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Profesor Gua :
AGRADECIMIENTOS Y DEDICATORIA
TABLA DE CONTENIDOS
Resumen de la Investigacin..............
INTRODUCCIN..
a. Planteamiento del problema de investigacin..
b. Objetivo de la investigacin ...
c. Objetivos especficos....
d. Preguntas de investigacin...
e. Importancia del estudio ..............
f. Problemas y limitaciones de la investigacin...
g. Estructura del trabajo de investigacin
h. Nomenclatura a utilizar.
7
8
9
10
10
11
11
12
13
Captulo I
METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
1.1.
1.2.
1.3.
1.4.
1.4.1.
1.4.2.
1.5.
1.5.1.
1.5.2.
1.5.3.
1.5.4.
Objetivo...
Tipo de investigacin...............................................................................
Diseo de la investigacin...............
La hiptesis.........................................................................................................
Formulacin de la hiptesis................................................................................
Definicin de las variables involucradas en la hiptesis....................................
Mtodo de la investigacin.....................................................................
Delimitacin de la poblacin..............................................................................
Seleccin de la muestra......................................................................................
Recoleccin de los datos....................................................................................
Anlisis de los datos...........................................................................................
15
15
15
16
16
16
17
18
19
20
20
Captulo II
MARCO TERICO
2.1.
2.2.
2.3.
Objetivo......
Inconsistencias tributarias...............................................................................
Normas antielusivas................
22
22
24
Captulo III
MARCO NORMATIVO
3.1.
3.2.
3.3.
3.3.1.
3.3.2.
3.3.3.
3.3.4.
3.3.5.
3.3.6.
3.4.
3.5.
3.6.
3.7.
3.8.
3.9.
3.10.
3.11.
Objetivo......
Sistema tributario chileno...
Retiros presuntos....
Hecho gravado
Sujeto pasivo o contribuyente
Base imponible...
Tipo de impuesto aplicable y su tasa..
Devengamiento de los impuestos...
Retiros presuntos frente a las normas del FUT..
Diferencia entre depreciacin normal y acelerada.
Participacin en rentas presuntas por S.A. y Establecimientos permanentes
Sistema simplificado de tributacin del artculo 14 bis.
Prstamos otorgados por S.A. cerradas a sus accionistas personas naturales
Pago provisional por utilidades absorbidas
Gastos rechazados..
Devoluciones de capitales sociales
Rendimiento de los fondos de pensiones...
29
29
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35
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39
42
43
46
51
53
Captulo IV
EXAMEN DE LAS INCONSISTENCIAS TRIBUTARIAS
4.1.
4.2.
4.2.1.
4.2.2.
4.3.
4.3.1.
4.4.
4.4.1.
4.5.
4.5.1.
4.5.2.
4.6.
4.6.1.
4.7.
4.7.1.
4.8.
4.8.1.
Objetivos
Retiros presuntos por el uso o goce de bienes de la empresa.
Inconsistencia tributaria.
Crdito por impuesto de Primera Categora...
Diferencia entre depreciacin normal y acelerada.
Inconsistencia tributaria.
Participacin en rentas presuntas por S.A. y Establecimientos Permanentes....
Inconsistencia tributaria.
Contribuyentes acogidos al rgimen del artculo 14 bis
Inconsistencia tributaria por doble tributacin.......
Inconsistencia tributaria por prdidas tributarias...
Prstamos otorgados por S.A. cerrada a sus accionistas personas naturales.
Inconsistencia tributaria por doble tributacin...
Pago provisional por utilidades absorbidas
Inconsistencia tributaria.
Gastos rechazados..
Inconsistencia tributaria.
56
56
56
57
60
61
64
65
67
67
71
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73
75
76
80
80
4.9.
Devoluciones de capitales sociales
4.9.1. Inconsistencia tributaria.
4.10. Rendimiento de los fondos de pensiones...
4.10.1. Inconsistencia tributaria..
86
86
90
90
Captulo V
RESULTADOS DE LA INVESTIGACIN
5.1.
5.2.
5.2.1.
5.3.
5.4.
5.5.
5.5.1.
5.5.2.
5.6.
5.7.
5.8.
5.9.
5.10.
Objetivo..
Retiros Presuntos
Crditos por impuesto de Primera Categora.
Diferencia entre depreciacin normal y acelerada.
Participacin en rentas presuntas por S.A. y Establecimientos Permanentes
Rgimen del artculo 14 bis...
Doble tributacin en el rgimen del artculo 14 bis...
Prdidas tributarias en rgimen artculo 14 bis..
Prstamos otorgados por S.A. cerradas a sus accionistas personas naturales
Pago Provisional por Utilidades Absorbidas..
Gastos rechazados..
Devoluciones de capitales sociales.
Rendimiento de los fondos de pensiones
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95
95
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101
102
103
104
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Captulo VI
CONCLUSIONES Y SUGERENCIAS GENERALES
DE LA INVESTIGACIN
6.1.
6.2
6.3
Objetivo......
Conclusiones y sugerencias de la investigacin.................................................
Respuestas a las preguntas de investigacin......................................................
112
112
115
Anexo N 1..............................................................................................................
118
BIBLIOGRAFA....
119
RESUMEN DE LA INVESTIGACIN
INTRODUCCIN
La Ley de la Renta dentro de nuestro sistema tributario juega un papel preponderante, pues
en ella encontramos los tributos que afectan directamente a las personas naturales y a las
personas jurdicas, incluyendo a las comunidades y sociedades de hecho. La referida norma
es una de las ms complejas dentro del Derecho Tributario, debido a los diferentes
impuestos, franquicias y regmenes que ella establece, sumado a la dispersin de las normas
en distintos textos legales.
Bsicamente dentro de esta ley, los impuestos ms importantes son el impuesto de Primera
Categora y el impuesto Global Complementario o Adicional, que conforman el rgimen
general de tributacin.
El primero de los impuestos es soportado por las empresas y los segundos recaen sobre las
personas naturales y/o jurdicas, dependiendo de su domicilio o residencia en Chile. Estos
impuestos de acuerdo a nuestro sistema tributario vigente desde el ao comercial 1984,
deben ser integrados, es decir, el impuesto de Primera Categora que grava las rentas
obtenidas por las empresas, toma la calidad de crdito frente a los impuestos personales de
sus dueos, cuando estos ltimos retiren o se les distribuyan las referidas rentas.
Esta integracin de los impuestos, constituye nuestro punto de partida dentro del presente
trabajo, pues en trminos generales, esta integracin supone que todos los impuestos
soportados por las empresas pueden ser utilizados por sus dueos como crdito, sin
embargo, como se demostrar, existen muchas excepciones a este principio. Esto quiere
decir, que existen circunstancias donde los impuestos pagados por las empresas, los cuales
constituyen un sacrificio econmico para ellas, en definitiva se pierden, producto que, por
casos especiales, no alcanzan o no pueden ser utilizados como crditos por sus propietarios.
Por otra parte, la Ley sobre Impuestos a la Renta, contempla normas de control, las cuales
han sido incluidas principalmente por reformas tributarias, tendientes a combatir la evasin
y/o elusin tributaria. As por ejemplo, tenemos el artculo 21 de la citada norma, que
establece presunciones que constituyen hechos gravados, as tambin el artculo 14 que
pretende generar un hecho gravado para efectos de aplicar los impuestos personales, al
instaurar el devengamiento de rentas dentro del registro FUT o el artculo 31 N 5 que
permite una depreciacin acelerada que es vlida slo para efectos de Primera Categora y
con consecuencias en las bases imponibles de los impuestos personales de los dueos de las
empresas.
Como se puede observar, son muchas las situaciones que en la ley en estudio provocan las
que llamaremos Inconsistencias Tributarias, las cuales claramente no fueron dejadas
intencionalmente por el legislador, sino que fueron producto de las constantes
modificaciones introducidas a esta ley, dando como resultado prdida de armona en el
contexto de sus disposiciones.
a.
Sin embargo, en la literatura actual no existen trabajos que estudien las consecuencias
negativas de las disposiciones legales, vistas desde la perspectiva de sus efectos
secundarios que provocan deterioro patrimonial en los contribuyentes, ya sea por el pago
excesivo de impuestos o la prdida de crditos tributarios.
Ante ello, estos sntomas merecen un estudio que permita dimensionar este fenmeno, en
cuanto a la cantidad de normas involucradas y la magnitud de los efectos que estas pueden
producir.
b.
OBJETIVO DE LA INVESTIGACIN
De igual modo, esta investigacin aspira a ser una herramienta o gua para los profesionales
del rea tributaria, que les permita medir el impacto colateral de las normas antielusivas y la
manera de evitarlos o enfrentarlos.
c.
OBJETIVOS ESPECFICOS
Se pretende:
i.
ii.
Contribuir con un estudio analtico sobre estos efectos secundarios, que permita
medir o dimensionar el impacto negativo de las normas de control o antielusin.
iii.
Demostrar que los efectos secundarios originados por las normas de control o
antielusin, hacen asumir a los contribuyentes cargas tributarias excesivas o
prdidas de crdito tributarios.
iv.
v.
d.
PREGUNTAS DE INVESTIGACIN
La presente investigacin, dentro los objetivos planteados, pretende resolver al menos las
siguiente preguntas:
i.
ii.
iii.
iv.
Hay correlacin entre las normas de control o antielusin con los efectos
secundarios que afligen a los contribuyentes?
v.
Hay correlacin entre la falta de regulacin legal con los perjuicios econmicos
tributarios que afectan a los contribuyentes?
10
vi.
vii.
e.
Este estudio podr servir de herramienta o gua a los profesionales del rea para asesorar a
sus clientes de manera de evitar que se vean enfrentados a alguna de estas inconsistencias.
Asimismo, esta investigacin puede ser de utilidad en una futura reforma tributaria, pues
sin duda muchas de las inconsistencias tributarias que se expondrn en este trabajo, pueden
ser solucionadas a travs de la va legislativa.
f.
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la Renta, puede que algunas de las inconsistencias tributarias que se busca encontrar para su
estudio y anlisis, no sean detectadas.
g.
Con la intencin que la presente investigacin cumpla sus objetivos planteados y que su
revisin o estudio sea amistoso para sus lectores, este trabajo se ha dividido en seis
captulos.
El primero aborda toda la metodologa utilizada para llevar a cabo la investigacin, tales
como el tipo de investigacin, su diseo y la hiptesis que se someter a prueba.
El segundo captulo realiza una breve resea sobre las inconsitencias tributarias y las
normas antielusivas.
El quinto captulo vierte los resultados particulares de cada una de las inconsistencias
tributarias, identificando sus orgenes o causas, sealando al mismo tiempo, aquellas que
requieren solucin legislativa.
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h.
NOMENCLATURA A UTILIZAR
FUT
FUNT :
RLI
SII
LIR
AFPs :
PPUA :
IVA
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Captulo I
METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
14
1.1.
OBJETIVO
Este describe el tipo de investigacin que se realiz y cmo fue llevada a cabo. Se incluye
la hiptesis, la especificacin de sus variables, el diseo utilizado, los sujetos, el universo y
la muestra tomada.
1.2.
TIPO DE INVESTIGACIN
Finalmente, la investigacin es explicativa, porque explica las razones que dan origen a las
inconsistencias tributarias dentro de la LIR.
1.3.
DISEO DE LA INVESTIGACIN
15
1.4.
LA HIPTESIS
Con el propsito que los usuarios del estudio y cualquier persona que consulte la
investigacin hagan propio el mismo significado de las variables incluidas en la hiptesis, y
adems poder confrontar posteriormente la investigacin con otras similares y evaluar
correctamente los resultados, se estima necesario la definicin de las siguientes variables:
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i.
Para efectos del presente trabajo vamos a entender por este concepto, todas aquellas normas
tributarias contenidas dentro la Ley sobre Impuestos a la Renta que tienen el propsito de
corregir la configuracin del hecho gravado.
ii.
Vamos a entender por esta idea, la falta de normativa que trate especialmente la forma de
tributacin de una renta.
iii.
Inconsistencias tributarias.
Constituyen los efectos tributarios secundarios originados por la aplicacin de una norma
de control o antielusin contenida dentro de la Ley sobre Impuestos a la Renta. De igual
modo, son las discordancias entre una disposicin legal respecto al sistema tributario en su
contexto macro.
iv.
Son las consecuencias econmicas que deben resistir los contribuyentes con motivo de
verse enfrentado a una inconsistencia tributaria. Estas consecuencias pueden consistir en
pagos excesivos de impuestos y/o prdidas de crditos tributarios.
