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4. Desnaturalización de la Diligencia
de Anticipo de Prueba en el
Proceso Penal
Lic. Oscar Rafael Aguirre Molina
Coordinador Depto. De
Huehuetenango
Instituto de la Defensa Pública
Penal
5. El Silogismo Indiciario
Lic. José Gustavo Girón Palles
Coordinador Depto. de El Quiche
Instituto de la Defensa Pública
Penal
1
de mérito sin medida de coerción, tienen por finalidad
DECLARACION DE LIBERTAD POR asegurar la presencia del imputado al proceso o
FALTA DE MÉRITO Y MEDIDA evitar que obstaculice la investigación. 1
SUSTITUTIVA SIMULTÁNEAMENTE
De las resoluciones que puede emitir el
juez, en este artículo solo analizaré la declaración
Lic. Sergio Federico Morales de falta de mérito la medida sustitutiva y la
Supervisor aplicación de las dos medidas en una resolución.
Instituto de la Defensa Pública Penal
¿Qué es una resolución por falta de mérito?
2
Para ilustrar este tema, transcribo a los
En los asuntos en que el lectores la parte resolutiva de una decisión
encarcelamiento no es la única medida adecuada judicial, del año dos mil uno, del Juzgado
para garantizar la presencia del imputado o para Segundo de Primera Instancia Penal, y Delitos
evitar la obstaculización de la investigación, el contra el ambiente de la ciudad de Guatemala:
juez podrá aplicar medidas sustitutivas. Estas “al resolver: DECLARA: I) LA FALTA DE
representan un beneficio para el procesado y se MERITO a favor de Martín Pérez Poca Plata, por el
encuentran íntimamente ligadas a la presunción delito de POSESIÓN PARA EL CONSUMO: II)
de inocencia con su corolario de ser tratado Otorga al sindicado la medida sustitutiva de Arresto
como inocente. Por ello, un imputado gozará, Domiciliario en su propio domicilio y sin vigilancia; III)
en la medida de lo posible, de su libertad que es Siendo que el sindicado se encuentra guardando prisión en
el principal derecho vinculado a la presunción el centro Preventivo para hombres de la zona dieciocho,
de inocencia. Así, la medida de coerción Líbrese orden de libertad previa acta de promesa; IV)
personal es de carácter cautelar y provisional. Notifíquese”.
Sin embargo, no debe pasarse por alto Cabe mencionar en este espacio, que la fracción
que se trata de una persona sometida a proceso de la resolución que se cita, se tomó al azar, de
y, en tal virtud, el Estado puede condicionar su algunos expedientes concluídos con declaración
libertad, imponiéndole ciertas restricciones para de Falta de Mérito, del juzgado mencionado, sin
asegurar los fines del proceso. En ese sentido, la embargo existen resoluciones similares de otros
medida sustitutiva constituye una libertad juzgados de la misma jerarquía que contienen la
limitada o condicionada. 3 misma decisión.
Estas medidas atienden a circunstancias
específicas, que deben reunir ciertos requisitos En este caso, el razonamiento consiste
particulares para su otorgamiento. Se excluyen en considerar que existía peligro de fuga y
expresamente algunos delitos contemplados en el obstaculización de la investigación. Se incumple
Código Penal y otras leyes especiales como el con la obligación que impone al juez el artículo
caso de la Ley contra la Narcoactividad. En 11 BIS del Código Procesal Penal, pues la misma
estos casos el Juez esta legalmente impedido para carece de fundamento para suponer que existía
otorgar medida sustitutiva, solo la puede otorgar peligro de fuga y de obstaculización de la
cuando el peligro de fuga o de obstaculización de investigación. Sin embargo, su fundamento legal
la verdad pueda ser razonablemente evitado por para resolver así la situación del imputado (falta
aplicación de otra medida menos grave para el de mérito y medida sustitutiva de arresto
imputado, sin necesidad de prisión preventiva. 4 domiciliario) fue el artículo mencionado.
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1. Declarar la libertad por falta de mérito sin norma ya referida, deben interpretarse de la
ninguna medida de coerción. Este supuesto siguiente manera:
debe interpretarse conforme a su texto según el
sentido propio de las palabras, a su contexto y a) Declarará falta de mérito, sin medida de
de acuerdo con las disposiciones coerción.
constitucionales. 5
b) Aplicará una medida sustitutiva, sin falta de
No admite otra interpretación. El mérito, porque la salvedad gramaticalmente
detenido debe quedar libre en forma lisa y llana, exceptúa al primer supuesto jurídico
como lo denominaba el Código Procesal Penal contenido en la norma.
anterior al vigente: "Libertad Simple" sin
restricción alguna, sin promesa de comparecer al
Juzgado. Una situación similar en cuanto a
excepciones, o salvedad la encontramos en el
No existen elementos que al Juez le artículo 261 del Código Procesal Penal que
puedan decir que es necesario ligarlo al proceso. establece: “En delitos menos graves no será
En consecuencia, el juzgador al declarar la necesaria la prisión preventiva, SALVO
libertad por falta de mérito no debe imponer (excepto) –la palabra en mayúscula y la encerrada
ninguna medida de coerción. Si su decisión se en paréntesis es obra del autor del artículo- que
fundamenta en la inexistencia de motivos para exista presunción razonable de fuga o de
dejar detenido al mismo, por lógica está obstaculización de la averiguación de la verdad”
imposibilitado para actuar coercitivamente en Para este caso, también deja dos posibilidades:
cuanto a su libertad, porque en ese momento no Medida sustitutiva otra forma de resolver la
tiene ningún elemento para ligar al proceso al libertad del imputado o dictar auto de prisión
imputado; aunque sus temores le hagan suponer preventiva. En ningún caso dos resoluciones
que existe peligro de fuga u obstáculo para la excluyentes.
investigación.
Cabe destacar aquí que quienes redactaron el
En tanto que el otro supuesto es el artículo 272 del Código Procesal Penal, debieron
siguiente. escribir un punto antes de la palabra SALVO,
contenida en el artículo ya referido, pues de esa
2. Si existe peligro de fuga u obstaculización a la manera, sería mucho mas práctica su
investigación sólo podrá ordenar una medida interpretación, y no una coma como lo hicieron,
sustitutiva a la prisión; aún así la redacción es lo cual ha inducido a error a los jueces para
enfática al mencionar: “..caso en el cual SOLO decidir en forma arbitraria, su aplicación. Sin
PODRÁ ORDENAR ALGUNA DE LAS embargo los operadores de justicia, como
MEDIDAS PREVISTAS....” Es decir sólo en intérpretes de la ley y en aplicación de garantías
este caso sustituye al adverbio “solamente” constitucionales y procesales debemos ser
dando la connotación de que no se puede cuidadosos en la interpretación adecuada de
resolver de manera distinta, en consecuencia no artículos como el que ahora se cuestiona, para
se puede ordenar la libertad por falta de mérito, evitar violación al Debido Proceso.
si se dispone la aplicación de una medida
sustitutiva a la prisión. Ambas formas de
resolver no pueden coexistir. Por una razón
fundamental el adverbio de modo salvo (que CONCLUSIONES.
según la gramática tradicional es un adverbio de
excepción, similares a excepto y menos), ¿CÓMO PODEMOS CALIFICAR LA
modifica la significación de los verbos RESOLUCION ANALIZADA?
“declarará” y “aplicará” contenidos en el artículo
272 ya citado, excluye la aplicación de las
¿ILEGAL, ARBITRARIA, E
medidas sustitutivas de tal manera que
IMPROCEDENTE?
análogamente, los supuestos contenidos en la
ILEGAL
5 Artículo 10 de la Ley del Organismo Judicial
4
a) por cuanto el artículo 272 no faculta al juez redacción contiene errores gramaticales que no
para declarar la libertad del imputado por falta pueden ignorarse, en tanto no se proponga por
de mérito y a la vez imponer una medida quien o quienes corresponda una reforma o
sustitutiva en la misma resolución. modificación al artículo en cuestión
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LAS EXCESIVAS PRORROGAS DEL Justicia, de oficio o a pedido del tribunal o
PLAZO DE LA PRISIÓN PREVENTIVA. del Ministerio Público, podrá autorizar que
los plazos anteriores se prorroguen cuantas
Licda. Gloria Patricia Porras Escobar veces sea necesario, fijando el tiempo
Coordiandora Unidad de Capacitación concreto de las prórrogas, en este caso,
Instituto de la Defensa Pública Penal
podrá indicar las medidas necesarias para
acelerar el trámite del procedimiento y
quedará a su cargo el examen de la prisión.”
