Introduccion A La Historia Del Derecho

Ricardo Miguel Fessia
HISTORIA DEL DERECHO

Sumario.
I Historia
1 Concepto .. 3.
2 Carcter 4.
3 Clases ... 5.
4 Mtodo y etapas .. 6.
5 Fuentes . .
II Historia del derecho
1 Concepto .. !.
2 Contenido . !.
3 Fuentes ... 1".
4 #i$isi%n .. 11.
III Historia del derecho argentino
1 #e su e&istencia .. 12.
2 #e su importancia .. 13.
3 'as distintas etapas . 13.
4 'as (uentes . 14.
- 1 - Historia. Historia del derecho Ficha N 14
I Historia
La materia del conocimiento de la historia
no es el pasado como tal,
sino aquel pasado del que nos ha quedado
alguna prueba y evidencia
R. G. Collingwood
#esde tiempos remotos los acontecimientos del pasado )an sido
moti$o de distintos tratamientos por parte del )om*re.
Fundamentalmente se trasmitieron por una primaria (orma de tradici%n
oral y ms tarde se plasmaron en s+m*olos y escritos por medio de los
cuales se )an di(undido y nos permiten a)ora conocer esos temas.
,al $e- el e.emplo ms nota*le sea el de /recia 0ue 1ener% o*ras
literarias en donde se e$oca*an las 1randes 1estas y las proe-as de seres
mitol%1icos de distintas (ormas.
Con el de$enir del tiempo y en a$ance de las ciencias2 la )istoria
tom% otro carcter y se le otor1a un papel ms importante en donde los
estudios tienen un mtodo y una (orma propia en ra-%n de 0ue no se la
utili-a solamente para narrar sucesos del pasado2 sino 0ue2 a partir de
esos )ec)os2 estudiar las causas 0ue los determinaron2 los (actores 0ue
in(luyeron y las consecuencias 0ue ello apare.a.
'a )istoria parte de los sucesos2 es decir de los )ec)os del pasado.
3ero estos puede ser meros 4)ec)os (+sicos o del )om*re5 0ue nin1una
consecuencia de trascendencia apare.an. 6n cam*io la )istoria2 como
disciplina2 se nutre de los 4sucesos )ist%ricos5 0ue son todos a0uellos
acontecimientos del pasado 0ue se re(ieren y a(ectan al 1rupo social.
1 Concepto.
Como toda ciencia social al tiempo de in1resar en el terreno de los
conceptos se a*re un 1ran espectro.
6s (undamental sa*er 0ue es lo 0ue se entiende por )istoria para
lue1o poder de(inirla ya 0ue no todas las perspecti$as son i1uales.
Modernamente se )an producido importantes a$ances en estos estudios
0ue )acen a esta disciplina con muc)o mayor compromiso con la
actualidad.
3odemos decir 0ue )istoria es 4el conocimiento del pasado
)umano para e&plicarlo2 ordenar sus $ariadas estructuras2 discernir las
ra-ones de sus cam*ios y .u-1arlo con arre1lo a ideales superiores y2 en
lo posi*le2 permanentes5. 718
#e todos modos esta no es la 9nica de(inici%n2 pero comprende el
esp+ritu de la disciplina 0ue pretendemos a*ordar. 728
2 Carcter.
#urante muc)o tiempo se )a discutido el carcter de la )istoria
dentro del cuadro tradicional de ciencia o (iloso(+a.
3articularmente se marca 0ue no es ciencia ya 0ue solamente
comprende los )ec)os indi$iduales y no crea leyes 1enerales o principios
prospecti$os.
3ero (rente a esto se responde 0ue no es as+. 6(ecti$amente la
ciencia 1enera $erdades clasi(ica*les y leyes 0ue permiten predecir los
acontecimientos2 se parte de determinados (en%menos cuyo estudio y
anlisis permite anunciar 0ue tal )ec)o ocurrir. 'a )istoria se *asa en
)ec)os 0ue son irrepeti*les2 en acontecimientos particulares 0ue (orman
una sucesi%n de acontecimientos 0ue se llaman 4series )ist%ricas5 0ue
impide predecir con precisi%n un acontecimiento para el (uturo. 'a
)istoria se conduce con los 4)ec)os de sucesi%n52 no con 4)ec)os de
repetici%n52 por lo tanto la primera se ri1e por las 4series )ist%ricas5 y la
se1unda por las 4leyes5. #e esta (orma las series )ist%ricas cumplen el
rol de las leyes.
Sa*emos 0ue e&isten otras disciplinas 0ue estudian al )om*re tal
como la sociolo1+a2 la psicolo1+a o el propio derec)o y lo )acen
partiendo del mismo como un ser li*re y por lo tanto no se lo puede
someter a leyes de cumplimiento inde(ecti*le. :curre 0ue tanto la
)istoria como las dems disciplinas estudian al )om*re y nos permiten
a*ordar su estudio tanto personal como social moti$ando anlisis con
mtodo propio.