1.5.
MTODO DE LA INVESTIGACIN
17
Este mtodo de anlisis nos conducir a una conclusin general en nuestra investigacin. Es
decir, nos permitir inferir un comn denominador que afecta a las distintas situaciones
objeto de estudio.
Ser una disposicin legal que se encuentre contenida dentro de la Ley sobre
Impuestos a la Renta.
18
Para estos efectos, se hizo un recorrido dentro de la ley del ramo en busca de las
disposiciones legales con caractersticas de control o antielusivas, optndose por aquellas
que regulan los impuestos de Primera Categora y Global Complementario e impuesto
nico de Segunda Categora.
Lo anterior se fundamenta en que las normas que regulan estos impuestos se consideran
suficientemente ejemplificadoras para considerar que los efectos secundarios que ellas
producen, son representativos de todas las normas de igual naturaleza.
19
Sumado a esto, se ha conversado con personas que trabajan en materias impositivas, tales
como fiscalizadores tributarios, jefaturas y abogados del Servicio de Impuestos Internos,
con el fin de que aporten sus experiencias y vivencias frente a temas de esta naturaleza.
20
Captulo II
MARCO TERICO
21
2.1.
OBJETIVO
2.2.
INCONSISTENCIAS TRIBUTARIAS
Es as, como en la pgina del ente fiscalizador se encuentran frecuentemente noticias del
siguiente tenor Todos los contribuyente notificados debern aclarar aquellas situaciones de
inconsistencias tributarias detectadas en su declaracin de renta 2008, Los
contribuyentes disponen de una opcin de consulta para conocer el estado de declaraciones
al interior del sistemas o si sta fue impugnada por contener inconsistencias tributarias,
El Servicio dio a conocer este jueves que 355.644 declaraciones de renta irn a una
segunda revisin, debido a las inconsistencias tributarias que presentan o nuevas
declaraciones juradas y cruces informticos detectan mayor nmero de inconsistencias
tributarias.
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Como se puede observar el SII tampoco define lo que debe entenderse por inconsistencia
tributaria, pero puede inferirse conforme a la aplicacin de este trmino, el contexto donde
es utilizado y la prctica conocida por los contribuyentes, que para el ente fiscal una
inconsistencia tributaria es la existencia de una diferencia o incongruencia ya sea de una
renta, un crdito o franquicias, informada por un contribuyente en una declaracin de
impuestos versus la informacin que maneja internamente, o con la informacin que le
proporcionan terceros, ms conocidos como agentes informantes.
Un ejemplo sencillo resultan ser las retenciones de honorarios que una empresa informa al
SII mediante la Declaracin Jurada 1879. En dicha declaracin la empresa puede informar
que al contribuyente Rut 11.111.111-1, le efectu, en un determinado ejercicio, retenciones
equivalentes al 10% por $5.000.000, suma de la cual se concluye que se pagaron honorarios
brutos por $50.000.000. Sin embargo, el contribuyente Rut 11.111.111-1 al presentar su
declaracin anual de impuestos a la renta, mediante el Formulario 22, declara haber
percibidos honorarios brutos slo por la suma de $21.300.000, producindose una
inconsistencia tributarias entre las rentas declaras por su perceptor y las informadas por
terceros, en este caso por el pagador de la renta, generando una diferencia de $18.700.000,
y consecuencialmente una impugnacin a la respectiva declaracin de impuestos.
Lo mismo puede ocurrir con la Declaracin Jurada 1879 presentada por la empresa, cuando
al comparar el total de las retenciones informadas, stas no coinciden con las retenciones
efectivamente pagadas mediante el Formulario 29.
Otro caso de comn ocurrencia, sucede cuando los ingresos informados por los
contribuyentes en sus declaraciones de impuestos, no guardan relacin con las inversiones
que han realizado durante el ejercicio. Por ejemplo, un profesional que ha realizado una
inversin al contado en la adquisicin de un departamento por la suma de $100.000.000 y
solamente declara rentas percibidas por la suma de $45.000.000. Independiente de las
razones que justifican esta inconsistencia, que pueden ser muchas, como la adjudicacin de
una herencia, el rescate cuotas de un fondos mutuos, ingresos no rentas, etctera, la
declaracin del contribuyente seguramente ser impugnada por una inconsistencia
23
As como en estos ejemplo, la comparacin se efecta con todas las declaraciones juradas
tales como las referidas a remuneraciones, retiros efectivos, dividendos, donaciones, etc. y
las distintas declaraciones de impuestos que presentan los contribuyentes, de modo de
determinar la existencia de discrepancias que originen inconsistencias tributarias que
requieran algn examen de parte del ente fiscalizador.
2.3.
NORMAS ANTIELUSIVAS
En la literatura nacional como extranjera existen abundantes estudios sobre la elusin, sin
embargo, no existe acuerdo unnime sobre si es lcita o ilcita.
Es por ello, que existen muchas definiciones de este trmino, por ejemplo, en el mbito
nacional para los profesores Rodrigo Ugalde P. y Jaime Garca E1. el concepto de elusin lo
definen de la siguiente manera: Consiste en evitar por medio lcitos que un determinado
hecho imponible se realice, mediante el empleo de formas o figuras jurdicas aceptadas por
el derecho an cuando algunas de aquellas sea infrecuente o atpica- y que no se
encuentran tipificadas expresamente como hecho imponible por la ley tributaria.
A juicio de estos autores, la elusin es lcita, bajo el fundamento que no es el contribuyente
el responsable de la buena o mala legislacin, ya que los errores de sta, son de
responsabilidad del Estado y no de los contribuyentes, los que en su cumplimiento
1
24
Adems estos autores entregan algunas caractersticas de la elusin, donde sealan las
siguientes:
a) Se trata de una accin u omisin previa a la verificacin del hecho gravado, resulta ser a
priori respecto de ste.
b) Se trata de una nocin de carcter negativo.
c) La elusin es lcita slo cuando las personas no incurran en abuso de las formas
jurdicas para evitar o aminorar la carga fiscal, vale decir, los medios a travs de los
cuales se manifiesta, deben ser lcitos.
d) Es un fenmeno econmico que se exterioriza a travs de procedimientos y utilizacin
de normas jurdicas.
e) El fundamento ltimo de la conceptualizacin de la elusin como lcita, radica en la
libertad para desarrollar actividades econmicas.
Como se puede observar los criterios de estos autores discrepan sobre la licitud de la
elusin tributaria, basndose principalmente en la legalidad de los medios utilizados para
evitar el nacimiento del hecho gravado. Sin embargo, ambos criterios coinciden en que la
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Nuestro legislador por su parte, dentro de la LIR ha tomado medidas para combatir la
elusin, para ello ha establecido diversas normas legales cuyo objetivo es restringir los
espacios que puede utilizar el contribuyente para evitar el nacimiento del hecho gravado.
Estas medidas principalmente consisten en presunciones o ficciones. A modo de ejemplo se
presentan las siguientes:
b) Gastos innecesarios: El artculo 31 de la LIR regula los desembolsos que ha juicio del
legislador constituirn gasto tributario. Sin embargo, dentro de esta restriccin o
regulacin de los gastos, por disposicin expresa de este artculo no se aceptan como
tales los gastos incurridos en la mantencin de automviles de station wagon o
similares.
c) Retiros presuntos: Esto constituye una ficcin, pues el legislador ha sealado que las
cantidades agregadas en la determinacin de la RLI de una empresa (gastos no
necesarios) que hayan provocado un desembolso para esta entidad, se entendern
retirados por sus dueos, para efectos de gravarlos con los impuestos finales.
27
Captulo III
MARCO NORMATIVO
28
3.1.
OBJETIVO
Para estos efectos, se acopi la literatura existente, acudiendo a libros, leyes especficas,
Oficios y Circulares emitidas por el Servicio de Impuestos Internos, de donde se extrajo el
material que result ms apropiado.
3.2.
Con motivo del cambio estructural en el escenario econmico en Chile, a partir del ao
1974, se pasa de un modelo de desarrollo econmico basado en una estrategia de
sustitucin de importaciones, a una economa abierta a los mercados internacionales y con
un Estado cada vez ms restringido a su rol de orientar la marcha de la economa, de
regular la actividad privada y de mejorar la condicin de vida de los ms pobres.
Bajo este escenario se comenz a reformarse nuestro sistema tributario, tanto en el mbito
de las polticas tributarias como en el de la administracin tributaria, implementndose
reformas profundas a la estructura impositiva en los impuestos a la renta.
29
La reforma del ao 1984 tuvo como principal objetivo el reducir los desincentivos al ahorro
y la inversin que contena el Impuesto a la Renta. En efecto el mensaje del Presidente de la
Repblica, de fecha 15 de noviembre de 1982, comenz en los siguientes trminos,
Remito para vuestra consideracin un proyecto de ley que introduce modificaciones
tributarias tendientes a fomentar el ahorro y la inversin del sector privado, desgravando las
rentas en la medida que stas no sean retiradas de la empresa.
En un artculo publicado, Manquez y Rivas3, explican que este sistema de incentivo al
ahorro e inversin se traduce en instaurar un impuesto a la renta aplicando en dos fases, la
primera, por la va de la aplicacin de un impuesto a la renta denominado Impuesto de
Primera Categora que afecta a las utilidades devengadas por las empresas, las cuales se
afectarn con una tasa de 17%, la segunda, por aplicacin del impuesto a la renta a nivel de
los propietarios de las empresas, los cuales se afectan con un impuesto denominado
Impuesto Global Complementario o Adicional sobre las rentas percibidas.
Mrquez y Rivas, Sistema Tributario Chileno modelo sugerido para pases en desarrollo, 1995, artculo publicado por la
Asociacin Mutual Federal de Empleados de la Direccin General Impositiva (Criterios Tributarios) Ao X N
96/97/98, pgina 51.
30
del segundo nivel, de aqu entonces que se considere el Impuesto de Primera Categora un
anticipo de los impuestos de segundo nivel.
Que los impuestos que afectan a los dueos de las empresas se devenguen slo una vez
percibidos incentiva la reinversin de utilidades a nivel de las empresas, toda vez que los
propietarios postergan los impuestos personales por las utilidades reinvertidas, debiendo
pagar slo el impuesto que grava con la tasa nica las utilidades de las empresas. En
consecuencia, la diferencia entre la tasa del impuesto personal y la tasa del impuesto
corporativo, incentiva a sus dueos a reinvertir las utilidades en las empresas, en vez de
retirarlas para consumir, donde deben soportar adems, el IVA y los impuestos especiales.
Esta caracterstica de los impuestos permite el financiamiento del Estado, y tiene asegurada
una recaudacin de a lo menos un 17% de las utilidades que generen los entes productivos.
En opinin del profesor Samuel Vergara4, el actual sistema tributario chileno resulta
complejo, particularmente la Ley sobre Impuestos a la Renta, debido a la defectuosa
redaccin de las leyes tributarias, la dispersin de las normas en distintos textos legales y la
inflacin legislativa.
3.3.
RETIROS PRESUNTOS
Los retiros presuntos fueron incorporados a nuestra Ley sobre Impuestos a la Renta,
contenida en el artculo 1 del DL 824 de 1974, mediante la modificacin de su artculo 21,
con motivo de la publicacin en el Diario Oficial de fecha 04 de agosto de 1995 de la Ley
N 19.398, cuya vigencia rige a contar del ao tributario 1996, esto es, por las operaciones
Vergara, Complejidad del Sistema Tributario Chileno, revista estudios de informacin y control de gestin, N 11, 2006,
Universidad de Chile, pgina 37.
31
Respecto a lo dispuesto por esta norma legal, el Servicio de Impuestos Internos imparti las
instrucciones pertinentes, mediante la Circular N 37, de fecha 25 de septiembre de 1995 y
N 57 de fecha 15 de septiembre de 1998, explicando en primer trmino cual fue el objeto
de la modificacin incorporada al artculo 21 de la Ley de la Renta, expresando que la
dictacin de tales normas, tuvieron por objeto corregir la elusin de la tributacin de los
impuestos Global Complementario o Adicional, que ocurra mediante el uso para fines
personales por parte del propietario, socio o accionista de la empresa o sociedad y dems
personas a que se refiere la disposicin citada, de los bienes de propiedad de la respectiva
empresa o sociedad, evitando con esto, efectuar un retiro de utilidades para financiar dichos
gastos o pagando a la empresa una cantidad inferior al valor real que corresponda por el
uso de los referidos bienes.
