SISTEMAS JURIDICOS CONTEMPORANEOS: NOCIONES INTRODUCTORIAS Y FAMILIA JURIDICA ROMANO-GERMANICA Nuria Gonzalez Martin' ‘Sumario: Introduccién. Il. Utilidad de ta Comparacion. II Fases del Andlisis Comparativo. WV. Conceptos Generales: A. Nocién de Sistema Juridico; B. Nocién de Familia Jur dica; C. Elementos; D. Clasificaciones Propuestas de los Sistemas Juridicos Con- temporéneos; E. "Mapamundi de los Sistemas Juridicos Contemporaneos: 1. Lista de Paises Agrupados Conforme ala Familia Juridica; 2. Lista de Paises en Orden Al- fabético con su Familia Juridica. V, Familia Juridica Romano-Germanica: A. Deno- minaciones; B. Caracteristicas; C. Unidad Cultural como Sistema Clasificatorio. VI. Los Hamadas Sistemas Hibridos o Mixtos: A. Louisiana; B. Escocia; C. Quebec. Vil. Conclusiones \Introduccién La materia de Sistemas Juridicos Contempordneos es una materia escasamente explorada, Hasta el momento, se analiza como una aproximacién introductoria al campo del Derecho Comparado? y es ahf donde destacamos la utilidad de la compara~ cién de los diferentes Sistemas Juridicos o Familias Jurfdicas existentes en la ac- tualidad> Cuando abrimos nuestros horizontes, juridicamente hablando, y observamos di- ferentes realidades, diferentes ordenamientos juridicos, nos hacemos eco, casi inme- diatamente, de otras proyecciones que pueden contribuir a ver con mas claridad, con ms nitidez, la perspectiva, el contenido de nuestro ordenamiento interno; nos permi- te ver, de manera critica, los posibles puntos oscuros y lagunas de nuestro sistema ju- ridico estatal, de nuestro ordenamiento jurfdico mexicano. Es una realidad ver posiciones docttinales que abogan por un papel protagénico de los estudios 0 andlisis comparativos. | Investigadora de tiempo completo del Institute dk Savestigaciones Juriicas de la UNAM. 2 irate, Joss Humberto; Mactinez Garcfa, Ponciane Octavio; Rios Rue, Alma de los Angeles, Sistemas juridicos contem= pordneus, México, Me Graw-Hill, 1997, 9.1 2. Véase el magaifico wahajo de De Cruz, Peter, Comparative Law in a Changing World, U.S.A., Cavendish Publishing Li sited, 1995, p. 1. 621622 Juridica * Anuario En ese sentido y dada su importancia, en el presente artfculo analizaremos, cn el primer apartado, la wilidad de la comparacidn. No podemos pretender adentrarnos en el estudio de una de las grandes familias juridicas como la Romano-Germdnica, sin perfilar antes cuales son los factores positivos que. a través de la comparaci6n, nos puede proporcionar un buen andlisis comparativo. Continuaremos, en el siguiente apartado, con las fases del andlisis comparativo. Posteriormente, se definira ciertos conceptos que aunque, aparentemente, pue- dan ser sinénimos, hay que marcar sus diferencias con precisién, tales como qué es sistema juridico, qué es familia juridica, qué es tradici6n jurfdica, eteétera. Seguiremos con una propuesta clasificatoria y un mapamundi clasificado de dos formas diferentes: por familia juridica y paises ordenados alfabéticamente, para que el lector pueda encontrar con facilidad, segiin la opcién deseada, la ubicacién del pais con la familia juridica a la que pertencce. Por tiltimo, nos abocaremos al estudio de Ja familia juridica Romano-Germénica en la que se realizar un recorrido desde el punto de vista de su unidad cultural, ast co- mo el estudio de los sistemas en que ha sido escasa la influencia del derecho romano, segdin la clasificacién del maestro José Castén Tobefias, como son los denominados sistemas hfbridos o mixtos, entre los que destacamos Louisiana, Escocia y Quebec. Queremos hacer notar al lector que, quiz4s, no es posible una comprensién total de la familia jurfdica Romano-Germnica sin una referencia a la tradici6n del Com- mom Law. dadas sus similitudes, de una parte, que provienen de una atenuacién de las diferencias que dividen los ordenamientos del Common Law y del Civil Law’ o Romano-Germénica, y de una matriz cultural comin que permite hablar de una tradi- cidn que engloba a ambas familias para asf constituir la "tradiciGn juridica occiden- tal", segtin lo ha puesto de relieve la clasica obra de Harold J. Berman.® Dicha matriz cultural se refiere a la concepcién que distingue justamente al derecho occidental de os derechos no occidentales.7 En cuanto a sus diferencias, por otra parte, se ubicarfan en las fuentes del derecho o las funciones del juzgador. Dichas diferencias cada vez son menos notorias,* dada la 4 Fernandez Barveito. A. La trdiviin romantica en ta cultura purideca europea, Madtid, Edit. Centro de Estudios Ramén Areces. 1992, pp. 53-66, 5. Pizzorusso, Alessandro, Curse dederecho compasade (Trad) Juana Bignorci) Barcelons. Edit. Bosch, 1954, 6 Berman, Harold J.. La formacitin de la tradiciénjuridica de nceidente, México, PCE. 1996. 7) Vease el interesantisitov libro de Hoeflich. MH. Roman and Cit! Law and the Development of Anglo-American Juris prudence in the Nineteenth Century, U.S.A. The University of Georgio Press, 1997; y en cancreto el capitulo titulade ‘Roman and Civil Law an the Anglo-American World Before 1850. Jofin Austin ang Joseph Story", pp. 9-49 8 Encontratenemos opiniones como la de Martinez-Teréu. Javier, Derechoungloamericano xderecho romuny Lats ruices candnrcasde la "Common Law", Madrid, Edit. Civitas, p25.Sistemas Juridicos Contemporéneos 623 necesidad, en el mundo contemporéneo, de adecuar mecanismos juridicos que hagan posible la interactuacién entre bloques politicos y/o econémicos. Ante este discurso, es obvio que lo adecuado seria estudiar la familia juridica Ro- mano-Germdnica sin desvincularla del Common Law pero se excede del propésito del presente trabajo. Por cuestiones, ademés, de asimilacién del alumno, le damos impor- tancia a la captacién individual de cada familia para que el interesado realice, poste- riormente, ese andlisis comparativo aprovechando la informacién proporcionada. Esa seria, en dofinitiva, la aportacién que el alumno, en este caso concreto podria dar. IL Utilidad de la Comparacién Tal y como se expresé en la introduecién y tal y como nos Jo muestra e] Dr. Gui- Hermo Floris Margadant, la comparacién noses titil: + como medio para ver mas claramente la esencia de nuestro Derecho. Si enel marco de la comparaci6n ampliamos nuestros horizontes y podemos divisar mas alla de lo que nuestros conocimientos nacionales 0 internos nos proporcionan, estaremos en el camino correcto para poder ampliar nuestras perspectivas y nuestras expectativas; es cuestién de sefialar los contrastes y asi. también, comprender mejor nuestro propio sistema juri- dico:? + si podemos ver mas claramente la esencia de nuestro derecho. por ende, podrianos mejorar nuestro derecho; ver si otro perfil juridico daria un mejor resultado a una determinada situacién;!9 + como medio para la codificacién, uniformacién transnacional del Dere- cho —nosottos agregartamos, la comparacién como medio para la globa- lizacidn o integracién det Derecho—. Plantear una codificacién a nivel internacional noes, verdaderamente, una tarea facil. Para codificar inter- nacionalmente harfa falta conseguir: 1) un lenguaje juridico uniforme, un Ienguaje que tenga incluida una misma terminologia juridica; 2) ademés. habria que arbitrar una interpretacién y aplicacién uniforme ya que los Srganos jurisdiceionales de cada pais pueden interpretar un derecho uni- Al respecte véuse lo que sediveen Fix-Zarmudio, Héctor, "La modernizacién de los estudiosjuldicos eomparativos", Bo lesin Mexicans de Derecho Camparado, México, Nueva Serie. Aho XXIt.No 64, 9p, 63-94 20 "tacomparacién nos niuestea que, existen vatios camines para slcancar determinado fin en el derecho, y que no debemos pensar que auastta propia sofueién porseranciana tiene un privilegio indiscuiible de ser preferida otras, No ay que tener miedo al cambio si la comparacign von ottos sistemas juridicos nos muestra que hay soluciones alternativas', Margadant, Guillermo FL stsematjuridicas comtemporinens. Antecedentes\ pururama actual, México, UNAM, 1996.5.624 Juridica + Anuario formado de manera completamente distinta, obedeciendo a su propia for- macién juridica y a los principios informadores de su ordenamiento juri- dico: 3) asimismo, la doctrina sefiala. por otra parte, que la codificacién internacional necesita circunstancias sociolégicas-histéricas favorables, ya que en momentos de crisis econdmica, politica, social, etcétera, es di- ficil potenciar un ideal codificador. globalizador; y 4) por dkimo, pero s6lo por acotamiento, no porque se acabe el listado de los problemas que contrae la coditicacién, una codificacién internacional exige una (écnica determinada para que tenga resultados favorables, conseguir una técnica ade- cuada para que la codificacién consiga su éxito. La técnica actual es el convenio, tratado 9 pacto —cualquiera de estas denominaciones es vali- da—. pero esa técnica supone una politica legislativa, una voluntad poli- tica de codificacin, en definitiva, actuaciones concretas de los diferentes gobiernos.''! Ahi cs donde realmente pucde radicar ta verdadera dificul- tad." No obstante, hoy se vislumbra, ante los procesos globalizadores ¢ integradores que nos imbuye, una necesidad por potenciar una armonia, una puesta en comiin que pudi¢ramos denominar codificacién. + como ayuda para aclavar el elusivo concepto de "Orden Piiblico”:* y ademas. debemos agregar que no podemos ni debemos olvidar que dicha codificacién se puede enfrentar con la posibilidad de la "exencién de or- den piblico” en virtud de la cual, un ordenamiento juridico puede recha- zar la aplicacidn de una norma si estima que esa norma es absolutamente incompatible con los principios que informan su ordenamiento; + como instrumento para crear una ciencia jurédica, y concretamente una ciencia social; al decir de Merryman, "El supuesto fundamental es el de que el sistema juridico constituye parte integrante de la sociedad y que el cambio social producira a menudo, si no es que siempre, un cambio co- rrespondiente en cl sistema juridico (los cambios jurfdicos no originan 11 En Europa se pensé que la nica manera de hacer posible uns cltieaciOn eficasetfa estabteciendo una Comunidad Eco ‘nomica buropea Conseguian asi, «través de sus convenios. unuficat algunas malerias pero no. Ror Supuesto. todas, Desde (Que se firma 2 Tratade Constitutive en 1987, laCEE y Europa, en general, sigue buscando optimizar esfuerzos en su tea ‘cadificadora’. “unificadora’. “integradora" de ah las reformas maportantes que se han producido cool Acta Unica Eu- ropea en 1986: conel Tratado de la Unige Europea o Tralado de Maastricht, ea 1992: y cola més recieme reforma cone “Tratada de Amsterdamen 1997. Pata misinformacioa sobre este fllimo se recemmiends la lecturade Gen2Slez Martin, Nu ria.” Europa del Tratado de Paris al Tafade de Amsterdam’.en VV.AA., Lar cteneva det derecho durante el siglo XX. Mé Aico, Instituto de Investigaciones Juridicas-UNAM. 1998, pp. 945.979 ‘Vénae, aSiismo, ef comentaria que se hace con Fespecto ala mpertanesa del derecho colmparada, en cuanto a fos inter ‘cambios econSmices —Unién Europea y a naruralezs ieansversal, 2 Cappelle. Maueo, Dimensiones de la justicid en el mand contemporinen {Cuatro estadins de derecho comparade) (Trad. Héctor Fix Fierro), México, Porri, 1933. pp. 14-16. 12 Goszitez Martin, Nuria. "Unién Europea: comentariosal proyecto de resisisn de lo lose rechos fundamentales no diseriminacidn”. Revista de Derec fi Privado, México, Edit. McGraw-Hill aio &.No. 23.1 yoragosto 1997, pp, 119y 120 13 Margadant, Guillermo Flotis, Los sistemas jaridices contempordnens. Op. Ci Supra, pp 4‘Sistemas Juridicos Contemporéneos 625 los cambios sociales, sino al revés)" 4 en ese sentido el propésito, conti- nga Merryman, inmediato del derecho comparado es describir y explicar Jas correlaciones interesantes que se dan entre ciertos tipos de cambio so- ial y ciertas formas de cambio juridico;)5 y por ultimo, + para un mejor estudio de las diferentes familias juridicas existentes, tra- tando de extraer Ia esencia de cada una de ellas y asf poder analizarlo y compararlo con nuestro ordenamiento mexicano. Ni que decir, tiene que resultar mas facil estudiar familias juridicas que han sido definidas por sus elementos comunes que estudiar, separadamente, todos los paises que han sido, hasta la fecha, reconocidos internacionalmente. En definitiva, sabemos que un éxito legislativo no es exclusivo de un Estado en particular, la comparacién, el método comparativo, nos sirve para, en principio, estu- diar otras realidades diferentes en las que tengamos un punto de partida comin." y si hahabido un avance, un logro para solventar una laguna legal, pues adoptarla y, sobre todo, adaptarla a nuestra realidad." Muchas de las criticas de los detractores del andlisis comparativo, de aquellos que consideran que la comparacién no es un area de conocimiento del derecho, sino tan s6lo un método y bastante deficiente, 8 es el argumento de que siempre que se trata de realizar un estudio basado en la comparacién, los juristas extrapolan una solucién Juridica auna realidad diferente, sin el acomodo 0 adaptacién necesaria. En este senti- do, podemos decir que, el derecho comparado es un método de aproximacién, no de imitacién aeritica, a algtin aspecto de uno o varios derechos extranjeros.!? 14 Merryman, John Henry, "Pines, objeto y método del derecho comparade", Botetin Mexicano de Derecko Comparady, Mexico, Nueva Serie, Ano [X, iim, 25-26, enero-sgost0 1976, p.88 Asimismo, verdel mismoautor. el interesante articu- Jo "Modernizacién d= ta ciencia jutidica corparada”, Bolen Mexicano de Derecho Comparado, México. Nueva Sere. Afio XVI, No. 46, nero-abril 1983, pp. 67-92. 