La convención americana sobre derechos
humanos y el pacto internacional de derechos
La Corte Suprema de Justicia es el
civiles y políticos establecen que toda persona
órgano facultado por esta norma para que
detenida tendrá derecho a ser juzgada dentro de
de oficio prorrogue los plazos. Con ello la
un plazo razonable o a ser puesta en
convierte en juez y parte, porque tanto el
libertad…… y para la determinación del plazo es
Juez de Primera Instancia como los Magistrados
necesario precisar que el mismo debe contarse a
de las Salas que son quienes solicitan las
partir del momento en que se dicta un auto de
prórrogas pertenecen al mismo órgano del
prisión preventiva el cual obviamente solo se
Estado. ¿Cómo entonces podría negarse así
puede dictar si se llenan los requisitos
mismo? Además las escuetas resoluciones
establecidos en la ley.
que la Corte Suprema de Justicia emite al
autorizar la prórroga de la prisión
preventiva, no hace razonamiento alguno que
Uno de los problemas de la prisión indique los motivos por los cuales ésta es
preventiva surge debido a la prórroga que indispensable.
autoriza la Corte Suprema de Justicia desde
el momento en que los operadores asumen
roles que contradicen las funciones que les Veamos el modelo de resolución que
han sido otorgadas a través de la se transcribe:
Constitución
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA,
El artículo 203 de la Constitución CAMARA PENAL. Guatemala, treinta y uno
Política de la República de Guatemala, de octubre de dos mil uno.-----------------------
regula que la justicia se imparte de ---------------------------------------------------------
conformidad con la constitución y las leyes I. Con base en el análisis de las actuaciones
de la república y que corresponde a los y dándose los presupuestos legales
tribunales de justicia la potestad de juzgar y correspondientes, como lo solicita el Presidente
promover la ejecución de lo juzgado. El del Tribunal Séptimo de Sentencia Penal,
artículo 251 del mismo cuerpo establece que: Narcoactividad y delitos contra el ambiente, del
El Ministerio Público es una institución departamento de Guatemala, se autoriza la
auxiliar de la administración pública y de los prórroga del plazo de privación de libertad
tribunales, con funciones autónomas, cuyos del procesado SADRACH AVERNEGO
fines principales son velar por el estricto RENDÓN HERNÁNDEZ por cuatro
cumplimiento de las leyes del país, y le meses, II) al examinarse la prisión del
corresponde el ejercicio de la acción penal procesado en referencia, se determina que la
pública. Ambos artículos son misma debe mantenerse. Artículos : 151, 259,
complementarios en virtud de que por un 268,290,323 y 324 del Código Procesal Penal;
lado el primer artículo regula las funciones 76 y 141 de la ley del Organismo Judicial.-----
del organismo judicial como parte del -------------------------------------------------------
Estado y el segundo las funciones que como Aparecen las firmas de ley.
entidad autónoma tiene el Ministerio
Público y que en razón de esa separación de El objeto de estudio, análisis y
funciones es el encargado del ejercicio de la discusión de un punto de derecho que ha
acción penal. sido objeto de crítica desde la entrada en
Analicemos ahora el contenido del vigencia del código procesal penal, ha sido
Artículo 268 párrafo tercero del código precisamente el de la prórroga de la prisión.
procesal penal: “La Corte Suprema de En efecto, la norma (Art. 268 (3) CPP)
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establece un plazo para la duración de la claridad, ni determina el tiempo específico
prisión provisional, pero por otra parte, que ha de durar la prisión, ya que la misma
permite que ésta se prorrogue cuantas veces puede ser prorrogada cuantas veces lo
sea necesario, lo que afecta normas decida la Corte Suprema de Justicia; sin
constitucionales que contienen garantías y fundamentar, como ya se dijo, su necesidad
principios que se deben respetar: Plazo procesal. Veamos los siguientes ejemplos en
razonable y presunción de inocencia. los cuales se ha irrespetado absolutamente el
Derecho a la libertad:
En tal sentido, podemos calificar de
inconstitucional el tercer párrafo del artículo a) Caso Moreno, este fue detenido en
268, ya que constituye una vía legal para la septiembre de 1996, acusado de
prolongación de la prisión, irrespetando el delitos que gozan de la aplicación de
principio de plazo razonable y con ello, la medidas substitutivas, recuperó su
presunción de inocencia. Además en el libertad hasta diciembre del año
mismo CPP, se regula la prisión preventiva 2001, precisamente con el pago de
con criterios de excepcionalidad y como una caución económica. Permaneció
último recurso para garantizar los fines del cinco años en prisión, sin que se le
proceso. dictara sentencia.
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LEGISLACIÓN COMPARADA adquisición de la prueba o a
consecuencia de términos para la
En lo relativo a la legislación defensa, y
comparada, tenemos que en la República de
Costa Rica, en los artículos 243, 257, 258 y 3) Cuando el proceso deba prolongarse
259 del código procesal penal se fija la ante gestiones o incidencias
prisión preventiva, dentro de un plazo evidentemente dilatoria formuladas
máximo y los casos en que debe cesar en lo por el imputado o sus defensores,
que nos interesa en aquella legislación se según resolución motivada del
establece que: tribunal.
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cuando el proceso continúe en contra del que impone al artículo 11 Bis del Código
imputado ya que es imperativo ponerle en Procesal Penal.
libertad, con la opción de sustituirla por otra
medida cautelar o de no permitir ninguna de Decidir la prórroga de la prisión
ellas una vez expirado el plazo máximo. preventiva, sin invadir la función
persecutorio que es propia del Ministerio
Podemos llegar entonces a la conclusión que: en el ejercicio Público, ya que es el único ente encargado
de la defensa técnica hay suficientes y abundantes de la acción penal pública y por
argumentos para oponernos a la prórroga de prisión consiguiente, obligado a velar por que las
preventiva. personas que son posibles partícipes de
hechos ilícitos se mantengan dentro de la
prisión. Es a ellos a quienes les compete
Como está redactado el artículo 268 funcionalmente la facultad de pedir la
relacionado, constituye violación al debido prórroga de la prisión en los casos en los
proceso y a la presunción de inocencia que cuales se considere oportuno tal petición.
es un principio universal contemplado en la
mayoría las constituciones incluyendo la La interpretación debe hacerse en
nuestra. forma extensiva a manera de procurar la
adecuada protección de los derechos
El artículo 46 de nuestra humanos y el funcionamiento eficaz de las
constitución establece el principio general garantías y defensas del orden
que en materia de derechos humanos, los constitucional, y estando legitimados en el
tratados y convenciones internacionales ejercicio de la defensa técnica podemos
tienen preeminencia sobre el derecho interno plantear acciones de inconstitucionalidad..
situación que ha generado polémica en
nuestro país, pues algunos juristas son de la
opinión que ningún tratado o convención
internacional es superior a la Constitución,
pero el principio de inocencia escapa a esta
polémica pues su importancia es tal que no
puede dejarse de reconocer que encarcelar a
una persona inocente constituye una
incorrecta aplicación del sistema judicial
penal y una violación al derecho a la libertad
del individuo. Respetar el principio de
inocencia es indispensable para que exista
racionalidad jurídica y verdadera justicia.
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POLEMICA SOBRE LA OPORTUNIDAD como los terceros a los que se haya irrogado
PARA CONSTITUIRSE EN algún daño. 8 “En el procedimiento penal, la
QUERELLANTE ADHESIVO Y LAS acción civil sólo puede ser ejercitada: 1) Por
EXIGENCIAS PARA PERMANECER quien, según la ley respectiva esté legitimado
COMO TAL para reclamar por los daños y perjuicios
ocasionados por el hecho punible. 2) Por sus
herederos. (Art. 129 del Código Procesal
Lic. Oscar Alfredo Poroj Subuyuj Penal).
Defensor Público de Planta
De su admisión dentro del Proceso.
En mi función de defensor estatal, he tenido la oportunidad de observar
el cumplimiento y requerimiento que se hace de la siguiente petición:
petición: Ambas instituciones precisan de un
“...En mi calidad de Querellante Adhesivo y Actor Civil, comparezco y momento específico para solicitar su
solicito SE PERMITA MI PARTICIPACIÓN EN LA participación dentro del proceso y la misma
CELEBRACIÓN DE LA AUDIENCIA ORAL SEÑALADA, PARA
DECIDIR LA PROCEDENCIA DE LA APERTURA A JUICIO, en se hace ante el Juez que controla la
las calidades que ostento...”. investigación en la etapa preparatoria o de
investigación.
El querellante Adhesivo y el Actor Civil.
En el caso del Querellante Adhesivo
El querellante adhesivo, es la “La solicitud de acusador adhesivo deberá
persona que inicia y sostiene una querella, efectuarse siempre antes de que el Ministerio
como parte acusadora en el proceso penal. 6 Público requiera la apertura del juicio o
Puede constituirse como tal la persona que sobreseimiento. Vencida esta oportunidad, el
se considera ofendida o damnificada por el juez la rechazará sin más trámite. (Art. 118 del
delito mismo(o sus representantes legales), y CPP) “El juez que controla la investigación
con el interés de mostrarse como parte dará intervención provisional al querellante
acusadora en el procedimiento, a efectos de que lo solicite, o la rechazará si no la
intervenir en la investigación y de obtener la encuentra arreglada a la ley, notificando de
condena del culpable. ello al Ministerio Público, para que le
otorgue la intervención correspondiente.
Según el art. 16 del Código Procesal (Art. 121 del CPP).
Penal, puede ser querellante adhesivo el
agraviado con capacidad civil o su Esta admisión provisional puede ser
representante o guardador en caso de objetada a través de las excepciones
menores o incapaces, o la administración establecidas en el artículo 294 del mismo
tributaria en materia de su competencia, así código, las que abren el camino para poder
como cualquier ciudadano o asociación de seguir discutiendo dicha oposición a través
ciudadanos contra funcionarios o empleados de apelación genérica según el artículo 404
públicos que hubieren violado directamente numeral 12; e incluso llegar hasta la Corte
derechos humanos en el ejercicio de su Suprema de Justicia a través del recurso de
función, o con ocasión de ella... Casación, siempre en la discusión de alguna
excepción planteada, de conformidad con el
El actor civil es la parte acusadora artículo 437 numeral 4. Por el contrario, si la
eventual que ejercita exclusivamente la persona que desea ser admitido como
pretensión de resarcimiento que comprende querellante adhesivo no es admitida
la restitución, la reparación del daño causado provisionalmente, puede volver a renovar su
y la indemnización de perjuicios materiales y solicitud para ser aceptado, siempre dentro
morales. 7 Puede constituirse en actor civil del plazo establecido en el artículo 118 ya
el agraviado o perjudicado por la infracción, relacionado. Esto según el último párrafo del
sus familiares y herederos o subrogados, así artículo 121 de la normativa procesal penal,
que establece: “La admisión o el rechazo
6 Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, será definitivo cuando no exista oposición o
Políticas y Sociales. Buenos Aires 1981. Pág. 632.