32
Seala adems que, para que se configure el hecho gravado la ley requiere que concurran
los siguientes requisitos:
33
Esta norma establece una presuncin de derecho, fijando como porcentaje sobre los
mencionados bienes, el beneficio que estos ltimos representan para sus propietarios.
El siguiente cuadro resume, respecto de cada tipo de bien, el monto del beneficio que la
LIR considera como retiro presunto, es decir, la base imponible de este hecho gravado.
TIPO DE BIEN
1.
BASE IMPONIBLE
vehculos similares.
El monto de la depreciacin anual de cada
La base la constituye el monto que
2.
3.
34
Como se puede observar son cuatro tributos distintos que se pueden aplicar en el caso de un
retiro presunto por el uso o goce de bienes de la empresa, dependiendo del domicilio o
residencia del beneficiado, de las caractersticas jurdicas de la empresa propietaria de los
bienes y de quien los utiliza, sean stos el propietario o los trabajadores dependientes de la
empresa.
35
De conformidad a lo dispuesto por la primera parte del inciso primero del artculo 21 de la
Ley de la Renta, los impuestos que esta disposicin establece se devengarn al trmino del
ejercicio, independiente al resultado tributario del mismo, esto quiere decir, que el tributo
se devengar el 31 de diciembre de cada ao.
Sin perjuicio de lo anterior, el Servicio de Impuestos Internos a travs del Oficio N 465, de
1996, seal que ninguna disposicin de la ley, como tampoco la Circular N 37 de 1995,
condiciona la aplicacin de la presuncin en cuestin, a la circunstancia que el bien de que
se trate, figure reflejado en el activo de la empresa al trmino del ejercicio, pues dicha
expresin slo se utiliza para los fines de la determinacin del monto de la presuncin, ya
que es la oportunidad contable en toda organizacin para establecer el valor de dichos
bienes.
En resumen, cuando en una sociedad de personas existan retiros presuntos atribuibles a sus
socios personas naturales, estos se gravarn a todo evento con los impuestos personales,
Global Complementario o Adicional, segn corresponda. Esto quiere decir, que si la
empresa no mantiene utilidades acumuladas en su registro FUT o existe en este un saldo
negativo, el monto del retiro presunto generar un saldo negativo o incrementar el ya
existente.
Por el contrario, si existen utilidades acumuladas en el registro FUT y stas han sido
gravadas con impuesto de Primera Categora, los retiros presuntos imputados a estas
utilidades tendrn derecho a crdito por concepto del referido tributo, de acuerdo a la tasa
36
de impuesto que haya gravado a las rentas consumidas, crdito que se utilizar contra los
impuestos Global Complementario o Adicional, segn corresponda, circunstancia que no
acontece en la parte de los retiros presuntos que generan saldos negativos en este registro.
El cuanto al orden de imputacin, el SII ha instruido que estas partidas se imputarn con
anterioridad de los retiros efectivos realizados por los propietarios o socios de las empresas.
3.4.
Esta disposicin legal entr en vigencia a partir del ao tributario 2002, respecto de los
bienes que se acojan al rgimen depreciacin acelerada a partir del 01 de enero del ao
comercial 2001.
37
Agrega que cuando se efecten retiros o distribuciones con cargo a la diferencia indicada,
dichos repartos quedarn afectos a los impuestos personales, sin derecho al crdito por
impuesto de Primera Categora, ya que esta partida agregada al FUT por concepto de
depreciacin acelerada, no ha sido gravada con el referido tributo.
Seala adems, que las empresas debern mantener registrado en sus libros contables todo
el procedimiento de determinacin de la depreciacin, tanto la acelerada como la normal,
junto a la diferencia que se determine de la comparacin de ambas partidas.
Por su parte, el Oficio N 2275 de fecha 29.04.2003 emitida por el SII, seala que en el
caso de venta, castigo o baja tributaria del activo fijo que dio origen al control en el registro
FUT de la diferencia entre depreciacin normal y acelerada, a dicha partida deber
efectuarse una deduccin por estos conceptos.
3.5.
Sin perjuicio que las mencionadas sociedades de personas determinen una renta lquida
imponible, por tener entre sus socios una sociedad de capital, podrn continuar tributando
con el impuesto de Primera Categora en base a la renta presunta que le corresponda.
38
En relacin al crdito por impuesto de Primera Categora que debe asociarse a los retiros
efectuados por las sociedades annimas, ste equivaldr al porcentaje de participacin que
la sociedad annima mantenga sobre la sociedad de personas, aplicado sobre el impuesto de
Primera Categora que se pag sobre la renta presunta.
Finalmente, los gastos rechazados en que incurran las sociedades de personas acogidas a
renta presunta, debern ser traspasadas a las sociedades annimas en la proporcin que les
corresponda de acuerdo a su participacin el respectivo contrato social, donde sern
gravados con tasa del 35% conforme al inciso tercero del artculo 21 de la Ley sobre
Impuestos a la Renta y sin derecho a crdito por impuesto de Primera Categora, debido a
que no fueron gravadas con dicho tributo en la sociedad de personas.
3.6.
39
Esto quiere decir, que si los propietarios de una empresa, en un ejercicio determinado,
efectan retiros actualizados por la suma de $12.000.000, este monto constituir la renta
lquida imponible del ejercicio, para efectos de aplicar el impuesto de Primera Categora,
con tasa del 17%, y por igual monto debern satisfacer el impuesto Global Complementario
o Adicional, segn corresponda.
Este sistema de tributacin simplificado, que funciona en los trminos recin expuestos,
ofrece adems los siguientes beneficios:
40
En lo que respecta los pagos provisionales mensuales, de conformidad al artculo 84, letra
g) de la Ley de la Renta, estos contribuyentes efectuarn un pago provisional con la misma
tasa vigente del impuesto de Primera Categora, actualmente del 17%, sobre los retiros en
dinero o en especies que efecten los propietarios, socios o comuneros y todas las
cantidades que distribuyan a cualquier ttulo las sociedades annimas o en comandita por
acciones.
En cuanto a los gastos rechazados, estos contribuyentes debern tributar slo con los
impuestos personales, vale decir, Global Complementario o Adicional, segn corresponda.
Sin embargo, a diferencia del rgimen general de tributacin, estos gastos no tienen
derecho al crdito por impuesto de Primera Categora, por cuanto estas cantidades no han
sido gravadas con el referido tributo, salvo que los gastos rechazados por los cuales deba
declararse en los mencionados impuestos, provengan de otras sociedades del rgimen
general de tributacin, donde el contribuyente del 14 bis participe.
En caso de trmino de giro, estos contribuyentes tienen que considerar las siguientes
situaciones:
a) Debern tributar por las rentas que resulten como un mayor valor de la comparacin
entre el capital propio determinado a la fecha de trmino de giro, y el capital propio
inicial y sus aumentos.
b) El mayor valor determinado en los trminos anteriores, se afecta con la tributacin
del artculo 38 bis, de la Ley de la Renta, con tasa del 35%.
41
El capital propio inicial y sus aumentos, debern reajustarse segn el IPC determinado entre
el ltimo da del segundo mes anterior al de iniciacin del ejercicio acogido al sistema o del
mes anterior a aquel en que se efectu el aporte, y el ltimo da del mes anterior al del
trmino de giro.
Una situacin particular ocurre cuando un contribuyente abandona el rgimen del artculo
14 bis y se incorpora al rgimen general de tributacin, ya sea porque han dejado de
cumplir los requisitos que exigen esta norma legal o en forma voluntaria desee retirarse.
Estos contribuyentes, debern aplicar las normas de los incisos segundo y tercero del
artculo 14 bis, como si pusieran trmino de giro, con el fin de determinar las rentas afectas
a impuestos a dicha fecha, mediante la comparacin del capital propio final con el capital
propio inicial y sus respectivos aumentos de capital.
3.7.
Los prstamos que las sociedades annimas cerradas otorgan a sus accionistas personas
naturales, no estando ellas sujetas voluntariamente a las normas de las sociedades annimas
abiertas, constituyen un hecho gravado, afecto con el impuesto nico del Inciso Tercero del
Artculo 21 de la Ley sobre Impuestos a la Renta, con tasa del 35%.
42
Este hecho gravado fue incorporado al referido artculo 21, por la Ley N 19.398, publicada
en el Diario Oficial con fecha 04 de agosto de 1995, cuya vigencia rige a contar del Ao
Tributario 1996. A su vez, el Servicio de Impuestos Internos imparti las respectivas
instrucciones mediante la Circular N 37 de fecha 25 de septiembre de 1995.
A juicio del profesor Sergio Endress8, detrs de esta regulacin est la sospecha fiscal sobre
la sociedad, basada en que el prstamo nunca ser devuelto por el accionista, criterio que el
no comparte, porque a su entender debieran aplicarse los mismos criterios adoptados en el
caso de los prstamos otorgados por las sociedades a contribuyentes del impuesto
Adicional, en que el SII debe determinar que esta operacin encubre la percepcin de
utilidades.
La base imponible de esta operacin resulta ser el monto del prstamo, la tasa del impuesto,
como se mencion anteriormente, es del 35% que tiene la calidad de nico y que adems no
tiene el carcter de impuesto de Categora. El sujeto del tributo o contribuyente es la misma
sociedad annima cerrada, quien deber cumplir con la obligacin de enterar en arcas
fiscales el aludido gravamen.
3.8.
Con fecha 04 de enero de 1986, se public en el Diario Oficial la Ley N 18.489, la cual
agreg un prrafo final al inciso segundo del N 3 del artculo 31 de la Ley sobre Impuestos
a la Renta, contenida en el artculo 1 del Decreto Ley N 824 de 1974. El Servicio de
43
El SII mediante Oficio N 1671 de fecha 12 de mayo de 1993, concluye que se desprende
de la lectura del inciso segundo, N 3 del artculo 31 de la ley en estudio, que el impuesto
de Primera Categora pagado por los contribuyentes, puede recuperarse tanto por la
absorcin de utilidades propias como de aquellas percibidas de otras empresas en las cuales
se tenga participacin, toda vez que la ley no hace distincin alguna entre una y otra para
los efectos de la imputacin de las prdidas. Esto quiere decir, que se podr recuperar el
impuesto pagado, que ha tomado la calidad de crdito, que se encuentre asociado a los
dividendos percibidos, retiros percibidos, rentas devengadas y cualquier otra utilidad que
44
ingrese al registro FUT y sea consumida por prdidas tributarias acumuladas en el aludido
registro.
Conjuntamente, distingue la naturaleza del impuesto recuperado por esta va, diferenciando
entre el tributo que fue pagado por la propia empresa y aquel otro que fue cancelado por la
empresa en la cual se tienen intereses.
Respecto del primero, seala que el impuesto recuperado bajo la modalidad que establece el
inciso segundo, N 3 del artculo 31 de la Ley de la Renta, constituye para la empresa un
ingreso correspondiente a la recuperacin de un gasto o desembolso, al devolverse dicho
impuesto pagado sobre las utilidades generadas por las empresas en los perodos anteriores
a la generacin de las prdidas tributarias. Afirma que el referido ingreso no constituye una
cantidad tributable a nivel del impuesto de Primera Categora, ya que tal partida cumpli
con dicha tributacin en el momento de su provisin o pago al ordenar el artculo 31 de la
Ley de la Renta agregarlo a la Renta lquida Imponible de Primera Categora por no
aceptarse como un gasto tributario.
A travs del Oficio N 3087 de fecha 04 de noviembre de 1996, el SII en respuesta a una
consulta formulada por un contribuyente, seala que la recuperacin del impuesto como
pago provisional por utilidades propias de la empresa que resulten ser absorbidas, se
45
En lo que se refiere a la determinacin del pago provisional por utilidades absorbidas, el SII
mediante Oficio N 9 de fecha 03 de enero del ao 2000, indica que la recuperacin
respectiva se determina aplicando directamente la tasa del impuesto de Primera Categora
que corresponda, sobre el monto de las utilidades de los ejercicios anteriores que resulten
absorbidas por las prdida tributarias, deducidos previamente de tales utilidades lo gastos
rechazados provisionados al trmino del ejercicio y que el N 3 del artculo 31 de la ley
antes mencionada, no contempla el incremento previo de las utilidades que se absorben
para el clculo del pago provisional, sino que el incremento esta referido slo cuando las
utilidades son declaradas en los impuestos personales.
3.9.
