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SEPTIEMBRE DE 2012
ISSN: 2254-3805
HISTORIA DEL DERECHO
RESUMEN
En 1512 se reunieron en el convento de San Pablo de Burgos, a instancias
reales, una Junta de telogos y juristas al objeto de estudiar las denuncias
que sobre el trato que se infringa a los indgenas provenan de los dominicos.
Las Leyes de Burgos o Reales ordenanzas dadas para el buen Regimiento
y Tratamiento de los indios fueron sancionadas por el rey don Fernando
el 27 de diciembre de 1512 y poseen un valor extraordinario, por cuanto
constituyen el primer cuerpo legislativo de carcter universal que se
otorg para los pobladores del Continente americano, siendo consideradas como la primera declaracin de Derechos Humanos.
Aquellas leyes fueron consecuencia poltica y jurdica del sermn pronunciado por Fray Antonio de Montesinos en la isla de Santo Domingo, el
cuarto domingo de Adviento de 1511, y en el cual se planteaba la cuestin
tica de la conquista, de la condicin humana de los indgenas y su sentido
de libertad intrnseco a dicha condicin. Fue esta la primera vez que la
Corona convoc a telogos y juristas para que le aconsejaran sobre el
problema del Nuevo Mundo.
Las proposiciones elaboradas por la Junta de Burgos suponan una posicin intermedia entre las dos posturas en que se haban dividido las opi-
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ABSTRACT
In 1512, at the request of the King, a board of theologians and jurists met
in the convent of San Pablo in Burgos for studying the reports made by
some Dominican friars about the bad treatment inflicted to native people.
The Laws of Burgos or Royal Ordinances for the Good Government and
Treatment of Indian People were given by King Fernando on December
27th of 1512. They have an extraordinary value because they are the first
universal legislative body made for American people and can be considered the first Human Rights Declaration.
The Laws of Burgos were the political and legal consequence of a sermon
delivered by Fray Antonio de Montesinos in the Island of Santo Domingo
the fourth Advent Sunday of 1511. This sermon raised questions about the
ethical problem of the Conquest, the human condition of native people and
their right to freedom. It was the first time that theologians and jurists had
been called by the King in order to give him some advice about the matter
of the New World.
The proposals made by the Board of Burgos were in the middle of two
opinions that had come up after the incidents of the Island of La Espaola
that have made Fray Antonio de Montesinos to write some serious reports.
The Laws of 1512 consist of 35 very exhaustive ordinances that have in
common the protection and the humanization of native people in order to
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make their own civil statute based on the right to dignity, work and freedom.
Key words: Laws of Burgos, broad, conquest, Human Rights, request.
SUMARIO
1.
INTRODUCCIN.
2.
3.
4.
5.
6.
3 de 55
1. INTRODUCCIN
Una de las principales consecuencias del descubrimiento y conquista de Amrica fue el desarrollo que alcanz el Derecho Internacional. Las relaciones
entre cristianos e infieles, el derecho y las limitaciones de la guerra, la conquista y el dominio de los pueblos paganos, fueron problemas que se disputaron con calor en la ctedra, en los tribunales y hasta en los plpitos de Espaa.
La doctrina que se abri paso y se impuso a la teologa catlica por medio de
los grandes tratadistas espaoles que, con elevado criterio y gran preparacin
cientfica, abordaron estos problemas y les dieron solucin en el campo de la
teora y de la prctica1. En el estudio de esta doctrina, claramente se delinean
dos perodos en los telogos que precedieron y siguieron al descubrimiento de
Amrica. Para comprender las enseanzas de los telogos de este perodo,
respecto a la guerra con los infieles, debemos tener en cuenta el ambiente de
la poca y las condiciones en que se hallaba la Cristiandad frente a los pueblos paganos. La lucha secular por la reconquista en Espaa, la liberacin del
Santo Sepulcro, las incursiones mongolas del siglo XIII, la misma decadencia
de las misiones chinas, causada por las persecuciones oficiales, as como la
continua amenaza del Imperio Otomano, todo esto contribuy a que los infieles fueran considerados como enemigos de los reinos cristianos.
Por ello entresacamos de la doctrina de algunos juristas y telogos sus conclusiones ms directas respecto al tema de la guerra al infiel desde los siglos
XII al XVI, basadas en las teoras que afirmaban que los infieles son capaces de
dominio poltico, y aunque los sbditos se conviertan, siempre lo conservan y
la Iglesia no puede privar de l, a favor de la fe, si al convertirse los sbditos
constituyen un peligro para su perseverancia, por ello, ni la Iglesia ni los
prncipes cristianos tienen alguna jurisdiccin sobre los infieles, aunque se les
puede obligar, aun con la guerra, a que no impidan la fe con la blasfemia,
malas persuasiones o abiertas persecuciones2. Se afirmaba que los infieles
1
En Espaa, las cuestiones jurdicas las trataban los juristas. Grandes juristas fueron tratadistas como
Covarrubias; sin embargo, estas cuestiones fueron tratadas casi exclusivamente por telogos. Segn las
ideas de la poca, los canonistas y civilistas se dedicaban a la interpretacin del Derecho positivo, mientras que los altos principios se reservaban a los telogos. Por eso VITORIA comenzaba sus Relectiones de
Indis reivindicando para la Teologa el derecho de tratar tales materias. Cit. HINOJOSA, E. de: Los
precursores espaoles de Grocio, en A.H.D.E., VI (1929), p. 220.
2
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son capaces de dominio; sin causa justa no es lcito, ni al papa ni a los cristianos, quitarles sus concesiones. Si los infieles pecan contra la ley natural, y no
admiten a los predicadores del Evangelio, el papa los puede castigar, y declararles la guerra, por lo que el pontfice tiene jurisdiccin sobre los infieles.
Durante los primeros aos de la conquista espaola se tena la certeza de que
el infiel era enemigo de Cristo, este era el sentir de los telogos, esta la opinin del pueblo, sobre todo del pueblo espaol3. El largo perodo de lucha
contra el Islam haba impreso en el carcter espaol un odio al infiel y haba
infundido en la sangre un espritu guerrero animado por el fervor religioso. La
conquista de Granada constituye el ltimo episodio de aquella cruzada secular; pero las islas descubiertas atraan al aventurero, al soldado y al cristiano
con las promesas del oro, de la hazaa blica y de la fe que se iba a predicar.
En consecuencia, las conquistas en los nuevos territorios no eran sino una
prolongacin de la cruzada peninsular4. Este era el ideal de los reyes, y cuando zarp Coln por segunda vez recibi una instruccin fechada en Barcelona
el 29 de mayo de 1493 en que se dictaban las primeras leyes para las Indias:
Pon ende, sus Altezas, deseando que nuestra santa fe catlica sea
aumentada e acrecentada, mandan y encargan al dicho almirante, virrey o gobernador, que por todas las vas y maneras que pudiere procure e trabaje atraer a los moradores de las dichas islas y tierra firme
a que se conviertan a nuestra santa fe5.
En muchos documentos hablan los reyes del deber de los conquistadores de
reducir a los naturales a la obediencia de la Iglesia y de la Corona de Castilla.
Era, por tanto, natural que semejante lenguaje pasara a los altos gobernadores de las Indias. Por ejemplo, Diego de Velsquez, gobernador de Cuba, en
las instrucciones dadas a Corts el 25 de octubre de 1518 expresaba los mismos sentimientos de los reyes:
Una vulgar opinin, un celo indiscreto, y no segn la Iglesia, juzgaba entonces alto herosmo guerrear y
saquear a los infieles, aunque fueran inocentes, GAETANO, B.: LAmerica un tempo spagnola riguardata
sotto laspetto religioso dellepoca del suo discuoprimento sino al 1843, Ancona, 1845, t. I, p. 140.
4
Los mtodos de guerrear y organizar la dominacin que import y desarroll Espaa en Amrica revelan sustanciales semejanzas con las que haban imperado en la lucha secular de la reconquista, AYARRAGARAY, L.: La Iglesia en Amrica y la dominacin espaola. Estudio de la poca colonial, Buenos
Aires, 1935, pp. 29-30; Puestos ante los templos de los indios que llamaron mezquitas, y ante los sacrificios y sangre de inocentes, poco trabajo les cost persuadirse, como sus capitanes, de que aquello era
una guerra santa, aunque reconocan y confesaban que aquellos mismos no lo eran, CUEVAS, M.:
Historia de la Iglesia en Mxico, t. I, Imprenta del Asilo Patricio Sanz, Tlalpan, D.F. (Mxico), 1921, p.
113.
5
FERNNDEZ DE NAVARRETE, M.: Coleccin de los viajes y descubrimientos que hicieron por mar los
espaoles desde fines del siglo XVI, con varios documentos inditos concernientes a la historia de la
marina castellana y de los establecimientos espaoles en Indias, t. II, Madrid,1825-1837, p. 77.
5 de 55
ALAMN, L.: Disertaciones sobre la Historia de la Repblica mexicana hasta la Independencia, Mxico, 1844-1849, vol. 1, apndice, p. 6.
7
GARCA ICAZBALCETA, J.: Coleccin de documentos para la historia de Mxico, vol. I, Mxico, 18581866, pp. 446-447; CUEVAS, M.: Historia de la Iglesia,t. I, pp. 110-111.
8
En el informe sobre la guerra que realizaron entonces el gobernador Nuo de Guzmn en la Nueva
Espaa, dado por los Obispos fray Juan de Zumrraga y fray Julin Garcs, y otros ilustrados religiosos
como fray Martn de Valencia, si bien rechazan esa guerra quo ad modum, por los excesos y medios
injustos empleados, no obstante admiten en principio el derecho de declarar guerra a los indios por mera
infidelidad e idolatra. Cfr. Coleccin de documentos inditos relativos al descubrimiento, conquista y
colonizacin de las posesiones espaolas en Amrica y Oceana, Archivo de Indias, Madrid 1864-1884, t.
XVI, pp. 363-372.
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de las Indias, para que, condenada toda secta infame, el Altsimo sea adorado
y venerado9.