7 De Liaño González, Fernando Gómez. El Proceso Penal.
Edit. Forum pág. 78 8 De Liaño González, Fernando Gómez. Op. Cit. Pág. 78
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no se renueve la solicitud durante el De la misma forma, que con el
procedimiento intermedio.” Es dable querellante adhesivo, si el solicitante no
entonces volver a pedirle al juez contralor de fuese aceptado como Actor Civil en forma
la investigación, el deseo de ser admitido provisional, puede volver a renovar la
como tal, pero al ser aceptado solicitud hasta el plazo fijado en el artículo
provisionalmente según el artículo 121, el 131, y obligatoriamente debe de renovarse la
querellante “deberá” renovar su solicitud solicitud durante la audiencia de etapa
durante el procedimiento intermedio. intermedia, tal y como lo preceptúa el
artículo 133 tercer párrafo.
“La acción civil deberá ser ejercitada
antes que el Ministerio Público requiera la Se entiende entonces que la
apertura del juicio o el sobreseimiento. Vencida admisión provisional es definitiva, cuando
esta oportunidad, el juez la rechazará sin más no exista oposición; y el rechazo será
trámite. (Art. 131 del CPP) definitivo cuando no se renueve la solicitud
antes de que se presente acusación y/o
Si dicha solicitud llena los requisitos sobreseimiento, o cuando ha sido aceptado
de ley, el juez contralor deberá resolver provisionalmente y no se renueva la solicitud
conforme al artículo 133. de ser admitido como Actor civil en forma
definitiva, en la audiencia de etapa
Este establece que “ Si el juez que intermedia.
controla la investigación admite la solicitud
dará intervención provisional al actor civil, El artículo 127 numeral 2) establece:
notificando de ello al Ministerio Público para “El actor civil podrá desistir de su demanda
que le otorgue la intervención en cualquier estado del procedimiento. Se
correspondiente. considerará abandonada la demanda cuando
el actor civil, regularmente citado: 1)...2) No
Contra dicha intervención concrete su pretensión en la oportunidad
provisional otorgada por el juez contralor de fijada por este Código;...” y esta
la investigación se establece en el artículo oportunidad la fija el artículo 338 del mismo
133 segundo párrafo que “...Cualquiera de cuerpo legal.
las partes podrá oponerse, interponiendo las
excepciones correspondientes, durante el
En efecto En la audiencia, las partes
procedimiento preparatorio y en el
civiles deberán concretar detalladamente los
procedimiento intermedio conforme a este
daños emergentes del delito cuya reparación
Código”. Dichas excepciones también se
pretenden. Indicarán también, cuando sea
refieren a las establecidas en el artículo 294
posible, el importe aproximado de la
del código Procesal Penal (No obstante
indemnización o la forma de establecerla.
considero que podría utilizarse excepciones
La falta de cumplimiento de este precepto se
innominadas por su naturaleza).
considerará como desistimiento de la acción.
Se desprende de este artículo que debe de
La resolución que no acoge la
renovarse la solicitud de ser admitido como
excepción puede ser impugnada mediante
actor civil en forma definitiva en la audiencia
el recurso de apelación genérica según el
del procedimiento intermedio.
artículo 404 numeral 12. No obstante, en
esta materia no es factible llegar al recurso
de casación por discusión de una excepción, La exigencia de una solicitud para participar en la
porque el artículo 437 numeral 4) del código audiencia de etapa intermedia, ¿Legal o ilegal?
Procesal Penal establece que puede
interponerse contra ... Los recursos de A pesar de existir la normativa
apelación contra las resoluciones de los anteriormente comentada, en la práctica
jueces de primera instancia ... que resuelvan tribunalicia, se exige que el Querellante
excepciones u obstáculos a la persecución penal adhesivo y el Actor Civil (que pueden ser
(no contempla la persecución civil). uno a la vez), presenten un memorial
dirigido al juez contralor de la investigación,
a efecto de que les autorice o permita estar
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presente en la audiencia de etapa deseo de ser admitidos como tales...” Ello no
intermedia, en la que se discutirá sobre la hace más que repetir o remarcar que para ser
procedencia o no de abrir a juicio penal. Ello querellante adhesivo o actor civil debe de
se ha venido haciendo tomando como base haberse pedido antes de la celebración de la
el artículo 340 segundo párrafo del código audiencia de apertura a juicio y/o
procesal penal el cual dice: “Para permitir la sobreseimiento; y esta audiencia según el
participación del querellante y las partes artículo 340 ya citado, debe señalarse al día
civiles en el proceso, éstos deberán siguiente de recibida la acusación o solicitud
manifestar por escrito al juez, antes de la de sobreseimiento. Por lo mismo, no puede
celebración de la audiencia, su deseo de ser pretenderse crear una obligación para el
admitidos como tales”. Al leer este párrafo, querellante basada en este párrafo, porque
da la idea de que tanto el querellante en realidad al leerlo detenidamente, lo que
adhesivo y/o el actor civil, deben de pedir hace es reiterar la oportunidad descrita en el
permiso al juez contralor para estar presentes artículo 118 y 131 del código procesal penal,
en la audiencia de etapa intermedia. Ello no los cuales son claros en establecer el tiempo
obstante ser partes en el proceso, haber para ser admitidos como querellante
cumplido con hacer su solicitud en tiempo adhesivo y Actor civil.
según el artículo 118 y 131, y haber sido
aceptados provisionalmente de conformidad El artículo en mención no establece
con los artículos 121 y 133 respectivamente, ningún requisito más a llenar, previo a la
sin dejar de lado que no ha existido audiencia de etapa intermedia, en la cual
oposición a esa admisión, por alguna de las ambos deben obligatoriamente estar para
partes. concretar sus pretensiones, y obviamente al
estar en dicha audiencia y concretarlas, son
Lo anteriormente dicho, es práctica tenidos como partes acusadoras en forma
tribunalicia, insisto, aunque el artículo 118 definitiva y ya no provisional como venía
del código procesal penal, ha fijado término siendo hasta ese momento.
para solicitar la intervención provisional,
antes de que el Ministerio Público requiera De tal manera que el segundo
la apertura del juicio o el sobreseimiento. Si párrafo del artículo 340 en análisis, no
el juez de Instancia Penal ha dado constituye la obligación de presentar un
intervención provisional según el artículo 121 memorial para poder participar en la
y 133 ya comentados, tanto el querellante audiencia de apertura a juicio o de
adhesivo como el actor civil, tienen por ley el sobreseimiento; porque el segundo párrafo
derecho de participar dentro del proceso. El citado no dice que para participar en la
artículo 4 constitucional establece la audiencia, sino que en el proceso.
igualdad dentro del proceso, y no puede
pretenderse imponer un requisito extra, para
poder participar como parte procesal, ya que La supuesta oportunidad de intervención en la
en realidad ya han cumplido con la ley. audiencia de apertura a juicio, de quien sin éxito
pretendió ser querellante adhesivo.
Lo que en realidad ocurre es que el
segundo párrafo del artículo 340 del código Según el artículo 335 del código
procesal penal (a pesar de ser un artículo que procesal penal, una vez admitida la
determina como debe fijarse la audiencia de acusación “El juez ordenará la notificación del
etapa intermedia, y no de requisitos a llenar requerimiento del Ministerio Público al acusado
por las partes) es entendido de forma y a las demás partes, entregándoles copia del
incorrecta tanto por defensores, querellantes escrito. Las actuaciones quedarán en el
y jueces. En realidad el segundo párrafo del juzgado para su consulta por el plazo de seis
artículo 340 lo que dice es que “... Para días comunes. Asimismo el artículo 340
permitir la participación del querellante y las también preceptúa que: “Al día siguiente de
partes civiles en el proceso, (no dice en la recibida la acusación del Ministerio Público,
audiencia), estos deberán manifestar por escrito el juez señalará día y hora para la celebración
al juez, antes de la celebración de la audiencia, su de una audiencia oral, la cual deberá llevarse
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a cabo en un plazo no menor de diez días ni Ministerio Público, exponiendo sus propios
mayor de quince, con el objeto de decidir la fundamentos o manifestar que no acusará;
procedencia de la apertura del juicio. Para el 2) Señalar los vicios formales en que incurre
efecto, el juez entregará a las partes que así lo el escrito de acusación requiriendo su
soliciten en el juzgado, copia de la acusación corrección; 3) Objetar la acusación porque
y dejará a su disposición en el despacho, las omite algún imputado o algún hecho o
actuaciones y medios de investigación circunstancia de interés para la decisión
aportados por el Ministerio Público para que penal, requiriendo su ampliación o
puedan ser examinados...”. corrección....”. Ello es obvio que no podría
darse porque solo podría adherirse a la
El día de la audiencia de etapa acusación si se tuviere intervención
intermedia para decidir si se abre a juicio provisional y podría manifestar sus propios
penal o no, el juez debe conceder el tiempo fundamentos, solo si se le hubiese dado
necesario para que cada parte fundamente intervención por un juez, para poder
sus pretensiones, o bien para objetar la investigar y aportar medios de investigación.