GASTOS RECHAZADOS
Los requisitos que seala la norma, son que estos gastos sean necesarios para producir la
renta, que se encuentren pagados o adeudados durante el ejercicio comercial
correspondiente y que se acrediten o justifiquen en forma fehaciente ante el SII. Asimismo,
la mencionada disposicin legal no permite la deduccin de determinados gastos, tales
como los incurridos en la adquisicin, mantencin o explotacin de bienes no destinados al
giro del negocio o empresa, los gastos de los bienes de los cuales se aplique la presuncin
de derecho a que se refiere el inciso primero del artculo 21 y la letra f), del nmero 1, del
artculo 33, tampoco acepta los gastos incurridos en la adquisicin o arrendamiento de
automviles, station wagon y similares, cuando no sea ste el giro habitual, y los
46
Entonces tenemos que los gastos que no cumplan los requisitos que exige esta norma, no se
aceptaran como tales, debiendo agregarse a la base imponible de la empresa en el evento
que se haya contabilizado con cargo a una cuenta de resultado.
Contina afirmando que la finalidad del artculo 21, en lo que se refiere a la evasin, es
afectar los egresos disfrazados o encubiertos, que permitiran evadir el impuesto personal
del propietario de la empresa.
47
Cuando nos encontramos frente a un gasto rechazado, una de las primeras cosas que
debemos tener presente es conocer el tipo de contribuyente que incurri en l, pues la
tributacin ser distinta si el contribuyente es un empresario individual, comunidad o
sociedad de personas o se trata de una sociedad annima, en comandita por acciones o una
agencia extranjera.
Cuando tales partidas son incurridas en beneficio particular de un socio especfico, como
puede ser el sueldo del cnyuge de uno de ellos, ser este socio quien deber incorporar en
su base imponible personal la totalidad del gasto.
En cambio, cuando el gasto no guarda relacin con un beneficiario particular, como puede
ser el caso de un gasto no documentado, el desembolso se distribuir en las bases
imponibles de los impuestos personales de todos los socios, en relacin en su participacin
en las utilidades de la empresa, de conformidad al inciso 3 del N 1 del artculo 54 de la
Ley de la Renta.
En el caso de las sociedades annimas, en comandita por acciones respecto de los socios
accionistas y los establecimientos permanentes del artculo 58 N 1, los gastos rechazados
debern tributar con tasa del 35% en cabeza de la misma empresa, en virtud del inciso
tercero del artculo 21.
Las partidas que constituyen gastos rechazados deben considerarse retiradas de la empresa
al trmino del ejercicio, es decir, en el mismo perodo en que ocurra efectivamente el retiro
de las especies o desembolsos de dinero, cualquiera sea el resultado tributario del perodo y
48
Los gastos rechazados al estar representados por desembolsos, constituyen una deduccin
de las utilidades acumuladas en el registro FUT, por cuanto estos recursos ya no estn en la
empresa, por lo tanto, no se encuentran disponibles para ser retirados o distribuidos a los
propietarios de las empresas.
Una situacin particular ocurre cuando las sociedades annimas, sociedades en comandita
por acciones respecto de los socios accionistas y contribuyentes del artculo 58 N 1,
incurren en estos gastos rechazados, en el evento que estos gastos sean pagado en ejercicios
posteriores al de su provisin.
Por lo tanto, los pagos de los gastos rechazados provisionados al trmino del ejercicio, en
primer lugar, se imputan de las utilidades del ejercicio en el cual se efectu la provisin, y
si tales utilidades no existieran o no fueren suficientes, las referidas partidas se imputarn a
las utilidades de los ejercicios ms antiguos, con derecho, cuando corresponda, al crdito
por impuesto de Primera Categora, equivalente a la tasa con que se afectaron las utilidades
tributables a las cuales se imputaron, crdito que procede en contra del tributo nico que
grava a los gastos rechazados que son base imponible del impuesto que se establece en el
inciso 3 del artculo 21 de la Ley de la Renta, en atencin al carcter de impuesto nico
que tiene el tributo del 35% que establece la citada disposicin legal.
Cuando no existan estas utilidades o las existentes no fueren suficientes o exista un saldo
negativo en el FUT, los gastos rechazados se imputarn a las utilidades del ejercicio en que
se realiz el pago de stos, y si el resultado de este perodo es negativo, dichas partidas
incrementarn el citado saldo negativo, siempre y cuando se trate de gastos rechazados que
no sean base imponible del impuesto nico del 35%.
50
De acuerdo a las instrucciones impartidas por el SII, se puede indicar que los gastos
rechazados provisionados en el caso de las sociedades annimas siguen el siguiente orden:
ORDEN IMPUTACIONES:
51
Para estos efectos, la nueva norma precisa el orden de imputacin a que quedarn sujetas
las devoluciones de capital, con el objeto de establecer si ellas estarn afectas o no a los
impuestos personales antes indicados al momento en que stas devoluciones se efecten,
guardando este orden de imputacin una directa relacin con aquel establecido para los
retiros y distribuciones en la letra d) del N 3, prrafo A) del artculo 14 de la LIR, dentro
las cuales obviamente se comprenden las citadas devoluciones.
La citada Circular entrega un cuadro resumen del orden de imputacin al que deben
someterse las devoluciones de capital, el cual se transcribe a continuacin:
ORDEN DE IMPUTACIN
TRIBUTACIN
Afectas a impuesto
Global
Complementario o
Adicional.
Afectas a impuesto
Global
Complementario o
Adicional.
No
afectas
a
impuesto
Global
Complementario o
Adicional.
52
Cabe destacar, que si no existen utilidades tributables ya sea capitalizadas o no, pero s
utilidades de balance retenidas, tambin quedan afectas estas ltimas a impuesto con
motivo de las devoluciones de capital.
Por ltimo, la Circular antes mencionada seala que, por utilidades de balance deben
entenderse aquellas que se determinan de acuerdo con los principios contables
generalmente aceptados, incluyendo todos los ingresos que obtenga la empresa ya sea de su
propio giro o de terceros.
A contar de la entrada en vigencia de este Decreto Ley, todos los trabajadores que iniciaban
su vida laboral debieron obligatoriamente incorporarse en una Administradora de Fondos
de Pensiones, para someterse a este nuevo rgimen.
Los trabajadores que se encuentren afiliados a las referidas instituciones tendrn derecho a
una pensin de vejez cuando cumplan los requisitos que el mencionado cuerpo legal
establece. Entre ellos se puede mencionar, que el trabajador cumpla 60 aos en el caso de
las mujeres y 65 aos en el caso de los hombres.
Los trabajadores que no cumplan la edad sealada, por lo tanto, sean trabajadores activos,
debern enterar en las AFPs un 10% de sus remuneraciones para efectos de formar un
fondo de capitalizacin individual.
En virtud del artculo 23 del Decreto Ley N 3500, las AFPs son sociedades annimas con
giro exclusivo de administrar fondos de pensiones y otorgar y administrar las prestaciones y
beneficios que establece la ley. Estas entidades debern mantener cuatro fondos de
pensiones, tipo A, B, C y D. Cada uno de estos fondos, de conformidad al artculo 33 del
53
Las AFPs como administradoras de los fondos previsionales de sus afiliados, pueden
invertir estos recursos en virtud de los artculos 23 y 45 del mencionado Decreto Ley, en
distintos instrumentos financieros que este ltimo artculo seala, entre ellos se menciona
en la letra g) las acciones de sociedades annimas abiertas.
Las inversiones que realicen las AFPs con los recursos previsionales de cada fondo de
pensiones, mantienen una serie de restricciones y limitaciones que se regulan en el
mencionado Decreto Ley que resultan obligatorias para estas entidades.
El valor de cada uno de los Fondos de Pensiones se expresa en cuotas, cuyo valor se
determinar diariamente sobre la base del valor econmico o el de mercado de las
inversiones. Este valor de conformidad al artculo 35 del D.L. N 3500 es informado por la
Superintendencia, el que ser comn para todos los Fondos de Pensiones. Por su parte, el
inciso tercero del artculo 18 del referido cuerpo legal, establece que los incrementos que
experimenten las cuotas de los fondos de pensiones no constituirn renta para efectos de la
Ley de la Renta. Sin embargo, las pensiones otorgadas por esta ley, estarn afectas al
impuesto a la Renta que grava las pensiones, sueldos y salarios.
54
Captulo IV
EXAMEN DE LAS INCONSISTENCIAS TRIBUTARIAS
55
4.1.
OBJETIVOS
Este captulo expone las principales inconsistencias tributarias definidas en los trminos de
esta investigacin, que se encuentran comprendidas dentro de la Ley sobre Impuestos a la
Renta.
Estas inconsistencias han sido tratadas como micro temas, ofreciendo el presente captulo
un anlisis detallado sobre cada una de ellas. Este anlisis que se realiz mediante ejemplos
desarrollados a la luz de las distintas disposiciones legales, demuestra claramente los
efectos nocivos de las inconsistencias tributarias por sus consecuencias econmicas que
afectan los patrimonios de los contribuyentes.
4.2
56
Este hecho sin duda va en contra de lo que muchos afirman, cuando sealan que las
utilidades registradas en el FUT, siempre estn formando parte del patrimonio tributario, lo
que claramente en este caso no acontece, porque fcilmente podemos encontrar una
empresa con un patrimonio superior a los aportes iniciales de sus propietarios, en un
escenario sin aumentos ni disminuciones de capital, y con un registro FUT con saldo
negativo por concepto de retiros presuntos.
57
Para tal efecto, se presenta el siguiente caso prctico donde en el primer ejercicio la
empresa no registra utilidades acumuladas en el registro FUT, su resultado tributario del
perodo asciende a la suma de $5.000.000 y que no existen retiros efectivos, gastos
rechazados ni otras operaciones que afecten a este registro.
Dado lo anterior y sin considerar los efectos de la correccin monetaria (IPC 0%), el Fondo
de Utilidades Tributables quedar de la siguiente manera:
Ejercicio 2006
FUT
Detalle
(1)
Utilidades
netas, crdito
17%.
(2)
(1) (3)
5.000.000
4.150.000
-2.000.000
-2.000.000
Saldo FUT.
$3.000.000
$2.150.000
Impuesto de 1
Categora
Crdito por
Impuesto de
Primera
Categora
(4)
(1) x 17%
(3)
Incremento
por Impuesto
de 1 Cat.
(5)
(2) x 17/83
(utilidades
netas)
(1) x 17%
(Art. 56 N 3,
LIR)
850.000
850.000
850.000
-409.638
-409.638
$440.362
$440.362
$850.000
(Art. 54, N 1,
inc. final, LIR)
Como se puede observar la imputacin de este retiro presunto es similar a cualquier otro
retiro efectivo, sin embargo, la diferencia respecto de este ltimo slo se puede apreciar
cuando las utilidades disponibles en el registro FUT no son suficientes para cubrirlos.
Para estos efectos, con los mismos antecedentes anteriores vamos a suponer que la renta
lquida del ejercicio es igual a cero, por lo tanto el FUT quedara como sigue:
58
Ejercicio 2006
FUT
Detalle
(1)
Utilidades
netas, crdito,
17%.
(2)
(1) (3)
Impuesto de 1
Categora
Crdito por
Impuesto de
Primera
Categora
(4)
(1) x 17%
(3)
(1) x 17%
(Art. 56 N 3,
LIR)
Incremento
por Impuesto
de Primera
Categora
(5)
(2) x 17/83
(utilidades
netas)
(Art. 54, N 1,
inc. final, LIR)
-2.000.000
Saldo FUT.
-2.000.000
Esto es evidente y comprensible, pues el retiro presunto no absorbi ninguna utilidad, por
lo tanto, no existen crditos asociados.
59
Crdito por
Impuesto de
Primera
Categora
(4)
Ejercicio 2007
FUT
Detalle
(1)
Utilidades
netas, crdito
17%.
(2)
(1) (3)
-2.000.000
-2.000.000
10.000.000
8.300.000
Impuesto de 1
Categora
(1) x 17%
(3)
8.000.000
6.300.000
(2) x 17/83
(utilidades
netas)
(1) x 17%
(Art. 56 N 3,
LIR)
1.700.000
1.700.000
1.700.000
-409.638
-409.638
1.290.362
1.290.362
Incremento
por Impuesto
de Primera
Categora
(5)
1.700.000
(Art. 54, N 1,
inc. final, LIR)
Como se puede apreciar debi hacerse un ajuste al registro FUT, para efectos de cuadrar los
crditos respecto de las utilidades disponibles despus de compensar las partidas que
componen este registro.
