretorianas
eran in factum. En forma excepcional, las acciones pretorianas eran in jus en los
181 /
siguientes dos casos: 1.- Cuando era ficticia. 2.- Cuando implicaba cambio de nombres.
V.- La quinta clasificacin de las acciones corresponde a: a) Las acciones de derecho
estricto, y b) Las acciones de buena fe.
a) Las acciones de derecho estricto.- Estas acciones eran cuando el juez quedaba
compelido a los trminos mismos del contrato. El juez deba someterse a los
trminos del contrato de manera rigurosa y estaba impedido de utilizar los
principios de equidad.
b) Las acciones de buena fe.- En cambio, las acciones de buena fe eran aquellas
que posibilitaban al juez una gran libertad de apreciacin pudiendo echar mano
de los principios de equidad y de buena fe.
VI.- Como sexta clasificacin de las acciones tenemos: a) Las acciones arbitrarias, b)
Las acciones no arbitrarias.
a) Las acciones arbitrarias.- Estas clases de acciones se caracterizan por una frmula
que comprende la clusula arbitraria, por medio de la cual se le faculta al juez a
incitar al demandado a realizarle al demandante la restitucin o a la exhibicin
del objeto demandado. Si el demandado complaca dicha exhortacin del juez,
era absuelto de la reclamacin. Si no complaca la exhortacin el demandado era
condenado a una suma determinada por el actor, bajo juramento.
b) Las acciones no arbitrarias.- Las acciones arbitrarias, como su nombre lo indica,
eran las contrarias a las anteriores, y, por lo tanto, eran aquellas que no
comprendan la clusula arbitraria. Consecuentemente, en las acciones no
arbitrarias el juez no estaba facultado para exhortar al demandado a restituirle o
a exhibirle al demandante el objeto demandado.
Hemos dejado asentado que las acciones reales eran de naturaleza arbitraria; en
cambio, nicamente determinadas acciones personales no eran arbitrarias. Este era el
caso de las siguientes clases de acciones:
1.- La accin de dolo.
2.- La accin quod metus causa.
3.- La accin pauliana.
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VII.- Una sptima clasificacin estn representadas por lasa acciones in aequum et
bonum conceptae, mismas que se agrupan de la siguiente manera:
a) La actio rei uxoriae
b) la actio injuriarium.
c) La actio effusis.
d) La actio sepulchri violati.
e) El judicium de moribus mulieris, que se le daba al esposo en el caso de divorcio.
Las caractersticas de las acciones in aequum et bonum conceptae, segn el decir de
Ren Foignet, fueron indicadas por Cujas y Savigny, de la siguiente forma:
a) Eran acciones honorarias, in factum y penales o que haban sido penales..
b) Tenan una intentio in factum y una condemnatio incerta.
c) Tenan como caracterstica de que su objeto era defender intereses
extrapatrimoniales, v.gr. la vida, la salud y el honor del individuo.
Objetivo 5.3.2 De la accin reivindicatoria y de la accin publiciana
I.- Como hemos asentado, en virtud de la metodologa de esta obra nicamente
analizaremos lo correspondiente a las acciones reales, tanto civiles como pretorianas,
misma que encabeza la rei vindicatio.
La accin reivindicatoria o rei vindicatio, es aquella accin por medio de la cual la
persona que pretende ser propietario de una cosa, haca reconocer judicialmente su
derecho, contra quien la tuviera en posesin.
La rei vindicatio es una accin y un derecho inherente a la propiedad. Por lo tanto, Es la
sancin ms completa que un propietario puede tener sobre una cosa. Nosotros
consideramos a la rei vindicatio tanto como una accin como un derecho, en virtud de
que ya hemos asentado, que, en Roma, las acciones, que son derechos adjetivos, dieron
lugar a muchos derechos subjetivos o sustantivos. Este es el caso de la rei vindicatio. En
consecuencia, la reivindicatio, es al mismo tiempo un derecho y una accin.
En la rei vindicatio, vamos a considerar como demandante a la persona que asegura
ser propietario de una cosa. Es decir, cuando una persona dice que una cosa es suya
pero otra persona la posee. En consecuencia, puede ejercitarse por cualquier persona
que crea ser propietario de una cosa y que no la tenga en posesin.