,odo estudio 0ue se )a1a con un determinado mtodo propio y
con el o*.eto de descu*rir la $erdad es cient+(ico. Se de*e recordar 0ue la
ciencia no se limita a in$esti1ar un )ec)o sino 0ue pretende $incular el
mismo a determinadas causas y posi*les consecuencias a los e(ectos de
poder enunciar leyes; esto es precisamente lo 0ue )ace la )istoria nada
ms 0ue en lu1ar de presentar leyes e&pone series )ist%ricas.
<unto a esto2 tenemos 0ue la delicada tarea del )istoriador de
*uscar las (uentes2 anali-arlas y emitir un .uicio es esencialmente
su*.eti$o y depende del 1rado de conocimiento 1eneral 0ue ten1a. 3ara
arri*ar a sus conclusiones de*er ele$arse por muc)o a los datos 0ue
puedan aportarle esas (uentes y en consecuencia se de*er so*re$olar la
m&ima altura del conocimiento para arri*ar a los or+1enes de
determinado )ec)o o acontecimiento. 3or este medio se lle1a a los
principios de la (iloso(+a2 ras1o 0ue est presente en la )istoria.
3or 9ltimo2 la e&posici%n de todos los estudios2 la (orma de
presentar los acontecimientos 0ue se anali-aron con ms o menos aportes
de determinadas (uentes2 )ace a la *elle-a de la o*ra2 y este es el carcter
art+stico de la )istoria.
3or todo ello se a(irma 0ue la )istoria re$iste el carcter de
ciencia2 (iloso(+a y arte.
3 Clases.
6ntendemos 0ue e&isten por lo menos tres clases de )istoria.
= >istoria narrati$a? es la 0ue descri*e lo )ec)os del pasado y tal
como )an sucedido o como )an lle1ado las noticias del mismo.
Comprende tanto los )ec)os 0ue e(ecti$amente pasaron como los
(icticios 0ue normalmente di(unde la tradici%n oral y este se1mento se
me-cla con la (*ula o leyenda. 6n su e$oluci%n tenemos 0ue las
primeras (ormas (ueron los relatos poticos2 lue1o se presentaron como
cr%nicas y ms modernamente como anales. ,al $e- el primer
representante de este 1nero sea >erodoto. 738
= >istoria pra1mtica? descri*e los )ec)os 0ue )an pasado pero lo
estudia mas detenidamente a los e(ectos de poder concluir en ense@an-as
0ue pueden ordenar normas de conductas.
= >istoria 1entica? es el 9ltimo 1rado del estudio ya 0ue aparte de
descri*ir los )ec)os y sacar las ense@an-as2 anali-a las causas y la
presenta ra-onada. 6s decir 0ue se estudia sus causas y los moti$os 0ue
la determinan o 0ue la condicionan.
3recisamente por lo dic)o al tiempo de a(irmar 0ue esta disciplina
es una ciencia2 es la )ist%rica 1entica la 0ue merece tal ran1o.

4 Mtodo y etapas.
Como toda disciplina re0uiere de una propia metodolo1+a 0ue se
lle$a adelante por medios de otras tantas etapas.
Mtodo es un procedimiento de tra*a.o 0ue se desarrolla para
alcan-ar la $erdad. Cada una de las ramas del conocimiento2 por sus
propias caracter+sticas2 tiene un mtodo propio.
6n el campo de la l%1ica tenemos dos mtodos tradicionales? en
deducti$o y el inducti$o.
3ara nuestra disciplina el mtodo deducti$o est limitado a los
casos en donde se 0uiere arri*ar a determinadas circunstancias
desconocidas a partir de )ec)os conocidos. 6l mtodo inducti$o2 en
cam*io2 estudia los )ec)os a partir de los documentos 0ue se o*ten1an2
pero para este caso2 tam*in se presenta como insu(iciente ya 0ue en
muc)as circunstancias solo 0uedan al1unos $esti1ios y muc)as $eces
*astante (ra1mentados.

3or lo tanto2 el mtodo para el estudio de la )istoria es el (ilos%(ico
)ist%rico 0ue se desarrolla en cuatro etapas (undamentales.
'as etapas son?
= An$esti1aci%n? es la primera de las etapas en donde *sicamente
se *usca el material 0ue pueden ser documentos2 escritos2 monumentos o
$esti1ios de donde se puedan e&traer datos del pasado para lo cual se
de*e recurrir a los arc)i$os2 los museos2 las *i*liotecas. 6n esta la*or se
pueden utili-ar documentos ela*orados por otros estudiosos 0ue antes
acometieron esta tarea y esto se o*ser$a cada d+a ms ya 0ue a$an-an los
estudios. B9n en estos casos no se li*ra el )istoriador de pro(undi-ar en
la *9s0ueda o de )acer cr+ticas o de seleccionar el material cuando es
a*undante.

= Bnlisis cr+tico? el paso si1uiente ser la cr+tica del material para
poder lle1ar al )ec)o tal como sucedi%. 6sta cr+tica tiene dos (aces2
cr+tica e&terna en donde se pretende anali-ar la autenticidad del material
y la cr+tica interna o )ermenutica 0ue tiene a lo1rar la ms precisa
interpretaci%n del material.