Este ajuste que representa la prdida del crdito por impuesto de Primera Categora por
parte de los socios de la empresa, constituye la inconsistencia tributaria, pues este ajuste no
se encuentra regulado en ninguna disposicin legal, como tampoco la ley se refiere a este
costo tributario que deben soportar los contribuyentes con ocasin de la aplicacin de una
norma antielusiva.
4.3. DIFERENCIA ENTRE DEPRECIACIN NORMAL Y ACELERADA
En el siguiente apartado se estudiar la inconsistencia tributaria producida por efectos de la
diferencia de depreciacin acelerada versus la depreciacin normal. Esta diferencia se hizo
necesaria controlar producto de la publicacin de la Ley N 19.738.
60
La referida ley fue creada con motivo de la lucha contra la evasin tributaria, por lo tanto,
su N 2 de la letra e) de su artculo 2, que agreg a la Ley de la Renta este nuevo concepto,
constituye una norma de tal naturaleza, encuadrndose perfectamente dentro de la hiptesis
de esta investigacin.
Recordemos que a comienzo de este trabajo se mencion que las normas de control o de
prevencin contra la evasin o elusin tributaria, producen distorsiones que acarrean
inconsistencias tributarias perjudiciales para los patrimonios de los contribuyentes. Pues
esta norma no es la excepcin como a continuacin se demostrar:
Lo afirmado en el prrafo anterior, no cabe duda que resulta ser injusto para los
contribuyentes, quienes se ven enfrentados a una tributacin excesiva producto de una
norma de control o de elusin tributaria.
Antecedentes:
1. Renta lquida imponible de cada ao antes de depreciacin
$ 7.000.000
$ 3.000.000
5 aos
61
1 ao
600.000
$ 3.000.000
$ 2.400.000
$ 600.000
Ejercicio
tems
Acumulado
Ao 1
Ao 2
Ao 3
Ao 4
7.000.000
7.000.000
7.000.000
7.000.000
Ao 5
Resultado antes
de depreciacin
7.000.000
35.000.000
Depreciacin
Acelerada
RLI
-3.000.000
4.000.000
-3.000.000
7.000.000
7.000.000
7.000.000
7.000.000
32.000.000
Ejercicio
tems
Ao 1
Ao 2
Acumulado
Ao 3
Ao 4
Ao 5
Resultado antes
de depreciacin
7.000.000
7.000.000
7.000.000
7.000.000
7.000.000
35.000.000
-600.000
-600.000
-600.000
-600.000
-600.000
-3.000.000
6.400.000
6.400.000
6.400.000
6.400.000
6.400.000
32.000.000
Depreciacin
Normal
RLI
62
Como se puede apreciar no importa el tipo de depreciacin que utilice el contribuyente para
determinar su base imponible del impuesto de Primera Categora, porque con cualquiera de
ellas llega al mismo resultado despus de utilizada toda la depreciacin. Sin embargo, la
diferencia no radica en la base imponible de la empresa, sino en la de sus dueos.
La situacin que puede ejemplificar de mejor manera los efectos en las bases imponibles de
los impuestos personales de los propietarios, se produce cuando estas personas retiran una
suma superior al resultado obtenido por las empresas. Para el caso planteado vamos a
suponer que los retiros fueron por la suma de $ 7.000.000 en cada ao, entonces el
desarrollo del registro FUT sera el siguiente, considerando el uso de la depreciacin
acelerada, (IPC 0%)
Ejercicio
Detalle
RLI
Ingreso
Total
Ao 1
Ao 2
Ao 3
Ao 4
Ao 5
4.000.000
7.000.000
7.000.000
7.000.000
7.000.000
32.000.000
dif.
depreciacin
2.400.000
2.400.000
acelerada
FUT
disponible
Retiros
6.400.000
7.000.000
7.000.000
7.000.000
7.000.000
34.400.000
-7.000.000
-7.000.000
-7.000.000
-7.000.000
-7.000.000
35.000.000
600.000
600.000
600.000
600.000
600.000
600.000
del
ejercicio
Saldo FUT
Exc. Retiros
63
Total
2.400.000
$ (2.400.000)
Como se puede apreciar, el primer ao hubieron retiros que superan la renta lquida del
ejercicio, por lo tanto, para efectos de gravar con los impuestos personales a los dueos de
las empresas, debe considerarse como renta disponible la diferencia de depreciacin
acelerada versus la normal, por cuanto esta menor utilidad slo se reconoce para efectos del
impuesto de Primera Categora. Esta diferencia constituye una utilidad sin crdito al no ser
gravada con el antes mencionado tributo.
Este razonamiento queda de manifiesto cuando se seala que esta renta no tiene derecho a
crdito por impuesto de Primera Categora, porque basta con preguntarse porque va ha
tener derecho a crdito si no es una renta que haya generado la empresa, por lo tanto, no
resulta coherente que sus propietarios deban tributar por ella.
4.4.
Como principio, estos contribuyentes siempre deben determinar sus resultados tributarios
en base a renta efectiva determinada mediante contabilidad completa y balance general. Sin
embargo, esta primicia se encuentra en conflicto cuando los mencionados contribuyentes
participan en otras sociedades que cumplen los requisitos para tributar, segn la ley,
mediante una renta presunta.
64
Esta situacin provoca que la sociedad que tributa en renta presunta, determine un impuesto
de Primera Categora sobre una base imponible superior a la renta efectiva, pagando en
consecuencia un mayor impuesto de Primera Categora. Esta diferencia no ser informada a
la sociedad annima o establecimiento permanente, quienes a su vez no podrn entregar
este mayor impuesto como crdito a sus respectivos accionistas o dueos.
Esta figura se puede graficar de la siguiente manera considerando que la sociedad annima
o establecimiento permanente, participa en un 30% de las utilidades de la sociedad que
tributa en base a renta presunta:
65
Impuesto 1 Categora
determinado:
Renta presunta
determinada:
$ 3.000.000
Participacin percibida por sociedad
annima o establecimiento
permanente. (30%)
$ 100.000
x 17%
Renta efectiva
$ 30.000
= $17.000
Crdito 1 Cat.
$ 5.100
Impuesto 1 Categora
determinado:
$ 3.000.000 x 17% =
$510.000
30% de participacin
sobre $ 510.000
Crdito que no se puede utilizar
frente a los impuestos finales
$147.900
= $ 153.000
En el caso planteado la sociedad que tributa en base a renta presunta determin una renta
efectiva inferior a la presumida de derecho. Esto puede ocurrir por ejemplo, cuando la
empresa ha incurrido en gastos extraordinarios o ha obtenido prdidas significativas
producto de malas negociaciones, siniestros, gastos de investigacin, indemnizaciones por
aos de servicios, etc.
Dentro de este rgimen tributario, tambin existen un par de situaciones irregulares que
constituyen una inconsistencia tributaria de las definidas en el presente trabajo, que
consecuencialmente crean deterioro patrimonial o tributacin excesiva.
La primera de ellas radica en una doble tributacin que afecta a una misma renta y/o una
tributacin indebida. La segunda, consiste en que no se reconoce la disminucin
patrimonial como una prdida tributaria cuando el contribuyente cambia de rgimen
tributario, donde abandona el artculo 14 bis para incorporarse al rgimen general
contemplado en el artculo 14 letra A).
Como se mencion en el captulo III sobre esta materia, una de las principales
caractersticas de este rgimen, es que los contribuyentes acogidos a sus disposiciones,
determinarn sus bases imponibles, tanto de Primera Categora como Global
Complementario o Adicional, segn corresponda, mediante los retiros o distribuciones que
sus propietarios realicen de las empresas, no importando el origen de las rentas que sean
retiradas.
De acuerdo a esto, cada vez que un contribuyente acogido a este rgimen participe en otra
empresa y esta ltima le distribuya utilidades que no constituyan renta o rentas exentas, de
todos modos cuando las mismas rentas sean retiradas o distribuidas a los propietarios del
67
Cada vez que ocurra una situacin como la descrita, habr tributacin excesiva, aunque no
resulta coherente que un ingreso no constitutivo de renta o una renta exenta pueda ser
gravada por el slo hecho de pasar a manos de un contribuyente acogido a un rgimen
tributario determinado.
Lo mismo ocurrir cuando otras empresas donde participe, le distribuyan rentas que fueron
afectadas con el impuesto de Primera Categora, como lo son los retiros provienen del
registro FUT, los cuales al ser retirados por los propietarios del contribuyente 14 bis
nuevamente tributaran con el impuesto de Primera Categora, creando as una doble
imposicin sobre la misma renta con el mismo impuesto, no pudiendo utilizar como crdito
el impuesto de Primera Categora pagado en la primera oportunidad.
68
Sociedad
acogida al
rgimen
general
Retiros o distribuciones
Ingresos no
constitutivos de
renta
FUNT
Rentas Exentas
FUNT
Rentas afecta a
Impuestos
personales
FUT
69
Sociedad
acogida
al
rgimen
general
RLI
TASA IMPTO. 1 Cat.
$ 20.000 x 17% = $ 3.400
FUT
$ 20.000
CREDITO
$ 3.400
Retiro o distribucin
Doble
Tributacin
Contribuyente
14bis.
RLI
TASA IMPTO. 1 Cat.
$ 20.000 x 17% = $ 3.400
Base Imponible
Impuesto Global Complementario o
Adicional
Retiro o distribucin
Cabe sealar, que puede producirse una mltiple tributacin, incluso se puede consumir la
renta si los socios de la sociedad que tributa segn el rgimen del artculo 14 bis, son
contribuyentes acogidos al mismo rgimen y as sucesivamente.
70
Para efectos del presente anlisis se utilizar el mismo marco normativo presentado en el
captulo anterior.
Recordemos que el inciso final del artculo 14 bis, dispone que cuando los contribuyentes
deseen volver o incorporarse al rgimen general, donde se encuentran obligados a declarar
segn contabilidad completa, debern registrar a contar del 1 de enero del ao siguiente en
el registro FUT, las rentas determinadas de acuerdo a las normas de los inciso segundo y
tercero de esta misma disposicin legal. Esto quiere decir, que la variacin positiva de
patrimonio constituir un remanente inicial del FUT, afecto a los impuestos personales,
pero sin derecho a crdito por impuesto de Primera Categora, al no haberse gravado esta
renta a nivel de empresa con dicho tributo.
Valores
$ 109.000.000
-3.500.000
-2.500.000
(=) Utilidades sin crdito que pasan a formar el remanente inicial de FUT
$ 103.000.000
71
La disminucin de este patrimonio puede tener su origen en tres situaciones, la primera que
el contribuyente haya efectuado una disminucin formal de su capital, la segunda que el
contribuyente tenga una prdida tributaria que debi soportar producto de la gestin de sus
negocios y finalmente que se hayan efectuados retiros o distribuciones superiores a las
utilidades generadas en la empresa.
En resumen, la situacin actual respecto de la variacin del patrimonio con ocasin del
cambio de rgimen del artculo 14 bis al artculo 14 letra A), se puede graficar de la
siguiente manera.
Positiva
Ingresa al FUT
sin crdito
4.6.
Variacin
de
patrimonio
Negativo
(Prdida
Tributaria)
Se pierde, no
se puede
utilizar.
El artculo 21, es una de las disposiciones que contiene la mayor cantidad de normas de
control antielusivo dentro de la Ley de la Renta. Al interior de este artculo se encuentran
los prstamos que las sociedades annimas cerradas otorgan a sus accionistas personas
naturales, circunstancia que la ley ha dispuesto constituya un hecho gravado.
72
Esto ocurre cuando el accionista hace devolucin del prstamo recibido y la sociedad
annima recupera este recurso, quedando por lo tanto, disponible para la distribucin de
futuras utilidades. En dicha oportunidad sern los accionista quienes debern cumplir con
una nueva tributacin, la cual recaer sobre el mismo flujo, pero esta vez se gravar con los
impuestos personales, vale decir, impuesto Global Complementario o Adicional, segn el
domicilio o residencia de estas personas.
Hagamos un ejemplo, la sociedad comercial Estructura Digital S.A. cerrada, con fecha 22
de febrero de 2007, otorga en calidad prstamo a su accionista persona natural residente en
Chile, el seor Eduardo Corts Silva, la suma de $22.000.000, quien posteriormente hace su
devolucin ntegra con fecha 14 de septiembre del mismo ao. En esta ltima fecha queda
saldada la deuda del accionista con la respectiva sociedad y esta ltima recupera los
recursos prestados para el desarrollo de sus actividades normales.
Sin embargo, con fecha 28 de octubre de 2007, la sociedad annima decide hacer una
distribucin de utilidades por la misma suma de $22.000.000, operacin que se concreta en
la misma fecha.
