E

n el permanente esfuerzo de la Sede

Ecuador de FLACSO por difundir la
abundante produccin acadmica de sus
profesores, estudiantes e investigadores, es
grato presentar el primer nmero de la
Coleccin de publicaciones en Ciencias
Sociales, con una seleccin de extractos de
los trabajos de tesis elaborados por los
estudiantes de la Maestra en Ciencias Socia-
les con Mencin en Estudios Amaznicos,
en sus ediciones 1991-1993 y 1993-1995.
A esto se suma el aporte de un trabajo
elaborado por Frederica Barclay, gracias al
apoyo de la Fundacin Ford, y el segmento
de un trabajo de tesis elaborado en la Maes-
tra de Ciencias Polticas. Estudios que reafir-
man el enfoque comparativo y multidiscipli-
nario de la labor acadmica e nvestigativa
de FLACSO.
En una presentacin diseada de manera
que permita una lectura fluida de los textos,
los autores abordan desde diferentes
perspectivas, ejes temticos de trascenden-
cia para la Cuenca Amaznica, tales como el
desarrollo sustentable, la ocupacin econ-
mica y los pueblos indgenenas amaznicos.
Produccin enriquecida con la extensa infor-
macin recibida en la Sede por sus estudian-
tes, y los amplios debates con destacados
profesores visitantes y de planta, provenien-
tes de todos los pases que integran la Cuen-
ca.
FLACSO Sede Ecuador aspira a que el pre-
sente texto realizado gracias al auspicio de
la Fundacin Ford, constituya un aporte para
mejorar la comprensin de la regin, y pro-
porcione elementos de anlisis que contri-
buyan a profundizar la discusin sobre
temas de gran vigencia, en el contexto de
reflexin acerca del desenvolvimiento de
una regin cuyas problemticas alcanzan
niveles de globalidad como la Amazonia.
LA CUENCA AMAZONIC
DE CARA AL NUEVO SIGL
00R1s HERRERA (Compilacin y Ecli
DIGIMPRES
TELEFAX: 525178/529956
QUITO-ECUADOR
N D I C E
PRESENTACIN ARQ. FERNANDO CARRIN Director
FLACSO-Sede Ecuador.
INTRODUCCIN Doris Herrera
I. DESARROLLO SUSTENTABLE Y AMAZONA
1. El Desarrollo Sustentable Amaznico: una discusin a partir de las
polticas del Tratado de Cooperacin Amaznica Desider Kremllng 15
2. La catarsis ecolgica. Amazonia, ambientalistas y desarrollo
sustentable en Ecuador Alberto Zalles 41
3. Desarrollo sustentable y manejo de bosques naturales en la Amazonia
peruana: un estudio econmico-ambiental del sistema de manejo
forestal en fajas en el Valle del Palcaz Jorge Elgergren 87
4. Diagnstico de necesidades de formacin profesional de recursos
humanos para la Cuenca Amaznica Frederica Barclay 125
II. TEMAS DE LA OCUPACIN ECONMICA DE LA CUENCA AMAZNICA
1. La coca y su impacto socioeconmico y poltico en el campesinado
el Putumayo colombiano Henry Salgado 157
2. La estructura del mercado laboral en la Regin Amaznica Ecuatoriana
Luca Burgos 191
3. Garimpos do Vale do Tapajs. As mquinas transformando as
relaces de produco e o meio ambiente Rita Rodrigues 223
III. PUEBLOS INDGENAS: CONFLICTOS POLTICOS Y SOCIO-AMBIENTALES
1. El pluralismo legal y el derecho en las sociedades indgenas
amaznicas Carlos Soria Dall'Orso 261
2. ARCO-OPIP- la Amazonia en el contexto de la globalizacin
de los conflictos socioambientales Pablo Ortlz-T. 287
3. Petrleo, deterioro ambiental y salud. El caso de los Quichuas
de San Carlos-Ecuador Doris Herrera 313
PRESENTACIN
ISBN de la obra completa
ISBN-9978-67-040-8
ISBN del primer tomo
ISBN-9978-67-041-6
N REGISTRO DERECHO AUTORAL
010464
E
n el permanente esfuerzo de la Sede Ecuador de FLACSO por difundir
la abundante produccin acadmica de sus profesores, estudiantes e
investigadores, le es grato presentar el primer nmero de la Coleccin de pu-
blicaciones en Ciencias Sociales, con una seleccin de extractos de los traba-
jos de tesis elaborados por los estudiantes de la Maestra en Ciencias Sociales
con Mencin en Estudios Amaznicos, en sus ediciones 1991-1993 y 1993-
1995.
A esto se suma el aporte de un trabajo elaborado por Frederica Barclay,
gracias al apoyo de la Fundacin Ford, y el segmento de un trabajo de tesis
elaborado en la Maestra de Ciencias Polticas que analiza, desde esta perspec-
tiva, procesos sociopolticos de actualidad en la Cuenca Amaznica. Estudios
que reafirman el enfoque comparativo y multidisciplinario de la labor acad-
mica e investigativa de FLACSO.
En una presentacin diseada de manera que permita una lectura fluida de
los textos, los autores abordan desde diferentes perspectivas, ejes temticos
de trascendencia para la Cuenca Amaznica, tales como el desarrollo susten-
table, la ocupacin econmica y los pueblos indgenas amaznicos. Produc-
cin enriquecida con la extensa informacin recibida en la Sede por sus estu-
diantes, y los amplios debates con destacados profesores visitantes y de plan-
ta, provenientes de todos los pases que integran la Cuenca.
FLACSO Sede Ecuador aspira a que el presente texto realizado gracias al
auspicio de la Fundacin Ford, constituya un aporte para mejorar la compren-
sin de la regin, y proporcione elementos de anlisis que contribuyan a pro-
fundizar la discusin sobre temas de gran vigencia, en el contexto de reflexin
acerca del desenvolvimiento de una regin cuyas problemticas alcanzan ni-
veles de globalidad como la Amazonia.