= S+ntesis u ordenaci%n? 0ue consiste en reconstruir una secuencia
l%1ica de los )ec)os para dar as+ unidad y continuidad. 6n este paso es
esencial la tarea del in$esti1ador en cuanto a tomar a0uellos )ec)o 0ue
considera esenciales ya 0ue no puede reconstruir todos por ser imposi*le
materialmente y por no tener mayor sentido en detenerse so*re a0uellos
acontecimientos 0ue no tu$ieron trascendencia. 6s esencial 0ue el
)istoriador tome los )ec)os )ist%ricos y estos son los 0ue )an deparado
al1unas consecuencias trascendentes para el (uturo.

= 6&posici%n? es lo 0ue se llama )istorio1ra(+a2 es decir la etapa
ms importante ya 0ue se muestran los resultados de los pasos anteriores
y 0ue de*en presentar un estilo propio para ser ameno2 cient+(ico y
documentado. 3or supuesto 0ue $a en ello la impronta del autor y esto
depende e&clusi$amente de su arte2 0ue se puede per(eccionar pero es
propia de cada persona.
5 Fuentes.
'as (uentes de la )istoria son todos los restos de )ec)os anteriores
a los cuales se puede recurrir para su estudio.
3or supuesto 0ue el panorama es sumamente amplio y comprende
todo o*.eto 0ue nos pueda *rindar un dato concreto para la
reconstrucci%n de un momento en la $ida del )om*re.
6stos pueden ser?
= los restos propiamente dic)o como un monumento2 una
escultura y )asta los propios restos )umanos
= las tradiciones2 0ue son orales como las leyendas2 los mitos=
escritas como las cr%nicas de )ec)os= o (i1uradas como las pinturas2
los planos=.
6n todos los casos siempre es pre(eri*le a0uella (uente 0ue sea de
carcter inconsciente como por e.emplo una ley2 a las de carcter
consciente como un relato o una cr%nica2 ya 0ue estos 9ltimos siempre
lle$an impl+cito los sentimientos del autor y de esta (orma se 0uita
o*.eti$idad.
La historia jurdica es algo m!s que
la historia de la legislaci"n.
#barca no solo el hecho legislativo y el hecho poltico
y econ"mico que lo in$luyen y condicionan,
sino tambi%n las ideas, los sentimientos,
los intereses, el pensamiento jurdico, etc. del grupo social
#bel Ch!neton
&rograma para un instituto #rgentino de 'istoria del derecho
1 Concepto.
6l derec)o es el sistema de ordenaci%n de la $ida social y en
consecuencia el estudio de la )istoria del derec)o tiene un $asto
panorama ya 0ue desde los primeros tiempos se o*ser$an (ormas de
or1ani-aci%n social 0ue (ueron lue1o e$olucionando en estructuras ms
comple.as en donde tienen in.erencia nue$os (actores
3odemos decir 0ue la )istoria del derec)o es la reconstrucci%n del
pasado .ur+dico de una determinada sociedad.
3artimos de la *ase de entender 0ue el derec)o comprende tanto al
escrito como al consuetudinario.
,am*in se de*e distin1uir el 4derec)o positi$o5 y en tal caso se
estudiar las distintas mani(estaciones .ur+dicas con re(erencia a las
costum*res 0ue (ueron dando (orma lue1o al derec)o escrito2 del
4derec)o cient+(ico52 0ue son los aportes de los estudiosos 0ue (orman
las doctrinas .ur+dicas.
2 Contenido.
'a )istoria del derec)o )a ido paulatinamente e$olucionado de lo
particular a lo 1eneral y as+ es 0ue se inici% con el anlisis del derec)o
romano2 por ser este un sistema completo 0ue e.erci% particular
importancia en todo el mundo occidental2 lue1o de e&tendi% al estudio
del derec)o nacional para se1uir con las in$esti1aciones de a0uellos
principios o institutos de carcter uni$ersal.
B partir de estos estudios es 0ue (ue tomando (orma como
disciplina propia el 4derec)o comparado5 0ue estudia las instituciones
.ur+dicas de todas las naciones. 3or este medio se lo1ra conocer los
principios .ur+dicos 0ue son comunes a todos los pue*los y tam*in se
pueden )acer estudios en paralelo de las distintas modalidades de una
instituci%n en uno y en otro lu1ar.
3 Fuentes.
'as (uentes es el o*.eto del cual deri$a un conocimiento y su
teor+a 1eneral se denomina 4)eur+stica5.
'as (uentes de la )istoria del derec)o2 es decir el lu1ar donde
de*emos ocurrir para in(ormarnos2 se pueden di$idir en dos 1randes
se1mentos?
= Fuentes directas? 0ue son los medios en donde se plasm% el derec)o
como la ley2 la costum*re o la .urisprudencia.
= Fuentes indirectas? son los otros medios o lu1ares en donde estn los
$esti1ios del derec)o2 como la doctrina en (orma de o*ras completas o
art+culos= o los documentos 0ue se usaron para las peticiones .ur+dicas.
Como disciplina cient+(ica 0ue es la )istoria del derec)o utili-a las
(uentes directas ya 0ue son los documentos ms con(ia*les. 3ero tam*in
se utili-an las (uentes secundarias 0ue $an desde las opiniones de los
.uristas )asta otros documentos como ta*las2 palimpsestos2 per1aminos2
diplomas2 (ormularios2 etc.