pretensión del órgano fiscal, de abrir a juicio
oral; ello lo podemos encontrar en los Tampoco podría requerir corrección
artículos 336 al 339 del código analizado. Y del escrito de acusación, ni mucho menos
es en el artículo 337 primer párrafo en donde exigir que se ampliara o corrigiera la
aparece la siguiente frase: “Actitud del acusación, porque para ello se necesitaría
querellante. En la audiencia, el querellante o tener el respaldo legal para poder intervenir
quien sin éxito haya pretendido serlo, podrá: en la audiencia de etapa intermedia y ello
... *. Ello genera una contradicción dentro de consiste en haber sido aceptado
la propia ley procesal penal, en virtud de que provisionalmente como querellante adhesivo
desde el momento en que no se haya provisional de conformidad con el artículo
cumplido con solicitar ser querellante 121 ya citado.
adhesivo en la oportunidad prevista en el
artículo 118 tantas veces mencionado, o si Conclusiones
por el contrario, habiendo solicitado ser
admitido como tal, y se le deniega, bien • En cuanto a la posición que se mantiene
pudo haber reiterado su solicitud tal y como con respecto a exigir del querellante
lo establece el artículo 121 también adhesivo y del actor civil la presentación de
comentado, o bien pudo haber apelado dicha un memorial para ser aceptado para
decisión según el artículo 404 numeral 3 de participar en la audiencia de etapa
la ley. No obstante he escuchado criterios de intermedia considero que es una
que el agraviado puede estar presente en la interpretación errónea y no legal,
audiencia de apertura a juicio y pedir la contraviene el derecho a la igualdad y varía
intervención aunque no haya sido aceptado las formas del proceso, por exigirse
provisionalmente de conformidad con el requisitos a quien ya es parte en el mismo y
artículo 121 citado 9. Ello no lo comparto, por está legitimado para actuar en forma
considerar que se estaría creando provisional en la etapa preparatoria y
inestabilidad jurídica en el momento en que audiencia de etapa intermedia.
la ley da un plazo improrrogable para
solicitar ser querellante adhesivo y no
obstante no haber cumplido con él, los • La declaración de abandono por el no
jueces estarían en la obligación de dejar cumplimiento de una o obligación
intervenir a la persona que haya querido inexistente, o debe impugnarse en primer
serlo y no lo logró, intervención que de darse lugar a través del recurso de Apelación
sólo podría hacerse en la forma establecida genérica, aduciendo que dicha figura no
en el artículo 337 citado el cual permite lo existe en la ley.
siguiente: “...1) Adherirse a la acusación del
• Si se cumplen los requisitos de tiempo y
*El subrayado es del autor del artículo.
forma para ser aceptados como Querellante
9Conferencia sobre la Convención de los Derechos del Adhesivo y Actor Civil, y ya se aceptó
Niño, Dr. Alejandro Rodríguez, UNICEF, julio 2002. provisionalmente en alguna de las dos
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calidades, debe mantenerse dicha
resolución, hasta la audiencia de etapa
intermedia, en donde es obligatorio que
Querellante adhesivo y actor civil concreten
sus pretensiones. (artículos 119 numeral 2 y
337 para el Querellante Adhesivo; para el
caso del Actor civil, artículos 127 numeral 2 y
338).
14
A. MATERIAL: IRREPETIBILIDAD
DESNATURALIZACION DE LA DEL HECHO.
DILIGENCIA DE ANTICIPO DE PRUEBA La característica común a todos los
EN EL PROCESO PENAL. actos de prueba, tanto la anticipada como la
preconstituida es su irrepetibilidad y
adecuado trámite normal de su práctica, que,
Lic. Oscar Rafael Aguirre Molina como se ha dicho, ha de suceder en el juicio
Coordinador Depto. Huehuetenango oral. Se trata, pues, de actos que, por la
Instituto de la Defensa Pública Penal fugacidad del objeto sobre el que recaen, no
han de poder ser reproducidos el día de la
celebración del juicio oral.
Aseguramiento de la Prueba o Prueba
Anticipada. B- SUBJETIVO: INDEPENDENCIA Y
CONTRADICCION.
“En materia probatoria, la regla
general es que el Tribunal tan solo puede Los actos de prueba en la
fundamentar su sentencia en la prueba investigación requieren, de un lado, la
practicada bajo su inmediación en el juicio intervención del juez contralor de la
oral. investigación y, de otro, la posibilidad de
contradicción. La necesidad de la
En pocas ocasiones, debido a la concurrencia del primer requisito es
circunstancia de que existen hechos que no evidente, si se tiene en cuenta que la prueba
pueden ser trasladados al momento de la exige siempre la inmediación de un órgano
celebración del debate oral y publico, dotado de imparcialidad e independencia, lo
deviene imposible practicar la prueba sobre que plenamente tan solo acontece con la
los mismos en el juicio bajo la inmediación autoridad Judicial. En cuanto al segundo,
del Tribunal decisor. hay que recordar que la prueba exige la
contradicción e igualdad de armas.
En tales supuestos, en los que la
fugacidad de los hechos impide su C- FORMAL: LA LECTURA DE
producción en el ulterior juicio oral, se hace DOCUMENTOS.
necesario que el fiscal proceda al
aseguramiento de la prueba para poder La prueba anticipada y la
trasladarla en su día al órgano jurisdiccional preconstituida han de ser introducidas en el
de enjuiciamiento (Tribunal de Sentencia) juicio oral a través del trámite de la lectura
de documentos, sin que puedan las partes
Tales actos, aún cuando se acudir a la fórmula de tener por reproducida,
practiquen dentro del período de dicha prueba documental, ni el órgano
investigación, se diferencian claramente de jurisdiccional decisor acudir a su examen de
los actos de investigación, porque se oficio. La finalidad de dicha lectura consiste,
manifiestan aptos para desvirtuar la de un lado, en posibilitar la contradicción
presunción de inocencia, o, lo que es lo por las propias partes y, de otro, impedir
mismo, porque permiten al Tribunal decisor que, a través del principio de examen de
extender a ellos su conocimiento para oficio de la prueba documental, pueda
fundamentar una sentencia de condena. Son introducirse, en calidad de prueba, todos los
pues, auténticos actos de prueba. actos de investigación que naturalmente
quedan plasmados en las oportunas actas”.
Ahora bien, como se ha adelantado,
para que tales actos de aportación fáctica se ANTICIPO DE PRUEBA EN EL
conviertan en actos de prueba, es preciso PROCESO PENAL EN GUATEMALA.
que cumplan escrupulosamente con todo un
conjunto de requisitos y de garantías, que se Nuestro Código Procesal Penal en
exponen a continuación. sus artículos 317, 318 y 348 regula todo lo
relativo al Anticipo de Prueba y exige que
15
para que pueda llevarse a cabo la diligencia No se cita a las partes.
se cumpla con los siguientes requisitos:
El juez debe designar a un defensor
En la etapa preparatoria puede de oficio para que controle el acto.
solicitarse por escrito o verbalmente por el
Ministerio Público y las demás partes
solamente por escrito. En el artículo 317 del Código
Procesal Penal, se le advierte al juez, que no
En la etapa de preparación para el puede permitir que se realice la diligencia de
debate, tanto el Ministerio Público como las Anticipo de Prueba, cuando se pretenda con
partes, pueden solicitar la diligencia al ella la formación de un expediente de
Tribunal de Sentencia, pero deben hacerlo instrucción sumaria que desnaturalice el
por escrito. proceso acusatorio.
16
Corresponde a los abogados
defensores ser contralores del Anticipo de En el debate, en la etapa de
Prueba y exigir que la petición y el Incorporación de Documentos por su
diligenciamiento se realicen cumpliéndose lectura, los defensores deben oponerse a la
con todos los requisitos que estipula el lectura del acta que contiene la diligencia de
Código Procesal Penal en los artículos 317 y anticipo de Prueba, con fundamento en a
318. citada norma y si se declara sin lugar la
oposición, deben interponer Recurso de
Cuando no se cumpla con los Reposición en contra de la decisión del
presupuestos de los Actos definitivos e Tribunal, para que éste examine nuevamente
irreproducibles, y estos no estén la resolución.
fundamentados en la resolución, debe
interponerse recurso de Reposición con
ACTITUD DE LOS DEFENSORES EN EL
fundamento en el artículo 402 del Código
MOMENTO DE EMITIR SUS
Procesal Penal, el cual debe ser por escrito,
CONCLUSIONES.
dentro de un plazo de tres días, contados a
partir del día siguiente de la notificación,
para que el juez examine nuevamente la Si el Tribunal de Sentencia declaró
resolución y deje sin efecto la diligencia. sin lugar el Recurso de Reposición, al emitir
sus conclusiones, los defensores deben
Si el Recurso de Reposición es solicitar al Tribunal de Sentencia que no se
declarado sin lugar, el día y hora señalados le dé ningun valor probatoria a la diligencia
para la práctica de la diligencia, el defensor de Anticipo de Prueba, porque en ella no se
debe oponerse a que se realice la diligencia, cumplió con las reglas de los Actos
manteniendo el mismo argumento del definitivos e irreproducibles
Recurso de Reposición y como en la mayoría
de casos los defensores no logramos que se CASO PRÁCTICO:
suspenda la diligencia, cuando se nos dé
intervención en el acta debe dejar asentada
Para ilustrar como el Ministerio
nuestra protesta con fundamento en el
Público y los jueces no cumplen con los
artículo 282 del Código Procesal Penal.