Arq. Fernando Carin
Director, FLACSO Sede Ecuador.
El Pluralismo Legal y el Derecho en las Sociedades Indgenas Amaznicas
EL PLURALISMO LEGAL Y EL DERECHO EN LAS
SOCIEDADES INDGENAS AMAZNICAS
Carlos Soria DalI'Orso1
M
uchas veces nos preguntamos por la manera de abrir el camino ha-
^^ cia una sociedad ms democrtica. En algunas oportunidades, pro-
ponemos y diseamos alternativas al funcionamiento del sistema poltico, so-
cial y econmico, en otras, recurrimos al planteamiento de patrones de accin
universales. En tal sentido, democracia, derechos humanos, gnero, propie-
dad privada, se convierten en principios inmutables de aplicacin universal y
hasta se convierten en sinnimos de desarrollo.
| Sin embargo, debemos tener presente varias cosas. En primer lugar, el tr-
mino nosotros slo abarca un reducido mbito del conjunto social. Ms an,
es un trmino que se explica de distinta manera en relacin a distintas varia-
bles. Por otro lado, la connotacin de los trminos no es universal y vara se-
gn la sociedad de que se trate, ms an al interior de cada una de estas.
; De manera similar, la comprensin del derecho vara segn los distintos
Kupos sociales de que se trate, y ms todava en el caso de sociedades dis-
tintas. Su funcionamiento, sus consecuencias, su simbolismo, y otros fenme-
nos derivados de ellos preocuparon a Maine, Morgan, Steinmetz, Durkheim,
rlartland, Lowie, Malinowsky y muchos mas, unas veces en el campo de la so-
ciologa jurdica, otras en el de la antropologa jurdica.
Lamentablemente, muchos de estos trabajos sirvieron para una mejor com-
prensin por parte de los sectores dominantes de las particularidades sobre
Das que convena incidir. Y es que el derecho en las sociedades complejas es
Bsicamente un instrumento de sojuzgacin.
[1 Graduado de la Maestra en Ciencias Sociales con mencin en Estudios Amaznicos, promocin 1991 -
1993.
261
La Cuenca Amaznica de cara al nuevo siglo
Afortunadamente, la consolidacin de los sectores sociales y
lento pero creciente de la sociedad civil han confirmado las
reestructuracin de la dominacin o incluso de su superacin. En tal s ^e
creo que la tarea de quienes desarrollen a futuro la antropologa y ia 50 ld'
ga jurdica debe tener presente no slo una mejor comprensin del otro'0'0"
condiciones ms igualitarias en la relacin.
Por ejemplo, la concepcin positivista del derecho es la de un sistema r
guiador del comportamiento social basado en el principio de la seguridad r
rdica positiva. Creo que este derecho positivo estatal es un producto histri-
co, donde, por ejemplo, se requiere de normas de reconocimiento, cambio v
adjudicacin para reconocer el derecho. Ello puede ser vlido en sociedades
con escritura, alta densidad poblacional y tendencia al urbanismo, pero de nin-
guna manera podemos generalizar estas condiciones propias a tal sociedad
como universales. Sin embargo, el derecho positivo no slo que afirma tales
requisitos sino que desarrolla una teora de las fuentes formales para poder
definir lo que es y lo que no es derecho. Este formalismo, como postulado ce-
rrado y absoluto, no tiene asidero en la realidad, pues las normas de aplica-
cin real implican ante todo valores y estos valores no necesariamente son co-
munes a todas las sociedades.
Este conjunto de reflexiones me llev a indagar por el fenmeno del dere-
cho en las sociedades indgenas, lamentablemente, la poca informacin sobre
el tema no es de fcil acceso, lo cual afianz mi inters en aportar a esta co-
rriente de investigacin jurdica.
Este anlisis busca desarrollar una aproximacin terica al estudio del de-
recho consuetudinario en los pueblos indgenas amaznicos. An cuando la
naturaleza profundamente heterognea de los distintos pueblos amaznicos,
es una dificultad, creo posible esbozar algunos elementos tericos que, incor-
porando las diferencias entre las distintas etnias, nos sirvan como instrumen-
to de anlisis de la realidad del derecho indgena amaznico.
Este estudio se apoya en la hiptesis de que toda sociedad tiene una orga-
nizacin social propia y que dicha organizacin social requiere de un mecanis-
mo adecuado de resolucin de conflictos, por tanto, es posible afirmar la exis-
tencia del derecho erj ellas.
y e, Derecho en
262
flexiones
En la Amazonia el derecho consuetudinario se encuentra ntimamente vin-
Ljiado al sistema de representaciones, lo cual es sustantivamente distinto del
derecho positivo, donde si bien hay una vinculacin con las representaciones
je )a realidad, el papel en s de estas parece ser ms tenue, en la medida en
flUe una persona de religin catlica, musulmana, budista o agnstica puede
percibir una interpretacin similar del derecho.
I Coincido con Geertz (1983) cuando afirma que la bsqueda de una teora
ceneral que explique determinados fenmenos sociales carece de sentido,
por ello no buscar construir una teora del derecho consuetudinario, sino ms
bien establecer relaciones entre el modelo de anlisis terico sugerido por el
pluralismo legal y la realidad de las sociedades indgenas amaznicas. De ma-
nera que sealar aquellos elementos que pueden contribuir a una utilizacin
del concepto de pluralismo legal en una versin particularizada para el caso
de la Amazonia. En tal sentido, creo importante rescatar los aportes de Bailn
y Arambur que ratifican la importancia del proceso histrico para la compren-
sin del anlisis del derecho, propuesta que se corrobora y profundiza para el
caso del contacto colonial.