3ero tam*in se acude a otras disciplinas para el estudio y en
particular a la )istoria2 a la li1C+stica o a la psicolo1+a. 3ara el estudio del
orden .ur+dico de las ci$ili-aciones ms anti1ua2 en donde se carece de
todo tipo de (uentes directas y muc)as de las indirectas2 se de*e recurrir
a otras (uentes con el aporte de los estudios de otras disciplinas.
#e*emos tener presente 0ue muc)o pue*lo directamente desaparecieron
sin de.ar mayores rastros y otros de.aron sus $esti1ios en al1unas
costum*res 0ue se trasmiten por la tradici%n a las actuales ci$ili-aciones.
,am*in se de*e recurrir a monumentos en donde se )an de.ado impresa
determinadas mani(estaciones de la 0ue se puede deducir otras tantas
prcticas.
4 #i$isi%n.
Se )a di$idido a la )istoria del derec)o en e&terna e interna 748.
6sta di$isi%n (ue ideada por 'ei*nit- 758 y desde ese tiempo nos )a
lle1ado siendo moti$o de cr+ticas.
'a 4)istoria e&terna5 se re(iere a la ra+- pol+tica de las normas
.ur+dicas2 es decir a las moti$aciones del le1islador2 y al anlisis del te&to
le1islati$o.
'a 4)istoria interna5 parte del conocimiento de la )istoria e&terna
y anali-a los cam*ios de los institutos .ur+dicos anali-ando el contenido
+ntimo del derec)o.
Din19n estudio se puede a1otar con el estudio o conocimiento
e&terno del derec)o2 se de*e )ace un estudio anal+tico de las
instituciones para as+ poder entender y anali-ar el a$ance del derec)o. 'a
)istoria del derec)o no se puede limitar al estudio de la parte descripti$a
del derec)o2 sino 0ue de*e in1resar en los pro(undos meandros de las
$erdaderas moti$aciones.
Circunscri*ir el estudio )ist%rico del derec)o a la parte e&terna es
)acer un anlisis ses1ado e insu(iciente del marco normati$o2 es limitar
el estudio a las normas2 0ue es un anlisis sinttico. Se de*e in1resar al
anlisis del $erdadero esp+ritu del derec)o.
III Historia del derecho argentino.
(l hombre instruido en todo lo que ha precedido
al momento mismo en el cual estudia,
mide de una ojeada el espacio recorrido,
y comprende que el objeto y el m%todo de una ciencia cambia
y se per$ecciona con el tiempo.
(ntonces, sin $atigarse a volver por las huellas antiguas,
pero encaminando sus es$uer)os y sus trabajos
a los de sus antecesores,
contin*a su obra haciendo otra cosa que lo que ellos hicieron
y trabaja con la conciencia de la continuidad de los tiempos,
del orden de las ideas, de las revoluciones de la ciencia
y de sus deberes nuevos
(ugenio Lerminier
+ntroducci"n general a la 'istoria del derecho
1 #e su e&istencia.
Como inte1rante del 4Due$o Mundo5 se )a discutido la e&istencia
de una $erdadera )istoria del derec)o ar1entino en ra-%n de no )a*er
dado nacimiento a instituciones2 ni pol+ticas ni .ur+dicas.
Bntes de la independencia ri1i% en plenitud el derec)o espa@ol2
entendiendo por tal al derec)o castellano y al derec)o indiano2 y lue1o
de la independencia de )an copiado moldes le1islati$os2 por lo 0ue no se
)an 1enerado instituciones propias. 6sta l+nea ar1umental )a sido
sostenida por autores como Eun1e 768 o Ma1nasco 78.
Modernamente esta tesis es re(utada desde distintas perspecti$as2
si *ien )ay 0ue tener presente 0ue estos autores emitieron opini%n )ace
pronto un si1lo y durante este tiempo )a e$olucionado el derec)o
ar1entino.
#e todos modos la misi%n de la )istoria del derec)o como tal no se
radica en rastrear el carcter de ori1inalidad de las instituciones .ur+dica
de un pa+s2 sino 0ue de*e in$esti1ar en los antecedentes y el desarrollo
de las relaciones .ur+dicas.
6n $erdad y dentro del mundo occidental no es (cil encontrar
instituciones ori1inales ya 0ue todas e$olucionaron del modelo romano.
6n el pa+s se aplic% el derec)o p9*lico espa@ol )asta la independencia y
lue1o se (ue trans(ormando paulatinamente con el dictado de muc)as
normas 0ue re1ula*an distintas situaciones nue$as a las 0ue se de*+a
atender concluyendo con el dictado de la Constituci%n nacional. Similar
secuencia la podemos encontrar en el m*ito del derec)o pri$ado en
donde lue1o de la independencia super$i$ieron normas del $ie.o cu@o
castellano .unto con al1unas del derec)o patrio siendo 0ue con el dictado
de los c%di1os2 ci$il y comercial2 0uedaron dero1adas de pleno.
2 #e su importancia.