requisitos de los Actos Definitivos y que no
se pueden reproducir, citaré un caso de
ACTITUD DE LOS DEFENSORES EN LA
Parricidio que se tramitó en el Departamento
FASE DE JUICIO.
de Huehuetenango, en el cual el fiscal del
municipio de Santa Eulalia, solicitó al juez
Cuando el Tribunal de Sentencia
que se llevara a cabo la diligencia de anticipo
admita la prueba propuesta por el Ministerio
de Prueba para recibir las declaraciones de
Público, en la audiencia de ocho días, el
las menores de edad EULALIA PEDRO
defensor debe interponer en la forma y
JUAN SEBASTIAN Y MARIA FRANCISCA
dentro del plazo ya indicado, Recurso de
JUAN SEBASTIAN, justificando la
Reposición en contra del auto de
diligencia porque la fiscalía teme que las
admisibilidad de la prueba, manteniendo su
menores sean influenciadas por personas
mismo alegato que en la etapa preparatoria.
mayores de edad, además por la
inexperiencia de las menores y su desarrollo
ACTITUD DE LOS DEFENSORES EN EL
psicológico puede resultar imposible
DESARROLLO DEL DEBATE.
llevarlas a una audiencia oral y pública, por
lo que se teme perder el elemento
El Código Procesal Penal en su
probatorio, y también por lo mismo resulta
artículo 364 estipula que el Tribunal podrá
irreproducible.
ordenar, aún de oficio la lectura de
dictámenes periciales o declaraciones de
testigos, siempre que se haya cumplido El juez resuelve que de conformidad
conforme a las reglas de los actos definitivos con la parte expositiva del memorial, se
e irreproducibles. autoriza con carácter de Anticipo de Prueba,
la declaraciones de las menores
17
identificadas, y señala la audiencia
respectiva.
El defensor público interpuso
Recurso de Reposición en contra de la
resolución que aprobó la diligencia,
argumentando que no se podía realizar la
misma, porque el Ministerio Público no
demostró que existiera un obstáculo difícil
de superar, sin embargo, el recurso fue
declarado sin lugar, fundamentándose el
juez en el mismo argumento de la fiscalía.
El defensor previamente a iniciarse la
diligencia, se opuso, pero no fue aceptada su
oposición y al finalizar la misma, cuando se
le dio intervención en el acta respectiva dejó
asentada su protesta.
El Defensor ya no impugnó la
resolución de admisión de la prueba, y en el
momento de su incorporación por su lectura
se opuso a la misma, pero el Tribunal de
Sentencia declaró sin lugar la oposición, no
interpuso Recurso de Reposición, pero al
emitir sus conclusiones, solicitó al Tribunal
que no se le diera ningún valor probatorio al
Anticipo de Prueba, porque en ella no se
había cumplido con los requisitos de los
actos definitivos e irreproducibles que
estipula el Código Procesal Penal.
18
EL SILOGISMO INDICIARIO formar el silogismo indiciario se propone la
siguiente fórmula:
Lic. José Gustavo Girón Palles.
Defensor Publico de Planta A. Premisa mayor (formado por una
Santa Cruz de El Quiché.
regla de la experiencia, o un dato
científico)
A la prueba indiciaria también se le
B. Premisa menor (el hecho conocido
conoce como prueba indirecta porque se
o indiciario obtenido de una prueba
produce de la prueba directa que fue
y otro material del proceso).
producida en el juicio. Sin embargo hay
casos en donde no hay prueba para la
C. La conclusión (obtenida por medio
defensa, y solo nos queda analizar y rebatir
del razonamiento, y es la inferencia
la prueba con la que se pretende probar la
de la relación que tengan las
hipótesis acusatoria. En todos los casos
premisas entre si).
pero particularmente en esos estos, es de
suma importancia conocer y utilizar la
Utilizando esta estructura y con la
prueba indiciaria.
creatividad del defensor se pueden formar
silogismos para cada caso concreto, con la
El defensor puede utilizar la prueba
información que posea, desde la
indiciaria en todas las etapas del proceso,
prevención policial hasta en el debate
desde la primera declaración hasta las
cuando emite sus conclusiones.
conclusiones, en donde adquiere su mayor
importancia, la valoración de la prueba.
Este artículo no pretende ser un curso
de lógica formal, sino una propuesta para
En el derecho procesal penal, la
que en la presentación de alegatos se
prueba indiciaria no necesita ser ofrecida
propongan razonamientos que tienen como
como en el derecho civil, sino se utiliza y se
función que el juzgador o tribunal tengan
aporta por medio del silogismo indiciario,
información para elaborar resoluciones
es decir por medio de un razonamiento
motivadas y razonadas, y no se diga
lógico en donde la premisa mayor será una
únicamente la frase “por lógica”, que
máxima de la experiencia, o una regla
además de trillada, no tiene ninguna
técnico científica o una ley natural o social.
consistencia.
La premisa menor el hecho conocido o
indiciario, y la conclusión que es el juicio
FUERZA PROBATORIA
inferido o razonamiento que contiene el
significado obtenido.10 Y de esta forma en
La fuerza probatoria del silogismo
los alegatos no es suficiente decir la frase
indiciario, reside en el grado de relación
“por lógica” sino realizar razonamientos
que existe entre la regla de la experiencia y
utilizando esta dinámica.
el hecho conocido, en el contexto de lo que
se pretende probar. Este silogismo también
lo puede utilizar el fiscal, y sobre todo los
ESTRUCTURA DEL SILOGISMO
jueces en sus resoluciones.
INDICIARIO
11 Cafferata Nores, José Ignacio. La prueba en el 12 Arango Escobar, Julio Eduardo. Valoración de la
Proceso Penal. Editorial Desalma, Buenos Aires, prueba en el Proceso Penal. Compilación de Valoración
Argentina #a edición 1998. Página 46. de la Pureba, realizada por la fundación Mirna Mack.
Litografía Arte Color y Forma. Guatemala 2001. Página
108
13 Pérez Ruiz, Yolanda Auxiliadora. Para leer valoración
20
privado del juez pierden su calidad de
reglas de la experiencia común.
COMO ELABORAR UN SILOGISMO
EL INDICIO INDICIARIO
21
a. Premisa mayor, (una regla de la y además no oyó ruidos únicamente los
experiencia común). disparos.
Regularmente los integrantes de las
maras provienen de hogares En un reconocimiento de lugar, se
desintegrados y son jóvenes que no determinó que para llegar al lugar en
trabajan ni estudian. 16 donde presuntamente mataron a la víctima,
se tenía que pasar enfrente de la casa del
b. Premisa menor (el hecho conocido testigo.
o indicio) . El sindicado es un
profesional de educación media, Silogismo:
posee su título extendido por un
funcionario público en el ejercicio a) En las comunidades lejanas, y
de su cargo, y proviene de un hogar cuando viven personas contiguas,
integrado. siempre se avisan entre sí cuando
alguna de ellas salen por la noche.
c. Conclusión. El sindicado no
pertenece, ni encabeza algún b) El testigo declaró que esa noche su
grupo denominado maras, sino que hermana ( la occisa ) no aviso que
es un estudiante y trabajador. iba a salir a las 22 horas a atender
una llamada telefónica.
Otro ejemplo:
c) Lo declarado por el testigo es
En un juicio se acusa a dos inverosímil, y por lo tanto no se le
personas de dar muerte a una mujer a las puede otorgar valor probatorio.
22 horas en una aldea lejana, en donde no
hay energía eléctrica. Los sindicados Silogismo
llegaron a esa hora a la casa de la occisa y
con engaño la sacaron de su hogar a. En las comunidades rurales a las
diciendo que tenía una llamada telefónica veintidós horas hay mucho
de su esposo, ella salió se fue con ellos al silencio, y se pueden escuchar
teléfono comunitario, y como a cuarenta ruidos como pasos de gentes
metros dispararon con una arma de fuego especialmente sin son varias
causándole la muerte. personas.
22
no se le puede dar valor probatorio • Revista Judicial, Costa Rica, Año
a su declaración. III, marzo 1979.
23
al., Comparative Legal Traditions, 1991, indicando si es por motivo de forma o de
pág´s 97-98; Fernando de la Rua. Recurso fondo. Asimismo, los artículos e incisos
de Casación, Argentina, 1968, pág´s 35-39). que se consideren violados de las leyes
De hecho, la “Cour de Cassation” en respectivas”. Obviamente, esta cláusula
Francia era parte del ramo legislativo no implica hacer referencia al artículo 439
del ramo judicial, y representaba un intento como parte del fundamento legal. Pero el
de controlar los juzgados después de una texto del artículo 439 sólo permite el
revolución en la cual nadie tuvo confianza recurso de casación en casos de forma,
en los jueces. Es una experiencia más “cuando verse sobre violaciones
estadounidense poner como última esenciales” o si es de fondo, cuando las
instancia una Corte Suprema con alto infracciones “influyeron decisivamente en
poder. (Erika Fairchild, Comparative la parte resolutiva”.
Criminal Justice Systems, 1993, Pág. 170).