73
El primero consiste en la aplicacin del inciso tercero del artculo 21 de la Ley sobre
Impuestos a la Renta, que ordena gravar con un 35% de impuesto en calidad de nico sobre
el prstamo otorgado en las condiciones antes descrita, resultando un tributo a pagar por la
suma de $7.700.000.-
Ahora bien, slo con propsitos explicativos, se dar como supuesto que el dividendo lo
percibi un slo accionista, quien no poseer otras rentas que declarar. De este modo se
podr cuantificar el impuesto Global Complementario, para lo cual se ha tomado la
respectiva tabla del Ao Tributario 2008, donde result un impuesto por la suma de $
1.380.146.-
74
(3)
Devolucin
del Prstamo
S.A.
Cerrada
(1) Prstamo
otorgado por
$22.000.000
Accionista
persona
natural
residente
(4) Distribucin
de dividendo por
$22.000.000
(5) Impuesto
Global
Complementario
segn tabla
$1.380.146
Del ejemplo expuesto queda visiblemente representada la doble tributacin que existe en
esta operacin, con el consecuencial deterioro patrimonial para las partes involucradas.
Los contribuyentes por su parte han tratado de sacar provecho de esta franquicia, utilizando
otras figuras legales como lo son la fusin de empresas o el devengamiento de rentas, entre
otras, que le permitan en definitiva cumplir el supuesto legal para recuperar este pago
provisional.
75
La integracin de los impuestos evita que se produzca una doble tributacin econmica
sobre el mismo flujo de riqueza. Por tal motivo, los impuestos de Primera Categora que
pagan las empresas pueden ser utilizados como crditos por sus propietarios frente a sus
impuestos personales.
Ahora bien, con motivo que las prdidas tributarias constituyen una imputacin a las
utilidades acumuladas en el registro FUT, estas utilidades resultan ser consumidas y
consecuencialmente los crditos por Impuesto de Primera Categora asociados a ellas. Es
entonces, como se explic en el captulo III sobre el marco normativo, que nace la
posibilidad de recuperar estos crditos en calidad de pago provisional.
76
todo el crdito asociado a las utilidades absorbidas, lo que por supuestos significa una
prdida patrimonial.
Por qu no se puede recuperar todo el crdito?, esa es la pregunta que por aos han
realizado los contribuyentes, reclamando, por supuesto, con fundamentos. Las razones que
se expresan en primer trmino, es mostrar el comprobante de pago del impuesto y luego el
cheque de devolucin y las cifras simplemente no coinciden.
El fundamento que utiliza el SII, es que la disposicin legal que regula esta franquicia no
contempla ninguna norma que obligue a incrementar previamente la utilidad que se absorbe
para el clculo de dicha recuperacin, siendo aplicable el referido incremento slo cuando
las utilidades son declaradas en el impuesto Global Complementario o Adicional.
Si bien este criterio a la fecha no sido revertido por los contribuyentes, produce un deterioro
en el patrimonio de estas personas, al no poder recuperar en su totalidad los impuestos
pagados por concepto de impuesto de Primera Categora, como lo establece la disposicin
legal contenida en el artculo 31 inciso tercero, N 3 de la Ley sobre Impuestos a la Renta.
A continuacin se presenta un ejemplo que explica esta materia de acuerdo a los siguientes
antecedentes:
77
2006
FUT
Detalle
Impuesto de
1 Categora
(1)
2007
Utilidad neta
con Crdito,
17%.
(2)
(3)
(1) x 17%
40.000.000
6.800.000
Menos:
Pago Impuesto de 1
Categora 04-2007
-6.800.000
-6.800.000
Remanente Ajustado
33.200.000
-40.000.000
Reconocimiento PPUA
propio
Utilidad sin
Crdito
(4)
-1.156.000
33.200.000
33.200.000
-33.200.000
-6.800.000
5.644.000
(2) x 17/83
(1) x 17%
(Art. 56
N3, LIR)
Incremento
por Impuesto
de Primera
Categora
(6)
(utilidades netas)
(1) (2)
5.644.000
Crdito por
Impuesto de
Primera
Categora
(5)
-1.156.000
6.800.000
6.800.000
6.800.000
6.800.000
-5.644.000
-1.156.000
-6.800.000
Como se puede observar fue necesario hacer un ajuste en el registro FUT para reflejar la
parte del crdito por impuesto de Primera Categora que se pierde, al establecerse que su
recuperacin se determina multiplicando la TASA de impuesto respectiva sobre la utilidad
neta absorbida por la prdida tributaria.
Como sealan los autores Contreras y Gonzlez10, no obstante que en los dos ejercicios
consecutivos no hubo utilidad ni prdida, el contribuyente termina pagando un impuesto
neto entre el pago y la devolucin, por la suma de $1.156.000.
10
78
Si bien es cierto, que la parte del crdito que no se puede recuperar queda en el FUT como
saldo negativo, es decir, se acepta como gasto necesario para producir la renta para los
ejercicios siguientes, pudiendo incluso en el futuro generar una menor tributacin o la
recuperacin del impuesto de Primera Categora pagado por rentas percibidas desde otras
empresas, el deterioro patrimonial para el contribuyente igualmente se produce.
Esto se sustenta en que esta diferencia es el monto del crdito que en definitiva se perdi, el
cual al ser imputado en el futuro slo producir una menor tributacin o la recuperacin de
otro impuesto por igual concepto, cuyo monto se determinar aplicando la tasa del
impuesto respectivo sobre la ya mencionada partida.
CONCEPTO
Impuesto de 1 Categora pagado, segn formulario 22.
VALORES
$ 6.800.000
($ 5.644.000)
($
196.520)
959.480
Debe hacerse presente, que el anlisis recin expuesto es slo vlido para el caso de
utilidades propias que son absorbidas por prdidas tributarias, pues cuando se trate de
utilidades ajenas, el deterioro patrimonial ser de $1.156.000, por cuanto esta cantidad no
constituir gasto necesario como ocurre con el crdito perdido por la absorcin de
utilidades propias.
79
Sin embargo, esta norma no slo ha evitado la elusin de impuestos o ha evitado disminuir
las cargas tributarias de los contribuyentes, sino que ha ido ms all, gravando ms de lo
que los contribuyentes esperaban de una norma de esta naturaleza.
Esta norma ha terminado por causar una doble tributacin en algunos casos y en otras la
aplicacin de una carga tributaria excesiva, que no se encuentra debidamente establecida
dentro la ley del ramo. Por lo tanto, esta inconsistencia califica dentro del mbito del
presente estudio.
80
Estas cantidades resultan gravadas dos veces, la primera en cabeza del mismo cnyuge,
quien se ve afectado mensualmente con el impuesto nico de Segunda Categora, por
percibir un ingreso del artculo 42 N 1 de la Ley de la Renta, debiendo incluso reliquidar
este tributo cuando perciba dentro del mismo mes otra renta de la misma naturaleza, de
conformidad al artculo 47 de la LIR.
Sociedad de
personas
Sueldo cnyuge
81
2. Por el ao comercial 2006 obtuvo un resultado segn balance por la suma de $ 0, dentro
del cual se encuentra cargado en las cuentas de resultado, una provisin por concepto de
gastos no documentados por la suma de $40.000.000.
CONCEPTO
Resultado segn balance
VALORES
$
Agregados:
Gastos no necesarios provisionados
$ 40.000.000
Desagregados:
No hay
Base Imponible
$ 40.000.000
En este ejemplo el gasto no documentado form parte de la base imponible y por lo tanto,
fue gravado con el impuesto de Primera Categora con la suma de $6.800.000 ($40.000.000
x 17%).
83
Dado los antecedentes expuestos y sin considerar los efectos de la correccin monetaria
para facilitar su comprensin (IPC 0%), el desarrollo del registro FUT sera el siguiente:
Ejercicio 2004
Ejercicio 2005
Crdito por
Impto de 1a Cat.
(4)
Utilidades sin
Crdito
(2) x 17/83
(utilidad neta)
(3)
(Art. 56 N3,
LIR)
FUT
Utilidad neta con
Crdito, 17%.
Detalle
(1)
(2)
Remanente ao 2006
Subtotal 1.
25-02-07 Pago GR provisionado
ejercicio anterior, por concepto de
gastos no documentados
Subtotal 2.
30-03-07 Distribucin dividendo N
2, por $10.000.000, de los cuales
$7.000.000 quedan como dividendos
provisorios.
Subtotal 3. ao 2007
245.000.000
200.000.000
45.000.000
40.963.800
-202.000.000
-200.000.000
-2.000.000
-40.963.800
43.000.000
43.000.000
-40.000.000
-40.000.000
3.000.000
3.000.000
-3.000.000
-3.000.000
84
Cabe destacar, que de acuerdo a las instrucciones del SII, en el caso planteado no puede
realizarse la tercera opcin que sus instrucciones sealan, referentes a deducir el gastos
rechazado en la determinacin de la base imponible del ejercicio en que se produjo el pago,
en consideracin que esta posibilidad requiere que no existan utilidades disponibles en el
FUT, circunstancias que en nuestro ejemplo no acontece.
Se puede argumentar que la doble tributacin slo es aparente, pues si consideramos que la
renta lquida imponible del ao donde se realiz la provisin, fue distribuida
completamente a los accionistas con anterioridad a la imputacin del gasto rechazado,
motivo por el cual este gasto no encontr la utilidad de su provisin, siendo estas personas
quienes se vieron beneficiadas con el crdito por impuesto de Primera Categora, por el
tributo que soport el gasto rechazado.
85
4.9.
Las devoluciones de capitales no son en la prctica un tema cotidiano para las empresas, al
contrario, lo ms comn es encontrarse con nuevos aportes de capital de parte de sus
propietarios. Estos aportes son efectuados cuando la empresa lo requiere con motivo del
financiamiento nuevos proyectos, la reestructuracin de los pasivos, entre otras
necesidades.
Las devoluciones de capital, cuando son percibidas por sus propietarios no constituyen un
incremento de patrimonio para ser calificado de renta, en los trminos definidos en el
artculo 2 N 1 de la ley del ramo, en consideracin que los dueos slo estn retirando sus
aportes entregados a la empresa, donde tena una participacin equivalentes a ellos. Es
decir, slo esta canjeando activos por activos, pues estn disminuyendo su participacin o
derechos en la empresa (activo), en una suma equivalente a los flujos retirados (activo).
86
2 Utilidades financiera en
exceso de las tributables
3 Devolucin de capital
considerada no renta.
Ahora bien, tributar sobre una utilidad financiera no tiene ningn sentido tributario y de
ninguna naturaleza, pues una utilidad de esta caracterstica puede tener su origen en una
simple provisin (estimacin), la cual incluso puede ser revertida en el ejercicio siguiente.
Para efecto de lo anterior se presenta el siguiente ejemplo sobre este punto, el cual no
contemplar los efectos de correccin monetaria, con el fin que el presente caso se centre
slo en el fenmeno que buscamos explicar.
El seor Esteban Gonzlez y la seora Mabel Martnez con fecha 01 de julio de 2007,
constituyen una sociedad de responsabilidad limitada de giro inversiones, aportando cada
uno de ellos la suma de $50.000.000, formando un capital total de $100.000.000.
Con fecha 01 de agosto de 2007, la sociedad realiza una inversin en fondos mutuos del
Banco Santander, por la suma de $40.000.000, equivalentes a 10.000 cuotas a $4.000 cada
una.
87
Con fecha 15 de diciembre de 2007, los socios deciden realizar una disminucin formal de
su capital por la suma de $12.000.000 cada uno.
Estas dos operaciones fueron las nicas ocurridas durante el ejercicio, por lo tanto, al
trmino de el, la sociedad slo realiza el siguiente ajuste contable con el fin de reflejar su
inversin en fondos mutuos conforme a las prcticas contables generalmente aceptadas.
Para estos efectos se considerar como supuesto un valor por cada cuota de fondos mutuos
de $4.900.
Despus de estas operaciones el balance general, sin correccin monetaria (IPC 0%),
acusara la siguiente situacin al 31 de diciembre de 2007:
ACTIVOS
PASIVOS
Caja
$ 36.000.000
Capital
$ 76.000.000
Fondos Mutuos
$ 49.000.000
$ 9.000.000
Total Activos
$ 85.000.000
Total Pasivos
$ 85.000.000
CONCEPTO
Resultado segn balance
Agregados: No hay
Deducciones: Ajuste valuacin financiera de fondos mutuos
RLI determinada al 31-12-2007
VALORES $
9.000.000
0
-9.000.000
0
88
Detalle
1) Devolucin imputada a utilidades tributarias
Imputacin
Situacin Tributaria
$ 9.000.000
$15.000.000
Afecta
impuesto
Global
Complementario o Adicional.