En la creacin de las primeras dicesis en la Isla Espaola coloca en pie de
igualdad las tierras liberadas del poder de los sarracenos y las de los naturales
de las Indias. La Bula dice que adems de los otros reinos y dominios reconquistados a los moros y sarracenos, y a los otros infieles, habiendo sometido a
su poder los Reyes Catlicos una isla notable entre las llamadas Islas de las
Indias, librndola con la ayuda de Dios, de las manos de dichos infieles, por
medio de un poderoso ejrcito10. Pero no debemos perder de vista que las
primeras conquistas fueron desgraciadas, pues Las Antillas, primer campo de
ensayo en la colonizacin y evangelizacin, fueron teatro de las injustas opresiones que hicieron levantar un grito de indignacin porque no se pueden negar las crueldades de los conquistadores, por lo que los indgenas, exasperados por los malos tratos recibidos, se lanzaron a la revuelta y fueron tratados
con mano de hierro. Los soldados, que consideraban a los indios como enemigos del cristianismo, as como la pobreza del suelo, que los obligaba a servirse de ellos en trabajos forzados, y el mal clima al que venan expuestos,
fueron factores que influyeron en la desaparicin de la presencia indgena del
Archipilago.
De la guerra
HERNEZ, F. J.: Coleccin de Bulas, Breves y otros documentos relativos a la Iglesia de Amrica y
Filipinas, Bruxelas, 1879, vol. I, p. 20.
10
Bula Ilius Falcuti praesidio de 15 de noviembre de 1504, Cit. FITA, R.: Primeros aos del Episcopado
de Amrica, en B.R.A.H., XX (1892), p. 260.
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bajo la responsabilidad de personas privadas. Otra ley, que reproduce la clula del Emperador, de 27 de noviembre de 1543, ordenaba a los virreyes, Audiencias y gobernadores que usaran de suavidad y paz para reducir a la obediencia a los indios sublevados, sin guerra, robos, ni muertes y si fuere
necesario otorgarles algunas libertades o franquezas de toda especie de tributo, lo puedan hacer y hagan12.
Pero sobre todo prohiban las guerras de religin y toda conquista a mano
armada: Establecemos y mandamos que nos e pueda hacer, ni haga guerra
a los indios de ninguna provincia para que reciban la Santa Fe Catlica, o nos
den la obediencia, ni para otro ningn efecto13. Parece claro que con esta
disposicin se prohiba la agresin, pero an el rigor de la misma guerra defensiva vena actuando, puesto que la misma ley afirmaba:
y si fueran agresores y con mano armada rompieren la guerra
contra nuestros vasallos, poblaciones y tierras pacificadas, se les
hagan antes requerimientos necesarios, una, dos y tres veces y las
dems que convengan hasta atraerlos a la paz; con que si estas prevenciones no bastaren, sean castigados como justamente merecieren, y no ms. Y ordenamos que si fuere necesario hacerles guerra,
abierta y formada, se nos d primero aviso en nuestro Consejo de Indias, con las causa y motivos que hubiere, para que, Nos proveamos
lo que ms convenga al servicio de Dios Nuestro Seor14.
b)
De los Descubrimientos
Cuando los Reyes Catlicos decidieron violar el monopolio de Coln establecido en las Capitulaciones de Santa Fe, otorgaron licencia para ir a poblar la
isla de Santo Domingo:
Lo cual por nos visto, e acatado que descubrirse la dicha tierra e islas e rescatar en ellas e poblarse de cristianos la dicha isla Espaola
que est descubierta en servicio de Dios Nuestro Seor porque la
conversin dellos podra atraer a los que habitan en la dicha tierra al
12
13
Recopilacin, Ley 9, tt. 4, lib. 3. Vid. BALUFFI, G.: LAmerica un tempo spagnola riguardata sotto
laspetto primento sino al 1843, Ancona, 1845, t. 2, p. 162.
14
Al hablar de las pacificaciones, observaremos los mtodos que deban sustituir a la guerra para atraer a
los naturales a la fe. Por eso afirmaba MORELLI, C.: Fasti Novi Orbis et ordinationum apostolicarum ad
Indias pertinentium Breviarum cum adnotationibus, Venteis, 1776, pp. 130-131: Illud est certum, Regis
Catholici nomine nunquam adversus indos bellum aut captivitatem esse decreta ea de causa, quae in
presenti Constitutione (Sublimis Deus) reprobatur, idest, sub praetextu quod fidei catholicae expertes
existerent.
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17
Recopilacin, Ley 26, tt. 3, lib. 4. Estas mismas instrucciones las repeta la Ley 28, tt. 3, lib. 3, al
otorgar la facultad a los virreyes de proveer nuevos descubrimientos.
18
Recopilacin, Ley 2, tt. 1, lib. 4, HERRERA, A. de: Descripcin de las Indias Occidentales, Madrid,
1601, cap. XXVIII, p. 79.
19
ACOSTA, J. de: De natura Novi Orbis libri duo et De promulgatione Evangeli apud brbaros, sive De
Procuranda indorum salute, Coloniae Agrippinae, 1956, p. 270.
20
En una misiva el arzobispo Caballero y Gngora, arzobispo y virrey de la Nueva Granada, se quejaba de
este descuido de los conquistadores: Arrebatados nuestros primeros conquistadores de la bizarra an
dominante en el siglo de los conquistadores de las conquistas, consultaron ms a su gloria y ambicin que
a fundar unas colonias tiles a la metrpoli. A este entusiasmo militar se debe aquella rapidez con que
sujetaron tantos reinos; pero no creyeron digno de su victorioso brazo detenerse a utilizar su dominacin
fundando colonias bajo los conocimientos de una sana poltica, en POSADA E IBEZ, P. M.: Relacio-
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Porque el fin principal que nos mueve a hacer nuevos descubrimientos es la predicacin y dilatacin de la Santa Fe Catlica y Apostlica
y que los indios sean enseados y vivan en paz y polica: Ordenamos
y mandamos que antes de conceder nuevos descubrimientos y poblaciones, se d orden de que lo descubierto, pacfico y obediente a
nuestra Santa Madre la Iglesia Catlica, se pueble, asiente y perpete21.
c) Pacificaciones
El trmino conquista lleva el concepto controvertido de la fuerza, en contraposicin con la voluntad real que quera alejar de la mente de los descubridores tales conceptos, e inculcarles sentimientos de paz y caridad, se esforzaban por abolir este trmino de los instrumentos jurdicos y sustituirlo por la
palabra pacificaciones. De hecho, nunca aparece en el Cdigo Indiano y
estaba prohibido que se empleara en las capitulaciones:
Por justas causas y consideraciones conviene, que en todas las capitulaciones se excuse esta palabra conquista, y en su lugar se use
de la de pacificacin y poblacin, pues habindose de hacer con toda
paz y caridad, es nuestra voluntad, que an este nombre interpretado
contra nuestra intencin, no ocasiones, ni d color a lo capitulado, para que se pueda hacer fuerza ni agravio a los indios22.
Eran, pues, las pacificaciones el sometimiento de los indios a la fe y a la obediencia del rey, con el empleo de medios suaves, naturales o sobrenaturales,
puesto que, en la cdula de Felipe III al gobernador del Ro de la Plata, se le
ordenaba expresamente:
Decs que su distrito tiene mucho nmero de indios, mucha parte
de los cuales acuden a los pueblos y sirven como y cuando les parece, porque los espaoles no tienen fuerzas para poderlos conquistar
ni sujetar. He parecido ordenaros que, cuando hubiera y acerca de
esto ha fuerzas bastantes para conquistar dichos indios, no se ha de
hacer sino con sola la doctrina y predicacin del Santo Evangelio, valindoos de los religiosos que han ido para este efecto23.
nes de mando o memorias presentadas por los gobernantes del N. Reino de Granada, Bogot, 1910, p.
236.
21
22
23
HERNNDEZ, P.: Organizacin social de las Doctrinas guaranes de la Compaa de Jess, Barcelona,
1913, I, p. 421.
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25
Recopilacin, Ley 5, tt. 4, lib. 4. El Concilio de Santo Toribio dispuso sabiamente que antes de
alistarse un sacerdote en alguna expedicin militar deba obtener la licencia del obispo para juzgar de la
licitud, y esto bajo pena de excomunin latae sententie. Actio 1, cap. VII. Cit. HAROLDUS, Franciscus:
Lima Limata, Concilis, Constitutionibus synodalibus et aliis monumentos quipus V en. Serv. Dei Toribius A.
Mogroveius, Archiep. Lim. Provinciam limensem, seu Imperium peruanum eliminavit, et ad norman
sacrorum canonum composuit, Romae, 1673, 8.
26
Cuando Coln llev a Espaa un cargamento de indios para venderlos como esclavos, la reina dio al
obispo Fonseca el 12 de abril de 1495 autorizacin para venderlos, pero al da siguiente le orden que
retuviese el importe de la venta hasta que los telogos dictaminaran si era lcita la venta. Vid. REMESAL,
A. de: Historia de la provincia de San Vicente de Chiapa y Guatemala de la esclarecida Orden de nuestro
glorioso Padre Santo Domingo de Guzmn, Madrid, 1619.
27
Los reyes de Espaa se percataron de la necesidad de crear para las Indias nuevas formas polticas,
sociales y econmicas y no tomaban ninguna decisin sin consultar a letrados, telogos y juristas, de
modo que sus disposiciones siguen las mismas fluctuaciones de la controversia intelectual que suscitan
las Indias. Los conquistadores y encomenderos los colocan con frecuencia ante hechos consumados al
margen y hasta en contra de las leyes, pero a la postre tienen que rendirse al criterio que imponen los
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los que, trasponindolos a la esfera intelectual, buscan a travs de ellos adquirir conciencia de la inquietante novedad del Nuevo Mundo: los hombres de
letras, telogos y juristas principalmente, por entre cuyas ideas se deslizan las
enconadas controversias en las que se decide la suerte de los indgenas.
Comienza la discusin y lucha porque no todos aciertan a recoger el profundo
mensaje que traen al Viejo Continente, basado en la necesidad de anteponer
el espritu a la letra y de crear ideas y normas nuevas para situaciones nuevas. Por eso los que ms yerran son los que, como Palacios Rubios, Gregorio
Lpez o Seplveda, o permanecen apegados a la letra o tratan de aprisionar
la nueva realidad en la coraza de ideas medievales, y acertaron quienes, como Bartolom de Las Casas, Francisco de Vitoria y Domingo de Soto, cada
cual a su manera, crean un pensamiento nuevo que, como todas sus races
tradicionales, refleja la nueva realidad y la enmarca en nuevas normas jurdicas. La controversia se desarroll en un ambiente de amplia libertad, que no
coart ni la razn de Estado ni la fuerza en otras ocasiones tan arrolladora
de los intereses creados, y de ella eman una amplia informacin de lo que
estaba sucediendo en ultramar28; una legislacin humanstica que marca un
punto de inflexin en el progreso jurdico e incorpora a la realidad exigencias
ineludibles del Derecho de gentes y del futuro de la persona humana 29.