15 lem. 16 Coma diria Mauro Capellet, un rein comparators: 17 Pero no olvidemos, en este contexto, que una cosaes ofrecer visiones cansisas pero panordraicasy simpliicadas de! site ma juridico de un pats determinado y ot, realizar andlsis comparativo. Implementar un éxito legislative precisa de un andlists, en primera instancia, de las diferencias culturales, eradiciones itiacranio, proyeccién dela realidad donde se pr tende plasmar. Se debe deestablecer un "baremo” yéste se acomoda a cada circunstaneia y no al eves 18 En contea tenemos opiniones de iusires juristas que como Biscaresti di Rufla. nos aclaa que. por ejemplo. el derecho ‘onstitueicnal comparado se dirige, através del llamado método commparalivo, acotejar ene xi las nocmns¥ las ana nes consagradas en os diversos ordenamientos...conel propisito de poner enevidencia sus notas sitnilaeso diferenciaies para asi aleanzar la deterinacién posterioe de principins y egias qe encuentren una electiva aplicacisn en los ordeva reentos tades. Es precsazmente la ttm fase de conscruccisn y elaboracion doctrinal fa que perme transtarmar, logue 4 primera visa aparece como un estricto método de Investigacion una vetdadersy propis ciencia juridica autcnona Biscaret di Ruifta, Paolo, Intraducciin al desecho constitucional compurada, Las ‘formas de Extade” tas "formas de Gobiernn”. Las Constitucinnes moddemas (Tradl deta 6a. italian» Estudio ptetiminar” de Héctor Fis-Zamlish Mevin co, Fendo de Cultura FcomSmica, 1996.9. 13 19. Zarate, José Humberto er al. Ststemasjarilicns.. Op. Ci. Supra p 2626 Juridica * Anuario En este orden de ideas tenemos la opinién de nuestro gran maestro Fix-Zamudio. cuando siguiendo al comparativista francés. René David, nos dice que"... en nuestro concepto, no son incompatibles las ideas de disciplina cientifica y de método juridico, ya que si bien es verdad que el “derecho comparado’ es un instrumento del conoci- miento de los ordenamientos juridicos y, por tanto, un método jurfdico, es necesaria su sistematizacién, ya que es un instrumento delicado que no puede utilizarse de ma- nera indiscriminada y, con este objeto, se ha elaborado un conjunto de estudios siste- maticos que integran lo que podemos calificar como ‘ciencia juridica comparativa’ es decir, una disciplina que analiza el método juridico comparativo y establece los li- neamientos para su correcta aplicacién al enorme campo del derecho” 2° Fases del Anal is Comparativo Es cierto que las fases 0 secuencias que congrega un anélisis comparativo no son faciles de realizar, pero precisamente su realizacién exitosa determinara que una vez estudiados, minuciosamente, los problemas juridicos en diferentes mbitos y sus me- dios de solucién, se podrfa ubicar —la solucién— en el contexto del Estado que las pretenda implementar. Si eligiéramos uno de los comparativistas que, hoy por hoy, més influencia han tenido en el ambiente juridico comparado, tendriamos que destacar a Mauro Cappe- Netti, e independientemente de que podamos estar totalmente de acuerdo o no, con su secuencia de fases a seguir o con la idoneidad de todas y cada una de Jas fases que nos ‘enumera para realizar andlisis comparativo; en lo que si debe de haber consenso es en su razonamiento ldgico. De esta manera, tenemos que segiin Cappelletti: + la primera fase del derecho comparado consiste en ubicar un punto de partida comin (tertium comparationis), un problema o una necesidad so- cial real que comparten dos o mas paises a los cuales se quiere aplicar el anélisis comparativo; + una segunda fase, consistiria en encontrar las normas, instituciones, pro- cesos juridicos con los que los paises examinados han intentado resolver el problema/necesidad, en definitiva, buscar soluciones juridicas del pro- blema; + latercera fase, pretende encontrar razones que puedan explicar las analo- gias, pero sobre todo, las diferencias en las soluciones adoptadas en res- puesta a un mismo problema: razones hist6ricas, sociolégicas, éticas, et- cétera; 20 Fin-Zamudio, Héctor, La modernizaciin de ins derechos... Op. Cit Supra.Sistemas Juridicos Contemporaneos: 627 * — lacuarta fase, consiste en Ja investigacién de las grandes tendencias evo- lutivas: + on laquinta fase se trata de evaluar las soluciones adoptadas, cn cuanto a su eficacia o ineficacia, en Ia resolucién del problema/necesidad de la cual ha arrancado la investigacién; + lasextay tiltima fase para Cappelletti, serfa una cuestin de prediccién de. desarrailos futuros.2! Diferimos de esta dltima etapa ya que el comparati- vista no debe ser "profeta”; la ciencia juridica es, precisamente eso, cien- cia, basadaen la razon, en la secuencia Iégica de sucesos que deben de in- terpretarse, pero no se trata, sin lugar a dudas, de vaticinios. 1V. Conceptos Generales ‘Tal y como hemos venido proyectando, no es s6lo importante el conocimiento de los métodos para realizar andlisis comparativo sino que, ademas, es de vital relevan- cia tener el eonocimiento del concepto y sentido de familia juridica y en concreto de la que es hoy objeto de estudio. la familia jurfdica Romano-Germénica; asi como los ca- racteres definitorias de la misma y su ubicacién geografica A. Nocion de Sistema Juridico La doctrina mayoritaria ha invertido una buena parte de su tiempo en tratar de de- finir qué es Sistema Juridico, conceptudndolo como "aquél conjunto articulado y co- herente de instituciones, métodos, procedimientos y reglas legales que constituyen el derecho positivo en un lugar y tiempo determinados. Cada Estado soberano cuenta con un sistema juridico propio" " 22.9 incluso se define como un cuerpo operativo de institu- procedimicnto y normas juridicas;”* diferenciandola, de esa manera, de una tradicion juridica quc, a su vez, se pucde definir como aquel conjunto de actitudes profundamente arraigadas y condicionadas histéricamente acerca de la naturaleza de la ley, acerca de la funcisn del derecho en la sociedad y en la forma de gobierno, acer~ cade la organizacién y operacién apropiadas de un sistema jurfdico y acerca de] modo como el derecho debe crearse, aplicarse, estudiarse, perfeccionarse y ensefiarse. La tradici6n juridica relaciona el sistema juridico con la cultura de la cual es una expre- sidn parcial. Coloca al sistema juridico dentro del Ambito cultural.’* 21 Cappetlett Mauro. Diersiiney de fa justicta en et mune contenmpordnen... Cit Sxpra, pp.19-28. 22 Zirate. Jose Humerio: Mertinee Garefa, Ponciany Getavio; Rios Ruiz, Alina de los Angeles, Sistema javidieos.. Op Cit Supra pt 28 Mesryman, John Henry, La radicivi juridiew ramano-candnicu (Trad, Eduardo L., Suarez), 2a, ed, coregida, México Fondade Cultura Eeansmaco, 1989.9. 13. 24 Thidsp. 1S. Vease otimismo, Berman, Harald La format diem juridicaromane-candaiea... Op Cit. Supra lela radieisn, Op Cle SupracasfcomoMereyman.J.H.628 Ju Anuario Asimismo, Castan Tobefias nos define a los sistemas juridicos, diciéndonos que el conjunto de normas e instituciones que integran un derecho positivo es lo que cons- tituye un Sistema Juridico, es decir, el conjunto de reglas ¢ instituciones de derecho positivo por las que se rige una determinada colectividad o que rigen en un determina- do Ambito geografico.”® Dichas regias ¢ instituciones, deben ser suficientemente completas e importantes para que los hombres, a los cuales se aplican, estén ligados entre sf por una comunidad de Derecho.26 No obstante, entre los comparativistas italianos, por ejemplo, Dino Pasini y en particular Mario G, Losano, es utilizado el término de sistema sistemas, y asf este tl- timo nos habla de "los cuatro sistemas juridicos de relevancia mundial". Esta termino- logia de sistema juridico utilizada por el autor italiano, es contraria y rechazada por los comparativistas René David y John Henry Merryman. Sin embargo, no podemos dejar de hacer notar que una de las obras fndamentales de este gran comparativista, nos referimos a René David, se llama precisamente, Los grandes sistemas juridicos contempordneos;*" tampoco debemos dejar de observar que incluso nuestra materia impartida a nivel licenciatura y posgrado, también se denomina Sistemas Jurfdicos Contempordneos. B. Nocion de Familia Juridica El reconocimiento de Estados no siempre se ha caracterizado por un criterio de uniformidad en la comunidad internacional, asf tenemos que el principal problema que suscita la aparicién de un nuevo Estado es el de su entrada en las relaciones inter- nacionales ya que (al insercién depende de la actitud de los otros Estados. El problema se expresa, juridicamente. en la institucién del Reconocimiento me- diante el que uno o varios Estados hacen constar la cxistencia sobre un territorio deter- minado, una sociedad humana politicamente organizada, independiente y capaz de observar las normas de derecho internacional. considerandola miembro de la comuni- dad internacional. Cuando surge un nuevo Estado, los demas se enfrentan con el problema de decidir sobre su reconocimiento, pero esto no significa que el nuevo Estado solo exista tras cl reconocimiento por parte de los otros Estados ya que, desde el punto de vista juridico, el reconocimiento es un acto libre y discrecional que expresa la voluntad de mantener relaciones de cooperacién con el nuevo Estado. es decir, la admisidn de que entre el que reconoce y el que es reconocido se establece un minimo de cooperacién.”* 28 Castan Tobenas, José, Lar sistemas juridivios cuntempordinens del manda oecilental, 2a. ed.. Madrid, Kui, Reus. 1957. 9.5, 26 Arminjon, Nolde er Wolf. Traité de droit comparé. Paris, 1980.4 1, p, 10 Ci, pot Castin Tobetias. José, Lan sistemas je dicas. Op Cit, Supra pS 27 fetesias Gunzétez, Romin, La familia rumano-canvinica.. Op. Cit. Supra pp. 25 y 26. 28 Carntlo Salcedo, Juan Antonio. Curso de derech iternacivmat pibliew, 2a. reimps.. Madrid, Edit, Tecnos, 1994, pp. 469 47.Sistemas Juridicos Contemporaneos 629 Son mAs de doscientos los Estados que hasta la fecha han conseguido su reconoci- miento internacional, cl estudio y el cotejo de todos ellos se hace practicamente ina- barcable por lo que le interesa al derecho comparado reducirlos a grupos o familias ju- ridicas, teniendo en cuenta sus afinidades y elementos comunes. No obstante, dicha clasificacién en la que atenderfamos las caracteristicas de los sistemas legislativos, despreciando las pequefias particularidades y poniendo de re- lieve las coincidencias y analogfas, no es tarea facil, ya que algunos derechos, por sus elementos heterogéneos, se resistena toda clasificacion, ademas de la variedad de cr terios que pudieran ser tomados para la realizacién de dicha sistematizacion.? Con el propésito de organizar el estudio de los sistemas juridicos contempora- neos, estos Estados han sido agrupados en conjuntos supranacionales denominados familias” y en definitiva, podriamos definir a una familia juridica como aquel con- junto de Sistemas Juridicos que tienen elementos institucionales, conceptos filoséfi- cos, jerarqufa de fuentes, como decfamos, elementos en definitiva que pongan de re- lieve las coincidencias y analogias entre ellos. C. Elementos Los elementos que pudiéramos contemplar como basicos y definitorios para el encuadre en Familias Juridicas siguiendo las posturas de los comparativistas Armin- jon, Nolde y Wolff"! son los siguientes: — una legislacin que sirve de vinculo a la colectividad que riges y — una cierta autonomia, cuando menos legislativa > Nosotros, como veremos en las siguientes paginas, reconvertimos esos elemen- tos en lo que denominamos "unidad cultural D. Clasificaciones Propuestas de los Sistemas Juridicos Contempordneos El primer intento clasificador de los Sistemas Juridicos se dio en Paris, en 1900en el Primer Congreso Internacional de Derecho Comparado, donde los més ilustres comparativistas del momento, se abocaron a dar su propuesta clasificatoria de los sis- temas juridicos del mundo. Se traté de resolver numerosas inedgnitas con respecto a Jas maneras de conseguir un mejor conocimiento del derecho nacional propio, del co- 29 Castin Toberias, José, Las sistemas jufdicas.. Op. Cit. Supra. p.6. 20 Zire, Joss Humberto; Martinez Garcfa, Poneisne Octavio; Rios Ruiz, Alma de los Angeles, Sistemas juridicns.. Op Cit. Supra, pA. 31 Anminjon, Nolde er Wolf, Traté de drait.. Op. Cit. Supe. pS. 32 der630 Juridica * Anuario nocimiento de otros derechos y el intento de uniticacidn de ellos; de la denominada universalizacién de los detechos, esa pretendida accién en busqueda de un Hlamado “derecho comin legislado del mundo” que realiz6 sus primeros intentos la Sociedad de Naciones, y que quedé frustrado, definitivamente, tras la II Guerra Mundial. Los primeros intentos clasificatorios no destacan por su idoneidad, acercamiento 0 pro- yeccién. Siemprees dificil realizarel primer pasoen una investigacién detal calibre. El tener propuestas de clasificacién era ya un buen punto de partida para los si- guientes comparativistas, que utilizaban esa retroalimentaci6n para avanzar en aque- las cuestiones en las que no habfa unanimidad o simplemente, que no habfa suficien- tes razones que constituyeran un buen fundamento 0 razonamiento. Los distintos comparativistas 0 internacionalistas como pudieran ser Esmein, Bryce, Taylor, Sarfatti, Clovis Bevilaqua, Martinez Paz, Saurse Hall, René David, Roca Sastre. Solé Caftizares, Silva Pereira y un largo etcétera, utilizaron una diversidad de criterios Ce clasificacién, entre los gue se encontraban desde la situacién o criterio gcografico, lengua, raza, y/o historia hasta el ideoldgico 0 morfolégico;* todes ellos con variedad de cuestionamientos no todos atinados La raz6n de ser de la propuesta clasificatoria que se expreso y que nosotros, en este momento, proponemos, fue desdefiar los criterios citados como por ejemplo la lengua, la raza, etcétera y atender, exclusivamente, ala unidad cultural; que la base primordial de clasificacién la proporcione las coincidencias de civilizacién y cultura. Pero, qué entendemos por unidad cultural? Seguin el ilustre internacionalista René David, los derechos se oponen unos a otros porque traducen concepciones distintas de la justicia, concepciones distintas de la filosofia o simplemente, porque tienen estructuras politi- cas, econdmicas o sociales diferentes. Por consiguiente, la clasificacién de los dere- chos debe hacerse ante todo teniendo en cuenta su base filosofica y la concepcin de la justicia?s que se esfuerzan en realizar. Lo descrito, si quisiéramos simplificarlo, se podria interpretar como que aquellas afinidades y elementos comunes que caracteri- zan aun determinado sistema juridico, para encuadrarlo dentro de una familia juridi- ca, podrfan ser: 33 Iglesias Gonzslee, Romén, La familia remuna-candnicu.. Op. Ct Supea p. UX. Véase supru, asimsmo,elepigraie ula do IT Unlidad de la comparacisn, BM Para mas informacion wéxse Castén Tobetas José, Las sistemas judi... Op. Cit. Supra. pp. 6-18 38. Hay autores que no descartan introduce diferentes eriterios de clasficacion como son conceptos caracteristicos emples> 440s pore! sistema, metedologta aperance de los uctsas dentco el sistema legal y los peineipios que le inspiran, sea fun amentaci6n flosdfics, econémica y politica Sievent Gutiérrez, Consuelo e al. Sistemasjuridicos contemporincos. Mé: ico, Hara, 1998, p. 6 36 David, René. Trutado de derecko civ comparucl{Intraducciin af estudio de los derechos extranjeros ymictoda compa ativo}, Madd, s-¢.. 