Entonces, la interposición del
El recurso de casación tiene por recurso requiere más allá de una simple
objeto mantener la aplicación de la ley fiel, citación de leyes, una alegación de
correcta y uniforme, tanto de fondo como violación, la cual debe ser “esencial” en el
de forma. La intervención que este recurso caso de una casación de forma, o
determina, en el caso de que el tribunal de “decisiva” en una casación de fondo. El
alzada otorga su procedencia, se resuelve solicitante lleva la carga de la prueba para
en la anulación del proceso desde el acto demostrar en la interposición misma, que
citado, con sanción de inadmisibilidad, el recurso responde a una “violación
caducidad o anulación, con la consiguiente esencial” o “decisiva” según el caso. La
devolución del mismo a su punto de origen Corte Suprema de Justicia, por su parte,
para que se tramite de nuevo con ajuste a debe rechazar la interposición si no llena el
derecho. Estos defectos no son sino el requisito (art. 445). Un rechazo podría ser
resultado de la inobservancia del proceso fatal para el solicitante, dado que tiene un
penal. Por otro lado, cuando el defecto de plazo de sólo quince días a partir de la
la errónea aplicación de la ley es de fondo, notificación de la resolución q ue lo motiva,
el recurso determina la anulación de la para pedir el recurso adicional (art. 443).
resolución que, fundada en esos vicios, Después de un rechazo, es posible que no
tenga poder extintivo del proceso. (Jorge quede más tiempo para reformular la
R. Moras Mon, Manual de Derecho solicitud. Es mejor hacerla correctamente
Procesal Penal, Buenos Aires, 1993, Pág. fundada desde la primera vez.
383-4).
Vale preguntar ¿Qué quiere decir
El artículo 437 del Código Procesal “decisiva”?. En Chile, hay omisión
Penal permite la casación contra las “decisiva” cuando existe olvido o
sentencias o autos dictados por una sala de ignorancia de valoración de una prueba
apelación. Según el Artículo 439, la legítimamente incorporada al proceso y su
Casación es de forma cuando hay alegación decisión debe ser tal que su evaluación
de violación esencial de proceso. Es de haría interpretar y resolver el pleito en
fondo si es una violación de la ley que forma contraria. (J.M., No. 39, Segunda
influyó decisivamente en la resolución. Serie, pág 113, citada en Raúl Washington
Abalos, Derecho Procesal Penal, Tomo III,
En una petición para el recurso, 1993, Chile, Pág. 468-9).
bajo el artículo 443, hay que dejar bien
claro los fundamentos legales. Este De forma similar, debemos
Artículo 443, obliga a expresar “los preguntarnos, ¿Qué quiere decir
artículos e incisos que autoricen el recurso, “esencial”?. Puede ser que sea difícil o
24
peligroso definir el concepto, pues el mencionados. La Corte tiene que rechazar
carácter esencial de una cuestión en el el recurso, respaldándose en el Art. 445.
litigio dependerá de las variadas
circunstancias que rodean el proceso. Tanto en Francia, como en
Cuando el recurso de casación se funda en Guatemala, la Cour de Cassation está
que la Cámara ha omitido el tratamiento de obligada a recibir un recurso de casación
prueba fundamental, el recurrente debe penal debidamente presentado. Por el
evidenciar en qué forma aquellas contrario, no existe la misma obligación de
omisiones hubieran tenido incidencia dar trámite a los casos civiles. (Erika
relevante en la correcta solución del caso, Fairchild, Comparative Criminal Justice
privando al Tribunal de elementos Systems, 1993, Pág. 169).
sustanciales de juicio, con virtualidad para
influir decisivamente en el resultado de la Tómese en cuenta que el recurso de
causa. (Washington Abalos, op cit., Pág. casación en casos de pena de muerte es de
468). muy baja formalidad (art. 452). Incluso, el
Código dice que el recurso podrá
Es interesante que un proceso interponerse “sin formalidad alguna”. El
acusatorio implica un derecho de oponer tribunal “queda obligado a analizar la
acciones en su contra, y no dejar que un sentencia recurrida en cualquiera de los
tribunal desinformado dicte opinión al casos en que el recurso es admisible”. Los
respecto. Por el contrario, es deber del defensores públicos no sólo deben
Abogado asegurarse que el Tribunal tenga aprovechar este mecanismo, sino tienen
una opinión informada antes de tomar una como una obligación de carácter ético,
acción. Ahora bien, el Código Procesal representar a su clientes en su máximo
Penal guatemalteco, establece el recurso de potencial. Si su cliente escribe una nota en
casación y el derecho de pedirlo, pero no el papel sanitario de la cárcel, debe
de oponerlo. Tampoco prohíbe su representarlo en la Corte y expresar que su
oposición por escrito. El artículo 444 dice: cliente demanda una audiencia bajo el
“Si el escrito de interposición del recurso Artículo 452. Vale repetir que el recurso
contuviere todos los requisitos puede interponerse “sin formalidad
mencionados, la Corte Suprema de Justicia alguna”.
declarará la admisibilidad, pedirá los autos
y señalará día y hora para la vista”. Eso no Un recurso de casación está
quiere decir que la parte no solictante deba destinado a corregir errores, y no se trata
guardar silencio. El Tribunal Máximo está simplemente de un recurso para solicitar
a punto de permitir que sea reconsiderada otra oportunidad para evitar un castigo no
la victoria a nivel inferior. ¡No se duerman! deseado. En este sentido, hay que
No dejen que la Corte funcione de una subrayar que es considerado un recurso
forma inquisitiva, como investigador y extraordinario, especialmente en el sentido
juzgador. Si el escrito no menciona en que significa una última oportunidad de
lenguaje “claro y preciso” (art. 443) que juicio, y su concesión es limitada. Así,
una violación fue “esencial” o “decisiva”, luego de agotados todos los demás
el litigante inteligente presentaría un recursos ordinarios, es concedido.
escrito a la Corte alegando que el escrito de (Enrique Vescovi, “Los recursos judiciales
interposición no cumple con los requisitos, y demás medios impugnativos en
oponiéndose al recurso, y haciendo notar Iberoamérica, Argentina, 1988, Pág. 241).
que la Corte no tiene la capacidad de
declarar la admisibilidad del recurso salvo La Ley Judicial (“Judiciary Act”) de
que el escrito tuviese todos los requisitos los Estados Unidos influyó en lo que es el
concepto de un “recurso extraordinario” en
25
la doctrina, y aún más y de manera LA LEY:
particular, en la casación argentina.
(Narciso J. Lugones y Sergio O. Dugo, En cuanto a la ley: ¿Es siempre
Casación Penal y Recurso Extraordinario, clara?. La perspectiva formalista insiste en
Argentina 1993, Pág. 5). En los Estados que la ley es objetiva. En un silogismo, la
Unidos, la tasa de éxito en los casos norma es la premisa mayor. La premisa
aceptados por una casación es baja. Sólo mayor tiene que ser clara y objetiva. Eso
entre el diez y el veinte por ciento de los implica una técnica autoritativa para la
casos han cambiado a este nivel. determinación de qué norma se debe
Contrariamente, la mayoría son aplicar a un caso. Si no es así, el silogismo
confirmados. La queja o error alegado más no funciona. Los protagonistas de esta
comúnmente es la admisión de prueba, de perspectiva son los positivistas o los
evidencias obtenidas en violación a la Carta llamados formalistas, personas como
Magna. Dicha objeción también tiene más Kelsen. En un sistema jurídico bien
éxito que cualquier otra alegación en la ordenado, la legislatura hace la ley futura,
casación. Con menor frecuencia y menor mientras los tribunales aplican la ley. Una
éxito, se presentan: la insuficiencia de la decisión jurisdiccional no crea una nueva
prueba, la incompetencia del abogado, ley. Es una pura deducción, un silogismo,
violaciones constitucionales en la un razonamiento silogístico.
identificación del acusado por fila y
protestas a la admisibilidad de una Bajo este contexto, asumimos que
confesión por parte del acusado hecha a la las normas tienen el poder de restringir a la
policía. Los tribunales distritales federales gente. Una norma es simplemente una
reciben alrededor de 9,000 aplicaciones al abstracción para clasificar un conjunto de
año, alegando violación de derechos actividades como permisibles o no. El uso
constitucionales por juzgados estatales. de palabras en sí es una abstracción de la
Únicamente el cuatro por ciento tiene éxito norma, que permite la generalización por
en lograr un cambio, y normalmente el conceptos. En teoría, la norma publicada,
cambio es sólo el requerimiento de otra informa al público de los derechos y
audiencia. (Yale Kamisar et al., Modern obligaciones de los ciudadanos. Crea una
Criminal Procedure, 1988, Pág. 20). certeza en la conducta humana. Tanto las
personas buenas como las malas prefieren
Ahora bien, como hemos visto evitar problemas con la ley.
anteriormente, una casación depende
directamente de dos factores: La ley y los Ahora bien, supongamos que
hechos. Desde la perspectiva formalista, tenemos una ley penal que prohíbe dormir
podríamos determinar la presentación en un parque. Es clara ¿no?. Todos
ahora. La ley es objetiva y clara. No hay entendemos la norma ¿cierto?. Entonces
ambigüedad. De igual manera, los hechos nuestra premisa es que es prohibido dormir
se presentan. Pero como Defensores, si en el parque.
todo es tan claro y objetivo perderían sus
casos. Para lanzar una casación exitosa, es Vamos a ver que en la práctica, los
necesario crear una duda referente a la jueces deciden casos por procesos no
aplicación de ley o de los hechos. puramente silogísticos. No están limitados
Echemos otro vistazo hacia estos dos necesariamente por la ley o por su
factores en la práctica. deducción. Hacen selecciones.