Arambur (1989) estudia la introduccin de conceptos de derecho como
[expresin de las relaciones de contacto y dominacin. Mientras que Bailn a
lo largo de sus trabajos (1977; 1981; 1989) sugiere, sobre el derecho consue-
Udinario lo siguiente: la relatividad ideolgica del concepto, su carcter his-
trico, su carcter dinmico, y el papel poltico del derecho expresado en la
asistencia y adaptacin a la sociedad nacional. Por su parte Cunhi (s/f) nos ad-
Bnerte de la tendencia a caracterizar al derecho consuetudinario como que
constituye un cuerpo delimitado, finito, tradicional; es anterior al Estado y, por
tanto, autnomo; y que tiene una naturaleza similar a la del derecho positivo,
que permitira su fcil incorporacin al mismo.
Para una mejor comprensin del fenmeno creo que en el caso amaznico
se debe distinguir del caso asitico y africano de modo que aqu no vale la afir-
macin de Hooker, quien define al pluralismo legal como circunstancias "en el
mundo contemporneo que son resultado de la transferencia de sistemas le-
gales completos a travs de las fronteras culturales (Hooker, 1975:1).
En tal sentido, retomando la caracterizacin del pluralismo legal formulado
por Merry (1988) se encuentra que esta perspectiva no permite evitar la ten-
263
La Cuenca Amaznica de cara al nuevo siglo
dencia a pensar a todo orden jurdico basado en el Estado, facit
prensin histrica del derecho, a la vez que permite el estudio de f Una Corr>-
nes en la que no hay disputa; permite apreciar la dinmica de la ^ S'tuaci*l
del derecho y la resistencia a este proceso, a la vez que resalta el carPSicin
tural del derecho, de modo que comprendemos que esto no funcin F Cu'~
mente sino que es expresin de un conjunto de fenmenos sociales "
rales que interactan con l (Merry, 1988:889-890).
El pluralismo legal permite reivindicar para el caso amaznico:
a.- El derecho indgena como producto particular e histrico
b.-El desarrollo dialctico del derecho indgena y la sociedad nacional,
c- La falsedad de las propuestas universalistas del derecho positivo.
Ahora se contrastar esto con el pensamiento jurdico heredado de la co-
lonia, la reflexin jurdica derivada de la expansin capitalista de la frontera y
los sistemas de cosmovisin y estructuracin social indgena.
Para referirse al pensamiento jurdico heredado de la Colonia es fundamen-
tal el debate Las Casas - Seplveda, no porque fueran los nicos interlocuto-
res, sino porque condensan en sus posiciones un debate social que enfrent
a amplios sectores en la Espaa y la Amrica de los siglos XV y XVI.
Las necesidades y los hechos consumados presionaron en favor de la ex-
plotacin de los indios en los trminos ms crueles. Pero la propia conciencia
de estos tericos se estremeca ante la crueldad de los hechos americanos, por
lo que se desarroll todo un discurso para autojustificarse. Esta justificacin re-
curri a una representacin del otro, donde el salvajismo, la crueldad y la ig-
norancia de estos indios conduca inevitablemente a la intervencin colonial.
Seplveda resumi muy bien esta visin al caracterizar a los indios como in-
fieles de "rudo ingenio" que viven en el pecado y la idolatra matando hom-
bres para "sacrificarlos y comerlos" (Las Casas, 1975), por lo que era necesa-
rio llevarlos al camino de la fe.
Frente a esta posicin, posteriormente consolidada en el derecho, era im-
posible plantearse la posibilidad de un reconocimiento a formas de organiza-
cin propias de los pueblos americanos. An cuando en un primer momento,
se dieron ciertas negociaciones con los gobernantes americanos y hasta se lie-
264
, nuaasm> Lesa/y e/ Derecho e. ,as Soc,edad
ti nurttiiziiiv i-t-,3. j
reconocer la existencia de una repblica mapuche, la propia dinmica de
fraccin de recursos impulsada por el capitalismo mercantil, condujo a un
'a ceso en tales consideraciones y llev finalmente al exterminio directo de
*.e noblacin indgena, ms an a sus sistemas de representacin y organiza-
aP'- - ,
dn social
La difusin de este pensamiento fue veloz y eficaz. Para Simpson ello se
debe al hecho de que Cuba y la Espaola fueron la escuela fundamental de ca-
si todos los conquistadores espaoles. Desde una perspectiva marxista, este
pensamiento se difundi no porque los medios de difusin fueron eficaces, si-
no porque las caractersticas del sistema de dominacin as lo imponan. De
modo que la idea de que los indios deban servir al engrandecimiento de Es-
paa y sus subditos no es sino un reflejo de los condicionamientos sociales y
econmicos impuestos a los pueblos americanos. En opinin de Simpson es-
ta percepcin de lo indio ha perdurado hasta hoy. De modo similar, Staven-
hagen refirindose a la situacin del derecho dice que esta actitud es "... t-
pica de muchos pases independientes multitnicos" (s/f: 33).
A modo de conclusin diremos que la percepcin cultural de lo america-
no, favoreci la negacin de la existencia de sistemas de organizacin social
que pudieran permanecer o coexistir con el dominio colonial, por lo que se in-
tent homogenizar a las sociedades americanas a la luz del sistema social y
poltico impuesto por los espaoles. No resulta extrao entonces, que la filo-
sofa del derecho colocara en segunda categora al derecho consuetudinario,
ms an en el caso de la Amazonia donde la percepcin de los indgenas ama-
znicos es an hoy la de Aucas o Chunches.
En tal sentido, se debe superar toda negacin del derecho consuetudinario
basada en estas posiciones culturalistas y civilizadoras, que buscan imponer un
nico modo de entender la realidad y de articular lo social. Existen variadas
formas de organizacin social, tantas como identidades tnicas se puedan en-
contrar, e incluso al interior de una misma identidad se pueden encontrar mo-
dos de relacin social distintos o diferenciados y, en algunos casos, correspon-
dientes a distintos niveles de estratificacin social.