1953, 205Sistemas Juridicos Contemporaneos 631 —— una historia, una tradicién en comin; en cuanto a la formacion y caracteristi- cas que debe tener a norma juridica, evolucién histérica de las normas;*7 — una fitosoffa, una concepcién de los valores comunes; rectores de una deter- minada comunidad; y ~~ unorden de prelacién de las fuentes del derecho, asimismo, comin. Por las cuestiones expuestas, cuestiones esencialmente practicas, los grandes in- ternacionalistas y comparativistas, estimaron oportuno crear un sistema clasificato- tio de los diferentes ordenamientos juridicos existentes en el mundo y encuadrarlos en cuatro 0 cinco grandes familias juridicas, segtin el sistema clasificatorio escogido; éstas son: Familia Juridica Romano-Germanico; Familia Juridica del Common Law, Familia Juridica Socialista; Familia Juridica Religiosa y Sistemas Hibridos. Esta labor de clasificacién nos facilita analizar "en bloques", los aspeclos mas destacables o sobresalientes de cada familia jurfdica y extraer conclusiones que con- tribuyan al mejor entendimiento del por qué operan de una determinada manera cada una de las familias jurfdicas. El repaso por las diferentes propuestas clasificatorias de los Sistemas Juridicos Contemporiineos, nos destaca que estamos asistiendo, a final del siglo XX 0 sise pre- fiere a principios del siglo XXI, a cambios "copernicanos” que pueden deberse a fend- menos como la globalizaci6n, la mundializacién y/o integracion. E. "Mapamundi" de los Sistemas Juridicos Contempordneos Tal y como venimos considerando, las propuestas clasificatorias son numeros y variadas: lo que trataremos, en este momento, serd ubicar al lector en aquellas pro- puestas que consideramos mas cercanas a la realidad, desde nuestro punto de vista. debido a su razonamiento y fundamentacién juridica. Para el establecimicnto de estas familias, una vez mas, el comparativista francés; René David, toma como base esencial las fuentes de creacién del derecho en cada uno de los grupos, y asi nos habla de una familia Romano-Germénica, cuyas fuentes de creacién de derecho son: la ley, la costumbre. Ja jurisprudencia, la doctrina, y final- mente. los principios generales del derecho. Una familia denominada del Common Law, cuyas fuentes de ereacién juridica son: la jurisprudencia, la ley, fa costumbre y la razén. 37 Inclusippudicramosafadir, fa forma cn aque se conctbe ln enschanaa deesa norma, la forma de crearesa normtee] mar espacial otemporal donde Se aphica a arma632 Suridi Anuario En tercer lugar establece la familia juridica compuesta por los derechos socialis- las, cuyas fuentes juridicas las sittia de la siguiente manera: la ley, la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina.*® Por tiltimo. nos habla de una familia de derechos religiosos y tradicionales, cuya fuente fundamental para crear derecho es tinicamente su concepcisn religiosa a través de sus libros sagrados.” Desde nuestro punto de vista, reiteramos, las cuatro o cinco grandes familias juri- dicas, si englobamos los sistemas hibridos o mixtos, actuales son: —— Familia juridica Romano-Germdanica: como fusién de las culturas romana y germana en el occidente de Europa a partir del siglo V d.C.; caracterizada porque la norma de derecho se elabora inicialmente y se aplica posteriormen- te a los problemas que la practica presenta” — Familia juridica del Common Law; la cultura inglesa nace como una fusion de la nobleza normanda con la poblacién anglosajona, con diferentes in- fuencias como puede ser vestigios romanos, celtas, irlandeses, etcétera; lo- grandose una unificacion del derecho. a través de las decisiones de los tribu- nales, un derecho eminentemente jurisprudencial:"! — Familia juridica socialista; un grupo inicialmente ubicado en Europa orien tal, que originalmente formé su derecho con elementos romano-germénicos pero que a partir de la revolucién bolchevique de 1917 en la extinta Unién de Repiiblicas Socialistas Soviéticas. ha elaborado su derecho acorde al socia- lismo; — Familia juridica religiosa; paises que organizan su ordenamiento juridico ba- sdndose en un libro revelado; y — Familia juridica o sistema hibrido o mixto, calificando asia aquellos entes —ya sean territorios, provincias, entidades estatales— que no logran ubicar~ se en ninguna de las familias juridicas anteriores. que con sus particularida- des y localismos logran concretarse dentro de este sistema mixto, nos referi- 38 Orden de prelacion que estimaamos no del todo correcta ya que para los paises que se encuadran dentto de esta Fria juri= dica,taley y la docteina son fa via para poder liegar al culmen del socisiisma, 0 se8 el somunismo, llegar constitu una sociedad que no necesite de! Estado. de} derecho y seria en ese momento. cuando Ta castumbee entariaen funciones, tor ‘mdndola como reglas de urbanidad que eufan ala sociedad. La jurispruceneis estariaemitida segin la “conciencia sacle lista” y éstaesté determinada, asu vez, por lay y ly docitina 39 David, René. Lis grandes sistemas juridicos contemporinens (Trad. Pedro Brave Gala), 2a. ed. francesa, Madrid Aguilar 40. Bernal, Beatriz 7 Ledesma. José de Jesus. Historia del derecho romana ve os derechos nedsromianas (Desde ins orige mex hast la alta elad rue, 8a. ed. México. Porta, 1998. p. 23. Véase.asimismo, lo relativo 3a "Occidentalizacion ddl derecho” en Lépez Ayll6n, Sergio et Fix Fierro, Héctor, “Estado y derecho en aera de la globalizacién’ en VV.AA, Estudios juridicos en homenaye a Don Santiugo Barajas Muntesde Oca, México. IJ-UNAM, 1995. pp. 225 ys. 41 dem,Sistemas Juridicos Contempordneos 633 mos no tanto a la mezcla de elementos jurfdicos de diversa provenicncia co- ‘mo a aquellos sistemas en los que "Ia ley del lugar” no los imbuye y asimitan caracteres peculiares 0 particulares dentro de un mismo territorio, organiza- do politicamente y con su correspondiente poblacién.? La doctrina nos ha- bla, asimismo, de sistemas mixtos como un “conglomerado de derechos posi- tivos que retine los elementos necesarios para ser considerado una familia jurfdica. La peculiaridad comin que los agrupa radica tan slo en motivos ge- neralmente atribuibles a recepciones politicas, que consisten en la coexisten- cia razonablemente arménica de dos 0 mas tradiciones juridicas en el senode un mismo sistema”? Todas y cuda una de Jas familias enumeradas presentan variantes en cuanto a su desarrollo o proliferacién. No se trata, como dijimos anteriormente, de realizar profectas, en el sentido de determinar si prevemos que cl futuro de tal o cual familia juridica serd esperanzador 0 no. No tenemos, ni queremas, elementos de prediccién para vaticinar algin aspecto de nuestro mapamundi de los Sistemas Juridicos Contempordneos: ni tampoco quere- mos caer en el error de proyectar elementos de geopolitica porque, entre otras razo- nes, no es objeto del presenie estudio. Tampoco pretendemos realizar un andlisis por- menorizado y exclusive de cada uno de los paises en todos sus aspectos, en todas sus vertientes; simplemente es inabarcable. Habria que destacar también una reflexién acerca de los sistemas juridicos deno- minados Hibridos o Sistemas Mixtos que si, realmente, ne conforman una familia propia, tal y como las estamos concibiendo, si conforman una realidad en nuestros sistemas juridicos. Insistimos, en cste momento, que un sistema hibrido o mixto es aquel ente o terri- torio cncuadrado, geograticamente. dentro de una familia juridica con la cual no pose una identidad total y que, por otro lado, manticne ciertos localismos o particularida- des que no le hacen encuadrarse, tampoco, dentro de ninguna otra familia juridica. Es un sistema tan sui generis, que no se puede ubicar en ninguna de las cuatro grandes. familias juridicas mencionadas, 42 Hay autezes que wpinan que este carcter de “hibrida” es la reels generaly aol excepeigin. ya que de alguna manera todos los derechos nacionales tienen “particulsridadss y levlismos” que ls lev arian a vaificar también com ‘lbridas”- por ejemplo, latradicisn uridica nagloamericana, que na slo incorpors la tadician del Comin Lane. eopramente dich s+ no tambien fa Hamada Equi, de claraiasiyencia romanista, Enese sent, lasiican aos hibrides determinando respec: ode qué areas 9 partes del derecho se data caricler Sostenemos que sox das cuestionesdliferemes: por un Indo, no desconocemios el arigen y hoy por hoy. clacercamignto de Jas diferentes familias juridicas y hacemos hincapie en ell: y por ol lad, tenemos Ia clasificacién de sistemas hIbeiGos Giterentes en su totaldad con respec al enclave isicd, si xenoe permite, dande estin quedaron ubicads. AB Zarate_Jose Humberto: Martinez Garcia, Panciano, Kins Ruiz, Almade los Angeles. Sistemas... Op. Cit Sapnt 9.9634 Juridica * Anuario Como ejemplos tipicos de sistemas hibridos 0 mixtos, de recepcién Romano- Germénica, tenemos los ya clasicos: Escocia, Louisiana, Quebec, Puerto Rico y, Fili- pinas. Con respecto a los tres primeros mencionados, realizaremos, dada su identidad con la familia juridica Romano-Germénica, en la parte final del presente trabajo, una breve res ‘a que nos indique el por qué de su particularidad Para la realizacion del mapamundi actual, vamos a partir de la divisién en las cin- co grandes familias: Romano-Germénica, Common Law, Socialista y Religiosa, in- cluyendo la clasificacién de los sistemas hfbridos con la advertencia, ya comentada, de que no constituyen por sf s6lo una familia juridica. Se utilizara dos clasificaciones para que el lector pueda ubicar, con facilidad, en cualquiera de los supuestos que elija, el pais y la familia juridica a la que pertenece: 1. Lista de paises agrupados conforme a la familia juridica; 2. Lista de paises en orden alfabético con su familia juridica. 1. LISTA DE PA{SES AGRUPADOS CONFORME ALA FAMILIA JURIDICA Pais FAMILIA JURIDICA | Alaska Common law Americano Aleutianas Common law Asiatico Angilla Common law Americano Antigua y Barbuda Common jaw Americano | Australia Common law Oceanico | Bahamas Common law Americano Baker Common law Ocednico Barbados Common taw Americano Belice Common law Americano Canad Common iaw Americano 44 La sigwiente propuesta clasificatoria fe reaizad durante las clases impart ca Generaeisn (1 sss, Plamel Golfe-Centeo,staen Puebla, Un reconocimiento rar ruyo de Ia espectalidad en Derecho Privo. dela Pr ela Facultad de Derecho dels Universidad Iberoseeri ‘io pevo no por eso menos merecido Noes una propives 5 por Ia autora de! presente articulo. con el 198) epresada dela Magsteiaen Derecho, inal tenable, «ino todo lo contrat, risque allerable, ya gue los Sistemas Juridica Contemporaincos. Sufzen cambios constantesy ademnis. el anslsis exhaustive deada uno de Ins paises que Se exponen. precisan den Myr ahondamicnto,siendo praciwcamente isalcanzable. si se nos pees ardua y abjete de un solo proyecto dificil "de tod ura vida" d eds Iniciar uta reflexidn, habremos logrado una de is ‘esa meta, en estes momentos. Es ynatarea mis que ar. S1 logramos quc el lecr, com esta propuesta vente ebay,Sistemas Juridicos Contemporaneos. 635 | Corea detSur | Common taw Asidtico Dominica . _ Commonlaw | Americano | Estados Federados de Palinkir Micronesi_| Common law | Oceanico Estados Unidos _ Common law Americano Fidji _ _ | Common law Oceiinieo Ghana _ ____ Common law Africano _GranBretaia ; | Common law Europeo Granada . | Common taw Americano Granadinas | Common taw Americano Guam_ _ | Common law Ocednico Guyana _ _ Common law Americano Hawai _ ___| Common law Ocednico Hong Kong . __ | Common law Asidtico Irlanda . Common law Europeo [IslasCook __ Common law Ocednico_| | Islas Malvinas . Common law Americano | Islas Marinas Septentrionales Common law Ocednico Islas Marshall - - Common law | Ocednico Islas Salomén | Commoniaw | Ocesnien | [Islas Virgenes ‘ommonlaw_ Americano Islas Virgenes Brit Common law ‘Americano Jamaica _ _[Commontaw | Americano Jarvis. _ ____| Common law Oceainico [Johnston Common law Ocesinico_ | Kenia, _ Common law _Africano | Kingman Reef Common law Ocednico_| | Karibati Liberia | Common law mmon law636 Juridica * Anuario Malasia Common law Asiftico Malta Common law Europeo Midway Common law Ocednico Monserrat Common law Americano | Nigeria Common law Africano iuve Common law Oceénico Nortfolt Common law Ocednico Nueva Zelanda Common law Ocednico Pakistan ‘Common law Asidtico Palmyra Common law Oceanico | Papua Nueva Guinea Common law Ocednico | Piteair Common law Ocesnico | Plan _ Common law Oceanico Rep. de Zimbabwe Common law Africano Sanint Kitts-Nevis Common law Americano | Samoa Common law Oceénico Samoa Occidental Common law Ocesnico San Vicente_ Common law Americano | Santa Lucia Common law Americano | Sierra Leona Common law Africano Singapur Common law Asiatico Tailandia Common law Asiatico | Tanzania | Common law Africano | Tokelau Common law Ocednico Tonga Common law Ocednico Trinidad y Tobago Common law Americano Tuvalé Common law Ocednico te Common law AfricanoSistemas Juridicos Contemporéneos 637 Wake Common law Oceanico Zambia __ Common law Africano Canada (Quebec) Hibrido Americano Hibrido Americano Filipinas Hibrido Asiatico Puerto Rico Hibrido Americano Afganistan . Religioso Asiatico Arabia Saudita Religioso Asidtico Argelia _ Religioso Africano Bahrein . Religioso Asiatic Bosnia (Herzegovina) Religioso Europeo Butén Religioso Asiatico Campodia Religioso Egipto | Religioso Emiratos Arabes Unidos _Religioso Etiopia Religioso