La accin reivindicatoria poda ejercitarse contra las personas siguientes:
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a) El poseedor.
b) El simple detentador.
c) Los poseedores ficticios, ficti posesores. Los ficti posesores eran aquellas
personas que se estimaban poseedores aunque materialmente no tenan la cosa en
posesin. Estos poseedores eran de dos clases: 1.- Las personas que dejaban de
poseer por dolo, a fin de evitarse la reivindicacin. 2.- Los sujetos que para disfrazar
al verdadero poseedor y facilitarle llegar pacficamente a la usucapion, se ostentaban
como si fueran los autnticos poseedores sin serlo.
Cuando una persona posee la propiedad, o bien la posesin, de otro constituye un ataque
al derecho de este ltimo. Esto constituye el inters del desposedo para accionar o poner
en movimiento el engranaje judicial, al hacer uso de la accin reivindicadora.
Por lo que respecta a los medios de conviccin utilizados en esta accin, el demandante,
al afirmar su derecho de propiedad, debe de justificar su accin probando que era
propietario al momento de la litis contestatio.
Las cosas que recaen sobre la rei vindicatio, son aquellas cosas susceptibles de
propiedad privada, tanto muebles como inmuebles. La rei vindicatio, como su nombre
lo indica, era una accin real; por lo tanto era arbitraria, civil e in jus. Por ser arbitraria
la accin rei vindicatio, sus efectos consisten en que el juez debe de declarar a quien
le asiste el derecho, y, posteriormente determinar las consecuencias de esa declaracin.
II.- De la accin publiciana
La accin publiciana es aquella accin por medio de la cual la persona que haba
perdido la posesin de una cosa que estuviera prxima a adquirir a travs de la
usucapion, antes de terminar el plazo de sta poda hacerse poner nuevamente en
posesin de la misma cosa.
Esta accin toma su nombre del pretor llamado Publio, que estableci una accin in
rem ficticia, que adems era de carcter arbitrario, civil, y, por lo tanto, in jus, puesto
que era ficticia. Dicha ficcin consista en suponer cumplido el trmino de la usucapion,
cuando en realidad no lo estaba.
Las personas que podan ejercitar la accin publiciana eran:
a) El propietario bonitario.
b) El mismo propietario quiritario, cuando hubiere tenido la posesin de la cosa y la
hubiere perdido.
c) El que hubiere adquirido la cosa de buena fe, a non domino.
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Como caractersticas principales de la accin publiciana, encontramos las siguientes:
a) Primeramente, y tal como hemos visto, para poder ser ejercitada la accin
publiciana, se requiere que el actor se hubiese encontrado en vas de usucapir,
antes de la prdida de la posesin.
b) Otra caracterstica notable de la accin publiciana, consista en que era ms fcil
de ejercitar que la reivindicatoria. Dicha facilidad estribaba en que el demandante
no tena que demostrar su derecho de propiedad.
Al ejercitarse la accin publiciana, en caso de aparecer un propietario, ste tiene ms
derecho que el del poseedor de buena fe, es decir del que ejercita esta accin, toda
vez que ste no puede vencer al legtimo propietario. Lo anterior ocurre as, puesto
que la accin publiciana no poda ejercitarse, por razones obvias, en contra del propietario
quiritario. El propietario obstaculiza el xito de la accin publiciana. Podemos por as
decir, que, la accin publiciana se estrella, frente al propietario quiritario. Tambin,
pocarsticamente hablando diremos, que, propietario mata actor publiciano.
Objetivo 5.3.3. De la accin confesoria, de la accin negatoria y de la
peticin de herencia
I.- Accin confesoria
La accin confesoria es aquella accin de naturaleza real que consiste en el
reconocimiento que pretende una persona sobre una servidumbre, ya predial, o ya
personal, respecto de determinado bien.
En consecuencia, la accin confesoria es la sancin del derecho de servidumbre. La cosa
sobre la cual se ejerce esta accin est en posesin del demandado. El actor debe probar
que es propietario del fundo dominante, cuando se trate de una servidumbre predial
Si el demandante demuestra la necesidad que tiene de que se establezca a su favor
una servidumbre predial, siendo propietario del fundo vecino del demandado, el juez
debe otorgar sentencia favorable al actor.