Supongamos ahora que tenemos dos
hombres acusados de infracción de la
norma. El primero es un comerciante
vestido de corbata, con celular y todo.
26
Durante su hora de almuerzo fue al parque especulativa. ¿Podemos hacer efectivo un
para disfrutar de la naturaleza a la sombra interés imaginario del congreso? Se puede
de los árboles. Se sintió como si estuviera argumentar que la mejor prueba de qué
en un barco, y por lo mala suerte, después quiso decir el Congreso, es lo que dice la
de haber tenido una mañana de mucho norma por su simple lectura. Olvidémonos
estrés, se quedó dormido por diez minutos, de lo que los hablantes u oyentes entienden
aún estando sentado. y fijémonos solamente en una lectura
objetiva. La norma prohíbe DORMIR en
El segundo hombre es un el parque. ¡El bolo no dormía! Punto. Es
vagabundo que vive en el parque. Los inocente. Por el contrario, el negociante
vecinos dicen que es un bolo y roba niños. durmió. Es culpable. Punto.
A la medianoche, la policía lo encuentra
acostado en una banca, en estado de Quizás “dormir” es un acto físico.
ebriedad, pero despierto ¿Cuál de los dos A penas quiere decir “pasar la noche”.
hombre violó la ley? ¿El negociante que sí Normalmente, según la doctrina, si las
durmió un rato o el vagabundo que vive en palabras de la norma son claras, no
el parque? ¿Podemos “deducir” una utilizamos la pretensión del Congreso para
solución?. Tendremos que estudiar y aclarar la norma. Juzgar estos casos
redefinir una norma que considerábamos requiere algo más que una simple lectura o
claro en lo abstracto, hasta que nos fueron el recurrir a un diccionario para lograr una
presentados los dos casos concretos. deducción formalista.
27
premisa menor, Holmes hizo notar que no selección de la audiencia no debe ser
hay cuestión alguna en las pruebas, que el caprichosa, sino debe hacerse en un
acusado sabía que el avión era robado, y contexto.
que lo transportó tras una frontera.
Holmes llegó a la conclusión que no es En el caso que nos ocupa, la norma
culpable. no se refiera a aviones. Existían aviones
cuando se produjo la norma. ¿Asumimos
La dificultad con la norma es la que su “exclusión” fue intencional? ¿Es
expresión “vehículo motirzado”. posible tener una intención si sólo la
Implícitamente, Holmes agrega otra abstracción del texto está sujeto al voto y
premisa, que un avión no es un “vehículo no un caso concreto?. Si asumimos que la
motirzado”. Holmes hace una norma fue aprobada antes de la invención
interpretación. De hecho, establece y del avión, ¿cambiaríamos nuestra opinión?
define una ley. Tuvo la opción de expandir ¿Interpretaríamos la norma y su exégesis
la ley o reducirla. para construir la inclusión o exclusión de
un avión como un “vehículo robado”?
En su opinión, Holmes concede Obviamente, las políticas detrás de la
que etimológicamente un avión es un norma siguen en vigencia aunque los
“vehículo” y tiene “motor”. Pero el legisladores jamás pensaron en un avión.
Magistrado pone a un lado una lectura No podemos esperar que el Congreso
directa. Dice que no hay una definición cambie la ley con cada nueva invención. El
única. Hay duda. En el uso común de la lenguaje amplio puede aceptar la inclusión
expresión, se refiere a vehículos sobre la de aviones. Puede ser que, a fin de
tierra. Pero ¡Con qué derecho decide usar cuentas, en ciertos casos, una búsqueda
una manera de interpretación – el uso para el propósito de una norma es un
común de la expresión – en vez de otra proceso de racionalización moral.
manera de interpretación .- como la de una
simple lectura?. Holmes creó una En una casación exitosa, los
ambigüedad en una norma y eso liberó solicitantes deben intentar buscar una
para interpretarla a su gusto. nueva definición de la norma o una
ambigüedad en su expresión, para abrir la
En el hecho de rechazar una puerta al recurso.
definición etimológica en lugar su
“significado de uso común”, Holmes LOS HECHOS:
busca interpretar la norma. Por analogía,
podemos preguntarnos: ¿A quién fue Por otro lado, podemos cuestionar
dirigida la norma? Holmes considera que la “autoridad de hechos”. Desde la
fue dirigida a potenciales delincuentes. Su perspectiva formalista, los hechos
interpretación daría una noticia pública a conforman un elemento clave del
ellos. Sin embargo, los criminales no leen silogismo. Las normas aplican a los
estatutos ni el Diario de Centro América. hechos sin referencia a valores, perspectiva
Su propio sentido de la moralidad podría o referencias personales. Pero ¿Cómo se
darles la pauta de que no es aceptable definen los hechos?. Se puede contrastar
transportar bienes robados. Incluso un los hechos con su opuesto para definirlos.
tonto – ignorante moral no sabría nada de Como ejemplos, podemos citar la
la norma, pero podría decir que la conducta diferencia entre un hecho y la ficción, la
no es la correcta. El argumento de una verdad y una falsedad, un hecho vrs. la ley,
noticia pública no es profundo o hechos vrs. opinión, hechos vrs.
convincente. Quizás la verdadera indiferencia, y hechos vrs. probabilidad.
audiencia del Congreso era la policía. La También, debemos preguntarnos si es
28
posible definir hechos independientemente defensores no dirían nada. Una
de otros juicios o valores. Por ejemplo, si Comunicación privilegiada entre un
sabemos lo que la norma aplica, abogado y su cliente demanda que el
¿cambiaría nuestra definición de los defensor no revele nada. Obviamente, el
hechos? proceso de litigo tiene valores a veces más
importantes que la verdad. Con tan sólo
Un ejemplo: Un abogado defensor que el sistema perciba un grado de error en
habla con su cliente acusado de un un litigio, es suficiente para dejar libre a un
homicidio. La víctima murió por un culpable para evitar que un inocente vaya a
ataque con una navaja. El Defensor no la cárcel.
tiene claro el elemento de premeditación.
El abogado le pregunta a su cliente si En la práctica de litigio, la gran
normalmente lleva una navaja consigo. El mayoría de “hechos” dependen de
cliente le responde ¿Por qué me lo percepciones del intento o de la causación.
pregunta?. Una vez que el abogado En un sistema acusatorio, dejamos a los
responde, puede ser que tenga un impacto interesados o litigantes, probar los hechos.
inmediato en la caracterización de los Levan la carga de la prueba. Dejamos que
“hechos”. De igual manera, el proceso “cuenten su historia” con sus propias
judicial con sus normas y reglas afecta la palabras. ¿Sirve esto para definir los
identificación de los “hechos”. Tenemos hechos de una manera más informada, o
otras dudas referente al proceso de sólo sirve para darles a los actores la
determinar los hechos. ¿Cuáles son los impresión de un proceso objetivo jurídico?.
atributos claves de los hechos? ¿Cómo
debemos determinar si algo es un hecho? La respuesta es que permitimos un
La verdad es un factor o atributo. Pero, grado de error en los hechos. Si nos
¿Cuál es la prueba de una hecho? ¿Cuál es equivocamos en la definición de una
el criterio para probar un hecho? ¿Cómo norma, entonces tendrá un enorme
caracterizamos hechos en términos de impacto futuro. Pero si cometemos un
generalizaciones? ¿Cuál es el nivel de error de definición de los hechos en un
detalle apropiado o necesario? caso concreto, no afecta en nada la
conducta futura de otros. Por esó
El jurista Jerome Frank se define a ¿Estamos justificados para hacer menos
sí mismo como un “escéptico de hechos”. caso a los hechos?
Se auto denomina un “realista jurídico”.
Según Frank, los testigos perciben CONCLUSIÓN:
“hechos” con selectividad y más tarde
cuentan sus observaciones de una manera Con este breve análisis, puede verse
selectiva. De manera parecida, los jueces que hay oportunidades para crear duda
seleccionan qué es lo que van a creer entre tanto referente a la norma aplicada como a
todos los testimonios y los “hechos” la determinación de los hechos. Un
presentados. Hay grandes problemas de recurso de Casación busca corregir errores
uso de preferencias personales en el en los juzgados inferiores. Un buen
proceso de definición de “hechos”. defensor debe aprovechar la ambigüedad
de las normas y de los hechos para
¿Qué pasa si el juez no entiende formular le mejor recurso posible en
bien los hechos y eso favorece a su cliente? beneficio de su cliente.
El defensor tiene una obligación hacia su
cliente. Si el juzgado tiene una opinión Espero haber mencionado los puntos
equivocada de los hechos y por eso deja prácticos para realizarlo.
libre o exonerado a su cliente, muchos
29
RESUMEN ESTADISTICO DE LOS adultas (incluyendo los casos atendidos por
CASOS ATENDIDOS POR EL INSTITUTO los Defensores Étnicos) y 3,606 (30%) a
DE LA DEFENSA PUBLICA PENAL, menores de edad. Es importante
DURANTE EL PERIODO mencionar también que, 112,156 (92%)
COMPRENDIDO DE JULIO DEL AÑO correspondieron al sexo masculino y 938
2001 A JUNIO DEL AÑO 2002 (8%) al sexo femenino.
30
tenían vigentes, correspondientes a
períodos anteriores.