Africano India Rel Asidtico Irak Rel Asidtico Iran Rel Asidtico Israel Religioso Asidtico Jordania Religioso Asiatico Kazakhastin _ Religioso Assit Kuwait . Religioso Asi Kyrgyzstan Religioso Asidtico Libano Religioso Asiatico Libia Religioso Africano Maldivas Religioso Marruecos Religioso Africano638 Juridica * Anuario Oman _ | Asidtico Qatar _Religioso | Asidtico Siria ee | Religioso | SriLanka Religioso_ Tajiskistan Religioso Asiatico Turkmenistan Religioso Asiatico Turquia Religioso Asiatico Uzbekistan Religioso Asiatico Yemen Religioso Alemania Romano Germanico | Europeo AltoVollta Romano Germénico | Africano Andorra Romano Germénico | Europeo Angola Romano Germénico | Africano Argentina Romano Germénico | Americano Armenia Romano Germénico | Asidtico Austria Romano Germénico | Europeo Azerbaijan Romano Germénico | Asiatico Bélgica RomanoGerminico | Europeo Belorrusia (Belarus) Romano Germénico | Europeo Bolivia Romano Germénico | Americano Borneo Romano Germénico | Asidtico Botswana Romano Germénico | Africano Bri Romano Germanico | Americano Bulgaria Romano Germénico | Europeo Burundi Romano Germinico | Africano Camertn | Romano Germénico Africano Chad Romano Germinico | Africano Chile Romano Germénico | AmericanoSistemas Juridicos Contempordneos 639 _ Romano Germanico i . Romano Germanico | Africano_ | : Romano Germénico | Americano | | Congo _ Romano Germénico | Africano _| | Costa de Marfil | Romano Germanico | Africano Costa Rica _RomanoGerménico | Americano Croacia . Romano Germanico | Europeo Dinamarea Romano Germénico | Europeo Dijibotu Romano Germinico | Africano Ecuador Romano Germénico | Americano [ElSalvador Romano Germénico | Americano El Vaticano Romano Germanico | Europeo Eslovaquia Romano Germanico | Europeo__| Espafia | Romano Germénico | Europeo_| [Estonia Romano Germénico | Europeo | Federacién Rusa Romano Germénico | Asiatico [Finlandia _| Romano Germénico | Europeo | _ Romano Germinico | Europeo Romano Germinico | Africano | Romano Germinico | Africano_| _ Romano Germinico | Asidtico | Romano Germanico | Europeo | Groenlandia _ | Romano Germénico | Americano Guadalupe _ | Romano Germénico | Americano Guatemala Romano Germinico | Americano } | Guinea Romano Germénico | Africano Guinea Ecuatorial Romano Germanico | Africano ea Portuguesa o Bissau Romano Germanico | Africano640 Juridica + Anuario Guyana Francesa Romano Germinico | Americano Haiti Romano Germénico | Americano Holanda Romano Germanico | Europeo Honduras Romano Germanico | Americano | Hungria Romano Germanico | Europeo _| Islandia Romano Germénico | Europeo Italia Romano Germénico | Europeo Java Romano Germanico | Asidtico Lesotho | Romano Germanico | Africano Letonia (Latvia) Romano Germianico | Europeo Liechtenstein Romano Germanico | Europeo Lituania Romano Germanico | Europeo Luxemburgo Romano Germanico | Europeo Macedonia Romano Germinico | Europeo Malawi Romano Germai Africano Mali Romano Germai Africano Martinica Romano Germanico | Americano Mauritania Romano Germanico | Africano México Romano Germanico | Americano Maldovia (Maldova) Romano Germai Europeo Ménaco Romano Germanico | Europeo Monte Negro Romano Germinico | Europeo Mozambique Romano Germanico | Africano Namibia Romano Germanico | Africano Nauru Romano Germanico | Oceanico Ngwane (Suazilandia) Romano Germianico | Africana Nicaragua Romano Germanico | Americano Niger Romano Germanico | AfricanoSistemas Juridicos Contemporéneos 641 Noruega Romano Germanico | Europeo Nueva Caledonia Romano Germiinico | Ocednico_| Panama Romano Germanico | Americano Paraguay Romano Germénico | Americano | Pers _ Romano Germanico | Americano Polinesia Francesa Romano Germinico | Ocednico Polonia Romano Germanico | Europeo Portugal Romano Germanico | Europeo Tien Centroafricana | Romano Germénico | Africano Rep. Checa Romano Germanico | Europeo Rep. de Sudafrica Romano Germanico | Africano, Republica Dominicana Romano Germanico | Americano | Rumania Romano Germianico | Europeo | Rusia 7 Romano Germénico | Europea Rwanda | Romano Germianico | Africano _| San Marino Romano Germanico | Europeo Senegal Romano Germinico | Africano Servia Romano Germanico | Europeo Somalia Romano Germinico | Africano Sudan Romano Germinico | Africano Suecia RomanoGermanice | Europeo | Suiza Romano Germanico | Europeo Sumatra Romano Germanico | Asidtico Surinam Romano Germénico | Americano Togo . RomanoGerménico | Africano _ | Transkei Romano Germanico | Africano. Tunez Romano Germanico | Africano Ucrania Romano Germanico | Europeo642 Juridica * Anuario | Uruguay Romano Germénico | Americano Vanuaté Romano Germénico | Ocednico_| Venezuela Romano Germénico | Americano Wallis y Futuna Romano Germénico | Ocednico Zaire Romano Germénico | Africano Albania Socialista Europeo Bangladesh Socialista Asiatico Burma (Myannar) Socialista Asidtico Corea del Norte Socialista Asiatico Cuba Socialista Americano Dahomey Socialista Africano Laos Socialista Asiatico Madagascar Africano Mongolia Asiatico Nepal Asiatic | Republica Popular China Asiatico Vietnam Asiatico Celebes Japén Taiwan Asiatico 2. LISTA DE PAISES EN ORDEN ALFABETICO. CONSU FAMILIA JURIDICA pais FAMILIA JURIDICA Afganistan Religioso Asiatico Alaska Common law Americano Albania Socialista Europeo Alemania Romano Germanico aSistemas Juridicos Contempordneos 643 Aleutianas Common law Asiditico AltoVollta Romano Germénico | Africano Andorra Romano Germinico | Europeo Angilla Common law Americano Angola Romano Germanico | Africano Antigua y Barbuda Common law Americano Arabia Saudita Religioso Asiatico Argelia Religioso Africano Argentina Romano Germanico | Americano Armenia Romano Germénico | Asitico Austria Romano Germanico | Europeo Australia Common law Ocednico Azerbaijan Romano Germénico | Asidtico Bahamas Common law Americano Bahrein Religioso Asidtico Baker Common law Oceanico Bangladesh Socialista Asidtico Barbados Common law Americano Bélgica Romano Germénico | Europeo | Belice Common law Americano Belorrusia (Belarus) Romano Germanico | Europeo Bolivia Romano Germanico | Americano | Borneo Romano Germanico | Asiitico Bosnia (Herzegovina) Religioso Europeo Botswana Romano Germinico | Africano644 Juridica * Anuario Brasil Romano Germnico | Americano Bulgaria Romano Germinico | Europeo Burma (Myannar) Socialista Asidtico Burundi Romano Germénico | Africano Butén Religioso Asiatic Cameran Romano Germanico | Africano Campodia Religioso Asiatico Canada Common law Americano Canada (Quebec) Hibrido Americano Celebes Asidtico Chad Romano Germénico | Africano Chile Romano Germanico | Americano Chipre Romano Germinico | AsiAtico Ciskei Romano Germinico | Africano Colombia Romano Germénico | Americano Congo Romano Germanico | Africano Corea del Norte Socialista Asiatico Corea del Sur Common law Costa de Marfil Romano Germanico | Africano Costa Rica Romano Germénico | Americano | Croacia Romano Germinico | Europeo Cuba Socialista Americano Dahomey Socialista Africano Dinamarca Romano Germénico | Europeo Dijibotu Romano Germénico | AfricanoSistemas Juridicos Contemporaneos 645 Dominica Common law Americano Ecuador Romano Germénico | Americano Hibrido Americano Egipto _ _| Religioso Africano ElSalvador Romano Germénico | Americano El Vaticano _ Romano Germénico | Europeo Emiratos Arabes Unidos Asiatico Eslovaquia _ Romano Germénico | Europeo Espafia Romano Germénico | Europeo Estados Federados de Palinkir Micronesi | Common law Oceanico Estados Unidos Common law Americano Estonia Romano Germinico | Europeo Etiopia Religioso Africano Federacién Rusa Romano Germénico | Asiaitico Fidji Common law Oceanico Filipinas Hibrido Asiatico Finlandia Romano Germénico | Europeo Francia Romano Germinico | Europeo Gabon Romano Germanico | Africano Gambia Romano Germénico | Africano Georgia Romano Germanico | Asiatico Ghana Common law Africano Gran Bretafia Common law Europeo Granada Common law Americano Granadinas Common law Americano646 Juridica * Anuario Grecia Romano Germénico | Europeo Groenlandia Romano Germanico | Americano Guadalupe Romano Germinico | Americano Guam Common taw Oceénico Guatemala Romano Germinico | Americano Guinea Romano Germanico | Africano Guinea Ecuatorial Romano Germanico | Africano Guinea Portuguesa o Bissau Romano Germanico | Africano Guyana Common law Americano Guyana Francesa Romano Germénico | Americano Haiti Romano Germanico| Americano Hawai Common law Ocesnico Holanda Romano Germanico | Europeo Honduras Romano Germénico | Americano Hong Kong Common law Hungria Romano Germénico | Europeo India Religioso Asiatico Trak Religioso Iran Religioso Irlanda Common law Europeo Islandia Romano Germanico | Europeo Islas Cook Common law Ocesinico Islas Malvinas Common law Americano Islas Marinas Septentrionales Common law Ocednico Islas Marshall Common law OcednicoSistemas Juridicos Contemporéneos 647 Islas Salomén Common law Ocesnico Islas Virgenes Common law Americano Islas Virgenes Briténicas Common law Americano Israel Religioso Asiftico Italia Romano Germénico | Europeo Jamaica Common law Americano Japon Asitico Jarvis Common law Oceanico Java Romano Germinico | Asiatico Johnston Common law Oceanico Jordania Religioso Asitico Karibati Common taw Ocesnico Kazakhastan Religioso Asititico Kenia Common law Africano Kingman Reef Common law Ocedinico Kuwait Religioso Asiatico Kyrgyzstan Religioso Asidtico Laos Socialista Asitico Lesotho Romano Germénico | Africano Letonia (Latvia) Romano Germanico | Europeo Libano Religioso Asiatico Liberia Common law Africano Libia Religioso Africano Liechtenstein Romano Germanico | Europeo Lituania Romano Germanico | Europeo648 Juridica + Anuario Luxemburgo Romano Germanico | Europeo Macedonia Romano Germanico | Europeo Madagascar Socialista Africano Malasia Commontaw As Malawi Romano Germanico | Africano Maldivas Religioso Asidtico Mali Romano Germénico| Africano Malta Commontaw Europeo Marruecos Religioso Africano | Martinica Romano Germénico | Americano Mauritania Romano Germanico | Africano México Romano Germénico | Americano Midway Common law Oceanico Maldovia (Maldova) Romano Germénico | Europeo Ménaco Romano Germinico | Europeo Mongolia Socialista Asi Monserrat Common law Americano Monte Negro Romano Germinico | Europeo Mozambique Romano Germénico | Africano Namibia Romano Germanico | Africano Naura Romano Germénico | Ocedinico Nepal Socialista Asidtico Ngwane (Suazilandia) Romano Germénico | Africano Nicaragua Romano Germanico Americano Niger Romano Germanico AfricanoSistemas Juridicos Contempordneos 649 Nigeria Common law Africano Niuve ___| Common taw Oceéinico | Nortfolt _ Common law Oceanico Noruega . | Romano Germénico | Europeo Nueva Caledonia Romano Germanico | Ocesinico Nueva Zelanda Common law Ocednico Oman Religioso Asiatico | Pakistan . Common law Asittico Palmyra . Common law Oceanico Panama _. | Romano Germanico | Americano Papua Nueva Guinea _| Common law Oceanico Paraguay Romano Germénico | Americano Pera Romano Germanico | Americano Pitcair Common law Oceénico Plau Common law Ocednico Polinesia Francesa Romano Germénico | Ocednico Polonia _ Romano Germanico | Europeo Portugal Romano Germanico | Europeo Puerto Rico Hibrido Americano Qatar Religioso Asiatico Rep. Centroafricana Romano Germénico | Africano Rep. Checa Romano Germanico| Europeo Rep. Popular China Socialista Asidtico Rep. deSudatrica Romano Germanico | Africano Rep. de Zimbabwe Common law AfricanoRepiiblica Dominicana Romano Germ: Juridica * Anuario Americano Rumania Romano Germénico | Europeo Rusia Romano Germénico { Europeo Rwanda Romano Germanico | Africano Saint Kitts-Nivis Common law Americano Samoa Common law Oceénico Samoa Occidental Common law Oceanico San Marino Romano Germénico | Europeo San Vicente Common law Americano Santa Lucia Common law Americano Senegal Romano Germénico| Africano Servia Romano Germénico | Europeo Sierra Leona Common law Africano Singapur Common law Asidtico Siria Asiatico Somalia Romano Germénico | Africano SriLanka Re Asidtico Sudén Romano Germanico | Africano Suecia Romano Germénico | Europeo Suiza Romano Germénico | Europeo Sumatra Romano Germinico | Asidtico Surinam Romano Germénico | Americano Tailandia Common law Asiatic Taiwan Asiatico Tajiskistan AsiaticoSistemas Juridicos Contemporéneos 651 Tanzania Common law Africano Togo Romano Germénico | Africano Tokelau Common law Oceénico Tonga Common law Oceanico Transkei Romano Germanico| Africano | Trinidad y Tobago Common law Americano Tainez Romano Germanico | Africano ‘Turkmenistan Religioso Asidtico Turquia Religioso Asiatico Tuvalé Common law Oceanico Ucrania Romane Germénico | Europeo Uganda Common law Africano | Uruguay Romano Germénico| Americano Uzbekistan Religioso Asiatico Vanuaté Romano Germanico | Oceanico Venezuela Romano Germanico | Americano Vietnam Socialista Asiatico Wake Common law Oceanico Wallis y Futuna Romano Germanico | Oceanico Yemen Religioso Asiatico Zaire Romano Germanico | Africano Zambia Common law Africano V. Familia Juridica Romano-Germanica A, Denominaciones Son muchas y variadas las diferentes denominaciones que recibe la familia juridi- ca objeto de estudio.652 Juridica » Anuario Hay un sector doctrinal que la denomina Civil Law.