As por ejemplo el anlisis de la cosmovisin reafirma lo dicho, dado que
la evidencia etnogrfica muestra cmo distintas percepciones de lo natural y
lo sobrenatural conducen a distintas respuestas sociales frente a un hecho de-
terminado. Ms an, la configuracin del conflicto al interior de las sociedades
indgenas aparece como un proceso de catalizacin de tensiones sociales,
265
La Cuenca Amaznica de cara al nuevo siglo
donde tanto los enfrentados como los lderes actan socialmente
sin y colectivizacin del conflicto, as como el establecimiento d^ 'a ciifu-
puesta colectiva legtima. Una fes-
Un tercer elemento que influye en la caracterizacin del derecho
es la importancia y la dimensin de los procesos de contacto cultural El
tacto cultural afecta directamente a los sistemas de estructuracin social
figuracin del poder y construccin del liderazgo. De hecho la expansi00"1
la frontera de colonizacin favorece la nucleacin territorial y la variacin H
patrn de explotacin del medio en todas las sociedades de largo contact^
Ello tiene consecuencias a nivel jurdico, como por ejemplo en el caso del prn
cipio de apropiacin de los productos de la tierra a travs del trabajo, el qu
en algunos casos es reemplazado por la nocin de propiedad privada, en cu-
yo caso el valor econmico de los recursos a los que se aplica, acelera el pro-
ceso de apropiacin individual.
El contraste entre los casos de los "frentes de expansin nacional" del cau-
cho y de la sarrapia, y las caractersticas del contacto cultural, sugieren dos ti-
pos de respuestas distintas a nivel de los sistemas de estructuracin social.
Mientras en el primero lo que se produjo fue la fusin o la desaparicin, en el
segundo se dio un proceso de adaptacin e integracin. De modo que una
vez ms son los condicionantes econmicos los que determinan la respuesta
cultural, sin embargo, lo cultural no es necesariamente receptor sino actor co-
mo nos sugiere Whitten (1988).
En un comentario sobre un texto de otro autor, Whitten seala que las
construcciones y constituciones culturales tienen un poder clotnico, " que es
un mecanismo restrictor e impulsor a la vez ..." (Whitten, 1988: 283). Expli-
ca que este poder clotnico se halla en "la historia, mitos y la transmisin de
la estructura de conquista... " (Whitten, 1988: 283). Este poder clotnico ac-
tuara en la adaptacin cultural y en la incorporacin de formas occidentales
en el Derecho. Sin embargo, este poder clotnico acta en la medida en que
haya posibilidad de expresin cultural. Pero si las enfermedades o el genoci-
dio diezman la poblacin en niveles en los que la reproduccin de los roles
culturales y sociales es imposible, entonces la desaparicin o el etnocidio es-
tarn garantizados.
De modo que la propuesta de Whitten parece vlida siempre que se reco-
nozca el lmite de la misma. Slo en tal sentido es que se puede reconocer al
derecho como un elemento que contribuye a la reproduccin cultural y don-
de acta el poder clotnico tal como el caso Aguaruna lo sugiere.
266
/ Pluralismo Legal y el Derecho en tas Sociedades Indgenas Amaznicas
refirindose al caso de los Apinay del Tocantins, Da Matta muestra su cr-
L situacin fruto del contacto pero sugiere que el poder mstico, "el poder
i dbil" con el que cuentan, les est permitiendo integrarse positivamente
el sistema social dominante. En un nivel exageradamente optimista Staven-
uagen dice que "es su coherencia interna, su organizacin social, as como el
,antenimiento de sus propias tradiciones, leyes y costumbres, incluso la au-
toridad poltica local" (1988: 57), lo que ha permitido sobrevivir a los pueblos
ndios.
El comentario de Stavenhagen es exagerado, pues parece olvidar que mu-
cfios pueblos indios no pudieron sobreponerse a las caractersticas del contac-
to y sucumbieron, desapareciendo para la historia. Mientras que otros muchos
grupos, en los que el contacto favoreci un relacionamiento pacfico tuvieron
que adaptarse para poder sobrevivir. Y es que la cultura es fundamentalmen-
dinmica, an cuando queramos aferramos a tradiciones supuestamente
milenarias que muchas veces no son sino la expresin ms cabal del poder
tiotnico al que se refiere Whitten.
p Me atrevera a decir que el poder clotnico acta con mucha libertad y
efectividad cuando la situacin de contacto se caracteriza por una ausencia de
jcompetencia por los recursos. En estos casos la propiedad privada, elemento
clave en la lgica capitalista, tan solo se mantiene a nivel de los bienes de uso
jpersonal como herramientas y vestido, tal como lo registra Goldman (1963)
para el caso de los Cbeos del Vaups, adems de las remuneraciones por tra-
ibajo asalariado, mientras que el uso y disfrute de recursos naturales tiene ba-
se en las relaciones de parentesco.
Para la sociedad nacional interesa introducir la propiedad privada como
mecanismo de expansin del capitalismo y del propio concepto de la coloni-
[zacin (Stavenhagen, s/f: 40). Sin embargo, es cierto que el capitalismo adop-
jta formas y mecanismos peculiares en el Tercer mundo, ms an en zonas de
frontera, por lo que coincido con Rochabrn en que el capitalismo "puede
reemplazar hasta cierto punto los objetos de la produccin pero no destruye
las relaciones sociales, con las que dichos objetos son producidos" (Citado en
[Bailn, 1978:150), salvo en el caso que se presente el etnocidio.