En la realidad, los problemas se mezclaron y es necesario separarlos y dar
primaca al ms fundamental, el de la soberana espaola. En un primer momento pareci que quedaba ampliamente justificada por el hecho del descubrimiento autorizado por las famosas bulas de Alejandro VI 30. Pero no tardaron
letrados. Desde este ngulo, la colonizacin de las Indias en un elocuente ejemplo del triunfo decisivo del
pensamiento sobre la accin.
28
Por ejemplo, el virrey del Per don Francisco de Toledo, cuando lleg a Lima en 1569, organiz una
amplia investigacin histrica para probar que era tanta la injusticia del seoro inca que quedaba justificada la conquista espaola, de la que salieron la obra llamada Informaciones, as como la verdadera
historia del pasado del Per, escrita por Pedro SARMIENTO DE GAMBOA. Las Informaciones estn
escritas con el mismo espritu, aunque en sentido contrario que la Historia Apologtica de FRAY BARTOLOM DE LAS CASAS, y han sido discutidas como sta.
29
Vid. Recopilacin de las leyes de los reynos de Indias, Madrid, 1756, 4 vols.
30
Existen dos bulas Inter Caetera, una datada el 3 y otra el 4 de mayo de 1493 y adems la Eximie
Devotionis, que es del 3 de mayo de 1493. La Inter Caetera de 4 de mayo la traduce SOLRZANO
PEREIRA de la siguiente manera: Por la autoridad del omnipotente Dios, a Nos en San Pedro concedida, y del Vicariato de Jesucristo, que ejercemos en la tierra, con todos los seoros de ellas por el tenor
de las presentes, damos (las tierras descubiertas y por descubrir en los lmites que antes marca), concedemos y asignamos perpetuamente a Vos y a los Reyes de Castilla y Len vuestros herederos y sucesores: y hacemos y constitumos y diputamos a Vos y a los dichos vuestros herederos y sucesores Seores
de ellas con libre, lleno y absoluto poder, autoridad y jurisdiccin, en REMESAL, A. de: Historia de la
provincia de San Vicente de Chiapa y Guatemala de la esclarecida Orden de nuestro glorioso Padre
Santo Domingo de Guzmn, Madrid, 1619. El valor de esta bula sigue siendo muy discutido, pues el papa
parece muy convencido de su poder temporal, como Bonifacio VIII en su bula Unam sanctam, y entiende
hacer una verdadera donacin, lo que la mayor parte de los telogos espaoles no admiten; es evidente
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en excitarse las conciencias, porque en 1503 se reunieron los consejeros reales con telogos y juristas bajo la presidencia del arzobispo de Sevilla31, para
ver si era justo que Espaa estableciera su dominio poltico en las Indias. Se
lleg entonces al acuerdo de dar por buena la concesin papal y por legtima
la ocupacin, y en esta creencia se aquietaron hasta el alboroto que promovieron en 1511 los sermones de fray Antonio de Montesinos en Santo Domingo,
cuya doctrina sorprendi al rey catlico tanto como haba escandalizado a
conquistadores y colonos. Pregunt el dominico en su famoso sermn: Estos no son hombres? No tienen nimas racionales? No son obligados a
amarlos como a vosotros mismos? Esto no entendis, esto no sents?
Cmo estis en tanta profundidad de sueo tan letrgico dormidos?. Tened
por cierto que, en el estado que estis, no os podis ms salvar que los moros
y turcos que carecen y no quieren la fe de Jesucristo32.
La estrategia de Montesinos de ir desde el principio directamente al fondo de
la cuestin y plantearla en torno al reconocimiento de la naturaleza humana de
los indgenas con todas las consecuencias que de ello se derivan fue un acierto. Por eso, aunque su intencin inmediata fue denunciar unos abusos y pedir
su remedio, sus palabras tuvieron una gran trascendencia y suscitaron en toda
su amplitud la polifactica controversia de Indias. Veinte veces se reunieron en
Burgos los miembros del Consejo Real con los predicadores reales, llamados
a consulta, y sirvieron de base a las discusiones un docto tratado escrito por el
P. MONTESINOS y titulado Informacin jurdica en defensa de los indios, que
se perdi, pero cuyo contenido podemos rastrear por lo que afirma MATAS
DE PAZ en el resumen que hizo de lo discutido en esta Junta de Burgos en su
tratado De dominio Regum Hispaniae super Indos; segn afirma, las cuestiones que plante el P. Montesinos fueron las siguientes:
1. Si los reyes de Espaa tienen sobre los indios dominio desptico.
2. Si lo tienen poltico.
3. Si los que trataron a los indios con dominio desptico y los
esclavitud estn obligados a restituir.
redujeron a
que adems de su efecto propio de confiar a los reyes de Castilla la misin de evangelizar a los indios,
determin, en el orden internacional, la exclusin de las dems naciones europeas de la colonizacin de
Amrica.
31
Alude a esta reunin Fernando el catlico en la carta que el 20 de marzo de 1512 escribe al almirante
Diego Coln ordenndole que llamara a fray Antonio de Montesinos y le mostrara los documentos redactados en 1503 cuando canonistas, telogos y letrados se haban reunido para discutir si era justo que los
espaoles tuvieran indios a su servicio. Vid. CHACN Y CALVO, J. M.: El documento y la reconstruccin
histrica, La Habana, 1929, pp. 429 y ss.
32
LAS CASAS, B. de: Apologtica Historia de las Indias, edit. por SERRANO Y SANZ, M.: Nueva Biblioteca de Autores espaoles, t. 13, Madrid, 1909, lib. III, cap. 12.
13 de 55
Por su parte, FRAY BERNARDINO DE MESA sostuvo que los indios eran
libres y vasallos de su Alteza y no de sus siervos, pero que por su falta de
capacidad y su poca firmeza para perseverar en la fe, no podan valerse por s
mismos y podan lcitamente encomendarse a fieles de buena conciencia y
de buenas costumbres. El licenciado GREGORIO, como representante tpico
de denominado agustinismo poltico, afirm abiertamente que los indios no
eran capaces del gobierno que Aristteles llama poltico y haban de ser gobernados despticamente, y pues estos indios fueron idlatras, pudo justamente Vuestra Alteza castigarlos con pena de servidumbre y repartirlos a los
encomenderos33.
El criterio que finalmente prevaleci fue expuesto en siete proposiciones, en
base a las que se redactaron las Leyes de Burgos, promulgadas el 27 de diciembre de 1512, en las que se legitimaban las encomiendas, aunque reconociendo la libertad de los indios e imponiendo graves responsabilidades a los
encomenderos34. Ahora bien, el problema histrico de la ley en el mundo hispano era complejo35: en el orbe hispano-indiano la elaboracin de la ley pasaba por dos fases procesales, en cierto modo entramadas, que eran el consejo
y la deliberacin. Una tercera cerraba el crculo: la motivacin de las leyes.
Para CASTILLO DE BOVADILLA el gobierno de una repblica consista en
mucho y buen consejo para la til direccin de todas las acciones36, y los
reyes lo establecieron desde los comienzos de la conquista en los asuntos
importantes de gobierno, que a veces, por su trascendencia, fue solicitado a
relevantes telogos y juristas, convocndolos a juntas especiales, como es el
caso que nos ocupa. Por ello, debido a la distancia y dems circunstancias
que otorgaban peculiaridad al gobierno indiano, era necesario que el despacho de las leyes procediese con gran atencin a su conveniencia, y tomando
primero todos los informes y pareceres pudiese de personas entendidas y
desinteresadas, que libres de todos los afectos y respetos, los puedan dar
33
34
Se ordenaba en las mismas a los encomenderos que construyesen casas para los indios e iglesias; que
se les enseara la religin y se les habituara a las prcticas cristianas; que no se les cargara; que se les
diese descanso y alimentos, lechos y vestidos adecuados; que nadie golpeara a un indio con palo ni
ltigo, ni lo encarcelara; y que se nombrasen en cada poblado dos inspectores que cuidasen del cumplimiento de estas ordenanzas.
35
Vid. al respecto GARCA GALLO, A.: Gnesis y desarrollo del Derecho indiano, en Estudios de Historia del Derecho Indiano, Madrid, 1972, pp. 123-145. Idem, La ley como fuente del derecho en Indias en el
siglo XVI, en Estudios, pp. 169-285; TAU ANZTEGUI, V.: La nocin de ley en Amrica Hispana
durante VIII, en La ley en Amrica Hispana. Del Descubrimiento a la Emancipacin, Academia Nacional
de Historia, Buenos Aires, 1992, pp. 27-48.
36
CASTILLO DE BOVADILLA, J.: Poltica para Corregidores, Amberes, 1750, Lib. II, VI, 2.
14 de 55
Vid. GARCA GALLO, A.: La Nueva Recopilacin de las leyes de Indias, de Solrzano Pereira, en
Estudios de Historia del Derecho Indiano, pp. 299-365.
38
ALTAMIRA, R.: La legislacin indiana como elemento de la historia de las ideas coloniales espaolas,
en Revista de Historia de Amrica, nm. 1, Mxico, 1938, pp. 9 y ss.
40
Yo he sido informado que algunas veces ha acaecido que las Cartas, Pliegos y despachos que algunas
personas de esas Provincias me escriben y envan, y las que dellas van de unas partes a otras, las han
tomado y abierto, y detenido algunos de los que han gobernado porque este es el instrumento con que
las gentes se comunican y adems de ser ofensa de Nuestro Seor abrir las cartas, estas han sido y
deben ser inviolables a todas las gentes, en DE LAMATA LINARES, B.: Coleccin Documental, Real
Academia de la Historia, t. 97. Cit. TAU ANZOTEGUI, V.: Acerca de la elaboracin, pp. 167-168.
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41
En este mismo edificio, adems de la recepcin de los Reyes Catlicos a la vuelta de su segundo viaje,
se produjo la definitiva incorporacin del reino de Navarra a Castilla y con ello la unidad de Espaa, en las
Cortes de Burgos celebradas en la Casa del Cordn el 8 de junio de 1515.