“S por contraposicién al Com- mon Law; otro sector la denomina Sistema Continental, por contraposicion, asimis- mo, al sistema insular representado, en cl continente europeo, por el Reino Unido de Gran Bretafia e [rlanda del Norte; otra denominaci6n serfaromano-canénico; también se denomina grupo francés, denominacién ésta utilizada por René David: sistema ro- manistico, empleada, fundamentalmente, por los italianos; romano-cristiano, que muesira la filiacién genética romana y la inspiracién cristiana que caracteriza a este gtupo de derechos; sistema neorromanico, como la denominacién més actual," 0 simplemente Romano-Germnico como determinamos denominarlo nosotros. Cuaiquiera de las denominaciones mencionadas, obviamente, es valida, s6lo ha- bria que atender a los elementos que le caracterizan para elegir una u otra. B. Caracteristicas Como caracteristica esencial de este grupo o familia juridica, tenemos que, siguiendo a René David, la unidad de este grupo de derechos son: la comunidad ideo- logica sobre los que se apoyan y que intentan llevar a la realidad; el comuin origen de tales derechos, fundados en el derecho romano; la andloga estructura de los mismos, que llevan consigo la utilizacién de iguales conceptos; la analogta cxistente en orden ala concepcién general de las fuentes juridicas admitida en esos diversos derechos, y el parentesco que existe en los métodos de trabajo y de investigacién de sus juristas.? No obstante, esa “puridad” no la lleva consigo el derecho romano allf donde se acoge, las distinciones que hace Castén Tobefias son los siguientes: 1. queel derecho romano "recibido” por los pueblos del continente europeo y llevado a América, noes el derecho clasico de Roma, sino, fundamentalmente, e} derecho del Corpus Juris justinianeo, estudiado en las escuelas juridicas de occidente: 2. que la recepcin del derecho romano tuvo, en los diversos pafses, caracteristicas dis- tintas; 3.que, al lado del derecho romano, han contribuido otros distintos elementos his- téricos, como pueden ser elementos ibéricos, ef derecho canénico, el derecho natural, el derecho germénico, etcétera.*® 45 DeCruz, Peter. Comparative Law...Op Cit Supra, p $3 46 Castén Tobenas, José, Los sistemas juridius... Op. Cit. Supra. pp. 22-23 47 hid. ». 23. 48 Ibid, p24Sistemas Juridicos Contemporaneos: 653 C. Unidad cultural como sistema clasificatorio 1. Tradicién y/o historia comun Para explicar ciertos aspectos particulares del derecho comparado es necesario recurrir ala historia del derecho; explicaciones, éstas, que dan luz al derecho actual.” No seconcibe, de hecho, a un estudioso del derecho que no tenga las nociones genera- les hist6ricas de aquellos érdenes juridicos con los que interactéa, posiblemente, con bastante frecuencia, El panorama de los sistemas juridicos contemporéneos, no puede explicarse sin referirse a su dimensién hist6rica. A la hora de estudiar la familia jurfdica Romano- Germinica, a la hora de estudiar su formacién histérica, no podemos ni debemos des- defiar la influencia y recepcién del derecho romano en Europa continental y enel resto de los ordenamientos juridicos que acogieron sus principios, ya sea voluntariamente 0 por conquista;5° asf como los motives por los que cicrtos ordenamientos juridicos se han diferenciado del resto, los llamados Sistemas Hibridos o Sistemas Mixtos, tales como Louisiana, Escocia y Quebec. La base hist6rica de la familia que nos ocupa y que es a la que pertenece nuestro Derecho nacional, tiene su fundamento en el Derecho romano, ya que como dice el profesor Robert von Mayr, en su obra Historia del Derecho Romano"... ningtin pue- blo del mundo se puede encerrar en un aislamiento absoluto substraido por entero a las influencias jutfdicas de otras naciones...”,*! por tal motivo en nuestro caso sera pertinente el estudio del derecho romano, base de la familia Romano-Germénica, ya que "... s6lo puede dominar el derecho vigente quien haya estudiado previamente sus fundamentos histéricos. $6lo la Historia del Derecho, la explicaci6n del derecho del presente como un producto del pasado, nos puede Hevar a la plena inteligencia de nuestra vida jurfdica actual”.‘? Tales motivos nos conducen a estudiar la evolucién hist6rica del derecho romano desde el momento en que se funda la ciudad de Roma, enel afio 753 a.C. hasta la caida del Imperio Romano de Oriente, con la cafda de Constantinopla.°> 49 Margadant, Guillermo F., Los sistemas juridicos contemponineas...Op. Cit Supra, p.3. Asicome Soberanes Fernindez, José Luis, Historia del derecho mexicuro, 42 ed, México, Portia, 1998, 50. Segin René David, el derecho romano seré labase de lafariliaromano-germnica, cualquiera que seael media por elque oto, 51 Mayr, Robert von, Historia del derecho rumanu, Barcelona, Labor, 1930, 1 vol. p.7. 52 Abid. p.8. 54 Iglesias Gonzdtez, Romén, Lu furl juriien romano-candnica...Op Cit Supra, 9.38. Hay autores que nos indican que “en sentido restringide entendemos por derechororman el orden normative que rigié la sociedad romana desde sus origenes hastaelafo 476 d C. en que se extingue el Imperio Remano de Occidente, Desde un punto de vista ms amplio, el derecho romano debe considerarse también bajo ls siguientes aspectos: a) en el desarrllo {que sufriSel Inaperio Rotoano de Oriente hasiael ato 1453 ¢.C. .." Bernal, Beatrizet Ledesma José de Jess, Historia det derecho romano ...Op. Cit Supra, pp. 24922.654 Juridica + Anuario Para un mejor estudio, al menos més conciso y preciso, de los perfodos de la his- toria del derecho romano y teniendo como base las diferentes transformaciones y cambios que se producen en las instituciones juridicas de Roma, tenemos los siguien- tes: 1. Etapa del derecho romano arcaico. Desde la fundacién de Roma en el afio 753 a.C., hasta la promulgacién de las leyes de las XII Tablas en el afio.449 a.C. 2. Etapa del derecho romano preclasico. Desde la promulgacién de las Leyes de las XII Tablas en el afto 449 a. C. hasta el final de la Republica en el afio 27 aC. 3. Etapa del derecho romano clasico. Desde el final de la Republica en el afio 27 a.C. hastael Imperio de Alejandro Severo en el afio 235 d.C. 4, Etapa del derecho romano postclasico. Desde la muerte de Alejandro Severo en el afio 235 d.C. hasta que sube al trono el Emperador Justiniano en el afio 527 4.C. 5. Etapa del derecho romano justinianeo. Desde el afio 527 d.C. hastael 565 d.C., duracién del Imperio de Justiniano.*# En la primera de las etapas mencionadas, la Etapa Arcaica, destacamos una serie de hitos o cisuras que hacen determinante Jas caracteristicas de la familia juridica Ro- mano- Germanica.** El derecho que en aquella epoca se desarroll6 fue a través de la Ley de las XII Ta- blas, un derecho eminentemente primitivo, como compilacién del derecho consuetu- dinario en vigor en esa época. Uno de los primeros fines u objetivos de las XII Tablas era establecer con precisién los procedimientos, asi como la organizacién de la fami- lia romana (familia, herencia, tutela y curatela); propiedad, posesi6n y obligaciones; delitos; derecho publico y derecho sagrado.5* Con la segunda guerra ptinica, tenemos que "el poder romano se extiende desde el Lacio hasta los territorios mAs importantes del mundo antiguo. El derecho primitivo, sintetizado en a Ley de las XII Tablas, elaborado por los pontifices (a través de los ‘mos, usos 0 costumbres, actividad juridica confiada a los pontifices, los cuales tenfan conocimientos técnicos que permitfan la expansién econémica de la sociedad), se muestra inadecuado para una sociedad que traslada su centro de gravedad econémico de la agricultura al comercio", 57 E] derecho necesita adecuarse a Jas nuevas exigen- 54, Reinal, Beatriz er Ledesma, José de Jess, Historia del derechu romano....Op. Cit Supra, p54, 55 Véase en lo que respecte a este primer periodo dela Epoca Atcaica, a Petit, Bugene, Traiado elemental de derecho roma sno, México, Edit. Epoca, 1977, pp. 28-38, 56 Cervantes, Javier de, Latradiciin juridica de Occidente (ed, preparada por Maria del Refugio Gonzélez y José Luis Sobe- ranes Fernandez), México, UNAM, 1978, pp. 58 y59, Asi como Bernal, Beatrize? Ledesma Unibe, José de Jess, Mistaria del derecho romano... Op. Cit. Supra, pp. 81 ¥ss 57 Losano, Mario G., Las grandes sistemas juridicos, Madrid, Edi, Debate, 1982, pp. 53 y 54.Sistemas Juridicos Contemporéneos 655 cias y esto se hace a través de la obra del juez, del praetor romano y comienza a pro- yectar ese florecimiento de la jurisprudencia clésica que tiene su maximo esplendor del siglo Tal 1114.0 En la Etapa preclésica, la sociedad romana sufre una profunda transformacién en diferentes ambitos, plasmadas en crisis de distinta indole tales como econémica, so- cial y politica, fundamentalmente, culminando con la cafda del sistema republicano. La politica exterior de Roma, por otra parte, se coloca en su maximo esplendor, se convierte en "primera potencia" del Mediterraneo y de todo el mundo conocido de la época. Quizas este éxito radical wvo su influencia en la crisis interna; lo cierto es que ambos factores fueron determinantes para una profunda transformacién en el campo del derecho, el cual tuvo que evolucionar y adaptarse a los nuevos aconteci- mientos, a los nuevos cambios; no obstante, la costumbre siguié siendo fuente formal del derecho, aunque su campo de accién fue cada vez mas reducido conforme aumen- taba la actividad legislativa y normativa. La aparicién de la Ley de las XIE Tablas, con la cual finalizaba el periodo anterior, constituys el punto de partida de la evolucién de la legislacién romana de esta etapa. En este sentido, tenemos que la legislacin (decenviral) aun cuando auments su importancia, répidamente se advirtié su insuficiencia; como decimos, la sociedad evoluciona a pasos agigantados y se necesita adaptar sus fuentes, la ley, a las nuevas circunstancias, eso se llev6 acabo através de la interpretatio, que consistié en la labor de ensanchamiento y actualizacién de los preceptos contenidos en la mencionada le- gislacién, con el fin de poner el derecho privado acorde con las nuevas necesidades.®° Es un perfodo que también destaca, por otra parte, por el paso del rigor formalista de etapas anteriores, por una época de consensualismo, debido al intenso tréfico mer- cantil, fruto de una politica externa en plena actividad. En la Etapadel derecho romano clasico, los pontifices, como dijimos, dejan de te- ner el monopolio juridico, son los laicos los que detentan, en esta época, la actividad juridica y se va estableciendo, paulatinamente, una nueva fuente del derecho que son Jas decisiones judiciales, emitidas por los mencionados jueces 0 praeter romano. No obstante la importancia de esta jurisprudencia que se va emitiendo a través de la labor de los jueces, "el derecho romano se va generando por s{ mismo, con una minima in- tervencién estatal representada por las leges”,®! el derecho trata de desarrollarse, en cualquier direccién, para adaptarse a situaciones nuevas, a nuevas necesidades que demanda la sociedad; el error, porque no todo fueron grandes logros y éxitos, lo cons 58 Watson, Alan. The Spirit of Roman Law, U.S.A., The University of Georgia Pess, 2.99. 1-8. 59° Bernal, Beatriz t Ledesma, losé de Jesis, Historia del derecho romano... Op, Cit. Supra pp. 91 ys. 60 hid. pp. 13h y 137, 61 Losano, Mario G..Los grandes sistemas... Op. Cit. Supra, p.56.656 Juridica + Anuario titwy6 ta aparicién de un derecho romano difuso y disipado. dado el elevado nimero de juicios que no llevaban, precisamente, a criterios exhaustivos de analogéa; o sea,en casos parecidos o andlogos se dictaban sentencias totalmente diferentes y no se crea- ba un cuerpo jurisprudencial de criterios andlogos que diera credibilidad a esa evolu- cidn del derecho romano. En la Etapa del derecho romano postclasico, tenemos que después de la muerte de Alejandro Severo, en el afio 235 d.C., las migraciones barbaras violan los confines ro- manos entorno al Danubio y al Rhin y, paralclamente, hay un aumento del poder pet- sa. El centro de gravedad del Imperio Romano de Occidente se va extrapolando hacia oriente. Destacamos, a grosso modo, en este perfodo o época que la carencia de publici- dad de las constituciones dictadas por los emperadores y la falta de coordinacién entre Jas normas nuevas y las anteriores, entre otras razoncs, fue lo que provocé una incerti- dumbre sobre el derecho vigente y una anarquia juridica. De esta maneranacen los c6- digos Gregoriano y Hermogeniano y por supuesto, derivados de éstos, el Cédigo Teo- dosiano, primera codificacién oficial promulgada por Teodosio I en el afio 426 d.C. y con entrada en vigor en enero del 427 d.C.™ Estos cédigos enunciados son conocidos como las codificaciones prejustinianeas. La Etapa del derecho romano justinianco, significa que ante un caos, més 0 me- nos visible, se procura una sistematizacién de criterios que sc simboliza en la codifi- cacién del derecho romano realizada en Bizancio por el Emperador Justiniano. Antes de la mencionada codificacién teniamos que la adaptacién del derecho a nuevas realidades, realizadas acriticamente, supuso la adopcidn de disposiciones an- titéticas, se produjo un desequilibro juridico que provocaba un déficit en la organiza- cién juridica, El legislador estaba obligado a restablecer el equilibrio y es ahf donde aparece la figura del Emperador Justiniano que viene, desde el inicio de su reinado en el afio 527 4.C., a proyectar sistematizacién. Justiniano en el ao $28 d.C. ordené una publicacién que fuera un texto legislati- vo unitario que reflejase la realidad jurfdica de] momento y que al mismo tempo fuera un texto en continua adaptacién. Esta idea se corporiz6 en la Codificacién de Justinia- no, a través de cuatro obras: Cédigo, Digesto, Instituciones y Novelas. El Cédigo comprende las leyes imperiales, repartidas en doce libros; el primero de ellos trata det derecho eclesidstico, de las fuentes del derecho y de los oficios de los funcionarios imperiales; los libros II al VIII se dedican al derecho privado; el libro IX, al derecho penal y, finalmente, del libro X al XII al derecho administrativo.* 62. Bernal, Beatz t Ledesma Joss de Jesis, Historia del derecho romano... Op. Cit Supra pp. 221-224 62 Iglesias Gonzdlez, Romin, La familia romana-cantnica...Op. Cit Supra, p. 80.Sistemas Juridicos Contemporéneos 657 Justiniano, en el aio 528, nombra una comisi6n para reunir fos Cédigos Gregoria- no, Hermogeniano y Teodosiano en una sola obra: esta obra entré en vigor el 16 de febrero del 529, después de un solo afio de elaboracién, por ello dada la rapidez con el que se elabor6, una vez terminados el Digesto y las Instituciones se tuvo que proceder auna segunda edicién actualizada del Cédigo, que entr6 en vigor el 29 de diciembre del $34.65 Esta segunda edici6n fue dirigida por Triboniano e incluy6, después de re- visado el Cédigo, las constituciones imperiales mas recientes, déndole el cariz que se pretendfa de actualizacién a la codificacidn justinianea. El Digesto, también conocido con el nombre de Pandectas,*° fue expedido con el objeto de corregir completamente todo el derecho civil, toda la jurisprudencia romana y reunir en un solo volumen las obras dispersas de 1a mayorfa de los jurisconsultos.” Se compone de cincuenta libros en los que estén ordenados fragmentos extrafdos de las obras de los principales juristas romanos, Es en el Digesto donde se encuentran Jas famosas interporlaciones realizadas para adaptar aquellos textos, escritos tres si- glos atrds, al derecho vigente en la época justinianea. La obra fue encargada a una comisién de juristas bajo la direccién de Triboniano y asu vez se subdividieron la tarea de compilacién del Digesto a tres subcomisiones, las cuales debia seleccionar un conjunto determinado de obras. La primera se encargé de revisar todo lo referente al derecho civil y a integrar lo que se conoce como fondo sabinianeo, debido a las obras de Sabino y sus seguidores.