La expresin mas acabada de esto sera el caso del desarrollo de la justicia
j nativa Aguaruna, en donde el contacto favoreci una experiencia tanto con
I "nuevos valores e instituciones", como con el funcionamiento de los mecanis-
mos de resolucin de conflictos de la sociedad nacional. Todo eso produjo, se-
267
La Cuenca Amaznica de cara t nuevo siglo
gn Bailn (1989), una autocrtica de los mecanismos tradicin
cin del conflicto, a la par que una comprensin de los lmites rT ^e 'Cbiu-
nismos externos, llegndose finalmente a la alternativa de plante 6 rneca-
ministracin de justicia que, recogiendo los mecanismos de accin fS Utld ad~
les, incorpora elementos procesales occidentales que le dieron una 'na-
tica de modernidad suficiente como para recibir el reconocimiento d^T^5"
ciedad nacional, para de esta manera mantener dentro de su esfera d^ ^
la regulacin del conflicto al interior del grupo. ntr'
La viabilidad del derecho consuetudinario
"Una nueva poltica penal tiene que responder a la pregunta cmo
compatibilizar la existencia de una sociedad pluritnica con un sistema
administrativo central?, no existiendo una variedad indeterminada de
respuestas" (Bailn, 1981: 115).
Segn Iturralde el movimiento indgena est incorporando la demanda por
el reconocimiento del derecho consuetudinario en su discurso, dndole una
tnica coherente con sus demandas por la tierra y los recursos. El concepto
que Iturralde recoge, hace referencia a un
"conjunto de normas y prcticas jurdico-culturales, que son anteriores
y distintas al derecho nacional; que por estar ajustadas a las necesida-
des de la vida social y provenir de ella, y de su acumulacin y depura-
cin histricas, son ms apropiadas para la regulacin del comporta-
miento de las comunidades y para la defensa de su ser como pueblos
diversos" (Iturralde, s/f: 51).
Para Snchez Parga el futuro de los pueblos indgenas est vinculado a su
incorporacin a la sociedad nacional y a las posibilidades de participacin de
los pueblos indgenas en aquella (1992:76-83), lo que pasa tanto por definir
una legislacin indgena, como los modos de representacin poltica. Concre-
tamente, propone el establecimiento de un fuero indgena que incorpore el
derecho consuetudinario de los pueblos indgenas al funcionamiento de la so-
ciedad nacional.
Las dos posiciones antes reseadas responden a la pregunta de cmo re-
solver el problema de la coexistencia de dos sistemas jurdicos en un mismo
espacio social. Este es, nuevamente, un problema derivado de la situacin de
contacto, pues mientras la intensidad del contacto es baja, las consecuencias
268
E, o ega, y e, Oe^o
ticas del pluralismo legal no interesan a la sociedad indgena pero
contacto se profundiza, el derecho occidental y el sistema estata
l validez de una respuesta fundam
no

Pgste contacto se pr ounz a , e e s a a n o

que cuestionan sino que rechazan la validez de una respuesta fundamen
da en el derecho consuetudinario, y exigen que la sociedad indgena se in-
Lpore a la dinmica del derecho positivo. La titulacin de comunidades ind-
Lgs en Ecuador y Per es un ejemplo de ello.
f Ahora bien, el problema radica en la medida en que es posible la coexis-
tenca c'e am'x>s sistemas jurdicos dentro de un esquema jurdico formal y no
,rriplemente fctico. Es decir, si bien es cierto que en la realidad los grupos
pdgenas amaznicos reconocen y utilizan un sistema jurdico consuetudina-
rio de hecho, y a la vez se insertan en la dinmica de los mecanismos forma-
les del derecho positivo moderno, cabe preguntarse cmo y con qu efectos
es posible que esta polivalencia del comportamiento jurdico quede plasmada
en el derecho positivo moderno y de esta manera se reconozcan plenos efec-
tos jurdicos al derecho consuetudinario.
a) Varios autores han sealado que el contacto entre sociedad nacional y so-
I ciedad indgena2 depende de las relaciones sociales y econmicas que los
miembros de la sociedad nacional buscan imponer, mismas que determi-
[ nan el resultado (Ribeiro, 1986; Henley, 1982; Da Matta, 1982). Es claro
i que se dan mltiples variaciones en las caractersticas de stas relaciones,
desde el desarrollo histrico de la colonizacin, el carcter estacional y per-
manente de una economa extractiva, la disponibilidad de mano de obra
(Henley, 1982), hasta las diferencias en el precio de mercado de un pro-
ducto o en el valor de los productos colectados en un mismo tipo de fren-
te (Da Matta, 1982). Adems de todo ello se debe tener presente que la
relacin sociedad-naturaleza se plasma de manera diferente en el derecho
positivo occidental y en el derecho consuetudinario indgena. En ambos ca-
sos cada sistema jurdico presenta una lectura particular acorde a los inte-
reses que caracterizan a la relacin de contacto cultural, por lo que siendo
el derecho positivo moderno el "nico" reconocido como vlido por la so-
ciedad nacional, ello garantiza la consolidacin y permanencia del sistema
de dominacin de los grupos indgenas y la destruccin del ambiente a ma-
nos de la economa de mercado.
I i De ninguna manera se cree que se trate de una "sociedad nacional" homognea y con un accionar te-
leolgico pues como explica Cueva, Latinoamrica sufre una "marcada autonoma de los distintos
segmentos econmicos, [... ] se halla traducida por la poca coherencia orgnica sobreestructura
poltica en particular" (Cueva 1987: 11-13). Igualmente la referenciaa la "sociedad indgena" no im-
plica una conceptualizacin homogenizadora.