Afecta
impuesto
Global
Complementario o Adicional.
No hay obligacin tributaria
$24.000.000
Como se puede observar, la devolucin de capital qued gravada con los impuestos
personales sobre una cantidad de $ 9.000.000, suma que no es una utilidad tributable y
como tal no puede generar alguna obligacin tributaria.
Estos $9.000.000 slo representan un ajuste netamente financiero, que tiene por objeto
reflejar el valor de las inversin de la empresa a una fecha determinada, pero esto no
significa que la empresa haya obtenido utilidad alguna por esta inversin, porque puede
ocurrir que la empresa el da 5 de enero del ao siguiente, por ejemplo, rescate estos fondos
mutuos y el valor de la cuota a dicha fecha sea nuevamente el valor de $4.000, lo que
significara que no ha existido resultado en esta inversin y consecuencialmente no puede
haber tributacin alguna.
A mayor abundamiento, no puede ser posible que una disminucin de capital social sea ms
costosa tributariamente para sus socios que si hicieran un retiro efectivo, los cuales no
tendrn obligacin tributaria al no existir utilidades tributables acumuladas en el registro
FUT.
De esta manera, no resulta coherente que una disminucin de capital se ms costosa que si
los socios decidieran hacer trmino de giro, donde nuevamente no habr tributacin al no
existir utilidades tributarias en el registro FUT.
89
En la prctica las inversiones que realizan las AFPs son de los trabajadores, es decir, son
estas personas quienes estn invirtiendo indirectamente en los distintos instrumentos
financieros, porque los recursos utilizados para solventarlas son sus fondos previsionales y
los resultados y riesgos implcitos tambin recaen sobre ellos.
Recordemos que las inversiones en acciones pueden producir dos tipos de rentas, la primera
en el resultado de su enajenacin y la segunda en su rendimiento a travs de los dividendos.
Ambas rentas van incrementando los fondos previsionales, con los cuales se financiarn las
jubilaciones de los trabajadores, obteniendo en aquella oportunidad una pensin que
tributar con el impuesto nico de Segunda Categora.
90
En lo que respecta de los dividendos que pueden dar origen la tenencia de acciones, estas
rentas se encuentran afectas al impuesto Global Complementario, con derecho cuando
corresponda a crdito por impuesto de Primera Categora.
Aparentemente la LIR parte del supuesto que las pensiones fueron financiadas ntegramente
por cotizaciones previsionales, valores que corresponden a parte de las remuneraciones de
los trabajadores que fueron descontadas en su poca, quedando su tributacin suspendida al
no haber sido percibidas por estas personas.
Cotizaciones previsionales
Enajenacin de acciones
Dividendos percibidos
Fondos de pensiones
Pensin o Jubilacin
Renta del artculo 42 N 1
Impuesto nico de
Segunda Categora
91
Como puede observarse en la figura anterior, no importa el origen del financiamiento de las
pensiones, porque las personas que las perciban siempre debern tributar con el impuesto
nico de Segunda Categora, al no existir una disposicin legal que permita reconocer el
rgimen tributario de las rentas que conforman los fondos previsionales.
Este hecho constituye una clara inconsistencia tributaria de aquellas definidas en la presente
investigacin, porque debido a la inexistencia de una regulacin legal adecuada,
actualmente los trabajadores estn tributando por cantidades que no constituyen renta o son
renta exenta en virtud de una norma expresa, y en otros casos, estn tributando con un
impuesto distinto al impuesto que afecta a la renta de origen, por ejemplo dividendos de
sociedades annimas estn tributando con el impuesto nico de Segunda Categora en
consideracin que dichas rentas deben tributar con el Impuesto Global Complementario en
el momento que se perciban.
Tributar por ingresos que no constituyen rentas o por rentas exentas que no se declaran o
bien por rentas que les corresponde otra tributacin, significa para los trabajadores un
importante deterioro en su patrimonio, pues deben pagar impuestos en exceso o
indebidamente, slo por causa de la ausencia de una adecuada regulacin legal.
En dicho cuadro se puede apreciar el desglose de esta cartera, entre rentas fijas y variables,
tanto en el mbito nacional como en el extranjero.
92
Renta Variable
822,7
Acciones
757,8
19,30%
64,9
1,65%
827,4
21,08%
1.650,1
Renta Variable
2.269,6
1.871,1
Otros
57,82%
398,5
Renta Fija
0,7
0,02%
Forwards
5,2
0,13%
2.275.5
Total General..
3.925,6
100%
Las inversiones en acciones en el mbito nacional que acusa este cuadro estadstico es
significativo, pues representa alrededor del 19% del total del fondo A, porcentaje que
sirve de referencia para representar cuanto de la base imponible de una pensin de un
trabajador esta formada por este tipo de renta.
93
Captulo V
RESULTADOS DE LA INVESTIGACIN
94
5.1.
OBJETIVO
Como resultado de los anlisis efectuados a las inconsistencias tributarias en el captulo IV,
a continuacin se expondrn las conclusiones obtenidas de estos anlisis. De esta manera se
revelan como algunas disposiciones legales que persiguen un objetivo determinado pueden
derivar en efectos tributarios que podramos llamar colaterales.
Las conclusiones a las que se han arribado tienen por objeto probar la hiptesis de esta
investigacin, demostrando cmo los efectos secundarios en la aplicacin de una norma o
la ausencia de regulacin legal en algunas materias, ocasionan detrimento patrimonial a los
contribuyentes, indicando sus causas y sus efectos. Tambin estas conclusiones indicarn,
cuando corresponda, la necesidad de una modificacin legal que corrija este fenmeno.
Cabe hacer presente que los temas tratados son diversos, siendo analizados en los captulos
anteriores en forma separada, por tal motivo se mantendr dicho orden para fines de indicar
cada una de las conclusiones.
5.2.
RETIROS PRESUNTOS
En esta seccin se entregan las conclusiones derivadas de los anlisis realizados a las
inconsistencias tributarias, cuyo origen son los efectos secundarios en la aplicacin de las
normas que establecen los retiros presuntos por el uso o goce de bienes de propiedad de las
empresas.
95
sistema tributario se integra con los impuestos personales, simplemente se pierde por efecto
del saldo negativo inicial del FUT, constituyendo esta circunstancia una inconsistencia con
nuestro sistema tributario.
Concepto
1. Hecho gravado
2. Base imponible
Retiro efectivo
Retiro de utilidades
Imputados al FUT
Dividendo
distribuido
Cantidades distribuidas
por la sociedad a
cualquier ttulo.
Retiros Presuntos
por el uso o goce
de bienes de la
empresa
Disfrute de bienes de
propiedad de la empresa.
La totalidad de las
Presuncin de derecho
hasta completar el
cantidades distribuidas a
establecida en el artculo
FUT.
cualquier ttulo.
21 de la LIR.
No genera saldo
negativo
Quedan en calidad de
retiros o distribuciones
excesos de retiros
para el ao siguiente
Se consideran
distribucin de utilidades
financieras no registradas
No tienen calificacin
en el libro FUT
96
Otro antecedente que debemos tener presente es que las nicas disposiciones que regulan a
los retiros presuntos son las establecidas en el artculo 14 letra A), N 3, letra a) inciso
segundo, artculo 21 inciso primero e inciso tercero, artculo 54 N 1 inciso tercero y
artculo 62 inciso cuarto, de la Ley sobre Impuestos a la Renta.
Las dos ltimas normas slo se limitan en sealar que estos retiros formarn parte de las
respectivas bases imponibles. En cambio la segunda norma, establece el hecho gravado, el
cual lo califica de retiro de aquellos mencionados en la primera parte del mismo inciso.
Ntese que la ley no le asigna apellido a este retiro, sino que slo le otorga determinadas
caractersticas, tales como: Que se entendern retirados al trmino del ejercicio
independiente del resultado tributario del mismo.
Finalmente, el artculo 14 letra A), N 3, letra a) inciso segundo de la LIR, seala que las
partidas a que se refiere el inciso primero del artculo 21 de la mencionada norma legal se
deducirn del FUT.
Esta norma no dice nada ms, simplemente que se deducirn del FUT, no menciona por
ejemplo que se deducirn hasta completar las utilidades comprendidas en este registro,
tampoco que generarn un saldo negativo en el mismo. No se condiciona el hecho gravado
a los saldos disponible de utilidades, como en el caso de los retiros efectivos mencionados
en la letra a) del N 1 de la letra A) del artculo 14 de la LIR, pues el hecho gravado como
se mencion esta establecido en el artculo 21 de la citada ley.
97
No obstante debe tenerse presente, que si queremos otorgar seguridad jurdica a los
contribuyentes, esta solucin requiere de actualizacin de las normas legales que regulan
esta materia.
De esta manera los propietarios tributan por $2.400.000 que la empresa no ha producido,
siendo esta suma una renta inexistente, que no se condice con la definicin de renta
contemplada en el N 1 de artculo 2 de la Ley de la Renta.
98
Sin embargo, para hacer posible esta solucin necesariamente se requiere una actualizacin
de las normativas involucradas.
En el siguiente detalle podemos visualizar la situacin tributaria del crdito total pagado
por la sociedad de personas, de acuerdo al ejemplo que se ha planteado.
Detalle
Parcial
Total
$510.000
$357.000
$ 5.100
$362.100
$147.900
Si bien se ha demostrado que las participaciones incluyen un menor crdito por impuesto de
Primera Categora, tambin debe tenerse presente que la participacin percibida por
concepto de renta efectiva tambin es menor, trayendo consigo una menor tributacin en
99
los impuestos finales. Sin embargo, muchas veces estas sumas al ser retiradas en forma
parcelada quedan en los tramos exentos en el caso del impuesto Global Complementario,
perdiendo en consecuencias los accionistas nacionales, el derecho a solicitar la devolucin
de los referidos crditos como dispone la Ley de la Renta. Por lo tanto, en definitiva de
todas maneras los accionistas sufrirn un deterioro patrimonial.
Ahora, a mi juicio, una manera de enfrentar esta inconsistencia sera simplemente que la
sociedad de personas que tributa en renta presunta, certifique la totalidad del impuestos de
Primera Categora que le corresponda a la sociedad annima por su participacin en ella y
esta ltima tenga derecho a toda esta suma como crdito por dicho concepto, asocindolo
ntegramente a su participacin efectiva.
De esta manera, los accionistas de las sociedades annimas estaran tributando por la renta
que efectivamente estn percibiendo mediante los dividendos y al mismo tiempo estaran
utilizando como crdito el impuesto de Primera Categora que efectivamente ha pagado la
sociedad de personas.
Otra solucin que se puede adoptar es considerar que la diferencia de crdito de $147.900,
que se esta perdiendo, la sociedad annima la consigne en el registro FUT en una columna
especial, desde donde slo pueda ser distribuida a los accionistas cuando stos perciban
dividendos imputados a utilidades financieras.
Sea cualquiera de las opciones elegida, debe tenerse presente que se requerir una
regulacin legal para estos efectos, de modo de dar seguridad jurdica a los contribuyentes.
5.5.
100
Como sugerencia para corregir esta inconsistencia tributaria, la reforma a la norma debe
considerar como crdito el impuesto pagado por la sociedad del rgimen general donde
participa el contribuyente del artculo 14 bis. Adems que este crdito pueda rebajarse
directamente del impuesto de Primera Categora originado por los retiros que hagan los
propietarios de la sociedad acogida al artculo 14 bis, neutralizando de esta manera en su
totalidad la doble tributacin.
101
Finalmente, cabe sealar, que no se sugiere corregir la norma que establece que estos
contribuyentes tributarn con los distintos impuestos sobre todas las cantidades retiras o
distribuidas, sin distinguir su origen o fuente, o si se trata o no de sumas no gravadas o
exentas. En atencin a que este rgimen es opcional, por lo tanto, queda en el mbito de las
opciones tributarias de las cuales puede acceder libremente el contribuyente.
Esto es sin duda una desventaja competitiva para cualquier empresario, especialmente los
pequeos para quienes fue concebido este rgimen especial. Sin embargo, para buscar una
solucin definitiva a esta inconsistencia tributaria, necesariamente debe ser resuelta por la
va legislativa.