42
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Porque podra ser que por yo no ser bien informado, mand despachar algunas cartas para las dichas Indias, en cosa que viniese perjuicio a nuestro servicio, yo vos mando que veis tales cartas y las
obedezcis y en cuanto al cumplimiento nos lo hagis saber luego,
para que sobre ello os enve a mandar lo que se haga; pero en merecimiento nuestro segundo mandado, obedecerlas y cumplirlas enteramente como os lo enviare a mandar, sin poner en ello dilacin alguna.
Es verdad que las Leyes de Burgos no se realizaron sin antecedentes normativos o materiales legislativos de diverso carcter, pues hay cuestiones que
estn anticipadas por disposiciones reales, como es la carta de 22 de febrero
de 1512 dirigida al gobernador Coln, en la cual le permita la extensin del
rgimen de encomienda contemplado en las Ordenanzas redactadas por Bovadilla o Nicols de Ovando o la propia reglamentacin que este ltimo efectu sobre el trabajo de los indgenas como consecuencia de la Real Provisin
de 20 de diciembre de 1503. Pero lo verdaderamente novedoso de las Leyes
de Burgos radic en ser el primer cuerpo general legislativo que se redact
para las Indias, y su trascendencia fue considerada de tal grado, que los Monarcas ordenaron se diera difusin de aquellas leyes a travs de la correspondiente orden de publicacin, que tan slo se utilizaban para disposiciones de
gran inters general. La frmula de envo que precede al Prembulo del manuscrito custodiado en el Archivo General de Indias Seccin de Justicia
as lo suscribe:
Las Ordenanzas reales que Sus Altezas mandaron fazer para el
buen regimiento y tratamiento de los indios, las cuales por mandado
de Su Alteza las fizieron ymprimir sus oficiales que residen en la Casa
de Contratacin de las Indias de Sevilla para cambiar a la Espaa y a
todas las otras yslas donde fue menester e neesarias.
Su carcter primario, en cuanto a la condicin de ser el primer monumento
legislativo, y el valor que los propios coetneos y la posteridad le atribuyen,
coloca a las Leyes de Burgos a la cabeza de la legislacin americana, y la
actuacin de Espaa con los indgenas, con respecto a la que han observado
en situaciones anlogas otros pueblos colonizadores, como un exponente y
alto ejemplo de valenta para regular una nueva situacin tan excepcional.
Por lo que se refiere a las Leyes de Burgos, no se conserva el original 43, lo
cual causa extraeza por la meticulosidad con que se comportaba la chancillera de los Reyes Catlicos, y an ms raro, tampoco se conserva ninguna
43
MARTNEZ DE SALINAS, M. L.: Anlisis histrico, Leyes de Burgos de 1512, Burgos, 1991, p. 51.
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de las cincuenta copias autnticas que el rey catlico mand imprimir parar
llevarlas a Amrica. Se conservan tres copias contrastadas, redactadas a
partir del original, dos en el Archivo General de Indias de Sevilla44 y otra en el
Registro General del Sello45.
Constituyen el primer cuerpo legislativo que se dio para las Indias, y al mismo
tiempo el origen de una legislacin fecunda y mltiple dictada para los pobladores del Continente americano46. Ch. HARINA titula las Leyes de Burgos
como el primer cdigo General para el gobierno e Instruccin de los aborgenes americanos. Slo por esta razn ya pueden calificarse estas leyes como
histricas y se hacen merecedoras de consideracin por constituir uno de los
textos legales ms influyentes en la Historia del derecho, ms all de su aplicacin temporal o territorial, pues constituyen la primera regulacin general
sobre la condicin y el tratamiento legal de los indios en Amrica, siendo la
primera piedra de lo que luego se llam Compilacin de las Leyes de Indias,
que despus influy en todos los ordenamientos jurdicos hispanoamericanos,
aunque strictu sensu son Disposiciones de Gobernacin, si bien con carcter
general para todos los indgenas.
Constan de 35 leyes, en las que se regulan el rgimen de los indios, sus condiciones personales de vida y de trabajo, sus derechos, los lmites a su utilizacin como mano de obra, etc., y constituyen un texto legal para proteger al
indio a partir del reconocimiento de su condicin como hombre libre y titular de
derechos humanos bsicos, como el de la libertad y la propiedad. Las disposiciones de las Leyes se referan bsicamente a la forma de proceder en la
evangelizacin del indio (construccin de iglesias, obligaciones de culto y obligaciones de los espaoles para con ellos en esta materia); a las obligaciones
de los espaoles en relacin con el trabajo de los indios encomendados (alimentacin, vivienda, vestido, etc.) y a las obligaciones de los indios en relacin con su trabajo, que no era voluntario desde 1503 47.
Con respecto al mbito espacial recordemos que fue en aquella poca en la
que precisamente se comenzaron a producir los grandes descubrimientos.
Tierra Florida y los Mares del Sur, el territorio sobre el que se gobernaba, era
bsicamente el Virreinato de Coln constituido por las islas Espaola, San
44
Archivo General de Indias. Justicia, leg. 299, fols. 604-625, e Indiferente General, leg. 419, lib. 4, fols.
83r-96v.
45
46
PREZ BUSTAMANTE, R.: Las Leyes de Burgos de 1512. Estudio jurdico e institucional, Leyes de
Burgos de 1512, Burgos, 1991, pp. 85-108.
47
Como ejemplo, cabe citar la ley que reconoce los derechos de la mujer embarazada, que estaba liberada del trabajo a partir del cuarto mes de embarazo y hasta tres aos despus del alumbramiento.
18 de 55
Todas estas disposiciones, escritas a lo largo del siglo XVI y aun despus, fueron denominadas genricamente como leyes, aun cuando tan slo eran verdaderas leyes en sentido estricto las leyes y pragmticas, esto es, las leyes promulgadas en Cortes y las pragmticas dictadas por los monarcas con validez
en todo el reino. Vid. GARCA GALLO, A.: Gnesis y desarrollo del Derecho Indiano, Atlntida. Revista
del pensamiento actual, nm. 2 (1964), pp. 359-399.
49
PREZ BUSTAMANTE, R.: Las Leyes de Burgos de 1512. Estudio jurdico e institucional, p. 90.
19 de 55
50
MURO OREJN, A.: Ordenanzas Reales sobre los indios. Las Leyes de Burgos de 1512-13, Anuario
de Estudios Americanos, nm. 13, (1956), p. 455.
51
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Hasta este momento no se haba reconocido en ningn texto ni se haba polemizado acerca de lo que ahora denominamos derechos humanos, y tampoco
se haba regulado hasta entonces, como ha quedado demostrado, ninguna
disposicin que analizase y resolviese cuestiones que aqu se plantearon,
tales como la naturaleza del indio, su condicin de ser humano o no, si tena
alma, sus derechos, tanto espirituales como materiales, como por ejemplo el
derecho de propiedad, sus condiciones de vida, de trabajo, etc. Debemos
tener en cuenta cmo era la sociedad castellana y europea en los siglos XVXVI, en qu circunstancias se produjo el Descubrimiento de Amrica y las iniciales actuaciones de los primeros descubridores castellanos all, momento en
el que se aprobaron estas leyes tras una discusin doctrinal que, vista con
perspectiva, no deja de causar admiracin.
En primer lugar, es preciso aclarar que el descubrimiento y colonizacin era
obra de la Corona castellana y no de la aragonesa. El papa Alejandro VI
otorg los derechos a la Corona de Castilla mediante la bula Intercetera de 3
de mayo de 1493, que atribuy el derecho de colonizacin a la Corona castellana a condicin de la evangelizacin de los indios.
Las bulas de Alejandro VI fueron tres: la 1. Intercetera, aprobada el da siguiente, que vino a dar solucin al conflicto planteado con Portugal (que ya
tena atribuida por el papa la jurisdiccin sobre los territorios descubiertos en
las Indias Orientales), mediante el establecimiento de una lnea meridiana que
habra de pasar a cien leguas al Oeste de las Azores y cabo Verde, atribuyendo a Espaa las nuevas tierras descubiertas o por descubrir al oeste y a Portugal las situadas al este de esa lnea. Por esta razn en Brasil hoy se habla
portugus, por estar al este de esa lnea marcada en esta bula y, en consecuencia, tener potestad atribuida por el Papa para descubrir y colonizar las
tierras hoy brasileas.
Los monarcas castellanos consiguieron el 26 de septiembre del mismo ao la
famosa bula Dudum siquidem, vulgarmente llamada de ampliacin de la donacin, por virtud de la cual se atribuan a la Corona de Castilla aquellas
partes o regiones de las indias descubiertas y ocupadas por nuestros capitanes52, y lo determinante es que, al ser obra castellana, la legislacin aplicable
o preferentemente utilizada para justificar el proceso del descubrimiento y
colonizacin era la castellana, especialmente las Partidas de Alfonso X el
Sabio, lo cual tiene su relevancia.
52
MANZANO MANZANO, J.: Los Justos ttulos de la dominacin castellana en Indias, Revista de Estudios Polticos, nms. 7-8 (1942), pp. 267-291.
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comenz sus estudios en 1505, apenas cincuenta aos despus que Cartagena54.
En tercer lugar, en este momento la esclavitud era una realidad normalmente
admitida y, segn algunos autores, se calcula que en Espaa haba entonces
unos 100.000 esclavos55. Finalmente, mediante cdula de 20 de junio de 1500
la reina Isabel orden poner en libertad a todos los indios vendidos hasta ese
momento en Espaa y decret su regreso a Amrica en la flota de Bobadilla,
quien apres y juzg, por encargo de los reyes, a Cristbal Coln para, seguidamente, trasladarlo con grilletes a Espaa56.
Puede afirmarse que la esclavitud fue abolida en Espaa por la citada cdula
de 20 de junio de 1500, permitindose su existencia slo en tres supuestos:
antropofagia (1503), prisioneros de guerra (1504) y venta por parte de otras
tribus que ya los tuvieran como tales (1506), todo ello sin perjuicio de la abolicin formal operada por la Ley de 13 de febrero de 1880, de abolicin de la
esclavitud e instauracin del Patronato. Otro factor decisivo que es preciso
destacar es que Coln firm con los Reyes Catlicos antes de su primer viaje
las llamadas Capitulaciones de Santa Fe, por las que se atribua al almirante
el 10% de los beneficios de la colonizacin, algo realmente exagerado; tras el
juicio a Coln este porcentaje se redujo al 8%.