269
La Cuenca Amaznica de cara al nuevo siglo
La profindizacin del contacto cultural conduce a la mod'fi
trn de aprovechamiento de recursos y finalmente a la integra' Cacin del Pa,
dad nacional; con lo que el sistema cultural, incluido el Derech n Gn 'a sce-
es reemplazado por los mecanismos que brinda la sociedad &
ejemplo de ello es el caso de los Quichuas del apo agrupados en"?0?*'' Un
cin de Comunas Unin de Nativos de la Amazonia Ecuatoriana FCLJWa c!era-
Federacin seala el caso de nativos que no se integran a las aitivid
males y mantienen prcticas productivas propias de los colonos
clara inclinacin hacia el fraccionamiento y venta de las tierras. Dentro d
ta categora de "colonos nativos" se hallan un total de 87 familias asentar
en 20 comunidades. En 1989, los centros Florencia Alta y Bello Horizonte
separaron de la comunidad Santa Teresita y se constituyeron en una nueva Q
munidad. Se trata de aproximadamente 30 familias, entre quienes hay 9 nro_
fesores y 6 empleados municipales. Un dirigente entrevistado por Pazmio
(1991) seala que por influencia de estos empleados pblicos los miembros
de estos centros nicamente estn interesados en que se lindere y adjudique
las tierras para luego separarse de la organizacin y disponerlas privadamen-
te sin trabajo ni beneficio comunitario.
Este ejemplo muestra que al variarse el patrn de asentamiento, accedien-
do al concepto y realidad de la "comunidad nativa", se vara hasta los valores
cosmognicos que definen el papel de la tierra, de la apropiacin de recursos
por el trabajo y de la Intcrrelacin con los seres espirituales por efecto de la
economa capitalista vida de recursos naturales4. En este proceso el derecho
occidental sirve como mecanismo de consolidacin pero a su vez es el mejor
modo de rcpicscnta/ la prorundizacin de un contacto cultural probablemen-
te iniciado dos generaciones antes.
3 La Federacin de Comunas Unin de Nativos de la Amazonia Ecuatoriana agrupa a 57 comunidades de
las provincias de apo y Sucumbfos.
4 Otra muestra del impacto de la economa de mercado es la comunidad de Aangu, con aproximada-
mente 200 habitantes. Los primeros asentamientos se establecieron en 1968 y la organizacin comu-
nitaria se inici en 1979. El uso de la tierra se relaciona con la produccin de autoconsumo y no prac-
tican la ganadera. La cacera de especies silvestres es espordica.
Como consecuencia del desarrollo del ecoturismo en la zona, la comunidad ha establecido el control
del acceso a las lagunas de Aangucocha y el cobro de dinero para permitir el acceso de los turistas
(Pazmio, 1991).
270
otra modalidad de impacto del contacto cultural, es el caso del desarroll
j derecho en la sociedad Aguaruna, que cuenta con la aceptacin de la so-
Lad nacional. En un primer momento se podra pensar que por un manda-
egal, dado que el artculo 16 del Decreto Ley 20653, dispona el recono-
Liento de formas indgenas de resolucin del conflicto en determinadas ma-
aias. Pero este r*1311^*0 f^6 ineficiente (Bailn, 1978:152). A la luz de la de-
inacin de competencia tanto del teniente gobernador como de la polica,
^ un caso de robo y en otro de violacin, diramos con Becker (1992) que si
yen hay una construccin del espacio desde el poder y al amparo del capital,
y, ia dimensin local es posible plantear un contrapoder, una estrategia de re-
sistencia que implica, asimismo, una construccin del espacio y la sociedad5,
corno lo ejemplariza el caso de los Aguaruna del Chiriaco. De modo que po-
dernos afirmar con Starr y Collier (1987) que existe una situacin de pluralis-
mo legal6; es decir, "una situacin en la cual dos o mas sistemas legales coe-
jdsten en el mismo espacio social (Merry, 1988:870).
De esta manera podemos reconocer que hay una interaccin entre sistemas
Jurdicos fundamentalmente diferentes en su estructura conceptual, a la vez
que observamos una dinmica de resistencia y reestructuracin7 en un con-
texto histrico determinado (Merry, 1988:873).
15 "... no es un tribunal que imponga una conciliacin basndose en la aceptacin de una razn creada en
un estado deliberativo particular sino en la sociedad considerada como un todo en equilibrio frgil; de
ah que la funcin del tribunal quede restringido a la accin procesal. Ese rico contenido poltico de la
propuesta Aguaruna es su razn activa" (Bailn 1989:364).
" ... la relacin de poder [... ] neocolonial, condiciona la relacin entre el derecho dominante y el de-
recho subordinado. Este ltimo se encuentra en constante transformacin, [...]. Con frecuencia la cos-
tumbre Jurdica se elabora y modifica en funcin de su relacin con el derecho dominante, y puede ser
vista como un intento de las sociedades subordinadas por adaptar y reinterpretar las normas positivas
estatales de acuerdo a sus propias estructuras, valores, intereses y necesidades. Resulta, entonces, que
no es posible oponer tajantemente el derecho consuetudinario al derecho positivo estatal. De lo que
se trata, ms bien, es de un proceso dinmico y a veces contradictorio, de cambio legal y jurdico en
situacin de pluralismo legal" (Starr y Collier, 1987).
"No obstante la ruptura del aspecto ms fsico de la norma de sancin tradicional, ellas perviven bajo
un mecanismo similar: el de compensacin" (Bailn, 1989:150).
271
La Cuenca Amaznica de cara al nuevo siglo
b) El principal impacto que se puede producir sobre las socied
as a la luz de las experiencias en el Derecho de estas, es el
una creacin de la dimensin "Estado" al interior de las mismas
tores nos conducen a tal afirmacin: a) la reestructuracin de la
indgena expresada en el anlisis de hechos como la creacin
n el
Aguaruna, de la Jefatura de Justicia Nativa del Alto Maran, la ntr' Unal
cin de la codificacin de las normas y de sanciones como la prisn
la irreversibilidad de los procesos de colonizacin, donde por ejemn^' i
sociedad Aguaruna ha mantenido un largo contacto con la sociedad '
cional.