® La segunda comisién, re- vis6 las obras relacionadas con el derecho honorario contenido en los edictos de los magistrados. La tercera comisi6n se dedicé a analizar los escritos de Papiniano. Las /nstituciones son una obra didactica, solicitada por el emperador para facili- tar el aprendizajc de su derecho. Los cuatros libros que componen las Instituciones se redactaron paralelamente a los trabajos del Digesto. Tanto las Instituciones como el Digesto entraron en vigor a la vez, el 30 de diciembre del 533. La obra también estuvo dirigida por Triboniano y con él colaboraron juristas co- mo Teéfilo y Doroteo quienes se basaron en obras de Ulpiano, Marciano y Gayo.” Por tiltimo, las Novelas, es una recopilacién de las nuevas leyes, constituciones imperiales, dictadas del 535 d.C. al 565 d.C.7! 64 Morincau Idusrte, Martaet Iglesias Gonzslez, Roman. Derecho romano. 34.6 , México, Harla, 1993, pp. 22y 45 65, Losano, Mario G., Las grandes sistemas juridicos... Op. Cit. Supra, pp. $9 y 60. (66 Lacscueta pandectistahizo posible aque! “usus mudernus Pandectarum" que. uniéndose a disposiciones de derecho ger- ‘manico igi6 Ios Estados alemanes hastalacnteada en vigor de! cédio civil de 1900. Pid, p. 60. 67 Cervantes, Javiee de, La rrudicién juridica de ovctdente.. Op. Cit. Supra. p. 80. 68. Iglesias Gonester, Roman, La familia romano-candntca... Op. Cit. Supra, . 8 69 fdem 70. tid p-82. 71 Margadant, Guillermo Floris. El derecho privado romano como introduccisn ata cultura juridica comtemporinea 198. Ea. México, Edit, Esfinge, 1993. p. 77658 Juridica» Anuario Esta obra no forma parte del cuerpo unitario de las tres precedentes, sino que pue- de derogar las disposiciones contenidas en éstas; incluso la ley mas reciente de las No- velas puede derogar leyes anteriores contenidas en la misma obra. Con la muerte del emperador Justiniano en el afio 565 d.C. se terminaria la etapa de creacién del derecho romano.’? En definitiva, Codigo, Digesto e Instituciones constituyen el nticleo de la compi- lacién justinianea, mientras que las Novelas constituyen su actualizacién,” Las cua- tro obras de la codificacién justinianea es la que se conoce con el nombre de Corpus Juris Civilis, declarada por una doctrina mayoritaria como el hito mas importante de la historia de la familia jurfdica Romano-Germanicae incluso el hito mas sobresalien- te de la historia jurfdica del mundo. A pesar de la division sefialada en diferentes etapas, hay que destacar que el dere- cho romano sobrevivi6é a Justiniano’ y sobrevivid, sin ugar a dudas, a la cafda del Imperio Romano de Oriente en 1453 d.C. hasta llegar a nuestros dfas. En ese sentido, el desarrollo del derecho romano y sus influencias deben marcarse en la siguiente pe~ riodizaci6n, siguiendo de nuevo a Beatriz Bernal y a José de Jestis Ledesma; perfodos de tos cuales sdlo analizaremos, en el presente trabajo, aquéllos que nos sirvan para determinar tas caracteristicas esenciales de] derecho romano y por ende, caracteristi- cas de la familia juridica Romano-Germanica: 1. Desarrollo del derecho romano en oriente. 1.1. Etapa del derecho romano bizantino (565-1453). 1.2, Etapa de la dominaci6n turca (1453-1830). 1.3. Etapa de la codificacién del derecho griego (1830-1945). 2. Desarrollo del derecho romano en occidente. 2.1, El derecho romano en los primeros siglos de la Europa medieval (473-1090), 2.2. Las escuelas del derecho y su evolucion. 72 Iglesias Gonzalez, Romsn, La familia romanv-candnica... Op. Cit. Supra p. 38. 73 Losano, Mario G,, Los grandes sistemas...Op. Cit. Supra. pp. $9.y60, 74 Noolvidemos que posteriormente se dio lo que se denominé la formacin de un sistema de derecho comin romano-cané- nico por obra de a jurisprudencia y la difusiGn del derecho comin romano-canénico enel continente europea como fens. meno culturalSistemas Juridicos Contempordneos 659 2.2.1, Escuela de los Glosadores. 2.2.2. Escuela de los Postglosadores 0 Comentaristas. 2.2.3. Escuela de los Humanistas franceses. 2.2.4, Escuela holandesao de la Jurisprudencia elegante. 2.2.5, Usus Modernus pandectarum. 2.2.6. Escucla racionalista. 2.2.7. Escuela historica y sus ramificaciones. 2.3. Recepeién del derecho romano en Europa occidental (1500-1900). 2.3.1, Recepcidn en Espatia. 2.3.2. Recepcién en Francia, 2.3.3. Recepcidn en Alemania. 2.3.4, Recepcidn en Italia 2.3.5. Recepcidn en Inglaterra. 2.4. Movimiento codificador del siglo XIX (1804-1900) 2.5. Tendencias actuales.75 De esta periorizacién, destacamos, como dijimos, aquellos sucesos juridicos que marcaron y que han seguido marcando los caracteres de la familia que estamos anali- zando. La civilizacién romano-bizantina leg6 ala alta edad media de la Europa occiden- tal un derecho romano sistematizado, codificado; este suceso condicioné la existencia de! derecho romano hasta nuestros dias porque hizo posible aplicarle el conjunto de técnicas interpretativas que la teologia cristiana estaba aplicando al libro por excelencia, la Biblia.” La organizacin de las escuelas medievales, facilité el es~ tudio de la materia juridica y religiosa. no hay una posicin auténoma entre el derecho y lareligién, tan sélo la manifestacién de que el derecho se englobaba en laética y en 75, Bernal, Beatz er Ledesma, Jos8 de Fests. Hisiovia del derecho romano... Op. Cit. Supra p55. 76 Losano. Mario G.. Los grandes sistemas, Op Cit Supra, p. 63660 Juridica + Anuario la légica.’” No cabe duda que con el establecimiento de las universidades, se inicié el apogeo en el campo de la doctrina jurfdica. Se reconstruye la compilacién justinianea: se busca, de nuevo, launidad legislati- vay asi aparece la actividad de los glosadores y comentadores creando junto al dere- cho privado, derecho publico. Laescuela de los glosadores, se inicia a finales del siglo XI tiene lugar en la Uni- versidad de Bolonia, al norte de Malia, E] movimiento comienza con Imerius, un mon- je que enseftaba artes liberaies,"* cl cual se dedicé a hacer comentarios y anotaciones marginales, las denominadas glosas, a Ja obra juridica de Justiniano, al Corpus Turis Civilis.” Siguicndo a Roman Iglesias tenemos que: De las obras publicadas por dicha es- cuela, que tiene una vida de seis generaciones, la mas importante, completa y iltima en su aparicion, es la llamada Glosa Grande 0 Glosa de Acursio, compuesta por este jurista aproximadamente en el aiio 1260.2 Son diferentes las interpretaciones, la finalidad, forma y contenido de cada una de las giosas, depende de los juristas que las realizan, como ejemplo podemos destacar a Martinus que en sus glosas se denota una cierta inclinacién hacia la equidad en todos sus comentarios. En cambio, la escuela de los_postglosadores, continuacién de la escuela de los glosadores, nace en el siglo XIV, en la ciudad de Perugia, con la idea clara de ir mas alld de la teoria y "aterrizar" en la aplicacién en la practica juridica. A esta escuela se le debe la elaboracisn del us Commune. Tenemos que aiadir que la recepcién del us Commune varié segiin las diversas circunstancias de la Europa continental, como ejemplo tenemos que en Alemania la recepcién del Ius Commune tuvo un matiz espe- cial ya que se convirtié en Derecho aleman y Hegé a ser “cl primer pais en tener una ciencia juridica propia, llamada Usus Modernus Pandectarum" *! TT Cervantes, Javier de, La tradiciin juridieu.. Op. Ct Supra, pp. 107 ys. 78 Zisate, José Humberto: Martine? Garcia. Ponciano Octavio er Rios Ruiz, Alma de los Angeles, Sistemas puridicos Op. Cit Supra, pp Al y 2 79 Iglesias Gonzalez, Roman, Lafomita romano: cansnica.. Op. Cit Supra. pp. 94 y 9S 80 Mid. p.95, BL Lacavex Beriemen. Ma, Aurora, “Sistenta Juric Costemporineo", Adwinjus, Revista del PnierJuicial le Bujt Cate fornia, México, Vol. ..afo 1,No. |, agosto de 1997. p. 16.Sistemas Jui icos Contemporneos 661 Como portaestandarte de esta escucla de postglosadores o comentaristas tenemos a Bartolo de Sassoferrato. Una vez més, los integrantes de esta escuela se dedicaron a la obra de Justiniano y a las glosas realizadas sobre ella, con la finalidad de crear un derecho acorde con su época, la actualizacion de la que partié la idea primigenia del Emperador Justiniano. Desde la época bizantina con las escuelas de los glosadores y los postglosadores hasta el renacimiento y la Ilustracién, las relaciones entre los particulares sc han regi- do por el Corpus luris Civilis. Ya cn el siglo XIX, la compilacién justinianea es sustituida por una codificacién fundada en tos principios racionales de la [lustracién y asf nace un nuevo texto "sagra- do”: el Cédigo de Napolesn de 1807.2 Es evidente que yael siglo XIX deparé una serie de cambios como la acumu- lacién de ta riqueza, el progreso de las ciencias exactas y 1a economia de mercado, entre otras, que producen efectos sociales que el Iegislador, hasta ese momento, no habfa previsto. La virtud del siglo XX ha Sido, precisamente, respetar cl sistema de actualizacién que se generé desde el aito 528 d.C. y seguir con la puesta al dia de sus eddigos segiin lo demande la sociedad, segtin lo demande los cambios que experi- mentan los gobiernos. 2. Filosofia, valores comuncs Esos valores, esa filosofia que caracterizan a la familia juridica Romano-Germé- nica; esos principios que forman parte de 1a unidad cultural de occidente son: la co- main ideologia de los pueblos que integran esta gran familia juridica Romano-Germa- nica, cn el triple orden moral, politico y econémico.* Siguiendo a Castan Tobeiias, lo que caracteriza fundamentalmente el derecho de la familia Romano-Germénica, pese a las desviaciones que haya suftido en algunos pueblos y épocas, cs constituir un derecho basado en la supremacia de los valores mo- rales, esos valores espirituales humanos. No olvidemos, asimismo, la labor de los humanistas cuyos estudios eran conside- rados parte de la historia y la filosofia.** Como corriente de pensamiento, el Humanis- mo forma parte del proceso general de renovacién ideoldgico, politico, artistico ein- 82 Lasano, Mario G., Lax grandes sistemas... Op. Cit. Supra. p. 66, 83. Castén Tobenas, José, Los sistemas juricas...Op. Cit. Supra. 19. 84 Margadanr, Guillermo Floes, Pancranar de la historia universal... Op. Cit, Supra p. 203. Aconssjamos a ecrsra de Ta ‘mayo Salmordn, Rolando, “La teorfa de J. Ruz sobre los sistemas junidicos’, Boferin Mexicano de Derecho Comparado, [Méxica, Afio XIV, No. 42, sepliembre-diciembre 981, pp. 114-1135,662 Juridica + Anuario telectual que culmina en el fenémeno cultural del Renacimiento a comienzos de la Edad Moderna. De modo especial, el Humanismo participe también de la conviccién de que los fundamentos de la cultura occidental se encuentran en e1 mundo griego y romano, propugna, no obstante, la busqueda de su expresién auténtica ¢ hist6rica- mente originaria, frente a la actitud cientificamente acritica del pensamiento medie- val.*5 E] Humanismo venia a situar en un primer plano la dimensién hist6rica del fe- némeno jurfdico y, con ello, la necesidad de adecuar el derecho a las exigencias de la realidad politico-social de cada momento y a las condiciones de los diferentes pue- blos europeos, cuya unidad cultural quedaba asegurada, precisamente, por la comin fundamentacién proporcionada por los valores universales de la cultura clasica.86 Asimismo, se estima como valor supremo del Romano-Germénico, la considera- ci6n de las instituciones jurfdicas, sin olvidar cémo tuvo lugar el nacimicnto de las universidades y su desarrollo*” —en principio de forma privada— en donde se estu- Giaban las nuevas corrientes filosdficas, teoldgicas y de derecho de la época; ¢ institu- ciones sociales bajo un prisma esencialmente civil y politico, muy distinto de aquel tinte religioso y sacerdotal que con frecuencia reciben en Oriente, pero, a la vez, el acercamiento de dichas instituciones a las ideas morales y sobre todo a la de justicia, fundameatalfsima en las concepciones juridicas de occidente.8* Es una base moral y filos6fica de respeto ala dignidad del hombre y a sus liberta- des fundamentales, que sirve de apoyo a la civilizacién del mundo occidental.®? René David, nos realza los valores mencionados, de justicia y moral, buscados a través de la ciencia juridica, representado en el derecho civil, centro de la ciencia juri- dica. No olvidemos, por otro lado, que como parte de estas corrientes filoséficas tene- mos que el racionalismo juridico fue una escuela de fildsofos. Los fildsofos dicen que el mundo social se rige al igual que el mundo natural por leyes naturales, surgiendo la idea del Derecho Natural, con el iusnaturalismo racionalista.?! Posteriormente, tenemos otraescuela de fildsofos que dan el sustento codificador a través del positivismo jurfdico; el modelo de ordenamiento juridico codificado ve- nfa a dar respuesta al problema de la claridad y la certeza de] derecho: por otro lado, 85. Fernindez Barreiro, A. Lasradicién romaniticu...Op. Cit Supra, pp. 87-88 86 hid, p.89. Asimismo, véase Margadant, Guillermo Floris, El significado det derecho romano dentro dels ensefianza jul dicacomemporines, México, UNAM, 1960, pp. 28-32 87 Verinciso elativo a laescueta dels glosadores y poselosadores, 88 Castin Tobetias, José, Los sistemas juridicos... Op. Cit. Supra. p. 20 89 Ledesma Uribe, José de Jest, Valores cristianns y educucisin juridica, México, Edit, Iheroxmericana, 1997, pp. 75.83, Tolyss 90 David, René, Lu grandes sistemas juridicas contempordnens... Op. Cit Supra, p. 23. 