6ntendemos 0ue el conocimiento de la )istoria del derec)o patrio
es (undamental para el estudioso del derec)o en ra-%n 0ue le permite
)acer una correcta interpretaci%n de las normas por el conocimiento de
los moti$os 0ue concurrieron a su (ormaci%n2 las necesidades 0ue se
presenta*an y las intenciones del le1islador.
3 'as distintas etapas.
3ara su correcto estudio2 la 4)istoria del derec)o ar1entino5 de*er
ser estudiada separando cuatro momentos 0ue (ueron esenciales2 a sa*er?
3 1. #erec)o castellano? 0ue a*arca el estudio de la le1islaci%n
espa@ola desde la in(luencia del los distintos pue*los 0ue )a*itaron la
pen+nsula y en particular los 0ue ms rastros de.aron como los romanos2
los $isi1odos2 los ra*es y lue1o el estudio de la le1islaci%n (oral y las
recopilaciones.
3 2. #erec)o ind+1ena? 0ue comprende el le1ado .ur+dico de los
distintos pue*los ind+1enas y ms particularmente los 0ue )a*ita*an el
actual territorio ar1entino.
3 3. #erec)o indiano? es decir todo el comple.o de leyes y
re1lamento 0ue desde la pen+nsula se dictaron para su aplicaci%n en los
territorios de ultramar2 0ue comprende desde el descu*rimiento de
Bmrica )asta la Fecopilaci%n de 16G" y todas las modi(icaciones 0ue se
)icieron.
3 4. #erec)o ar1entino? 0ue se inicia con la in(luencia y
super$i$encia del derec)o peninsular2 sea castellano o indiano2 el
derec)o en el llamado per+odo intermedio 0ue a*arca desde la
independencia )asta la constituci%n y la o*ra codi(icadora.
4 'as (uentes.
Fe(erido a las (uentes *i*lio1r(icas para el estudio del derec)o
ar1entino2 tenemos 0ue )acer la misma di$isi%n en per+odos 0ue )icimos
para las etapas.
4 1. Fuentes del derec)o castellano.
Si1uiendo lo e&puesto respecto a las (uentes2 tam*in en esta etapa
encontramos (uentes directas e indirectas.
'as (uentes directas son2 los monumentos y los documentos.
Fespecto a los primero tenemos 0ue lo1ran me.ores resultados los
ar0ue%lo1os2 pero siempre se los puede usar como in(ormaci%n.
Fespecto a los documentos2 es muc)o ms interesante y se cuenta con
los c%di1os2 las actas de los Concilios2 las leyes2 las cdulas2 las
ordenan-as2 los Fueros. ,am*in inte1ran este se1mento los escritos de
los doctrinarios y durante este tiempo tam*in es de particular
importancia los escritos de los eclesisticos.
Si *ien lue1o los $eremos ms en pro(undidad corresponde a este
tiempo el C%di1o de 6urico2 el Ere$iario de Blarico2 el Fuero .u-1o2 los
Fueros locales2 el Fuero real2 el Fuero $ie.o de Castilla2 las 'eyes de
6stilo2 las 'eyes nue$as2 el Speculum2 el :rdenamiento de las ,aru(er+as2
el :rdenamiento de Blcal2 las Siete partidas2 las 'eyes de ,oro2 la
Due$a Fecopilaci%n2 las :rdenan-as de Eil*ao2 la Do$+sima
recopilaci%n.
,am*in e&isten colecciones pri$adas o de ediciones particulares
0ue corresponden a recopilaciones 0ue se )icieron por encar1o o a los
e(ectos de estudios como ser la 4Colecci%n de c%di1os espa@oles5 de
B1uilera y Hela-co; las 4Siete partidas5 de /re1orio 3re-; los
4Comentarios a las leyes de ,oro5 de Bl$are- 3osadilla; el 4Fuero $ie.o
de Castilla5 de <ordn de Bsso y del F+o y Manuel Fodr+1ue-; el
4Comentario cr+tico a las 'eyes de ,oro52 por 'lamas y Molinas2 el
4Catlo1o de Fueros y Cartas pue*la de 6spa@a5 y 4'as Cortes de los
anti1uos reinos de 'e%n y Castilla desde el si1lo IA a 156 y desde 15G
en adelante52 am*os a car1o de la Feal Bcademia de >istoria.
6ntre los autores 0ue dedicaron sus es(uer-os al estudio de este
tema podemos mencionar a?
Fa(ael Bltamira2 4>istoria de 6spa@a52 1!""; 4>istoria del
derec)o espa@ol52 1!"3.
<os Mar+a Bnte0uera2 4>istoria de la le1islaci%n espa@ola52 1G4!.
Earrio y Mier2 4>istoria 1eneral del derec)o espa@ol52 1!13.
<. Costa2 4'a reli1i%n de los celt+*eros y su or1ani-aci%n pol+tica y
social52 1!1.
>ino.osa2 4>istoria 1eneral del derec)o espa@ol52 1GG; 46studios
so*re la )istoria del derec)o espa@ol52 1!"3.
Maric)alar y Manri0ue2 4>istoria de la le1islaci%n espa@ola52
1G61.