RECURSOS Y ACCIONES
PRESENTADOS POR EL INSTITUTO DE
LA DEFENSA PÚBLICA PENAL:
31
CUADRO No.1
CASOS ATENDIDOS POR EL INSTITUTO DE LA DEFENSA PUBLICA PENAL, POR DEPARTAMENTO,
PERIODO: JULIO 2,001 - JUNIO 2,002
CASOS ATENDIDOS
DEFENSORES
REGION Y DEPARTAMENTO DEFENSORES
DEFENSORES DEFENSORES DEFENSORES DE SEDES
TOTAL DE
DE DE ETNICOS (*) POLICIALES
OFICIO (**)
ADULTOS MENORES (***)
TOTAL REPUBLICA 27,193 8,307 3,606 181 13,277 1,822
(*) LA DEFENSORIA ETNICA, INICIO SUS ACTIVIDADES EN EL MES DE NOVIEMBRE DEL AÑO 2001, CON UN PLAN PILOTO EN LOS DEPARTAMENTOS DE ALTA
VERAPAZ, QUETZALTENANGO Y QUICHE, SIN EMBARGO, COMENZARON A ATENDER CASOS, HASTA EL MES DE DICIEMBRE.
(***) LA DEFENSORIA DE SEDES POLICIALES, INICIO SUS ACTIVIDADES EN EL MES DE DE SEPTIEMBRE DEL AÑO 2001. CON UN PLAN PILOTO EN LOS MUNICIPIOS DE
GUATEMALA, MIXCO Y VILLA NUEVA, LOS CASOS REPORTADOS CORRESPONDEN AL PERIODO COMPRENDIDO DE SEPTIEMBRE A DICIEMBRE DEL AÑO 2,001
FUENTE: DEPARTAMENTO DE ESTADISTICA DE LA UNIDAD DE PLANIFICACION, DEL INSTITUTO DE LA DEFENSA PUBLICA PENAL, CON BASE INFORMACIÓN
PROPORCIONADA POR LA UNIDAD DE ASIGNACIONESY LOS DEFENSORES PUBLICOS.
33
CASOS
0
2,000
4,000
6,000
8,000
10,000
12,000
14,000
16,000
GUATEMALA
1
15,606
ALTA VERAPAZ
BAJA VERAPAZ
EL PROGRESO
372 252 204
IZABAL
ZACAPA
417 499
CHIQUIMULA
504
SANTA ROSA
216
JALAPA
313
JUTIAPA
SACATEPEQUEZ
610 510
CHIMALTENANGO
ESCUINTLA 656
1,638
GRAFICA No.1
SOLOLA
371
TOTONICAPAN
203
QUETZALTENANGO
1,414
SUCHITEPEQUEZ
RETALHULEU
460 467
CASOS NUEVOS ATENDIDOS POR DEPARTAMENTO
SAN MARCOS
419
HUEHUETENANGO
721
QUICHE
421
PETEN
920
CUADRO No.2
CASOS ATENDIDOS POR LOS DEFENSORES DE ADULTOS Y MENORES, DEL INSTITUTO DE LA
DEFENSA PUBLICA PENAL, SEGÚN TIPO DE DELITO O FALTA, POR SEXO
PERIODO: JULIO 2,001 A JUNIO 2,002
CASOS ATENDIDOS (*)
TOTAL REPUBLICA 12,094 11,156 938 8,488 7,961 527 3,606 3,195 411
I. TIPIFICACION DE LOS DELITOS 11,365 10,572 793 8,394 7,886 508 2,971 2,686 285
- CONTRA EL PATRIMONIO 5,482 5,064 418 3,893 3,625 268 1,589 1,439 150
- CONTRA LA VIDA E INT. DE LAS PERSONAS 2,251 2,091 160 1,783 1,699 84 468 392 76
-CONTRA LA LIBERTAD Y LA SEGURIDAD SEXUAL 519 516 3 349 347 2 170 169 1
- TENENCIA Y PORTACION ILEGAL DE ARMAS 469 458 11 310 305 5 159 153 6
- CONTRA LA LIBERTAD Y LAS SEG. DE LAS PERSONAS 372 332 40 307 277 30 65 55 10
- CONTRA LA PROPIEDAD 83 69 14 2 2 0 81 67 14
- OTRAS 60 49 11 25 24 1 35 25 10
(*) INCLUYE SOLO DEFENSORES DE PLANTA
37
GRAFICA No.2
CASOS ATENDIDOS, SEGUN TIPO DE DELITO, POR EDAD
4,000 3,893
3,500
3,000
2,500
ADULTOS
MENORES
CASOS 2,000
1,783
1,589
1,500
969
1,000
468 465
500 349 307 314
310
235
170 159 165
65 69 40
0 0 15
0
O S D L . S R IA A S
NI A UN IA IV
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CUADRO No. 3
NUMERO DE RESOLUCIONES O SENTENCIAS EMITIDAS POR MES, EN LOS CASOS ATENDIDOS
POR LOS DEFENSORES DE ADULTOS
PERIODO: JULIO 2,001 - JUNIO 2,002
TIPO DE RESOLUCIONES O
SENTENCIAS
MAYO
ABRIL
TOTAL
JUNIO
MARZO
JULIO
ENERO
AGOSTO
FEBRERO
OCTUBRE
DICIEMBRE
NOVIEMBRE
SEPTIEMBRE
TOTAL 1,318 1,390 1,202 1,340 1,145 928 1,227 1,237 1,071 1,307 1,459 1,305 14,929
Prisión preventiva 360 338 314 321 279 307 374 330 277 359 396 305 3,960
Medida sustitutiva 303 307 247 252 242 207 276 270 206 257 264 263 3,094
Clausura provisional 131 138 104 153 144 70 108 136 101 134 178 141 1,538
Falta de mérito 109 136 135 122 81 77 93 99 127 148 157 115 1,399
Medidas
desjudializadoras 59 90 84 113 94 67 69 81 79 86 81 86 989
Sobreseimientos 212 168 156 226 171 106 123 183 130 174 186 246 2,081
39
Sentencia absolutoria 13 28 21 26 23 12 25 13 17 24 29 27 258
Sentencia condenatoria
con prisión 28 24 25 31 18 15 24 23 27 22 39 15 291
Sentencia condenatoria
con suspensión de la
pena 14 18 11 11 14 15 22 6 10 12 13 16 162
Sentencia condenatoria
conmutable 6 2 4 4 5 1 2 1 1 4 5 5 40
Desestimaciones 0 3 1 4 0 1 2 9 0 0 4 2 26
Casos de rebeldía 2 5 5 2 2 3 1 4 2 0 6 2 34
Otras 31 39 38 31 38 21 48 46 51 48 53 46 490
Fuente: Elaboración del departamento de Estadística de la Unidad de Planificación, con base a los
informes recibidos de los defensores públicos.
40
GRAFICA No. 3
CASOS ATENDIDOS POR LOS DEFENSORES DE ADULTOS ,
SEGUN TIPO DE RESOLUCIONES O SENTENCIAS EMITIDAS
3,960
4,000
3,500
3,094
3,000
2,500
2,081
CASOS 2,000
1,538
1,399
1,500
989
1,000
490
500 291
258 243
162
40
0
A A S L O S N A E S S
IV V O NA IT RA I O RI NA L
TI NT O IS PE AB DO NE
NT TU IO ER TO VA O
VE TI IE S M AD PR LU LA UT CI
E S M VI IZ N O CHI LU
EI O DE S DE NM O
PR SU ES PR A AL CO N CO AR S
N A A LT I CI A AB O S
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IS SO UR FA UD O NC SO AS
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C AS ND SE SU S
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CO
A
CI
EN
NT
SE
41
CUADRO No. 4
RECURSOS PRESENTADOS POR EL INSTITUTO DE LA DEFENSA PUBLICA PENAL, A NIVEL
NACIONAL, POR MES
PERIODO: JULIO 2,001 - JUNIO 2,002
TIPO DE
MAYO
TOTAL
JUNIO
RECURSO
ABRIL
JULIO
ENERO
MARZO
AGOSTO
FEBRERO
OCTUBRE
DICIEMBRE
NOVIEMBRE
SEPTIEMBRE
TOTAL 96 107 82 72 67 38 61 62 73 61 80 75 874
APELACION 41 57 34 16 31 19 33 22 31 20 39 43 386
EXHIBICION
PERSONAL 9 13 11 13 5 4 2 7 9 13 5 5 96
REVISION 1 5 0 0 2 1 1 4 4 1 1 4 24
CASACION 3 6 9 2 3 2 6 1 3 3 5 7 50
42
AMPAROS 9 7 2 4 2 5 8 3 5 6 3 2 56
INCONSTITUCI
ONALIDADES 1 0 0 0 1 0 0 1 0 0 0 0 3
REPOSICIONES 13 7 11 13 7 3 0 7 4 3 6 7 81
RECURSOS DE
GRACIA 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0
Fuente: Elaboración del departamento de Estadística de la Unidad de Planificación, con base a los
informes recibidos de los defensores públicos.
43
G R AFIC A N o. 4
R E C U R S O S PR ES EN TAD O S PO R EL IN ST ITU T O D E LA D EFEN SA PU B LIC A PE N AL
400
386
350
300
250
C AN TID AD 200
178
150
100
96
50
56 50
3
24
0
N L S N N ES S
O NA R O IO IO O
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44