91 Lacavez Berimen, Matia Aurora, "Sistemas..." Op. Cit. Supra. p. 1,Sistemas Juridicos Contemporéneos 663 facilitaba su adopcién por parte de otros Estados en un momento histérico en el que las ideas incorporadas por la Revolucién francesa venian a satisfacer el proceso de transformacién social impulsado por el liberalismo.2? Por tiltimo, tal y como mencionamos, no debemos dejar de mencionar que coma fuente formal mediata del derecho, tenemos la equidad romana, aequitas, en donde el juzgador se tiene que fijar en la particularidad del hecho y resolverlo en justicia, mas que legal, de sentido comin. 3. Orden de prelaci6n de las fuentes del ordenamiento juridico En ese orden de prelacién de las fuentes del derecho, debemos colocar en el pri- mer escalafén a la ley; la ley construida o sistematizada en los cédigos y plasmada a través de la codificacién de la familia jurfdica Romano-Germanica.** Pero la ley sis- tematizada, como decimos, en los cédigos no es la tinica fuente del derecho occiden- tal. Los cédigos estén complementados por otros elementos como son la jurispruden- cia, la costumbre, la doctrina y los principios generales del derecho. VI. Los llamados Sistemas Hibridos o Mixtos Dentro de las familias juridicas, que pudiéramos lamar occidentales, tenemos casos particulares con una posicién intermedia entre la familia juridica Romano-Ger- ménica y la familia juridica del Common Law: nos estamos refiriendo a los sistemas hibridos o mixtos de Louisiana, Escocia y Quebec, entre otros muchos. A, Louisiana El Cédigo Civil de Louisiana representa un enclave que cl sistema romanistico y, en concreto ¢l derecho francés, mantiene en los territorios estadounidenses, pertene- cientes al Common Law, E| Estado de Louisiana estuvo sometido a las Coutumes de Paris hasta 1769 y desde esa fecha al derecho espafiol. Permanecis fiel, asimismo, ala tradicion del dere- cho romano después de su incorporacién a los Estados Unidos en 1803; esto dio lugar, 92 ernindea Barieo, A Latrdivdn romantica. Op. Cit Supra, p 108 98 rate, José Hurt, Marines Gast, Ponciena Octavio y Rios Riz. Atmade los Anges, Sistemas..Op. Ct. Sa 89.00 94 Tamaye Salmorin, Rolando, ‘Latcoia de Raz." Op, Cit Supra. pp 1187-188 98. Noereemos neceraro ampli ete aparade yaque aos jurist alos qe va dirgi st abajo, piacipalment, son ju- cists formados en ona fala romano-germanca, coms es México y ha sid pate oral dea educacion academia No stant, aconsejamos lalectuca de Balaguer Callen, Francico, Fuentes del derecho, Madrid Edit. Teon0s. 1991. P. 183. asi como Mentynan, ohn Hiemry. La tradiciin romann-candnica Trad. Fabardo. Suter), México, Fondo de Cultura Econdmie, 1997 pp. $7 s: Garcia Pelayo. Manuel, Derecho consituctonalcomparado (rSiogo de Manvel Aragén), Madrid. Aiianan Baton 1999. pp. 636664 Juridica * Anuario como consecuencia, a una regidn, aun sistema hibrido entre la familia juridica Roma- no-Germanica y la familia juridica del Common Law. Louisiana, en el contexto americano, recibi6, como apuntamos, influencias aje- nas a la anglosajona, influencias espafiolas y francesas, con un grado de superviven- cia sobre todo del derecho francés, en donde, hasta la fecha, muchas instituciones de raigambre Romano-Germénica, heredadas del derecho francés, conviven y se mez- clan con aquellas derivadas del Common Law. Eneste sentido, tenemos que en 1808 se promulgé un Cédigo Civil profundamente inspirado enel francés. Este Cédigo fue sustituido por el de 1825 que, a su vez, fue revisadoen 1870 y recibis varias modifica- ciones en 1947.” No hay que obviar que después de la Independencia de los Estados Unidos, éste se convirtié en una republica federal, adoptando, de este modo, "una organizacion politi- co-constitucional diferente de la inglesa, raz6n por lacual el derecho hist6rico inglés tuvo que desenvolverse en una estructura politica distinta de la original” °8 Asimismo, los sistemas jurfdicos locales de cada uno de los Estados de Ia Unién Americana, no son iguales entre si y existen especificidades que permiten diferenciarlos. La més impor- tante, tal vez, aparezcaen Louisiana,” en cuyo derecho, confluyen los mencionados ele- mentos: Common Law y Romano-Germénico. Los elementos del primero, del Common Law, se encuentran también en los demas estados, constituyendo de algtin modo lo que algunos autores califican como una versién constitucionalizada del Common Law: inglés. Los elementos romano-germénicos, por otro lado, aunque provengan de los derechos francés y espafiol, se puede decir que se han "americanizado", para consti- tuir un subsistema distinto, que por un lado (ambién puede considerarse como un sis- tema constitucionalizado de la familia Romano-Germanica.!® Si calificamos a Louisiana como, hasta ahora hemos venido haciendo, un sistema hibrido es, entre otras razones por su “infraestructura, método y derecho puiblico de tantarelevanciaen el Common Law, mientras que su derecho privado, especiticamen- te el derecho civil, regulado porel mencionado Louisiana Civil Code, que contiene las normas referentes a las personas, la familia, las obligaciones , los contratos y las suce- siones, encuentra su base en la familia Romano-Germénica, a través del derecho fran- cés, del cual desciende. Del orden juridico de Louisiana, esta ramacs la que tiene mas impacto en la vida diaria de sus habitantes, ya que regula casi todos los aspectos de las relaciones entre los particulares, de tal suerte, que para éstos, la rama mas importante de] derecho moderno del lugar, probablemente esté representada porel droit civil". 96 Morineau, Marta, Una introduccidnat Common Law, México, Instituto de Investigaciones Jurdicas-UNAM, 1999. .69, 97 David, René, Las grandes sistemas juridicos.. Op. Cit Supra p. 103 98 Morincau, Marts, Una introduccisn.. Op. Ci. Supra, p.69. 99 Marquez Piero. Rafael, E sistema juridico de las Estados Unidos de América, México, Cot. Cuadernos Consttucionales México-Cemtroamérica, No.3. 199%, pp. ld ys. 100 Morinesu, Marta, Una intraduecisn...Op. Cit Supra. pp. 699 70 101 thid.,p.70.Sistemas Juridicos Contemporaneos 665 B. Escocia'™ Partiendo del presupuesto de que en 1066 d.C. se produjo ta conquista normanda. por la cual subi6 al trono Guillermo [El Conquistador” como rey de Inglaterra se in- cluyé un elemento mis, el normando, a un territorio rico en influencias externas. El nuevo monarca, mas guerrero que jurista, asumié la organizacién juridica del mo- mento y se limité a centralizar la organizacién judicial dejando amplios poderes al es- tamento forense y en concreto a los jueces. Después que los normandos conquistaron Inglaterra en 1066, se sintié, mas que nunca en Escocia, la influencia anglosajona y, por supuesto, la influencia anglonor- manda. Tal ycomonos dice René David, por obra de los jurisconsultos y, especialmente, por obra del Vizconde Stair, autor en 1681 de sus Institutions of the Law of Scotland, !® considcrado como el texto supremo del derecho escocés, se operd en Escocia una ver- dadera recepcién del derecho romano.' A través de la mencionada obra, se plasmé una gran parte del derecho escocés que, ademas de tener elementos romanos,!% a su ver tenia grandes influencias irlandesas y celtas:2 un derecho reducido, hasta ese momento, a la aplicacién de las costumbres locales. Eran tiempos dificiles aquétlos en donde la ausencia de universidades en Escocia, propiciaba la cducacién de sus abogados en las universidades europeas més prestigio- sas de aquel momento; nos referimos a las escuelas de derecho de Francia, Holanda, Alemania c Italia, on donde el derecho romano era estudiado y aceptado con agrado por parte de los futuros juristas escoceses. Posteriormente, la carrera de derecho se funds en Escociacn la que. en un principio, siguiendo "la tradicién continental se en- sejiaba el derecho romano y el derecho candnico; después se increments un niimero de materias para incluir también Ja cnsefianza del derecho local y todo esto sucedid antes de que el eminente jurista inglés Blackstone, catalogado como doetrina de auto- ridad, empezara acnsciiar el derecho inglés en 1a Universidad de Oxford”. "07 102 Es mporane epuntar,eneste moment, que Escoci expat de lo erie encuadados en que secomoee hoy en hnel Reina Unda ce Gras etatse ans del Nore 103 Gsiaobra cents con unaseguadselioién aumentads, pblicada en 1698 104 David Rent Las grandes sera. Gn CM Sanrp.102 10S. Sucompesicén, gu laststematizacinde la Inituciones de atinioney fundamen su prncipiosen fuentes omo- Ertnportame destacar que libro de Stair conserva ata fechauna gran atordad Sea dicho qu suinflueocies tan frend qu haste als dey, srefejges a manera ala que Ls juecesesoceses clabocan su seenciassguiend0 60 frat edida testo de lo jutes continental, Primero ane alae principio geneva para Jedcir i soln de tincasoconcteo, ants derecutnit al procednwento, Morinea, Mata, Une intoduccton.-Op Ct Supra 10 “Los primerospobladores de Escocis,provedente de Handa, inden al ug algunos elementos de cultura cl Los romanosconsroyeron frufcaciones ex suet escocds pero no calnizaron telmene, ategida” Morneau, Mata. Ghatmantccin ct Cannan Lise, Op Ct Supra. LOT Morineny, Marta, Una mtradnectin..Op Ct Sui 9.43,666 Juridica» Anuario Bajo el régimen feudal, en tiempos del rey escocés David I (1124-1153), la Igle- sia se hizo poderosa y sus tribunales ejercieron jurisdiccién sobre un buen ndmero de materias. Fue, precisamente, através de los tribunales eclesidsticos como seintrodujo el derecho romano y el derecho canénico que tanta influencia ejercieron para la cons- titucién de un sistema tan sui generis como el que presentamos, através de Escocia. En 1426, se decreté que todos los stibditos debian acatar el derecho real escocés, Jo cual dio lugar al establecimiento de una especie de Common Law local, circunstan- cia que nos puede servir para explicar por qué el derecho escocés se desartall6 por cauces distintos de los del derecho inglés.!°8 Enel siglo XVI, la ley aparece como la principal fuente del derecho escocés, in- cluso se dieron, en esa época, varios proyectos de codificacién. Ademés, por lo que a las decisiones judiciales respecta, hay que agregar que, en esos momentos, no se pu- blicaban las sentencias y que sélo se conservaban sus principios en notas redactadas por los abogados para su propio conocimiento y guia.!°° Lareforma religiosa del siglo XVI se extendié por Escocia y de esa manerael Par- lamento escocés desconocié al Papa; consecuentemente, los tribunales eclesiésticos desaparecieron pero no asf el derecho que habfan venido aplicando, salvo que fuera expresamente modificado.""° Si avanzamos en el tiempo, tenemos que la dinastfa Estuardo convirti6 a Edim- burgo en residencia real, sede del Gobierno y, por ende, capital de Escocia. La reina inglesa Isabel I, muere sin descendencia y en 1603, se produce la unién de las coronas, por lacual Jacobo VI de Escocia sube al trono como Jacobo I de Inglaterra trasladando su residenciaa Londres. La unién de ambos reinos culminé en 1707 cuando se fusioné el Parlamento escocés y el Parlamento inglés. EI sistema de influencias claramente romanas, siguié predominando incluso des- pués de efectuarse la unin del Parlamento de Escocia con el Parlamento de Inglaterra en 1707,"!' aun cuando fue afectado, considerablemente, por la inevitable penetra- 108 Morineau, Marta, Una itroduccitin.. Op. Cit, Supra, p40. 109 bid .p. 41 10 fam TLL Es dedestacar que via referéndum vinculatorio, el 10 de septiembre de 1997, Escocia vot sf al aniogobiemno y sf aun par Tamento escocés autGnomo y ya, desde el 10. de julio de 1999, opera separadamente el Parlamento de Escocia del Parla- mento de Westminster, e} parlamento inglés Desde hacia casi trescientos alos, Escocta manejaba solalajustcia y laeducacién, Laactual devotucién de poderes legis lativos ha dejado en manos del Parlamento todas ls carteras osientadas por el ani guo Ministerio de Escocia lamado of mente Oficina para Escocia, “Sus sefir(as podrin legislarapartirdel 10, de julio de 1999, en materias de sanidad, edu eacién, gobierno focal, vivienda, transportes, interior, medio ambiente y agelcultura. ¥ I¢ mass tmportante de todo. Ia (Cémara estaré capacitada para subir o bajar hasta un cotal de un 3% et impuesto sobre Io renta Bijada por el Ministerio de Hacienda desde Londres. La polltica exterior, el empleo y la seguridad social, as{ como todo [0 relativo ala seguridad na ‘ional. fa defensa y los temas consttucionales, seguirin dependieado de Westminster. sede del Parlamentobritnica’ Fe bet, "Escocia marca distancias con lareinaisabel en Ia inauguracién desu Parlamento autonémico", £1 Pats, Espa le julio de 1999, 3.Sistemas Juridicos Contemporaneos: 667 cidn, por via legislativa y jurisdiccional, de las concepciones juridicas inglesas.!!? Se promulgaron leyes aceptando los articulos de la fusién que respetaban la organiza- cidn judicial escocesa y el sistema juridico local, salvo en algunos aspectos relativas a laadministracién publica. No obstante, el derecho inglés comenz6 a reemplazar, pau- latinamente, al derecho romano como la principal fuente del derecho escocés, No siempre hubo un respeto por los articulos de Ia unién, de la fusién; "Inglaterra trate a Escocia como si fuera una provincia conguistada y ocupada; (y vemos cémo) ante si- twaciones como la descrita el derecho escocés conservé muchos de sus propios rasgos que la han ubicado como un sistema hibrido o mixto. Como dirfan los comparativistas alemanes Konrad Zweigert y Hein Katz, el derecho escocés es digno de mayor aten- cidn por parte de los estudiosos de la materia, ya que es un buen ejemplo de una sim- biosis de las dos tradiciones juridicas: la inglesa y la continental”.'"