En un artculo publicado en 1964, Schwartz y Miller reflexionan sobre los
niveles de complejidad social en relacin a los mecanismos de resolucin del
conflicto que utilice cada sociedad. Su investigacin an cuando advierte de
las limitaciones de cualquier generalizacin, nos permite advertir la manera en
que los niveles de organizacin social se reflejan en el derecho. A partir de
ello, y a la luz de las experiencias desarrolladas en zonas donde las caracters-
ticas del contacto cultural han permitido un largo contacto de las propias es-
tructuras sociales, vemos que, tanto una como otra sociedad incorporan ele-
mentos a la vez que imponen sus propios patrones. Sin embargo, la balanza
ha ido siempre en favor de las sociedades estatales hecho que el mismo de-
recho, en el caso del Asia y frica, ha reflejado.
Las caractersticas ms o menos similares de la relacin Estado-Sociedad
Indgena en los pases andino amaznicos, -salvo Venezuela- pueden impul-
sar un proceso similar en cada uno de ellos. En general desde las comunida-
des ms pequeas hasta las propias confederaciones tnicas son obligadas a
asumir un modelo de representacin poltica como nica opcin de negocia-
cin con la sociedad nacional. Las disposiciones constitucionales as como las
leyes de comunidades nativas disponen el reconocimiento de los derechos te-
rritoriales mediante la figura de la organizacin comunal. La necesidad de ele-
gir representantes comunales en base a un modelo de "democracia represen-
tativa" as como la necesidad de que estos representantes cuenten con una
amplia capacidad de negociacin y decisin sobre los intereses de las comu-
nas, son dos elementos extraos a la concepcin indgena amaznica del lide-
razgo, y por tanto, contribuyen al establecimiento de liderazgos dbiles con
poca capacidad de negociacin.
En definitiva el contacto con el sistema poltico impuesto por la sociedad
nacional, genera: a) un apartamiento de los patrones tradicionales de accin
272
El Pluralismo Legal y el Derecho en las Sociedades Indgenas Amaznicas
ltica; b) la constitucin de una representacin poltica indgena dbil; c) una
^ercin fragmentada y dbil de lo indgena en el sistema poltico de la so-
'edad nacional; d) la falsa necesidad de adoptar un sistema de organizacin
ndgena cacla vez mas cornpst'ble con el de la sociedad nacional y, derivado
le |o anterior, e) una reconceptualizacin de las sociedades indgenas incor-
^rando el Estado a su visin de la sociedad, los ejemplos ms palpables de
jo son la subordinacin de las actividades econmicas al calendario escolar,
la representatividad social de los maestros, la importancia de la participacin
gp el servicio militar y el inters en participar de los niveles locales de gobier-
no. Todos estos factores se expresan en la necesidad de escribir el derecho,
je establecer tribunales, de adoptar un sistema occidental de penas y, proba-
blemente, hasta de incorporar valores occidentales al sistema de representa-
ciones sociales que sustenta la operacin del derecho en las sociedades ind-
genas.
I Zarzar estudiando el caso del contacto cultural con los Nahua dice que
estos:
"... estn pasando de ser una sociedad en estado de guerra - al igual que
P los antepasados de los actuales Pao del bosque que se enfrentaron y
; huyeron del avance cauchero- a ser una sociedad vencida. Al aceptar re-
lacionarse con la sociedad nacional estn perdiendo una caracterstica
esencial a su ser social y un rasgo atvico de su historia. Hoy se puede
ver deambulando por el pueblo de Sepahua algunos Nahua mendigan-
r do comida en las casas de los patrones mestizos." (1990:349).
De modo similar podemos decir que "gracias" al efecto de las relaciones
Icn la sociedad de mercado y su sistema de representacin poltica, las socie-
dades indgenas de los pases andino amaznicos estn perdiendo muchas ca-
ractersticas de su ser social, entre ellas su concepcin del poder y lo poltico.
lAs, se puede ver hoy el caso de muchos representantes indgenas, mendi-
I gando un puesto en las listas de candidatos a representantes polticos locales
| regionales o nacionales.
Una muestra de ello es el hecho de que en la eleccin presidencial y de re-
presentantes parlamentarios de 1990, algunos integrantes de la Confedera-
cin de Nacionalidades Indgenas de la Amazonia Peruana (CONAP) se pre-
sentaron como candidatos del Frente Democrtico liderado por Mario Vargas
Llosa mientras que sus compaeros de dirigencia fueron candidatos por la Iz-
quierda Socialista de Alfonso Barrantes Lingn. Otro caso es el de la Federa-
273
La Cuenca Amaznica de cara al nuevo siglo
cin de Comunas Unin de Nativos de la Amazonia Ecuatoriana (Fn
apoy al populista Abdala Bucarm, lder del Partido Roldosista Ecu t . ^ ^e
la eleccin presidencial de 1988. Mientras que en 1992 apoyaron at rian er>
quierdista Liberacin Nacional, logrando ubicar un diputado hoy des^n-*1"0"'2"
independiente. Igualmente en el perodo 1988-1992 la social-demc e
quierda Democrtica, que acceda al gobierno ecuatoriano, ubic a un H ^
na de Chimborazo como diputado. Posteriormente, este diputado se desJF^
y paso a las filas del Partido Social Cristiano en la oposicin de derecha '
c) Al preguntarse por el futuro del derecho indgena, hay dos temas que r
solver: el nivel de complejidad social al cual es aplicable el derecho con-
suetudinario, y si este en tal condicin puede ser reconocido como siste-
ma jurdico. Sobre el punto Hart dice que: a) un conjunto de normas de de-
recho consuetudinario slo puede ser aplicable a "... una pequea comuni-
dad estrechamente unida por lazos de parentesco, sentimiento comn, y
creencias, y ubicada en un ambiente o circunstancia estable ... " (Hart
1977:114).
|>) este conjunto de normas no configura un sistema jurdico sino que son "...
un conjunto de pautas o criterios de conducta separados....", adems de
que actan "... de manera similar a las normas de etiqueta..." (Ibd).