Por lo tanto, el nimo que impuls la colonizacin fue para quienes participaron en ella, para Coln y sus seguidores, el lucro, el beneficio econmico, no
obstante ser cierto que Coln convenci a la reina Isabel con razones no slo
de ndole mercantil. Existen, no obstante, evidencias conocidas de que Coln
era muy ambicioso y poco escrupuloso; abus no slo de los indios, sino tambin de los propios espaoles que fueron a Amrica, a quienes explotaba y
extorsionaba, especulando, por ejemplo, con los vveres, que retena almacenados para provocar el alza de los precios y obtener, de esta manera, mayor
beneficio a costa del hambre de los propios espaoles, llegando incluso a
esclavizar a algn espaol57. Fue encadenado en Amrica y conducido a Espaa por el juez pesquisidor Francisco de Bobadilla, enviado por los Reyes
Catlicos a Amrica para detener y juzgar a Coln en La Espaola en 1500.
Cuenta Bobadilla que al llegar a La Espaola vio colgados en el puerto a dos
espaoles que llevaban varios das all para escarnio y escarmiento de los
54
HERNNDEZ MARTN, R.: Francisco de Vitoria y su Releccin sobre los Indios. Los derechos de los
hombres y los pueblos, Madrid, 1998, p. 14.
55
Vid. CHAVARINO CARMONA, J.: Leyes de Burgos (ao 1512). El descubrimiento de los derechos
humanos en la conquista de Amrica, Burgos, 1991.
56
MARTNEZ DE SALINAS ALONSO, M. L.: Anlisis histrico, Leyes de Burgos, pp. 17-48.
57
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ria a permitir la creacin y el establecimiento de una nueva nobleza en Amrica, clara conviccin de los reyes, que no deseaban en absoluto la instauracin de una nueva nobleza en Amrica por la experiencia que haban tenido
con la nobleza peninsular, especialmente Fernando en su conflicto con su
yerno Felipe58, sin olvidar tampoco el conflicto de Isabel con el conde de Lemos y la nobleza gallega, que motiv su viaje a Santiago de Compostela. En
este estado de cosas comenz la explotacin econmica de las nuevas tierras, y para conciliar los diferentes intereses creados, el lucrativo de los colonizadores y el evangelizador de los reyes, se cre como forma de organizacin econmica y de distribucin de riqueza institucional la Encomienda.
Si con las Leyes de Burgos se resolvieron diversas cuestiones prcticas,
qued en pie el gravsimo problema de la legitimidad de la soberana espaola, estudiado por esta poca en el contexto exclusivo de las bulas pontificias.
Seis letrados recibieron del rey el mandato de dar su opinin por escrito, entre
ellos el doctor Palacios Rubios y Matas de Paz. El primero haba escrito una
obra sobre la situacin jurdica del reino de Navarra 59, en la que sostiene su
decidida adscripcin a la teora teocrtica, que el Papa tiene el universal seoro del mundo tanto en lo temporal como en lo espiritual, por ser vicario de
Cristo, quien concentr en s todos los poderes. Al aplicar estas ideas al caso
de las Indias en su Tractatus insularum maris Oceani et de indis in servitutem
non redigensis60, da por buena la donacin de Alejandro VI y sobre este ttulo
asienta la soberana espaola, aunque si en l solo estribara el derecho de
los reyes a las Indias, harto poco les cupiera jurdicamente lo que hay en
ellas61. Matas de Paz acepta igualmente que el Papa tiene toda la potestad y
los prncipes cristianos pueden, en su nombre, invadir las tierras de los infieles
y hasta declararles la guerra; pero tambin reconoce que entre los infieles hay
verdadero y legtimo seoro, basado en un derecho natural, que no es anulado por la infidelidad y menos an por su conversin, y de aqu infiere que, en
virtud de la concesin papal, puede el rey de Castilla ejercer soberana sobre
los indios, pero no reducirlos a esclavitud, ni declararles la guerra por ansia de
riqueza62. Desgraciadamente se han perdido los dictmenes del franciscano
58
Vid. VACA DE OSMA, J.A.: Yo, Fernando el Catlico, Ed. Planeta, Barcelona, 1995.
59
Se titulaba De justitia et iure obtentionis ac retentionis Regni Navarrae y en ella sostena que el Romano Pontfice era seor del mundo en lo espiritual y en lo temporal, corriendo de su cargo el amonestar,
corregir y hasta deponer a los Reyes cuando se salen de las vas de la justicia. BULLN, E.: Un colaborador de los Reyes Catlicos, el Dr. Palacios Rubios y sus obras, Madrid, 1927, pp. 246 y ss.
60
Vid. BULLN, E.: El problema jurdico de la dominacin espaola antes de Vitoria, Anuario de la
Asociacin Francisco de Vitoria, IV, pp. 105 y ss.
61
62
MATAS DE PAZ titul su informe De dominio regum Hispaniae super Indos, que fue publicado por
BELTRN DE HEREDIA, V.: Archivum Fratrum Praedicatorum, t. III, 1933, pp. 133-182.
25 de 55
Antonio de Espinal y del jurista y cosmgrafo Martn Jimnez de Enciso, aunque se conoce un razonamiento que realiz ste en la nueva Junta celebrada
en Valladolid en 1513. Se basa en la idolatra de los indios, de una parte, de
otra en el poder temporal del papa y, apoyndose en los defensores de esta
sentencia, en una serie de textos del Antiguo Testamento, y concluye: E por
esto el Rey Catlico podia enviar a requerirlos que le diesen la tierra, pues se
la habia dado Dios a el Papa en su nombre, e se la habia quitado a ellos, porque eran idlatras; e que si no se la diesen, se la podian tomar por fuerza e a
los que se defendiesen matarlos e prenderlos, e a los presos darlos por esclavos, como lo haba hecho Josu e que el ius Gentium que despus haba
venido, no haba quitado el poder de Dios63.
La Junta de Burgos de 1512 confirmara la validez de las Bulas pontificias, o al
menos esta es la versin anticipada del problema que nos dar Las Casas,
pero lo cierto es que en Valladolid ya se plante si el monarca poda, como tal
soberano, requerir a los indios que se sometieran a su podero, y si as lo hacan quedaban obligados como vasallos a servir al rey y este poda hacer merced del servicio de aquellos indgenas a los espaoles que fueran a ganar la
tierra y a probarla. Los dominicos de Valladolid haban llegado en la Junta de
1513 a plantear la misma licitud del establecimiento de los castellanos en las
nuevas tierras, siguiendo la doctrina de Santo Toms64. El Memorial del bachiller Fernndez de Enciso recoge aquel argumento empleado por los dominicos, segn el cual: las tierras que posean los infieles, en especial aquellas
en quienes nunca haba ido en su noticia el nombre de Jesucristo, que no se
los podran tomar sin causa, porque el dominio e posesin de las tierras era
Iure Gentium65. La Junta de 1512 confirm la validez de las Bulas pontificias,
es decir, el reconocimiento de la validez del ttulo de donacin de las tierras de
Indias otorgado por el Papa, y fue entonces cuando se decidi que para mayor
solemnidad en la aplicacin efectiva de las mismas y salvar la responsabilidad
de los Monarcas y de los Conquistadores haba de formularse un Requerimiento o escrito a travs del cual se informase a los indios de la existencia de
las Bulas pontificias y de la debida voluntaria sumisin que en su consecuencia deban al monarca castellano.
63
La infidelidad por s misma, no repugna a la Soberana y Dominio, pues el Dominio del Derecho
Humano y la distincin entre fieles e infieles mira el Derecho Divino, que no destruye el Derecho Humano.
65
PREZ BUSTAMANTE, R.: Las Leyes de Burgos de 1512. Estudio jurdico e institucional, p. 93.
26 de 55
67
El rey de Francia, Francisco I, llev su inquina por haber sido excluido de la colonizacin de Amrica
hasta su testamento: El sol brilla para m tanto como para los dems. Me gustara mucho ver la clusula
del testamento de Adn que me excluy de mi parte al dividirse el mundo, GALLEGOS, J. M.: El pensamiento mexicano en los siglos XVI y XVII, Mxico, 1951, p. 119.
27 de 55
los malos tratos de que fueron vctimas suscitaban dudas y escrpulos sobre
el alcance y el valor de la donacin papal. Aun reconociendo que el papa tuviera derecho para disponer de los reinos temporales, si fuera cierto que los
espaoles no daban un trato humano a los indios, haba que revisar la concesin pontificia, pues se haba violado la expresa condicin que haba hecho
Alejandro VI, es decir la plena integracin de los indios en plano de igualdad
con los restantes habitantes de los reinos cristianos. Por ello hubo necesidad
de convocar una nueva reunin de juristas y canonistas, todos los de nuestro
Consejo y personas de muchas letras, segn afirmaba Carlos V68, a la vez
que promovi una gran inquietud pblica por este problema, cuyo foco fueron
las Universidades, como en la de Salamanca, donde se discutieron agria y
tenazmente los derechos del rey a las Indias, por lo que Carlos V se crey
obligado a dirigir al prior de los dominicos de San Esteban una carta encargndole que inquiriera a los maestros lo que hubieran tratado sobre estas
materias69. La verdad es que cuando Carlos V lleg a Espaa se inici una
nueva etapa para la encomienda con una revisin ms profunda de los principios que sustentaban los repartimientos. Con Carlos V se decidi en La Corua la libertad de los indios, por lo que se tratara en consecuencia. Con las
Leyes nuevas de 1542, los indios antillanos recibieron un trato favorable y se
estableci que no deban ser molestados con tributos ni otros servicios reales
o personales, as como que se les permitiera descansar para que acrecentaran su nmero y evitar as su desaparicin, pero la encomienda nacida en las
Antillas y sus negativos efectos influyeron en su posible trasplante a la Nueva
Espaa y el Per70. No fue obedecida la orden de Carlos V, quien tampoco
urgi su cumplimiento, porque los juristas y telogos no podan dejar de or el
fuerte aldabonazo que los hechos de Amrica daban en sus conciencias, ni
negarse a cumplir su deber de aclarar ideas, forjar teoras y sealar normas
justas y humanas a reyes, conquistadores y colonos.
En la Instruccin de 26 de junio de 1523 dirigida a Hernn Corts sobre el trato a los indios. Coleccin
de documentos inditos, t. 23, p. 357.