> Hoy por hoy, sin dejar de perfilar cuales fueron sus origenes y su evolucidn, se de- nota al derecho escocés, si pudiéramos denominarlo asi, como un derecho basado en principios y distinciones entre procesos legales y sustantivos de derecho. Asi tene- mos que, “en cuanto a Ia estructura del sistema juridico, existe una diferencia esencial entre Escocia ¢ Inglaterra, ya que el derecho escocés jamas conocié la divisi6n entre Common Law y Equity, division que, como ya sabemos, es una de las caracteristicas sobresalientes del derecho inglés"."4 Finalmente, y porlo que alas ramas profesionales se refiere, “en Escocia también existe, al igual que en Inglaterra, dos ramas: + los advocates, que equivalen alos Barristers ingleses; y + lossolicitors. Los advocates se agremian en la Faculty of Advocates que es una agrupacién se- mejante alos Inns of Court de Inglaterra. Para ejercer la profesién, tanto los advocates como Jos solicitors, deben de tener cl grado universitarioy también cierto tiempo de practica profesional" 115 C. Quebec Podriamos partir del hecho de que en Canada coexisten dos familias juridicas Canada como parte de la familia del Common Law: y la provincia de Quebec como un 112) Morneau, Marta, Cingjntraduccitn.. Op. Cit Supra U3 thd p. 2, 1 aden US Baud. p43,668 Juridica * Anuario sistema hibridoo mixto enel que confluye Common Law en cuanto al derecho piblico y Romano-Germanico en cuanto al derecho privado. Desde que Canada fue cedido por Francia a Inglaterra en 1763, se constata la pre- sencia de diferentes influencias que, sin lugar a dudas, va a ser determinante para los lineamientos de su ordenamiento juridico. En 1774, los stbditos franceses de la colonia que, desde la conquista, vivéan total- mente bajo el dominio de las leyes inglesas, lograron que Londres les otorgase el de- recho de vivir, en materia de propiedad y de derecho civil, bajo el régimen de sus leyes y sus costumbres francesas.!!6 Junto con la poblacién originaria francesa se mezcla también con poblacién in- glesa, esta dualidad o dicotomia cultural!” se establece con mayor rigor desde que en 1791, Inglaterra decidié establecer alli dos parlamentos y dos gobiernos para corres- pondera las dos culturas.""* Se establecié, entonces, ¢1 Bajo Canadé y el Alto Canada, dotando a cada una de estas nuevas colonias de un parlamento local, bajo la supervi- sién de un gobernader nombrado por la metrOpoli, Dicho régimen de gobierno, que concentraba el poder verdadero en un consejo legislativo oligarquico, dejé poco mar- gen al control de los parlamentos coloniales."" Ante presiones tanto de los canadienses, colonos irlandeses ¢ ingleses demécra- tas que reclamaban un gobierno “responsable” en donde los nacionalismos cada vez se marcaban més y mas; ante el abuso o arbitrariedad de la metrépoli. en 1837-1838 se originé una rebelién por parte de los patriotas del Bajo Canadd y definitivamente en 1838 se decreté la disolucién de la Asamblea Parlamentaria del Bajo Canadé y asien 1840, se reunificé la colonia y nacié la provincia de Quebec. A principios de los afios 1860, las colonias inglesas del norte (Canadé Unido, Nueva Brunswick, Nueva Escocia, Ista de! Principe Eduardo y Terranova). conside- raron la posibilidad de formar una unién politica. En la provincia de Quebec surgieron dos coaliciones que discrepaban sobre la forma del nuevo gobierno. La coalicién mas fuerte, preconizaba una férmula federal ya que el federalismo representaba una oportunidad tnica para recuperar la autono- mfa perdidaen 1840 y asi dara la poblacién del antiguo Bajo Canada sus propias insti- tuciones representativas; buscaban "un pacto constitucional que les permitia afirmar- se como pueblo distinto en condiciones de igualdad con la mayoria anglohablante”.120 116. Chevrier, Marc, Federalism canadiense sautonomia ste Quebec: Perypeeriva hiarica, Dieeetion des Communications ‘Mimstares des Relations Internationales, 1996, 117 Margadant, Guillermo Floris, Los sstemiasjuridheus.. Op Cit Supra, p. 76. 118 filem 119. Chevsier, Marc, Federalism canadiense,. Op. Cit Supra 120 Lem,669 Atendiendo a las peticiones de los parlamentarios de la provincia de Canada, de Nue- va Brunswick y de Nueva Escocia, Westminster cre6, en 1867 a través de una Consti- tucién denominada British North American Act, promulgada en el mismo aio, el Do- minio de Canadé, integrado por un gobierno central y cuatro provincias, entre ellas las de Quebec El pais que se disefié en 1867, segufa siendo una colonia que atin no ejercfa todos Ios atributos de la soberan‘a. Era una monarqufa constitucional que, desde hacia poco tiempo, realizaba la experiencia de ese gobierno "responsable" tan demandado. El texto constitucional de 1867, concentraba muchos desequilibrios, ya que algu- nas de sus disposiciones otorgaban al gobierno federal los poderes y cl estatuto de un gobierno unitario. Sus leyes y decisiones podfan ser anuladas por el gobierno federal, gracias a una gama de poderes unilaterales. Asimismo, éste podia incrementar sus competencias mediante una declaracién unilateral de su Parlamento.!2! No obstante, el compromiso de 1 867 sellaba un pacto entre dos naciones, un con- venio bilateral entre “dos pucblos fundadores" que, reconocidos en su igualdad de de- recho, elegian el federalismo para vivir mejor juntos y dejar a la nacién canadiense francesa los medios para proteger sus instituciones, sus leyes y su cardcter propio. No hay que olvidar que con el nombre de "Cédigo Civil del Bajo Canada, aparecié un C6- digo Civil para Quebec, inspirado en el Cédigo de Napole6n, que adquirié fuerza de ley el 10. de agosto de 1866. Ademds, se ordené que las leyes vigentes hastaesa fecha, que fuesen contrarias a lo dispuesto por el cédigo, quedaban abrogadas. Este Codigo no solo fijé el derecho civil de la provincia, unificéndolo, sino que también logré ga- rantizar la supervivencia de la tradicién Romano-Germanica en la materia”.'?? La historia jurfdica de Quebec, es una historia que revela, por un lado, la preocu- pacién por conciliar los intereses regionales dentro de Ia estructura federal, y por el otro, la lucha de una minoria étnica por preservar su identidad y su autodetermina- én.!23 cidn. Junto con Pearl Bliadis a la que sigue Marta Morineau, a modo de resumen, desta- camos una serie de fechas y periodos mas sobresalientes de 1a historia juridica de Quebe: LE fle, 122 Reeves, Paul, “The Quebec Legat System’ en Gall, Gerald L., The Canadian Legal System, 3a, ed, Canad, Carswell 1990. 172 Cit. porMorineau, Marta, Une introduccisn...Op Cit Supra, p63 123. Eliadis,F, Pear, "The Legal System in Quebec” en Gull, Gerald, The Cunduhun Legal Systems, 4.ed., Canad, Carswell 1995, p.209. Cit. porMorineau. Marta, Una miraduccisin.. Op Cit Supra 9.82.670 Juridica + Anuario 1. 1663-1664, perfodo en que rigieron las Ordenanzas de Luis XIV, que estable- cieron que el derecho aplicable en Nueva Francia, seria el francés, particularmente la Coutume de Paris, 2.1774, afio en que se expidi6 el Quebec Act, autorizé, aunque en forma limitada, la aplicacisn del derecho francés, en Ja provincia. 3. 1866, promulgacién del Cédigo Civil de] Bajo Canada. 4. 1867, promulgacién del British North America Act, conocido también como la Constituci6n de 1867, que creé la federacién canadiense, y 5. 1991, promulgacién del Cédigo Civil de Quebec, que entré en vigor en 1994 y sustituyé el antiguo Cédigo Civil de! Bajo Canad. No hay que olvidar que, aunque suponga dar un salto en el tiempo, antes de 1960, las peticiones de Quebec tuvieron como principal objeto la defensa de la autonomia provincial, que aunaba el no intervencionismo del Estado y la proteccién del caracter tradicional de Quebec. Con la eleccién del gobierno Lesaje, en 1960, se renové el discurso autonomista. Desde ese momento hasta el referéndum del 30 de octubre de 1995, cambié mucho el contenido de las peticiones de Quebec y en este sentido tenemos: 1. Se arranca de una "peticidn de reconocimiento". Se trata de lograr que el resto de Canada reconozea la presencia, en Quebec, de una comunidad politica distinta, que existié antes de la creacion de Canada, en 1867, y que ha conservado en el transcurso de Ja historia los rasgos de una comunidad nacional viva; 2. Se promueve “una peticién de competencias”. Esta peticién de competencias se referia a dos aspectos que son, la integridad y la coherencia del reparto de poderes. En primer lugar, los gobjernos quebequenses exhortaron regularmente al gobierno federal a que evitase intervenir en los campos de competencia ya reconocidos a las provincias por la constitucién (educacién, salud, asuntos municipales 0 recursos na- turales). En segundo lugar, afirmar la coherencia de sus competencias en el sentido que algunos poderes escapaban a las provincias, debido al lenguaje de la constitucién y al traslado paulatino de competencias al gobierno federal por decisién de la Corte Suprema, como sucede en materia de comunicaciones. 3. Por iltimo, la participacién en las instituciones federales. E] Canada de 1867. al igual que el de finales del siglo XX, se diferencia también de la mayor parte de las 128 thidl,9 202,Sistemas Juridicos Contemporéneos 671 federaciones conocidas en el mundo por la ausencia de ciertos mecanismos de partici pacién de las provincias en las decisiones federales, jueces de la Suprema Corte, sena- dores y altos funcionarios. Otro elemento fundamental para la vida juridica de Quebec fue el 15 de abril de 1982, cuando la reina Isabel II de Inglaterra proclamé la entrada en vigor de la Ley Constitucional de 1982. El Parlamento de Westminster acababa de renunciar al resi- duo de dominio que posefa sobre Canadé; convirtiéndose Canada en un pais plena- mente soberano, se dot6 de una carta constitucional de derechos, consagr6 los dere- chos colectivos de los pueblos autdctonos, contrajo compromisos en materia de desigualdades regionales, precisé los poderes de las provincias en materiade recursos naturales y hered6 una formula de enmienda de su nueva Constitucién. Desde 1867, Canada no habja conocido ninguna reforma tan importante como la de 1982. La Ley Constitucional de 1982 adoptada por ¢l Parlamento britanico intro- dujo en la Constitucién canadiense una carta de derechos. Dicha carta, inspirada en el Bill of Rights estadounidense, confiaba a los tribunales, sobre todo ala Corte Suprema de Canad4, el mandato explicito de interpretar los derechos individuales y de anular, cuando fuese necesario, las leyes de las asambleas democraticas consideradas contra- tias a dichos derechos. Lareforma de 1982 reemplazé6 el principio de soberania parlamentaria, principio del derecho inglés que habia imperado en Canada desde 1867, por la supremacia de la Constitucién y los tribunales.!25 La reforma de 1982 se inspira en una visidn centralizadora de Canada, dificil- mente compatible con ta visidn federativa y binacional de Quebec. Lejos de recono- cer a Quebec como nacién, pueblo o sociedad distinta, la reforma de 1982 parte del principio que en Canada existe slo una nacién, integrada por individuos que gozan de derechos constitucionales iguales de un océano a otro.!28 Después de 1982, lo que hos encontramos es un Quebec debilitado a [a blisqueda de una justa reparacién. Tras el referéndum del 30 de octubre de 1995, resulta dificil saber si Canada acabard repa- rando la pérdida del estatuto y de competencias impuesta a Quebec en 1982,'27 Por lo que respecta ala profesién legal, y siguiendo a Marta Morineau, “el ejerci- cio de la abogacfa estd controlado en Quebec. por la Barra de Abogados de Quebec y por el Consejo de Notarios" 12 125 Cheveier, Mare, Fedevatisme canauliense,.. Op. Git Supra 126 filem 127 Quebec es una democracia que e remonta.a mis de doscientos afos dispuestaarecoger Ios sulragios sobre cualquier gram debate ya cultivar la discasidn y la polémica. En ttes ocasiones, en mayo de 1980 y en octubre de 1992 y de 1995, tos que: bequenses ejescieron su derecho adisponer tibremente desu fulure police, lo cual hicieron con orden y serena 128 Marineau, Marta Uinwintraduceisin..Op. Cit Supra, p 68.672 Juridica» Anuario “Para ejercer la profesi6n, ademas del grado universitario, se requiere acredi- tar el curso de admisién a la Barra y también un determinado tiempo de practica profesional. Los abogados registrados en Barras de otras provincias pueden solicitar su trans- ferencia a la Barra de Quebec, pero deben presentar los exdmenes que acrediten sus conocimientos del Cédigo Civil. En cuanto a la enseftanza del derecho, las universidades ensefian tanto Civil Law como Common Law. Seis universidades otorgan grados en Civil Law, que es el nom- bre inglés de la familia Romano-Germénica, y en dos de ellas, el estudiante puede ob- tener grados en ambos derechos: Civil y Common Law"! Vil. Conclusiones El estudio de otros ordenamientos juridicos y en el caso particular, esos ordena- mientos jurfdicos reconducidos en familias juridicas, nos revelan puntos de conexién, problemas/necesidades y soluciones que pueden ser cruciales para solventar un deter- minado vacfo legal, una laguna legal. un punto oscuro. Legislar sobre una determinada materia, estudiando leyes que otro Estado ya pre- viamente realiz6, supone adelantar 0 avanzar tratando de no errar aquello que otros crraron. Si de algo debe servir analizar legislaciones de aquellos paises que fueron pioneros en legislar una determinada cuestign jurfdica es, precisamente, una cuestion de economia legistativa que debemos emplear siempre y cuando traslademos la solu- cién adaptindola al medio en el que pretendemos implantarla y variar los baremos se- giin las necesidades y circunstancias de ese Estado al que se le pretende adaptar. Si no se efectia de la manera descrita, quiz todo lo positivo que tiene, desde nuestra dptica, el andlisis comparativo, se volverfa en contra y en vez de conseguir lo- gros, tendrfamos retrocesos significati vos en detrimento del avance y desarrollo ne- cesario de los diferentes ordenamientos jurfdicos. Por otro lado, insistimos en la idea de que quizds la materia de la familia juridica Romano-Germénica se debe estudiar conjuntamente con el Common Law, ambos par- te de una unidad denominada como la formacién de la tradicién juridica de Occidente, asi lo dejamos apuntado pero por las razones expuestas en paginas anteriores, ¢l Com- mon Law se extralimité de los objetivos del presente trabajo. Por tiltimo, la doctrina nos reitera que vamos hacia un nuevo orden comin, y en esa puesta en comin son determinantes los factores juridicos que cada vez son mds cercanos entre diversas y muy diferentes familias juridicas. 129° dem