Mart+ne- Marina2 46nsayo so*re la le1islaci%n de Castilla y
'e%n52 1G"3; 46nsayo )ist%rico = cr+tico so*re la anti1ua le1islaci%n
espa@ola52 1G"G.
Min1ui.%n. 4>istoria del derec)o espa@ol52 1!2.
<. 3. 3idal. 4'ecciones so*re la )istoria del 1o*ierno y le1islaci%n
de 6spa@a52 1G41.
Sempere. 4>istoria del derec)o espa@ol5.
3re- 3u.ol. 4>istoria 1eneral del derec)o espa@ol52 1GG6.
/%me- de la Serna y Montal*an. 4Fese@a )ist%rica de la
le1islaci%n espa@ola52 1G41.
Jre@a Semeryaud. 4>istoria de la literatura .ur+dica espa@ola5.
Hiso. 4>istoria del derec)o espa@ol52 1G52.
Solo )acemos re(erencia a las o*ras 0ue )an iniciado la disciplina2
y se puede o*ser$ar 0ue todas corresponden a la primera mitad del si1lo
IAI. Modernamente se )an escritos otros tra*a.os 0ue completaron
a0uellos estudios y muc)os los superaron2 como es l%1ico 0ue as+
suceda. Fespecto a esta *i*lio1ra(+a ms moderna2 nos remitimos a un
tra*a.o nuestro anterior en donde se detalla al respecto.
4 2. Fuentes del derec)o ind+1ena.
,am*in se repite la di$isi%n de las (uentes en monumentos y
documentos. Claro 0ue se cuenta con muy poco material 0ue )a1a
re(erencia en (orma concreta a las costum*res .ur+dicas de los distintos
pue*los.
6n consecuencia y para reconstruir el pasado de los distintos
pue*los )ay 0ue $alerse de otras disciplinas como la etnolo1+a2 la
lin1C+stica o la ar0ueolo1+a.
'os monumentos )acen aportes si1ni(icati$os como ser las ruinas
de Ioc)icalco2 la pirmide de C)olula2 las ruinas de Mitla2 las pirmides
de ,eo Callis. #e los mayas se rescata un li*ro sa1rado denominado
4CaKc)i0ueles5 y otro conocido como 4C)ilar Ealam5.

6n lo re(erido a los autores 0ue se dedicaron al estudio de las
distintas culturas tenemos los aportes de $arios de ellos entre los 0ue se
destaca 6milio Da$arro 'amarca 0ue escri*i% 46tno1ra(+a americana2
cultura de los po*ladores de Bmrica en la poca del descu*rimiento5.
6n lo estrictamente .ur+dico la o*ra de Carlos :cta$io Eun1e2 4>istoria
del derec)o ar1entino5 es un tra*a.o 0ue2 no o*stante lle$ar casi un si1lo2
no )a sido superado.

4 3. Fuentes del derec)o indiano.
Fespecto al 4derec)o indiano5 podemos decir 0ue contamos con
una ms nutrida cantidad de (uentes.
3ara el caso podemos di$idir las (uentes por lo menos en tres
1randes se1mentos2 siempre teniendo en cuenta el concepto 1eneral de la
)istoria del derec)o en donde partimos de las cr%nicas )ist%ricas en
donde en (orma indirecta podemos encontrar re(erencias.
4 3 1. >istoriadores o cronistas.
Bpenas el descu*rimiento2 se (ueron pu*licando al1unas cr%nicas
de $ia.eros en donde se puede rescatar importante material y lue1o se
(ueron conociendo o*ras sistemticas de carcter )ist%rico2 tanto de
autores europeos como de americanos.
,al $e- el primero )aya sido los relatos de Crist%*al Col%n 0ue se
inician con su re1reso del primer $ia.e2 en (e*rero de 14!3 y en donde se
incluyen )asta las cartas reci*idas tanto de los reyes como se los dems
(uncionarios. B ello )ay 0ue sumarle la o*ra de Fernando Col%n titulada
4>istoria del almirante Crist%*al Col%n5.
'os primeros tra*a.os en conocerse (ueron el de Bndrs Eernrde-
titulado 4Cr%nica5 y el de 3edro Martyr de Bn1ler+a 0ue lle$a el t+tulo de
4#cadas de :r*e Do$o5.
'as o*ras ms completas recin se conocen en los primeros a@os
de la se1unda mitad del si1lo IHA. 6ntre ellas se destacan 4>istoria
1eneral y natural de la Andias2 islas y tierra (irme del mar ocano5 de
/on-alo Fernnde- de :$iedo y Halds; 4Ere$+sima relaci%n de la
destrucci%n de las Andias5 e 4>istoria 1eneral de las indias5 de Fray
Eartolom de las Casas del a@o 1552; 4>istoria 1eneral de las indias5 de
Florencio '%pe- de /omara del a@o 1552; 46le1+as de $arones ilustres
de Andias5 de <uan de Castellanos de 15G6; 4/o*ierno del 3er95 y
4#escripci%n de las Andias occidentales52 de <uan Matien-o; 4>istoria
natural y moral de las Andias5 de Bcosta; 4#cadas de los )ec)os de los
castellanos en las islas y tierra (irme del mar ocano5 y 4#escripci%n de
las indias occidentales5 de Bntonio >errera y ,ordesillas; 4>istoria del
3er95 de He1a de /racila-o; 4>istoria del descu*rimiento y con0uista
del 3er95 de B1ust+n de Lrate; 4/eo1ra(+a (+sica y es(rica de las
pro$incias del 3ara1uay y misiones 1uaran+es5 de Fli& de B-ara;
4Monar0u+a indiana5 de <uan de ,or0uemada de 123; 4:ri1en de los
indios del nue$o continente5 de <uan /arc+a de 1!2; 4Colecci%n de
$ia.es y descu*rimientos 0ue )icieron por mar los espa@oles desde (ines
del si1lo IH5 de Mart+n Fernnde- de Da$arrete.