En el caso de que el juez conceda sentencia favorable al demandante, debe ordenar
que se otorgue al actor las siguientes prerrogativas:
a) Terminar la perturbacin que ejerca el demandado a que el demandante ejerciera
la servidumbre. Esto es as, puesto que si el demandado en forma voluntaria le
hubiese permitido el derecho a la servidumbre al actor, ste no hubiese demandado
ante el juez el reconocimiento de tal derecho.
b) Que el demandado garantice el no perjudicar el derecho a la servidumbre concedido
al demandante.
185 /
c) Que el demandado pague el perjuicio ocasionado, en su caso, por la oposicin a
que el demandante hiciera uso de tal derecho, a fin de que no hubiese habido
juicio.
II.- Accin negatoria
Contrariamente a la accin confesoria, la accin negatoria, es aquella accin que tiene
el propietario de un fundo para oponerse a que otra persona establezca una servidumbre
sobre su propiedad.
El demandante es, entonces, el propietario del fundo que se supone deba ser el
sirviente, y, por lo tanto, est casi siempre en posesin de la cosa sobre la cual niega
que el demandado tenga derecho a la servidumbre.
Si el actor demuestra en el juicio respectivo su derecho de propiedad sobre la cosa
obtiene sentencia favorable a sus intereses. Ello ocurre puesto que nadie puede perturbar
el uso, goce y disfrute de la cosa de la cual no es dueo. En cambio, el demandado
obtendr sentencia favorable si demuestra que la propiedad, objeto del juicio respectivo,
no est libre, sino que est limitada, al tener que concederse los derechos de la
servidumbre a l.
Si el juez otorga sentencia favorable al demandante de la accin negatoria, la situacin
para el demandado va a ser similar a la estudiada en la accin confesoria. Por tal
motivo, el juez ordena en contra del demandado que conceda al demandante las
siguientes prerrogativas:
a) Abandonar el ejercicio de la servidumbre.
b) Que el demandado garantice no perjudicar la propiedad del demandante.
c) En su caso que el demandado pague el perjuicio causado y que restituya los
frutos.
III.- Peticin de herencia
La peticin de herencia es aquella accin mediante la cual todo aquel que se consideraba
heredero peda que se le reconociera judicialmente su ttulo de tal, a fin de ponerse en
posesin de una sucesin o de un cierto bien hereditario. Por lo tanto, la peticin de
herencia constituye la sancin del derecho del heredero.
Encontramos como caractersticas de esta accin de peticin de herencia y como
semejanzas y diferencias de la accin reivindicatoria, lo que a continuacin exponemos:
a) La peticin de herencia es de naturaleza real, y, por lo tanto tambin arbitraria.
En esto se asemeja a la accin reivindicatoria
/ 186
b.-Tambin la peticin de herencia pertenece a la clasificacin de acciones civiles, y,
en consecuencia, de naturaleza in jus. En esto tambin se parece la peticin de
herencia a la accin reivindicatoria.
c) La peticin de herencia recae sobre una universalidad jurdica. En cambio, la rei
vindicatio tiene como objeto solamente un determinado bien.
d) En la peticin de herencia se determina en el demandante la cualidad de heredero.
En esto se diferencia con la rei vindicatio, la cual tiene como objeto el derecho de
propiedad.
El promovente, de la accin de peticin de herencia, lo nico que debe demostrar para
obtener sentencia satisfactoria a sus intereses, es demostrar su condicin de heredero.
En primer lugar, debe ejercitarla la persona que se considere heredero y que no est
en posesin de la sucesin, o bien en caso de que nicamente posea una parte. Es
decir, esta accin la puede promover aquella persona que est excluida dentro de un
juicio hereditario.
Encontramos como personas en contra de las cules puede interponerse la demanda
de peticin de herencia, las siguientes:
a) Contra quien estuviera en posesin de un bien que pertenezca a la masa
hereditaria.
b) Contra cualquier persona que estuviera en posesin de un ttulo jurdico que no
explicara la causa de su posesin, y que el promovente sospeche que forma
parte del caudal hereditario del de cujus.
En el ao 129 de nuestra Era, bajo el imperio de Adriano, se promulg el senadoconsulto
Juvenciano, por medio del cual se autorizaba a los jueces sancionar como restituciones
que podan decretarse contra el demandado, en inters del peticionario de la herencia.