102
Positiva
Ingresa al FUT
sin crdito
Variacin de
patrimonio
Negativa
Con motivo de
disminucin de
capital
Con motivos de
retiros superiores
a las utilidades
de las empresas
No se consideran
5.6.
Con motivo de
operaciones
comerciales del
giro
Ingresa al FUT
como saldo
negativo en
calidad de
prdida tributaria
Como se pudo observar del ejemplo expuesto en el captulo IV, la inconsistencia tributaria
de esta operacin es evidente, nuevamente una norma de control produce un perjuicio
patrimonial para estos contribuyentes, En tal sentido, el mismo contribuyente no fue
afectado con una doble tributacin, pero si lo fue el mismo flujo o recurso econmico. De
esta manera, primero se grav a la sociedad annima cerrada y luego al accionista persona
natural, auque sea con impuestos distintos.
Esto provoca una carga total de impuestos sobre esta renta, por la suma de $9.080.146
equivalente al 41,27% (tasa nominal, sin considerar el crdito por impuesto de Primera
Categora).
Si hacemos el supuesto que este mismo prstamo se otorga sucesivamente a los accionistas
quienes lo devuelven una y otra vez, podramos llevar incluso a encontrarnos que los
impuestos han consumido la totalidad e incluso ms que todo el capital prestado, lo que sin
duda no pudo ser la intensin del legislador a la hora de crear esta norma.
103
Como propuesta para corregir esta inconsistencia se puede considerar el nacimiento del
hecho gravado slo a aquellos prstamos pendientes al 31 de diciembre del ao respectivo,
y la regulacin de las formalidades que deben cumplirse cuando estas sociedades otorguen
crditos a sus accionistas, tales como: La suscripcin de un pagar, el pago del impuesto de
timbres y estampillas, entre otros. Adicionalmente, como otra medida, se puede restringir la
renovacin de estos prstamos y el otorgamiento de otros nuevos por un perodo
determinado de tiempo.
Con estas medidas los eventuales prstamos ocurridos dentro del ao comercial, que hayan
sido devueltos dentro del mismo perodo, no producirn obligacin tributaria para las
sociedades y adems no se podr burlar la tributacin con las renovaciones sucesivas de
ellos o el inmediato otorgamiento de otro prstamo, resguardo as el inters fiscal.
5.7.
La inconsistencia aqu tratada, es una de las ms frecuentes da a da, es por ello que existe
numerosa jurisprudencia administrativa que representa el sentir de los contribuyentes que
ven afectado su patrimonio. De ah la importancia o relevancia de este tema,
vislumbrndose como nica solucin una modificacin legal, pues el SII ha sido
consistente en su criterio interpretativo, respecto de la forma de determinar el pago
provisional por utilidades absorbidas.
En el desarrollo del captulo IV, que trat el anlisis de esta inconsistencia, se mencion
que la prdida del crdito que quedaba en el FUT como saldo negativo, constitua un gasto
necesario para el ejercicio siguiente, pero visto de otro modo representa un saldo de una
104
prdida tributaria inexistente, porque los resultados tributarios de los dos ejercicios son
idnticos en su monto, slo que uno resulto ser positivo y el otro negativo, cuya sustraccin
de ambas partidas no puede dar otro valor que cero, por eso resulta inexplicable,
tributariamente hablando, el carcter de este saldo, porque prdida tributaria no es.
Esto representa otra distorsin causada por el mtodo de determinacin del pago
provisional por utilidades absorbidas, que no reconoce la recuperacin de la totalidad de los
impuestos pagados por las empresas. Por lo tanto, a mi juicio, ya no podemos hablar de
oportuno, sino de la urgente necesidad de modificar la norma legal, que permita a los
contribuyentes recuperar la totalidad de los recursos utilizados para el financiamiento del
impuesto de Primera Categora, cuando resulta improcedente su cobro considerando los
resultados acumulados a lo largo de la vida de las empresa, dando como consecuencia la
compensacin de los resultados entre los distintos perodos, es decir, utilidades con
prdidas. De este modo, la ley tributaria sera ms coherente y justa, evitando con ello la
invencin de una serie ajustes con sus correspondientes distorsiones.
5.8.
GASTOS RECHAZADOS
Como se analiz en el captulo IV los llamados gastos rechazados constituyen una norma
antielusiva, y como tal, producen deterioro econmico en los patrimonios de los
contribuyentes.
105
En cambio, los dems contribuyentes que no han accedido a estas asesoras, deben seguir
soportando esta doble tributacin con el consiguiente perjuicio patrimonial. Es por ello, que
se eligi esta inconsistencia tributaria, de manera de reflejar la urgente necesidad de
corregir esta norma legal. Lo que no significa una derogacin de ella, sino ms bien
incorporar regulaciones o requisitos que permitan a los empresarios individuales y las
pequeas empresas familiares, incurrir en estos desembolsos que resultan ser reales y
necesarios para el funcionamiento de sus actividades. Adems, aplicar la tributacin
correspondiente en cabeza de las personas que realmente percibieron una determinada renta
y al mismo tiempo resguardar el inters fiscal.
El captulo IV, referente al anlisis de esta inconsistencia, demuestra que el crdito que la
sociedad no pudo rebajar del impuesto nico del inciso tercero del artculo 21 de la Ley de
la Renta y que consecuencialmente indujo a una doble tributacin en esta sociedad, fue
transferido a los accionistas a travs de la distribucin de dividendos. Esto desde una
perspectiva nos podra llevar a la conclusin de la inexistencia de una doble tributacin,
106
basndose en que el crdito por impuesto de Primera Categora que no utiliz la sociedad lo
estn aprovechando los accionistas.
Sin embargo, con otro razonamiento podemos argumentar que la doble tributacin
efectivamente existe en consideracin que la sociedad annima debi soportar dos
impuestos. Primero, financi el impuesto de Primera Categora en el ao de la provisin del
gasto rechazado y despus debi financiar el impuesto nico establecido en el inciso tercero
del artculo 21 de la LIR con tasa del 35% al momento del pago del mencionado gasto. Es
decir, su patrimonio social fue afectado con un total de 52% de impuestos.
107
5.9.
Sin lugar a dudas, esta inconsistencia tributaria representa un perjuicio patrimonial para los
contribuyentes, debido a que de conformidad a las instrucciones impartidas por el Servicio
de Impuestos Internos, respecto del artculo 17 N 7 de la Ley sobre Impuestos a la Renta,
se estaran gravando cantidades que la empresa no ha percibido o devengado y que slo
representan ajustes de las normas contables, es decir, se estaran gravando sumas o rentas
inexistentes porque estamos hablando de ajustes o estimaciones en otros caso.
Esto se agudiza ms hoy en da cuando estn pronto a entrar en vigencias las Normas
Internacionales de Contabilidad, normas que incorporan numerosos ajustes con el fin de
representar de mejor forma el verdadero valor FINANCIERO de las empresas, por ejemplo
el valor justo.
En resumen, no resulta lgico y justo que en las devoluciones de capital se termine por
gravar las diferencias producidas entre las normas contables y las normas tributarias,
porque estas diferencias slo obedecen a los distintos objetivos que persiguen cada una de
estas normas. De continuar bajo este escenario, significara que en las empresas existe un
potencial pasivo tributario, cuya base imponible se encontrara en la diferencia positiva
entre los capitales propios financieros y tributarios. Incluso resulta ms econmico para una
empresa realizar un trmino de giro, donde existir obligacin tributaria slo sobre las
utilidades acumuladas en el registro FUT, y si estamos frente a una sociedad de personas
las sumas que excedan este registro tomarn la calidad de retiros en exceso, lo que significa
que nunca tributarn sobre estas sumas.
108
Esto es evidente, porque no resulta consistente o justo que los trabajadores deban tributar
por cantidades que no constituyan renta en virtud de norma expresa, por el slo hecho de
que la inversin no la han realizado directamente, sino a travs de las administradoras de
fondos de pensiones.
El nico distingo aparente entre ambas inversiones, es que en el caso de los corredores de
bolsa las personas pueden decidir claramente en el tipo de inversin en el que desean
participar, sin embargo, en el caso de las AFPs los trabajadores no pueden hacerlo, por lo
menos claramente, sino que slo pueden elegir entre distintas carteras de inversin o
tambin llamados tipos de fondos.
O Por qu no funcionan como un fondo de inversin privado regido por la Ley N 18.815?
que de conformidad a su artculo 32, las cuotas de participacin de los aportantes y su
enajenacin tendrn el mismo tratamiento tributario que contempla la Ley de la Renta para
las acciones de sociedades annimas abiertas y considera dividendo el reparto de los
109
beneficios que provengan del fondo, con derecho cuando corresponda, al crdito por
impuesto de Primera Categora a que se refieren los artculo 56 N 3 y 63 de la Ley sobre
Impuestos a la Renta.
En lo que respecta a la propuesta que se puede hacer sobre este punto, obviamente es
incorporar disposiciones legales, preferentemente dentro de la Ley de la Renta, que
permitan mantener el rgimen tributario que le corresponden a las distintas rentas que
obtienen los trabajadores a travs de las inversiones que realicen las AFPs con sus fondos
previsionales.
110
Captulo VI
CONCLUSIONES Y SUGERENCIAS GENERALES
DE LA INVESTIGACIN
111
6.1.
OBJETIVO
El presente captulo tiene por objetivo entregar una conclusin general de la investigacin,
como asimismo las recomendaciones pertinentes que digan relacin con todas las
inconsistencias tratadas.
Por otra parte, este captulo pretende ser un resumen de cierre de la investigacin, donde se
verificar el cumplimiento o no de los objetivos planteados en el inicio del presente trabajo.
Esto permitir determinar el xito o fracaso de la investigacin misma, donde se concluir
si se han aportado pruebas suficientes para validar la hiptesis planteada inicialmente.
6.2.
Se prob por ejemplo, que la norma que regula la depreciacin acelerada versus la normal
contenida en el artculo 31 N 5 de la Ley de la Renta, hace tributar a los propietarios de las
empresas por rentas inexistentes. Por otra parte, en el caso de las devoluciones de capital
que efectan las sociedades, se gravan las utilidades financieras que no cumplen la
112
definicin del hecho gravado renta contenida en la misma ley del ramo. Adems se prob la
existencia de una doble tributacin en los prstamos que otorgan las sociedades annimas
cerradas a sus accionistas personas naturales, como tambin en los gastos rechazados
provisionados que realizan las sociedades annimas en general y finalmente en las rentas
obtenidas por los contribuyente del artculo 14 bis de la LIR.
Otro resultado de esta investigacin concluye que cada disposicin antielusiva al momento
de su promulgacin, debe contemplar necesariamente una evaluacin previa de los efectos
secundarios que ellas provocan en su entorno, de manera de no gravar indebidamente a los
contribuyentes o generar otros efectos tributarios no deseables.
113
114
6.3.
Del fruto del anlisis y de los resultados particulares que se han efectuado en el presente
trabajo, ha sido posible dar respuesta a las preguntas de investigacin planteadas
inicialmente, las cuales a continuacin han sido resueltas en el mismo orden en que fueron
formuladas.
i.
ii.
Los efectos secundarios que pueden producir las normas de antielusin, es incidir
negativamente en el patrimonio de los contribuyentes, que se vern disminuidos con
ocasin del pago indebido o en exceso de impuestos.
Esto significa una nueva limitante a las decisiones impositivas que puedan tomar los
contribuyentes a la hora de evaluar algn proyecto de negocio, donde se vern obligados a
considerar como variable las inconsistencias tributarias.
115
iii.
iv.
Hay correlacin entre las normas de control o antielusin con los efectos
secundarios que afligen a los contribuyentes?
v.
Hay correlacin entre la falta de regulacin legal con los perjuicios econmicos
tributarios que afectan a los contribuyentes?
Si, pues de los ejemplos planteados y analizados en este trabajo se prob que la falta de
regulacin incide directamente en la generacin de perjuicios econmicos tributarios que
afectan a los contribuyentes. Recordemos el caso de las inversiones que hacen las AFPs con
los recursos previsionales de los trabajadores, donde la falta de regulacin hacen tributar
indebidamente a sus afiliados.
vi.
En segundo lugar, las inconsistencias tributarias producen una doble tributacin con
motivos que las mismas rentas son gravadas dos veces.
Finalmente, generan una prdida de crditos tributarios que favorecen a los contribuyentes,
como es el caso del crdito por impuesto de Primera Categora que se pierde cuando se
solicita la recuperacin de este impuesto por la modalidad de pago provisional por
utilidades absorbidas.
117
Anexo N 1.
118
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120