69
ALONSO DE GETINO, L. Alonso de: El Maestro fray Francisco de Vitoria y el renacimiento filosficoteolgico del siglo XVI, Madrid, 1930, p. 150.
70
CRUZ BARNEY, O.: Historia del Derecho indiano, Tirant lo Blanch, Valencia, 2012, p. 114. Vid. ZAVALA,
S.: La encomienda indiana, 3. ed. Mxico, Porra, (Biblioteca Porra 53), 1992, pp. 40-42.
28 de 55
to de Zaragoza de 1518, una de las de mayor entidad es la que hace referencia al estatuto civil de los indgenas, es decir, su consideracin como personas, y a su capacidad para ser sujetos de derechos y obligaciones, pues desde el Derecho primitivo, la esclavitud negaba la capacidad jurdica de los esclavos como seres humanos, pues se entenda que su voluntad era anulada
por la del dueo y, como habra de consagrar el Derecho Romano, para ser
sujeto de derechos el hombre deba gozar del pleno disfrute de su propio albedro, y aquel precepto se extendi a los restantes sistemas jurdicos, consagrando el principio de que slo el hombre podra ser titular de derechos y de
obligaciones.
Las Ordenanzas, tal como se alude en la prefacin, se redactaron con el asesoramiento de letrados, de buena vida y conciencia y con experiencia en la
vida de los naturales; muchos de ellos eran miembros del Consejo Real. La
casi totalidad de las normas contenidas en las Ordenanzas de 1512-1513
recogen disposiciones anteriores, o son la consecuencia de preceptos ms
antiguos, como la reglamentacin del trabajo de los indios realizada por Juan
de Ovando, gobernador general de las Indias, como consecuencia de la Real
Provisin dada en Medina de Campo el 20 de diciembre de 1503. Se trata de
un cuerpo general legislativo el primero de las Indias que rene una serie
de preceptos fundamentales que, al ser impreso, goz de la mxima publicidad y de distribucin. El mbito de su observancia, circunscrito al principio a
las islas Espaola y Puerto Rico, posteriormente se extendi a Jamaica y se
hizo general71. Las Leyes de Burgos de 1512 y su Declaracin y moderacin
en 1513 exigan una amplia difusin en los territorios indianos si se pretenda
garantizar su exacto cumplimiento, y por ello se estim que no era suficiente el
procedimiento habitual (pregn repetido en plazas y lugares pblicos), sino
que se utiliz la imprenta, editando oficialmente ambas disposiciones en su
texto legal nico72, del que se imprimiran cincuenta ejemplares para distribuirlos entre los interesados encomenderos y las autoridades de La Espaola y
Puerto Rico. Por Real Cdula de 1513 se encomend a los Oficiales de la
Casa de la Contratacin de las Indias de Sevilla la impresin de las referidas
disposiciones, entregndose los ejemplares editados al Licenciado Pedro Ibez de Ibarra y a Rodrigo de Alburquerque, nuevos repartidores de indios de
La Espaola, para que estos los difundieran entre los afectados73.
71
Aplicacin de las Ordenanzas de 1512 a la isla de Jamaica por Real Cdula dada en Valladolid a 10 de
septiembre de 1514, con una amplia prefacin motivadora (A.G.I., Contratacin, leg. 5.089, Lib. 1514-15,
fol. 13 v.).
72
73
Esta Real Cdula est incluida al comienzo de los ejemplares impresos: El Rey. Nuestros ofiiales de
la casa de la contratacin de las yndias que residen en la ibdad de Sevilla porque a nuestro seruiio ea la
buena gobernacin e tratamiento de los yndios de la ysla espaola conbenia que se enbien muchos
29 de 55
De la misma fecha 10 de noviembre de 1512 hay una cuenta tomada a Francisco de Ceballos, de
los mil ducados recibidos para el asunto de las hamacas. Dicha cantidad la recibi en Burgos y Ceballos
parti para Bilbao, donde compr la madera para las hamacas, cuya confeccin se hara en Sevilla. A.G.I.,
Indiferente general, leg. 419, Libro cedulario, 4 fols. 79 v. y 81.
30 de 55
75
Una extensa relacin de abusos cometidos contra los indios de Cuba, por Francisco de Morales, lugarteniente del capitn Diego Velzquez, figura en la carta mensajera del rey a dicho capitn, fechada en
Logroo el 10 de diciembre de 1512, con la orden del monarca de que se proceda contra l con todo el
rigor y se le castigue pblicamente como reparacin a los indgenas agraviados. Carta que se envi tambin al Gobernador Diego Coln y al Tesorero Miguel de Pasamonte para escarmiento general, A.G.I.,
Indiferente general, leg. 419. Libro cedulario f, fols. 53 v., 54 v. y 55.
76
LAS CASAS, B. de: Historia de las Indias, Barcelona, 1929, vol. III, cap. 15. El Padre Las Casas se
quejaba de esta comida casi exclusivamente vegetariana y adems de la imposibilidad de dar pescado,
sobre todo sardinas, a los nativos. Refiere su conversacin en Valladolid con fray Alonso de Bustillo,
dominico participante en la Junta de 1513. Igualmente narra el incidente ocurrido en 1516 con el escribano
annimo, oficial del secretario Conchillos, que al leer esta ley lo haca de manera anmala, lo que fue
puesto en evidencia por Las Casas ante el Cardenal Cisneros, el embajador Adriano y los consejeros de
Castilla, encargados de los asuntos indianos: Doctores Carvajal y Palacios Rubios, el Licenciado Zapata y
el Obispo de vila, en MURO OREJN, A.: Ordenanzas reales sobre los indios, p. 462.
77
78
El Padre LAS CASAS relata que con este peso en oro, equivalente a cuatrocientos cincuenta maraveds,
slo podan adquirirse un par de peines, espejo, pao de tocar, y compara esta insuficiente retribucin con
el salario acordado por el Comendador mayor (Nicols de Ovando), que era de medio peso, Historia de las
Indias, vol. III, cap. 16.
31 de 55
Establecido por Real Provisin dirigida al gobernador Nicols de Ovando desde Medina del Campo de
20 de diciembre de 1503. Cit. MURO OREJN, A.: Ordenanzas reales sobre los indios, p. 463.
80
81
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84
85
A.G.I., Contratacin, leg. 5.089, lib. I, fol. 76 v. Cit. MURO OREJN, A.: op. cit., p. 465.
33 de 55
luego hiciera de maestro con los dems nativos. Se consideraba que el obligatorio perodo de descanso de los indgenas cuarenta das despus de trabajar cinco meses era el mejor tiempo para intensificar la instruccin religiosa
(Ordenanza XIII), por ello el encomendero que tuviera por paje algn indio
estaba obligado a instruirlo (Ordenanza IX).
Las Leyes de Burgos de 1512 regulan la administracin de sacramentos a los
indios:
Bautismo (Ordenanza XII), ordena a los encomenderos que hagan
bautizar a los indios nacidos dentro e los ocho das siguientes a su
natalicio, o antes si fuere necesario, administrndose el sacramento
bien por el sacerdote, bien por el encomendero en casos urgentes;
Matrimonios (Ordenanza XVI), se insiste en la monogamia y en los
impedimentos entre parientes;
Confesin, referida slo a los indios capacitados y con obligacin
anual, salvo caso de enfermedad (Ordenanza X). Este mismo precepto fija los auxilios a los moribundos;
Entierros (Ordenanza X), regula que los indgenas recibirn sepultura
en los templos y lugares determinados, verificndose la conduccin
del cadver con arreglo a normas cristianas.
Uno de los preceptos ms novedosos de las Leyes de Burgos es el que contempla la proteccin del trabajo para mujeres y nios, pues las indias embarazadas gozaban de exenciones laborales en atencin a su condicin de gestantes, y para ello la Ordenanza XVIII prohbe el trabajo, a partir del cuarto mes
de gravidez, en minas y labranzas y, en atencin a la crianza subsiguiente, se
ampla el plazo hasta que el nacido haya cumplido tres aos. La mujer embarazada y posteriormente lactante slo se ocupara en tareas caseras. La Ley
de 1513 exime igualmente del trabajo a los menores de catorce aos, de ambos sexos, ocupndose tan slo en tareas apropiadas a su edad. Proteccin
especial recibieron los hurfanos, mientras que los aprendices de oficios estaban eximidos de cualquier otro trabajo. Las indias casadas slo podan trabajar en la mina por propia voluntad u orden de sus maridos, aunque habitualmente se ocupaban de las labores domsticas de las haciendas que habitaban. Respecto a las indias solteras, vivieran o no en familia, la Ordenanza III
las protega especialmente por razones de moralidad pblica, y su trabajo se
realizaba en estancias recibiendo el jornal como contraprestacin.
Por lo que respecta a los bailes o areitos, el tradicional recreo de los indios se
respet por la Ordenanza XIV, que autorizaba las fiestas y areitos tanto en los
das de holganza como de trabajo, a condicin de que no abandonaran sus
34 de 55
ocupaciones, y de esta manera se levant la prohibicin impuesta en el captulo 7. de la Instruccin al Gobernador Diego Coln de 3 de mayo de 1509 que
prohiba estos festejos.
Las Leyes de Burgos de 1512 dedican varios de sus preceptos a los indios
caciques y a sus descendientes, ya que su situacin social era respetada, por
lo que la Ordenanza XXII les autoriza a tener cierto nmero de indios servidores proporcionalmente a la tribu que seoreaban, por lo que el cacique deba
permanecer en la colectividad donde estuviera el mayor nmero. Se encontraban exentos de trabajos pesados, ordenndose a los visitadores que los atendieran especialmente en la comida, tratamiento y enseanza religiosa, ya que
se estimaba que los indgenas, bien instruidos en la fe catlica, seran los
mejores maestros y modelo para sus convecinos.