Estas restituciones variaban segn hubiera mediado la buena o la mala fe.
Si el demandado sobre peticin de herencia hubiese actuado de buena fe, deba
restituir nicamente todo aquello que le hubiere enriquecido. Deba devolver todo
aquello relativo a los frutos existentes no consumidos, reservando los consumidos.
En cambio, si el demandado obr de mala fe al no mencionar en la declaracin de
herencia al ahora peticionario de la misma, deba devolver todos aquellos bienes que
hubiera recibido, independientemente si de ellos se hubiera beneficiado o no. Tambin
deba restituir todos los frutos percibidos, los hubiera consumido o no, incluyndose
an los que no hubiese recibido por alguna omisin.
187 /
Conclusiones
PRIMERA:- Hicimos resaltar la importancia que tienen las obligaciones en la vida
diaria. Expresamos que si las personas que conforman un pas o pueblo cumplen con
las obligaciones, colectiva e individualmente, ser un pas grande, progresista y
entusiasta, y por lo tanto positivo a todo lo que pueda presentarse.
SEGUNDA: Antes de preguntar por nuestros derechos debemos de preguntar por
nuestras obligaciones. Cabe recalcar, que, en muchas situaciones, antes de tener un
derecho, debemos de cumplir con alguna o algunas obligaciones. esto lo comprobamos
con el sencillo caso de la compraventa. En efecto, en qu momento tiene derecho el
vendedor a recibir el precio de la cosa que vende? La respuesta a esta interrogante, es,
simple y secillamente, en el momento en que el vendedor cumpla con su obligacin,
consistente en entregar la cosa vendida. Por otra parte, veamos ahora, en qu momento
tendr derecho el comprador a recibir la cosa comprada? Es verdad, que, la respuesta
a esta cuestin, la constituye el momento en que el comprador pague el precio.
TERCERA.- Sostenemos, que, el punto de partida de las obligaciones lo constituye el
Derecho Personal o de Crdito, por lo que aqu exponemos. Definimos la obligacin
como la relacin jurdica, por medio de la cual una persona denominada deudor queda
sujeta para con otra llamada acreedor a un dar, a un hacer, o a un no hacer (que son
precisamente las tres clases de obligaciones existentes). Tambin Definimos al derecho
Personal como la faculad que tiene una persona denominada acreedor para exigir de
otra, llamada deudor, el cumplimiento de un hecho, a una abstencin, o a entregar
una cosa. As tenemos, que, en el derecho Personal, el cumplimiento de un hecho
constituye un hacer, la abstencin un no hacer, y, la entrega de una cosa significa
el dar, por lo que tambin en el Derecho Personal encontramos las tres clases de
obligaciones inmersas en su definicin. Consideramos, que, el derecho Personal tambin
es una relacin jurdica. En consecuencia, tanto el derecho Personal como la Obligacin
reviste la misma situacin jurdica, pero vista desde distinto ngulo.
CUARTA.- Quien sabe de obligaciones tambin va a saber de contratos, puesto que
un contrato no es ms que un cmulo de obligaciones, En efecto, un contrato es un
conjunto de obligaciones contenidas en sus apartados denominados clusulas. En
otras palabras, un contrato no es ms que la materializacin de las obligaciones.
/ 188
QUINTA.-Los romanos fueron un pueblo educado por y para el derecho y las obligaciones.
El pueblo romano era muy celoso de sus obligaciones. El hecho de que el paterfamilias,
o cualquier persona sui juris, no cumpliese con sus obligaciones era considerado una
infamia, que equivala a una deshonra, una mancha.
SEXTA.- Tan celosos eran los romanos de sus obligaciones que el paterfamilias no
quera morir teniendo deudas, puesto que la infamia que ello arrojaba implicaba no
solo el nombre de l, sino el de toda su familia. A ello obedece, precisamente, el
origen de las sucesiones jurdicas. En efecto, las sucesiones ms que como derecho
de los herederos, surgieron, originalmente, para evitar la infamia, en lo que se pudiera,
pagando stos las deudas del autor de la herencia. Es decir, las sucesiones, antes que
ser considerada como derechos, son consideradas como verdaderas y autnticas
obligaciones por los romanos.