B partir de si1lo IAI2 desde su se1unda mitad2 se conocen o*ras
de )istoriadores americanos 0ue como tal de.an su impronta en las
p1inas. 6ntre esos autores encontramos a Carlos 3ereyra con 4>istoria
de la Bmrica espa@ola5; a Carlos Hillanue$a con 4Fesumen de la
)istoria 1eneral de Bmrica5; a Earros Brana cono 4>istoria de
Bmrica5 de 1G41; a Bntonio Linny con 4>istoria de los 1o*ernadores
de las pro$incias ar1entinas desde 1535 )asta 1G1"5 de 1G!; a Hicente
/. Muesada con 46l $irreynato del F+o de la 3lata5 de 1GG1; a Francisco
3i y Mar1all con 5>istoria 1eneral de la Bmrica5 de 1GGG; a Manuel
Bnt%n con 4Bntropolo1+a de los pue*los de Bmrica anteriores al
descu*rimiento5 de 1G!1; a 6duardo A*arra y Fodr+1ue- con 4Fuentes
para el estudio del descu*rimiento de Bmrica5; Fa(ael Bltamira con 4'a
pol+tica espa@ola en Bmrica5 de 1!21. Do son todos los 0ue pu*licaron
tra*a.os2 pero s+ pueden ser los ms di(undidos.

4 3 2. >istoriadores del derec)o indiano.
#e anti1ua data )ay tra*a.os de alto $alor2 (undamentalmente
)ist%rico2 so*re la le1islaci%n indiana. #e ellos destacamos a las o*ras de
Bntonio 'e%n 3inedo2 4'eyes y ordenan-as nue$amente )ec)as para la
1o*ernaci%n de las Andias5 de 16"3 y 4,ratado de las con(irmaciones
reales5 de 163"; Mi1uel B1ia2 4,ratado y consultas so*re el ser$icio
personal de los indios5 de 16"4; <uan de Sol%r-ano y 3ereyra2 4#e
inddiarum .ure? si$e de .usta Andiarum oocidentalium in0uisitione2
ac0uisitione et retentione52 y 43ol+tica indiana5 de 164G; <osep) Hestia y
'ina.e2 4Dorte de la contrataci%n de las indias occidentales5 de 162; 3.
/am*oa2 4Comentarios de las ordenan-as de minas5 de 161; Bndrs
:rte1a2 4Fecopilaci%n de las leyes de las indias5 de 14; Francisco
Bntonio de 6li-ondo y Bl$are-2 43rctica uni$ersal (orense de los
tri*unales de 6spa@a y de las indias5 de 1GG; Fa(ael Bnt9ne- y
Bce*edo2 4Memorias )ist%ricas so*re la le1islaci%n y 1o*ierno del
comercio de los espa@oles con sus colonias en las indias5 de 1!;
Bntonio Ia$ier 3re- y '%pe-2 4,eatro de la le1islaci%n uni$ersal de
6spa@a e Andias5 de 1!; 'uciano >errera2 46spa@a y las indias de
Bmrica5; Manuel 3edre1al2 46studio .ur+dico y social de los indios5 de
1G2!; Carlos 6. Helarde2 4>istoria del derec)o de miner+a
)ispanoamericano5 de 1!1!.
4 3 3. #ocumentos.
'os documentos re(eridos a este per+odo son *astante nutridos y
en (orma permanente se si1uen pu*licando2 sea en reediciones o en otro
inditos 0ue se e&)uman en distintos m*itos.
'a 4Bcademia de la )istoria5 pu*lic% tres colecciones importantes
en donde se recopil% cuidadosamente los documentos 0ue ms
in(luyeron en las instituciones; ellos (ueron 4#ocumentos inditos
relati$os al descu*rimiento2 con0uista y coloni-aci%n de las posesiones
espa@olas en Bmrica y :cean+a52 4Colecci%n de documentos inditos
relati$os al descu*rimiento2 con0uista y or1ani-aci%n de las anti1uas
posesiones espa@olas de ultramar5 y 4Ei*lio1ra(+a colom*ina5.
#e seme.ante tenor pero (ruto del es(uer-o personal )ay o*ras muy
interesantes como 4'as leyes de Andias5 de Mi1uel de la /uardia;
4Colecci%n de o*ras2 documentos y noticias5 de Bndrs 'amas; 4#e
c%mo $ela*an por la moralidad en las colonias las 'eyes de Andias5 de
/ermn 'atorre; 4Colecci%n de (ueros5 de '. Mu@o- y Fomero
4 4. Fuentes del derec)o ar1entino.