A los franciscanos se les encomend que por un perodo de cuatro aos instruyeran a los menores de trece aos, ensendoles a leer, escribir y la doctrina, para que luego ellos actuaran de maestros. En caso de que el cacique
tuviera ms de un hijo, el que no permaneciera junto a los franciscanos se
entregara al encomendero como paje, con la obligacin de instruirle (Ordenanzas XVII y XIX). Consecuencias de estas disposiciones son varias cdulas
reales del ao 1513: a) La Real cdula expedida en Medina del Campo el 24
de febrero de 1513, en que, atendiendo a los trabajos docentes del bachiller
Hernando Surez, se le asignaron doscientos pesos anuales en pago a las
lecciones que deba impartir a los hijos de los caciques en el convento de San
Francisco de La Espaola; b) La Real cdula de 19 de abril, ordenando se
pongan de acuerdo sobre la instruccin fray Pedro de Mexa, provincial de los
franciscanos en las Indias, y el citado Surez; c) Real cdula de 22 de abril, en
que se ordena al Dr. Matienzo, tesorero de la Casa de la Contratacin de las
Indias de Sevilla, entregue al bachiller Surez veinte artes de gramtica, diez
volmenes de evangelios y homilas, veinte pares de escribanas y veinte
manos de papel, como material indispensable para sus lecciones. El vestuario
de los caciques es igualmente objeto de reglamentacin, pues en la Ordenanza XX regula que para adquirirlos se detrae un real de cada peso de oro ganado por los indios, por lo que son stos quienes vestan a los caciques y sus
mujeres.
Las leyes de 1512 consolidaron la institucin de la encomienda de indios en
La Espaola y Puerto Rico que se extendera despus por las Indias, y lo
hicieron porque admitieron y regularon las encomiendas, los derechos y obligaciones de los encomenderos y el servicio personal de los indios como premio al encomendero espaol. El nmero de indios de cada encomienda o
repartimiento variaba con frecuencia. La Real provisin fechada en Valladolid
el 14 de agosto de 1509, sobrecarta el 12 de noviembre, ordenaba al gober-
35 de 55
A.G.I., Indiferente general, leg. 418, lib. II, fol. 51. Cit. CHACN Y CALVO, J. M.: Cedulario Cubano. Los
orgenes de la colonizacin (1493-1512), t. I, Madrid, s.f., pp. 179-181.
87
A.G.I., Indiferente general, leg. 419. Libro cedulario 4, fol. 41 v. Cit. MURO OREJN, A.: Ordenanzas
reales sobre los indios, p. 467.
88
36 de 55
La Real Provisin de 14 de agosto de 1509 estableca que los indios encomendados slo podan perderse por la comisin de delitos castigados con la prdida de los bienes. A.G. I., Indiferente general, leg.
418, Lib. II, fol. 51.
37 de 55
y civilizados por su relacin con los espaoles, tendrn ya la capacidad humana y poltica para vivir y regirse libremente y, llegado este momento, las autoridades indianas reconocern esta aptitud, y conforme a la misma los consideraran capaces para vivir y trabajar nuevamente solos, como vasallos de la
Corona castellana, y contribuir a los gastos pblicos como los sbditos de
aquellas tierras.
90
Carta Magna de los indios. Escuela de Salamanca, Corpus Hispanorum de Pace, Madrid, 1988, p. 24.
91
38 de 55
PENA GONZLEZ, M. A.: La Escuela de Salamanca. De la Monarqua hispnica al Orbe catlico, BAC,
Madrid, 2009, pp. 42-46.
93
39 de 55
Ibidem, p. 13.
95
LAS CASAS, B. de: Opsculo Aqu se contienen treinta proposiciones muy jurdicas, Proposiciones X
y XI (BAE), t. CX, pp. 251-252.
96
CEREZO DE DIEGO, P.: Alonso de Veracruz y el Derecho de Gentes, Ed. Porra, Mxico, 1985, p. 206.
97
REMESAL, A. de: Historia general de las Indias Occidentales y particular de la gobernacin de Chiapa y
Guatemala, Madrid, 1964-1966, t. II (CLXXXIX), lib. VII, cap. XVI, nm. 5, p. 66; CEREZO DE DIEGO:
Prometeo, op. cit., p. 206.
40 de 55
VELZQUEZ DE SALAZAR, J.: Praefatio in sequentes quaestiones (Ed. L. Hanke), Cuerpo de documentos del siglo XVI. Sobre los derechos de Espaa en las Indias y las Filipinas, Descubiertos y anotados
por.., Compilador Millares Carlo, A., Mxico, 1977, p. 52.
99
Ibidem, p. XXV.
100
101
102
Quaeritur utrum illi qui ante adventum Hispanorum dominibantur in istis partibus eran veri domini; si
erant utrum iuste portuerunt privari suo dominio et utrum de facto nunc privati sint, Ibidem, pargrafo 242.
103
Videtur quod non fuerunt veri domini. Erant infidels, idolatrae, homicidae, tyranny. Sed ubi ista sunt,
non est verum dominium. Ergo (non erant veri domini). Ibidem, pargrafo 243. Cit. CEREZO DE DIEGO,
P., op. cit., p. 207.
104
Ibidem, pargrafo 246. Cit. CEREZO DE DIEGO, P.: op. cit., p. 207.
41 de 55
sus conclusiones sobre el problema, considera oportuno hacer unas precisiones acerca del dominio: uno es el que resida en el monarca, que en la provincia mejicana era Moteuma y en la michoanense el Cazonzique, y otro el
de los que ocupaban cargos bajo el rey105. En segundo lugar afirma que el
dominio puede venir o por sucesin o por eleccin, pudiendo ser en este ltimo caso o por eleccin de los propios sbditos o por eleccin del monarca
gobernante106. Por ltimo, caba la posibilidad de que existieran seores entre
los indios que se conformaran simplemente con poseer autoridad sobre sus
sbditos sin recibir tributos, o bien que tanto el rey como sus colaboradores los
percibieran107 y una vez que Veracruz plantea sus teoras acerca del dominium, expone su pensamiento, que se condensa en las siguientes conclusiones:
Primera: aquel que era monarca entre los indios, aunque fuera idlatra e
infiel, era verdadero seor () porque la fe que se basa en el derecho divino
no anula ni confiere el dominio que pertenece al derecho de gentes108.
Segunda: Mantiene idntica posicin que en la primera con respecto a los que
ocupaban cargos en las distintas poblaciones bajo la autoridad del rey, tanto si
poseyeran sus cargos por sucesin hereditaria como por nombramiento real o
de sus propios subordinados109. De ambas conclusiones Veracruz extrae sendos corolarios: respecto de la primera colige que los que eran reyes en aquellos territorios por el slo hecho de que fueran infieles o idlatras no pudieron
ser privados justamente de sus reinos ni despojados de sus dominios, y sobre
la segunda sostiene que los que haban sido elegidos para ocupar cargos
entre ellos no pudieron ser expoliados de sus puestos aunque permanecieran
en la infidelidad, y menos an si se convertan al cristianismo, y por ello de
nada valen las excusas que alegaban los espaoles de que ocupaban aquellos puestos por concesin imperial, porque ni el propio emperador tena autoridad para arrebatarles su dominio y concedrselo a otros 110, y Veracruz finali105
Ibidem, pargrafo 247. Cit. CEREZO DE DIEGO, P.: op. cit., p. 207.
106
Ibidem, pargrafo 248. Cit. CEREZO DE DIEGO, P.: op. cit, p. 208.
107
Ibidem, pargrafo 249. Cit. CEREZO DE DIEGO, P.: op. cit., p. 208.
108
Ille qui erat monarca apud istos, quantumcumque infidelis et idolatra, verus erat dominus [] quia
FIDES quae est de iure divino, non tollit neque ponit dominium, quod est de iure Pentium. Ibidem,
pargrafo 250.
109
Secunda conclusio. Tempore infidelitatis iustum et legitimum dominium erat apud istos qui erant
oppidatim deputati, sive essent domini per succesionem hereditatiam, sive domini essent per electionem
regis, sive per electionem aliquorum de suo consilio qui ad hoc erant deputati. Ibidem, pargrafo 253. Cit.
CEREZO DE DIEGO, P., op. cit., p. 208.
110
Corollarium. Ex ista conclusione sequitur quod illi qui erant domini deputati per suos populos, non
potuerant ab hispanis spolari suo vero dominio, etiam si manerent in infidelitate, et, a fortiori, post conversiones ad Christum. Etsic nec potuerunt habere vere dominium hispani etiam per soncessionem imperatoris, quia nec imperator ipse poterat auferre dominium ab ipsis dominis etaliis dare. Ibidem, pargrafo 256.
42 de 55
111
Etiam si concedemos quod ipse esset verus dominus totius orbis (quod et negamos, de quo alibi
decendum); nam dato esset dominus, non sequitur quod esset propietarius, et sic non posset contra
voluntatem reipublicae auferre dominium quem ipsa constituit. Ibidem, pargrafo 257. Cit. CEREZO, P.:
op. cit., p. 209.
112
Tertia conclusio. Sicut non potuerunt domini apud istos qui erant ante adventum hispanorum privari
vero dominio, neque potuerunt privari suis tributis et moderatis quae recipiebant a sibi subditis. Ista conclusio probatur: verum dominium et iustum in hoc stat quod posit moderata tribute recipere ab illis quorum est
dominus. Sed non potuerunt iuste privari dominio, ut supra dictum ets. Ergo nec potuerunt privari suis
tributes iustis. Ibidem, pargrafo 258.
113
Quarta conclusio. Ad hoc quod imperator in toto isto Novo Orbe et hispanus in populo sibi comiso sit
verus dominus tributorum, non sufficit quod sint constitute nun cut sunt oppidatim gubernatores vel caciques. Ibidem, pargrafo 262.
114
Ergo sequitur quod non ob dominium est iustum apud hispanos, quia sunt caciques et gobernadores
oppidatim. Ibidem, pargrafo 264.
43 de 55
Et sic credo hanc conclusiones veram, quod rebus stantibus ut nunc sunt, non sunt tales caciques
gubernatores veri domini nisi nomine tenus. Et alias errant veri domini ante adventum hispanorum, ut
probavimus. Ibidem, pargrafo 271.
116
Quod antequam hispani ad illos venissent illi erant veri domini, et publice et privatim. De Indis, I, 24,
en Obras, p. 666.
117
GMEZ ROBLEDO, A.: Introduccin a la obra de F. de Vitoria Relecciones del Estado, De los Indios, y
del Derecho de la guerra, Mxico, 1974, p. LIV.
44 de 55
118
Carta Magna de los Indios. Fuentes Constitucionales 1434-1609, Madrid, 1988, p. 14.