SPTIMA.- Casi todos los conceptos jurdicos tratados por el sistema jurdico mexicano
actual, son herencia del maravilloso y extraordinario Derecho Romano. Muy pocos
conceptos jurdicos estudiados por el Derecho Romano escapan de los Cdigos Civiles
Mexicanos. As, unos de los raros conceptos jurdicos que el Cdigo Civil para el
Estado de Nuevo Len vigente, no fueron contemplados por los romanos, lo constituye
el de la figura juridica de la teora de la imprevisin. Aun y cuando el Derecho Romano
no contempl la figura jurdica de la teora de la imprevisin, ella tiene un alto contendio
de principios que, precisamente, se derivan del mismo Derecho Romano, al igual que
del Derecho Romano-cannico.
OCTAVA.- Los principios y lineamientos que inspiran nuestras obligaciones, nuestros
contratos y las acuaciones judiciales, no tan solo en Mxico, sino en todo el orbe hasta
nuestos das, son producto del extraordinario y maravilloso Derecho Romano.
189 /
Resultados
Como frutos de la presente obra se deprenden, los resultados siguientes:
PRIMERO.-.- Sostenemos, que, el punto de partida de las obligaciones lo constituye
el Derecho Personal o de Crdito, por lo que aqu exponemos. Definimos la obligacin
como la relacin jurdica, por medio de la cual una persona denominada deudor queda
sujeta para con otra llamada acreedor a un dar, a un hacer, o a un no hacer (que son
precisamente las tres clases de obligaciones existentes). Tambin definimos al derecho
Personal como la faculad que tiene una persona denominada acreedor para exigir de
otra, llamada deudor, el cumplimiento de un hecho, a una abstencin, o a entregar
una cosa. As tenemos, que, en el derecho Personal, el cumplimiento de un hecho
constituye un hacer, la abstencin un no hacer, y, la entrega de una cosa significa
el dar, por lo que tambin en el Derecho Personal encontramos las tres clases de
obligaciones inmersas en su definicin. Consideramos, que, el derecho Personal tambin
es una relacin jurdica. En consecuencia, tanto el derecho Personal como la Obligacin
reviste la misma situacin jurdica, pero vista desde distinto ngulo.
SEGUNDO.- En la actualidad, los ncleos o preceptos jurdicos que constituyen las
instituciones de nuestras obligaciones, de nuestros contratos y de las actuaciones
judiciales no tan solo de Mxico, sino del mundo general, tienen sus bases y
fundamentos originalmente en el Derecho Romano. Por esta razn el derecho y las
obligaciones reciben una gran influencia del Derecho Romano.
TERCERO.- Debemos de tener una mayor conciencia de nuestras obligaciones. Esto
ocasionar menos pleitos entre los integrantes de la sociedad, y, por ende, los juzgados
y tribunales tendrn menos trabajo; ello significara que tengamos ms paz y tranquilidad
en nuestra comunidad.
CUARTO.- Lo anterior trae como consecuencia que las obligaciones constituyen un
factor muy importante en la vida diaria de toda comunidad en cualquier pas del orbe.
QUINTO.-.- Casi todos los conceptos jurdicos tratados por el sistema jurdico mexicano
actual, son herencia del maravilloso y extraordinario Derecho Romano. Muy pocos
conceptos jurdicos estudiados por el Derecho Romano escapan de los Cdigos Civiles
Mexicanos. As, unos de los raros conceptos jurdicos que el Cdigo Civil para el
Estado de Nuevo Len vigente, no fueron contemplados por los romanos, lo constituye
/ 190
el de la figura juridica de la teora de la imprevisin. Aun y cuando el Derecho Romano
no contempl la figura jurdica de la teora de la imprevisin, ella tiene un alto contenido
de principios que, precisamente, se derivan del mismo Derecho Romano, al igual que
del Derecho Romano-cannico.
SEXTO.- Los principios y lineamientos que inspiran nuestras obligaciones, nuestros
contratos y las actuaciones judiciales, no tan solo en Mxico, sino en todo el orbe
hasta nuestos das, son producto del extraordinario y maravilloso Derecho Romano.
191 /
Sugerencias
De lo analizado en las conclusiones y resultados que anteceden proponemos las
siguientes sugerencias:
PRIMERA.- Que se le de ms importancia a la imparticin de la ctedra de Derecho
Romano, por parte de los Directores de todas las Facultades y Escuelas de Derecho.