En primer lugar y desde una posicin intuitiva -tanto como la de Hart- pa-
rece ser cierto que el nivel de complejidad social al que resulta aplicable el de-
recho consuetudinario puede ser limitado en cuanto a volumen poblacional y
espacio geogrfico, pero no olvidemos que las normas del derecho positivo
no son las mismas en toda una provincia, no digamos un pas, y no por ello el
sistema jurdico positivo desaparece ni est en crisis. Sin embargo en relacin
a la segunda afirmacin, la rechazo, pues en el mejor estilo de un postulado
cientificista pretende unlversalizar unos elementos, unas pautas, unas condicio-
nes que no slo son fruto de un proceso histrico, como ya dijimos, sino ex-
presin de un sistema poltico, que es el sistema poltico estatal. Esto es evi-
dente y se halla explicitado por Raz quien dice:
Los sistemas jurdicos no son organizaciones sociales 'autrquicas'; son
un aspecto o una dimensin de algn sistema poltico. Este hecho ata-
e a la delimitacin temporal de los sistemas jurdicos continuos [...] .
Los criterios jurdicos autnomos son aquellos que derivan del conteni-
do de las disposiciones jurdicas, de sus interrelaciones y de su eficacia.
Confiar en ellos presupone que no slo el funcionamiento interno, sino,
274
El Pluralismo Legal y el Derecho en
Indgenas Amazonio^
tambin, los lmites precisos del derecho pueden ser fijados slo sob
I |a base de consideraciones especficamente jurdicas. Sin embargo *e\o es un aspecto de un sistema poltico, ya sea un estado, una
I
iglesia, una tribu nmada o cualquier otro; tanto su existencia como su
identidad se encuentran vinculados con la existencia o identidad de sis-
tema poltico del cual es parte" (Raz, 1986: 253).
| En consecuencia, es necesario evaluar las posibilidades de desarrollo y coe-
xistencia del derecho occidental y derecho consuetudinario. Es decir, mientras
por un lado es necesario que el derecho occidental reconozca los derechos in-
dgenas sobre el territorio y garantice su consolidacin frente a las amenazas
tle los intereses mineros, forestales y petroleros, tambin es necesario reco-
,jK>cer un espacio de accin al derecho consuetudinario indgena como ele-
trnento que permite mantener la identidad cultural de los pueblos amaznicos.
ytfiora bien ello slo ser posible en la medida en que los pueblos amazni-
fccos se constituyan en actores sociales organizados y puedan enfrentar eficaz-
Imente las presiones de la sociedad nacional y las distorsiones que crea la eco-
noma de mercado.
Esta propuesta de constitucin de actores sociales integrados, y de desa-
I rrollo de mecanismos sociales y polticos de carcter democrtico, abre cami-
f no a la integracin de la problemtica amaznica dentro del contexto de lo
I nacional y por tanto abre puertas al desarrollo de alternativas de solucin. La
I fragmentacin de los sujetos sociales en la regin amaznica es uno de los
I factores que ms la afecta pues no permite canalizar correctamente las de-
I mandas de sus pobladores. Por otro lado, los propios actores sociales desco-
I nocen -o se niegan a reconocer?- las distintas aristas de la problemtica ama-
I znica debido "a la negacin del contrario, que impera en el rgimen de rela-
I cionamiento poltico patrimonial y que impide la conformacin de identidades
I mas generales.
Finalmente, una reflexin sobre el significado poltico del rechazo del de-
recho positivo al derecho indgena. Esta negacin de su pertinencia y de su
propuesta as como el intento de cooptar a sus proponentes no es una actitud
nueva. Como ya lo denunciara Marx (1955) el sector dominante se opone
siempre al ascenso de una nueva clase que cuestiona el ejercicio del poder
por aquellos. En el plano del Derecho ello fue observado por el propio Kelsen
quien refirindose al resurgimiento del derecho natural decia:
275
La Cuenca Amaznica de cara al nuevo siglo
"La doctrina nuevamente revivida en el Derecho Natural, cuv
conservador es inconfundible, no puede ser interpretado de ot Carcter
ra que como una ideologa de que se sirve la burguesa para d T1*116"
su amenazada situacin en el poder frente al asalto del proletariad60^
cialista. Y no deja de ser interesante aclarar que esta burguesa se-
de la misma ideologa que combati como clase emergente, en los
mienzos del siglo XIX. Entonces era el noble feudal el que haba tratar?"
de legitimar sus privilegios con un ordenamiento divino"
1990: 174).
De manera que la actitud poltica expresada en algunos trminos jurdicos
de una nica nacionalidad, territorio y gobierno, que se utilizan frente a las de-
mandas indgenas de pluriculturalidad y multietnicidad, de territorio y autogo-
bierno, entre otras, no es sino la actitud ms previsible de una dominacin
que se ve amenazada al plantearse una propuesta alternativa.
Hoy este derecho positivo es el medio de expresin de una burguesa ca-
pitalista dependiente y decadente que se niega a reformular la participacin
en el poder, permitiendo el ascenso de las mayoras, la humanizacin de la
economa, y el gobierno de nuestro propio destino. El capitalismo dependien-
te en que vivimos, con sus propuestas neoliberales, internacionalizadoras y
privatizadoras no traen nada nuevo. El ejemplo de Yeltsin rindiendo cuentas
ante el Congreso Norteamericano y rogando por apoyo econmico nos di-
ce a las claras quien es el patrn y hacia donde vamos. Pero no debe olvi-
darse la burgueia que no hay peor amenaza para su poder que el hambre
y la desocupacin Por ello para Cotler la crisis peruana es
"... un adelanto de lo que sobrevendr a los pases latinoamericanos en
caso que no se vare el rgimen patrimonial de gobierno" (Cotler, 1991).
OTROS TEMAS DESARROLLADOS EN EL TRABA/O
1 . El estado de la cuestin.
2. Elementos para conceptual izar el Derecho en la sociedad indgena amaz-
nica.
3. Impacto cultural del contacto con la sociedad nacional.
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El Pluralismo Legal y el Derecho en las Sociedades indgenas Amaznicas
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