3or ser mas reciente2 se cuenta con mayor cantidad de (uentes 0ue2
si1uiendo el criterio adoptado2 podemos a1rupar en o*ras *i*lio1r(icas
y documentos.
4 4 1. :*ras *i*lio1r(icas.
Citaremos solamente al1unas2 precisamente son las primeras y 0ue
(ueron marcando el rum*o de los estudios superiores.
4Contri*uci%n al estudio de la )istoria del derec)o5 de ,oms
Mi1uel Br1a@ars; 4>istoria del derec)o ar1entino5 de Carlos :cta$io
Eun1e; 4Manual de )istoria de la ci$ili-aci%n ar1entina5 de F%mulo
Car*ia; 46lementos de )istoria del derec)o5 de >. #o*ranic);
4Antroducci%n al estudio del derec)o5 de 6duardo /ar*ino /uerra;
5Antroducci%n al estudio del #erec)o ar1entino5 de <uan B1ust+n /arc+a
7)8; 4:ri1en y desarrollo de la ense@an-a superior en Euenos Bires5 de
<uan Mar+a /utierre-; 4Manual de >istoria del #erec)o Br1entino5 de
Ficardo 'e$ene; 4'a (unci%n .udicial en las primeras pocas de la
independencia5 de 'uis Mnde- Cal-ada; 4>istoria de la )istorio1ra(+a
ar1entina5 de 'uis M ,orres y otros.

4 4 2. #ocumentos.
'os documentos (orman un comple.o uni$erso 0ue se )an
conser$ado en distintos lu1ares. 6l Brc)i$o 1eneral de la Daci%n tiene
una completa recopilaci%n de reales cdulas y pro$isiones; la Facultad de
Filoso(+a y 'etras de la Jni$ersidad de Euenos Bires pu*lic% una
recopilaci%n interesante *a.o el t+tulo de 4#ocumentos para la )istoria
ar1entina52 el incansa*le 3edro de Bn1elis )a pu*licado dos colecciones
de o*ras y documentos en donde se cuentan $aliosos manuscritos.
#omin1o de Deyra recopil% otros tantos documentos en una o*ra
llamada 4:rdenan-as2 actos primeros de la moderna pro$incia de San
B1ust+n de Euenos Bires2 ,ucumn y 3ara1uay5 y de similar $alor es el
4,ratado de con(irmaciones reales5 de Bntonio de 'e%n.
3or supuesto 0ue el tratamiento de los documentos 0ue sir$en para
el estudio de la )istoria $alen por si un tratamiento especial2 pero esto es
solamente una noticia del tema.

Citas y notas?
I Historia
718 L:FFBMJAD E6CN2 Ficardo. 4>istoria del derec)o ar1entino52 t.
A.2 1ra. ed.2 ma. reimp. Euenos Bires2 3errot2 1!!62 p1. 1G.
728 Bs+ e&isten otras tantas2 0ue solamente )aremos re(erencia a al1unas
de ellas.
3ara Eern)eim es 4un con.unto de los )ec)os )umanos acontecidos en el
tiempo y en el espacio y 0ue muestra las causas 0ue los )an
condicionado y moti$ado2 conser$ando al )om*re como ser social5
7Citado por BntoKolet-2 #aniel. 4>istoria del derec)o ar1entino5. t. A.
Euenos Bires2 'a Facultad2 1!2!2 p1. G8
738 >erodoto es conocido como el 4padre de la )istoria5 0ue naci% en el
a@o 4G4 a.C. en >alicarnaso de Caria y muri% en Btenas en el 425 a. C.
Su o*ra ms conocida es 4>istoria5 0ue comprende nue$e li*ros
a*arcando desde los tiempo de la (*ulas )asta el a@o 4"" a. C.
748 Como todos los temas 0ue son propios de las ciencias sociales2 esta
di$isi%n no es compartidas por todos los autores. Bs+ Ficardo Lorra0u+n
Eecu entiende 0ue la misma carece de importancia cient+(ica y solo
puede tenerla desde el punto de $ista didctico o metodol%1ico
74Bpuntes para una teor+a de la >istoria del derec)o5. Fe$ista del
Anstituto de >istoria del derec)o 4Ficardo 'e$ene5. Facultad de derec)o
y ciencias sociales de la Jni$ersidad de Euenos Bires2 DO 242 1!G2 p1.
334.8
758 /odo(redo 'ei*nit- 71646 11682 (il%so(o alemn2 entend+a 0ue la
>istoria del derec)o era la 4)istoria de todo el mo$imiento social de un
pue*lo2 en tanto 0ue las ideas y los )ec)os 0ue lo constituyen se traducen
en la le1islaci%n5.
768 Dos re(erimos a su o*ra 4>istoria del derec)o ar1entino52 t. A.2
Euenos Bires2 1!12.
78 Ma1nasco2 :s$aldo. 4Duestro derec)o en la centuria5. Euenos Bires2
'a Daci%n2 edici%n del centenario2 1!1"2 p1. G.

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Ricardo Miguel Fessia

HISTORIA DEL DERECHO

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