SEGUNDA.- Que la ctedra de Derecho Romano sea ms amena, comparando el
Derecho Romano con nuestro actual sistema jurdico y sacar conclusiones, toda vez
que los ncleos jurdicos o preceptos que conforman las instituciones de nuestro
Derecho Civil provienen, principalmente, del Derecho Romano.
TERCERA.- Que se difunda ms el conocimiento del Derecho Romano, en virtud de
que el Derecho tiene una importante funcin dentro de la vida comunitaria, ya que
rige todos nuestros actos externos, y en virtud de que nuestro sistema jurdico actual
est nutrido de aqul.
CUARTA.- Que todos tengamos orden y disciplina en nuestros actos, que seamos
ms responsables, que cumplamos con nuestras obligaciones, para que al igual que
los romanos obtengamos el progreso de nuestra comunidad.
QUINTA.- Que siempre recordemos que por el hecho de vivir en sociedad, todos
necesitamos de todos.Requerimos de la colabnoracin de todos para seguir adelante
luchando por la consecucin de la libertad en todas sus reas, de la paz, del derecho,
del orden, de la seguridad, de la justicia y del bien comn.
SEXTA.- Que no exista una sola Facultad o Escuela de Derecho del mundo donde no
se imparta la ctedra de Derecho Romano, por constituir ste el fundamento y la base
del derecho actual. Adems de esto, de que, sera muy penoso que una persona que
sin ser abogada, o estudiante de derecho, supiera ms de los motivos, orgenes y
antecedentes de las principales instituciones jurdicas de nuestro derecho actual.
/ 192
193 /
Bibliografa
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Alianza Editorial.- Madrid, 2000.-
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Quinta Edicin.- Mxico, D.F., 1966.-
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Edicin.- Mxico, D.F., 1960.-
7.- De Pina Rafael.- Diccionario de Derecho.- Editorial Porra, S.A.- Cuarta
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Porra, S.A.- Novena Edicin.- Mxico, 1980.-
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Editorial Esfinge, S.A.- Quinta Edicin.- Mxico, 1980.-
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195 /
F FF FFacultad de Derecho y Criminologa de la U acultad de Derecho y Criminologa de la U acultad de Derecho y Criminologa de la U acultad de Derecho y Criminologa de la UANL ANL ANL ANL
Integrantes de las Comisiones Integrantes de las Comisiones Integrantes de las Comisiones Integrantes de las Comisiones
acultad de Derecho y Criminologa de la UANL
Integrantes de las Comisiones
Comisin Acadmica
Titulares
Lic. Helio E. Ayala Villarreal
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Lic. Jess Villarreal Martnez
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Comisin de Honor y Justicia
Titulares
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/ 196
Suplentes
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Lic. Romeo Garca Salcido
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Lic. Ervey S. Cullar Adame
Lic. Hctor Gonzlez Romn
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Comisin Legislativa
Titulares
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Lic. Obed Renato Jimnez Juregui
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Suplentes
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Lic. Minerva E. Martnez Garza
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197 /
Comisin de licencias y nombramientos
Titulares
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Comisin de Presupuestos
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/ 198
Comisin Editorial
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Secretaria Tcnica de las Comisiones
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199 /
Consejo Consultivo
Lic. Lorenzo de Anda de Anda
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201 /
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Facultad de Derecho y Criminologa,
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DERECHO
CUADERNOS
CONMEMORATIVOS
Nm. 1
Fernando de Jess Canales Clariond.
Hacia un genuino estado de Derecho.
Nm. 2
Agustn Basave Fernndez del Valle.
La dimensin jurdica del hombre.
Nm. 3
Olga Snchez Cordero.
Controversia Constitucional. Concepto de autoridad intermedia.
Caso: Ayuntamiento de Aguilillas.
Nm. 4
El abogado frente al Derecho. Textos y documentos.
Juana Garca Aragn, compiladora.
Nm. 5
Academia Mexicana de Derecho del Trabajo
y de la Previsin Social. Delegacin Nuevo Len.
La legislacin laboral mexicana.
Su posible revisin, anlisis y propuestas.
Nm. 6
Jos Santos Gonzlez Surez.
Reformas a los artculos 16 y 19 Constitucionales.
/ 202
Nm. 7
Efrn Vzquez.
Hans Kelsen, jurista del siglo XX.
Homenaje en el XXVI aniversario de su fallecimiento.
Nm. 8
Pedro Ojeda Paullada.
Tendencias actuales del Derecho Burocrtico.
Alcances, evolucin, conceptos y perspectivas.
Nm. 9
Ral Rangel Fras.
Homenaje. Benemrito de Nuevo Len.
En el 6o. aniversario de su deceso.
Nm. 10
Jos Francisco Becerril Mendoza
Derecho de Huelga.
Nm. 11
Leopoldo Zea.
El impacto de Alfonso Reyes en Amrica Latina.
Nm. 12
Jorge A. Witker Velsquez.
La problemtica de la investigacin jurdica en la actualidad.
Nm. 13
Guillermo Hori Robaina.
Relaciones laborales actuales y futuras.
Nm. 14
Marco Antonio Leija.
El Colegio de Criminologa, UANL, Relacin histrica y vivencias.
Nm. 15
Ana Mara del Carmen Mrquez Rodrguez.
La Facultad de Ciencias de la Comunicacin, orgenes y evolucin.
Nm. 16
El Municipio de Marn, Nuevo Len
y Lic. Jos Alejandro de Trevio y Gutirrez.
Homenaje
203 /
Nm. 17
Dr. Agustn Basave Fernndez del Valle.
Homenaje.
Nm. 18
Ernesto T. Araiza Rivera.
Homenaje.
Nm. 19
Homenaje al Abogado.
Nm. 20
Alejandro Snchez Hernndez.
El Tribunal Fiscal de la Federacin, estructura y funcionamiento.
Nm. 21
Dr. Arturo Salinas Martnez, vocacin, docencia y Derecho.
Homenaje.
Nm. 22
La Facultad de Ciencias Polticas y Administracin Pblica,
UANL. Origen y proyeccin.
Nm. 23
Genaro David Gngora Pimentel .
Poder Judicial Federal,
Orgenes, desarrollo, estado actual y futuro.
Nm. 24
Jorge A. Trevio Martnez
Simplificacin del Derecho,
Tendencias del nuevo milenio
Nm. 25
Angela Stelzer de Canales
La Funcin Social del DIF
en Nuevo Len
Nm. 26
Dr. Agustn Basave Fernndez del Valle
Estructura y sentido de la Judicatura
funcin y misin del juez.
/ 204
Nm. 27
H. Congreso de Nuevo Len LXVIII Legislatura
Homenaje a la Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales, UANL.
175 aniversario
Nm. 28
Nicols Martnez Cerda
Reformas a la Ley de Amparo
Nm. 29
La Primera Ctedra de Derecho Civil en Nuevo Len.
El Seminario Conciliar de Monterrey
EDICIONES DE LA
DIVISIN DE POSGRADO
Hiram L. de Len Rodrguez
Ley de Concursos Mercantiles. Reflexiones
Hiram L. de Len Rodrguez
La Nueva Legislacin Concursal
Nm. 2
Hiram L. de Len Rodrguez
La Nueva Legislacin Concursal
Nm. 3
LIBROS.
Varios
Octavio Paz. Homenaje
Jess Flores Trevio, Sergio Panzsa Trevio, Ernesto T. Araiza Rivera.
Las Leyes Electorales de Nuevo Len 1825 -1997.
Semblanza Histrico-Poltico-Legislativo. Mxico, 1999.
Varios
Hctor S. Maldonado
y El Derecho del trabajo
Hernando Castillo Guerra.
Dilogos en el Panten Liberal de Mxico.
205 /
Jorge A. Pedraza Salinas
Catlogo de Tesis.
Genaro Salinas Quiroga
tica.
Carlos Emilio Arenas Btis y otros
Defensa Jurdica del Voto.
Roberto Flores de la Rosa
La Colegiacin Obligatoria en Mxico.
Jorge Pedraza Salinas
Lic. Genaro Salinas Quiroga. Homenaje.
Sergio Valds Flaquer
La lucha por el Derecho.
Gustavo Mireles Quintanilla
El Derecho Comparado.
Ensayo sobre una reconstruccin histrica
desde la antigedad hasta la poca contempornea.
Erasmo E. Torres Lpez.
Ricardo Trevio Garca
La primera Constitucin Poltica de Nuevo Len.
Comentarios, Reproduccin facsimilar.
Varios
Lic. Pedro Trevio Garca. Homenaje.
Ismael Vidales Delgado.
Educacin en voz alta.
Carlos Enrique Sada Contreras.
Apuntes elementales de Derecho Procesal Civil.
Lic. Sergio Valds Flaquer.
Medalla al Mrito prima de Derecho
Lic. Jos Alejandro de Trevio y Gutirrez
Agustn Basave Fernndez del Valle
Filosofa del Derecho
En Bsqueda de la Trascendencia
Homenaje al Maestro
/ 206
Justicia y Seguridad.
Propuestas planteadas por Vicente Fox Quezada.
Presidente Electo de Mxico.
Francisco Cifuentes Dvila
Amanecer en Altamar
Luis Santos de la Garza
Los Derechos Humanos en Materia Poltica,
Anlisis y documentos.
Hctor F. Gonzlez Salinas
Penologa y Sistemas Penitenciarios.
2 Vols.
Ramiro Ramrez Prez
Recetas Caseras
Para la prevencin de las conductas
Antisociales y otras cosas.
Camilo Villarreal Alvarez
El Ttulo ejecutivo mercantil
(Artculo 48 de la Ley Organizaciones y Actividades
auxiliares del crdito).
Csar Garza Ancira
La Huelga Temtica Toral
Ismael Vidales Delgado
Educacin: La asignatura pendiente.
Ral A. Villarreal de la Garza
Educar en la Ciencia Jurdica
Pbro. y Lic. Jos Antonio Portillo Valadez
La Ctedra de Derecho Cannico y Civil
COEDICIONES
Samuel Flores Longoria
En el solar de Fray Servando...
Anecdotario, periodistas y otros personajes
en coedicin con la Asociacin Estatal de Periodistas
Jos Alvarado Santos.
207 /
FASCCULOS
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales
Y Colegio de Criminologa. Visin 2006.
Universidad Autnoma de Nuevo Len.
PUBLICACIONES PERIDICAS.
Revista: Derecho. Siglo XXI.
rgano de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales
y Colegio de Criminologa.
Vols. I y II, 2000 y 2001
Vol. III, 2002.
Vol. IV Nm. 10, Enero-abril, 2003.
Hctor Gonzlez Romn
Derecho Romano ( Su influencia en la vida de las personas,
la familia, las cosas y las sucesiones) abril de 2002
Germn Cisneros Faras
500 Aforismos Jurdicos Vigentes
Hiram L. M. Len Rodrguez
Aspectos de Inconstitucionalidad de la Ley de Concursos Mercantiles
Ricardo Trevio Garca
La Persona y sus Atributos
Germn Cisneros Faras
La Voluntad en el Negocio Jurdico
Hiram L. de Len Rodrguez
Teoria Jurdica Social en el Siglo XXI
Toms Gonzlez de Luna
Norma y Poder
Rafael Serna Snchez
Transparencia Internacional para el combate a la Corrupcin
Pedro Gmez Dans
Algunos fundamentos de la tica
/ 208
Francisco Cifuentes Dvila
Entre la Vida y la violencia
Juana Garca Aragn, Compilacin
Da del Abogado y reconocimientos.
Facultad de Derecho y Criminologa, UANL
209 /
DERECHO ROMANO II
OBLIGACIONES, CONTRATOS
Y DERECHO PROCESAL
Hctor Gonzlez Romn
Edicin de la Facultad de Derecho y Criminologa
de la UANL. Se termin de imprimir en los
Talleres de la Imprenta de la Facultad de Derecho,
en abril de 2003. La edicin fue coordinada por
Samuel Fl ores Longori a. Coordi naci n
Administrativa, Abel Gonzlez Rodrguez.
Talleres de la Imprenta de la Facultad de Derecho,
Ricardo Zrate Seplveda. Colaboracin, Len
Hctor Flores Valdez. Captura de textos, Ma.
Gregoria Parra Rodrguez. Diseo de Portada,
Rodolfo Leal Herrera. Supervisin, Alicia
Martnez Aguilar.