119
45 de 55
Otro telogo, Luis Lpez de Sols, obispo de Quito, escribi al rey de Espaa
Felipe II, ya que se haba resistido a contestar al rey sobre el estado de los
indios y los resultados de la aplicacin de las Reales Ordenanzas y las Leyes
a favor de los nativos que haba promulgado hasta el momento la Corona
espaola. Despus de un siglo tras el descubrimiento, este informe de Lpez
de Sols es uno de los ms completos de los que se conservan del siglo XVI.
Lpez de Sols haba sido discpulo de la Universidad de Salamanca, gradundose en la Facultad de Teologa en 1556. Obtuvo la plaza de catedrtico
de la Universidad de San Marcos de Lima, siendo nombrado despus Provincial de los Agustinos del Per y en calidad de visitador de la provincia de
Charcas intervino en las juntas de telogos. Y form parte de las comisiones
del Tercer Concilio Provincial de Lima.
Su experiencia en los negocios de las Indias, como misionero, catedrtico y
hombre de gobierno, data de cuarenta aos de presencia en las provincias del
Per. Debido a su vinculacin doctrinal y pastoral a Francisco de Vitoria, su
testimonio ofrece especial credibilidad al tratar de aquilatar la efectividad y
validez poltica del proyecto de reconversin colonial razonado por la Escuela
de Salamanca. Por el medio doctrinal de los informes y por el pastoral de la
presin de conciencia, la Escuela de Salamanca termin por aplicar el proyecto de reconversin colonial, por lo que se colige que este ensayo pudo tener
una influencia decisiva en la poltica colonial espaola de pacificacin y reconciliacin.
Como consecuencia del primer fracaso de las Nuevas Leyes de Indias de
1542, el Consejo de Indias someti a revisin los artculos que prohiban las
encomiendas. La Junta de Valladolid de 1546 la presidi el cardenal arzobispo
de Sevilla fray Garca de Loaysa, quien por mandato de S.M. el Emperador
haba ocupado la presidencia del Consejo durante veintin aos, acudiendo a
la junta cinco juristas en calidad de expertos y tcnicos. El capitn Miguel de
vila, Procurador general del Nuevo Reino de Granada, denunciaba los agravios que haba recibido la provincia de Popayn por ciertos captulos del Snodo de 1558 y, a requerimiento del Adelantado Luis Snchez de Guzmn, el
Procurador general present los captulos aprobados por aquel concilio y
ayuntamiento de letrados sobre la licitud de las conquistas y las excomuniones impuestas a los encomenderos. Fue decisivo el informe de Luis Snchez,
discpulo de la Escuela de Salamanca y secretario del obispo de Popayn,
Juan del Valle. Su testimonio en defensa de su maestro precipit la realizacin
del nuevo plan de reconversin colonial, ya que sus probanzas avalaban las
razones ltimas del proyecto y la urgencia de su aplicacin, exigiendo como
ltimo recurso la convocatoria de una Junta Magna donde est presente S.M.
el Rey, el Presidente del Consejo de Indias y otros telogos, juristas y polticos
46 de 55
acten por jueces ante los religiosos y otras personas cualificadas que trataron
estos negocios y tienen experiencia en las Indias120.
A travs del oidor del Real Consejo de Indias Pedro Lope Garca de Castro
sabemos que Francisco de Vitoria se opuso a que Espaa abandonara las
Indias cuando el Emperador cuestionaba, por dudas de conciencia, su retirada
de los territorios conquistados. Lope Garca de Castro lleg al Per el ao
1564 para ocupar la presidencia de la Audiencia de Lima y el gobierno del
Per, dejando su ctedra en la Universidad, donde se haba formado en la
Escuela de Salamanca, pues haba odo las Relecciones vitorianas sobre las
Indias y con las instrucciones de 16 y 17 de agosto de 1563 traa un programa
de gobierno creble. Ahora bien, en virtud del contenido de estas instrucciones
comunicaba el Real Consejo de Indias al licenciado Castro el nuevo plan de
gobierno para las provincias del Per y que por todos los medios posibles se
deba lograr la paz con los indios, por ello la pacificacin de las Indias era
mandato prioritario de gobierno, y la pacificacin del pas emanaba de tres
presupuestos fundamentales: perdn y amnista general, evangelizacin y
libertad de conciencia, poblacin y reducciones de indios121. Una vez firmada
la paz por Felipe II y lograda formalmente por acuerdo de 2 de enero de
1569, que se denomin Tratado de Acobamba y en cuya gnesis se encuentra
el oidor Juan de Matienzo, uno de los ms notables juristas del Per.
El proyecto de reconversin colonial culminaba en el derecho de autogobierno,
impona la rectificacin poltica y exiga como postulado previo para cumplir
sus objetivos la restitucin y devolucin de lo mal adquirido o conquistado, al
objeto de conseguir la pacificacin como paso para la paz. Esta misin la
asumi en un momento concreto la Corona y con la colaboracin de la Iglesia
indiana en snodos y concilios se arbitraron los medios polticos y morales de
aplicacin; por ello Iglesia y Corona partieron de unos mismos criterios doctrinalmente elaborados por maestros de la Escuela de Salamanca y en su esfuerzo de adecuacin indiana Alonso de Veracruz, Juan del Valle y Garca de
Castro lograron concretarlos en cnones o normas de accin.
Como afirma L. Perea, el colonialismo de primera hora se fue humanizando
hasta convertirse en protectorado sobre el respeto mutuo de libertades polticas, sobre la solidaridad efectiva de mutuas responsabilidades y sobre la coordinacin responsable de soberanas limitadas. La aplicacin de este protec120
Ibidem, p. 20.
121
En virtud de este programa de pacificacin, y de acuerdo con las instrucciones regias, el Gobernador
General Garca de Castro decidi continuar las negociaciones diplomticas con Titu Cusi Yupanki, interrumpidas por la muerte del Virrey del Per, Diego Lpez de Ziga, y en 1565 envi al Tesorero real
Garca de Melo al Estado rebelde de Vilcabamba para exponer las condiciones espaolas de paz, que se
logr mediante la firma el 14 de octubre de 1566. Ibidem, p. 21.
47 de 55
torado poltico en aquella coyuntura sugera el primer ensayo europeo de reconciliacin entre vencedores y vencidos, entre conquistadores y conquistados122. De esta manera, el magisterio de Francisco de Vitoria abri una nueva
fase al criticismo poltico y sus discpulos sometieron a revisin el fenmeno
colonial al objeto de configurar la intervencin de Castilla en Amrica como
protectorado poltico en cumplimiento de un mandato de la comunidad del
orbe y al servicio prioritario de los pueblos protegidos.
Por otro lado, Domingo de Soto negaba que las Indias fueran propiamente
provincias espaolas, pues consideraba que los pueblos de Amrica eran
reinos con autonoma de medios para lograr su propio bien comn, de lo que
se colega que el Emperador Carlos V no poda dar leyes que fueran perjudiciales a los indios y slo beneficiosas a los espaoles, como sera, por ejemplo, traer oro a Espaa con dao de aquellos pueblos, a no ser que los indios
dieran su consentimiento o tuvieran abandonadas aquellas riquezas; de lo
contrario, conclua Domingo de Soto, estas leyes seran tirnicas, porque
aquellas comunidades no forman parte del Reino de Castilla y su bien no debe
subordinarse al nuestro123.
Los indios reivindicaban, con ayuda de los evangelizadores, el derecho de
comunicacin y de participacin de bienes y, en virtud de estos dos ttulos,
Espaa intervena y ocupaba aquellos territorios para ayudar y defender a los
indios y tena derecho a mantener lo ocupado, pero slo mientras su presencia
fuera indispensable para promocionar a los indios y capacitarlos polticamente.
El Estado protector tena el deber de regenerar a los pueblos protegidos mediante el envo de gobernadores idneos para su buena administracin, mediante misioneros para la evangelizacin y mediante maestros y pobladores
para educar a los brbaros y mejorar sus tierras con instrumentos de cultivo.
Paralelamente, la Escuela de Salamanca reconoca a los pueblos indios el
derecho a su integridad nacional, el derecho de soberana sobre su territorio y
el derecho a disponer de sus recursos naturales, por lo que, considerando
soberanos a los indios, podan prohibir legtimamente a los espaoles que
sacaran oro de sus minas y perlas de sus ros, pudiendo limitar la emigracin
de extranjeros que pretendieran comerciar en cualquier clase de negocios. La
Corona espaola mantena un poder imperial en las Indias que deba compatibilizarse con la soberana de los pueblos y naciones indias, por lo que
exista una relacin sinalagmtica sustentada por derechos y deberes mutuos
que condicionaban y limitaban mutuamente las dos soberanas, india y caste122
123
Ibidem, p. 25. Acerca de Domingo de Soto y la aprobacin de su parecer en el Concilio de Trento, vid.
PENA GONZLEZ, M. A.: La Escuela de Salamanca, pp. 54-64.
48 de 55
llana, por lo que esta casustica hubo de reconocerse en un catlogo de restituciones y devoluciones al objeto de conjugar los intereses legtimos de los
indios que la Corona deba respetar, y los derechos generales de la Corona
que los indios deban asumir.
El derecho de intervencin tuvo para la Escuela su fundamento de legitimidad
en un pacto de colaboracin o en el mandato de proteccin y defensa de derechos humanos, y esta sumisin o forma de vasallaje no deba anular la libertad poltica y deba convertirse en un modelo de promocin y desarrollo social.
Sobre estos nuevos presupuestos la Escuela de Salamanca haba llegado a
definir el protectorado poltico124, cuya meta final era la independencia y la
autogestin. L. Perea expone que, en representacin de la Escuela, el abogado y magistrado del Per Francisco Falcn proclam y defendi en el segundo Concilio de Lima de 1567 el proyecto de la Escuela en relacin a la
teora de la reconversin colonial indiana, pues el objetivo poltico era restaurar a los pueblos indios en el pleno desarrollo de sus atribuciones tradicionales
y concederles la independencia en el caso de que los gobernadores nativos en
algn tiempo futuro alcanzasen un nivel de cultura cvica que presagiase que
iban a alcanzar y ejercer en un futuro el gobierno de manera justa y cristianamente, aunque por el momento Falcn exclua esta contingencia, pues crea
que lo ms previsible era que los indios retornaran a su infidelidad y despotismo inveterados y aceptaba literalmente la enmienda de Francisco de Vitoria,
contrastada en el Per por su discpulo Juan Solano, obispo de Cuzco. La
teora poltica de Falcn era la siguiente:
Se parta de la posibilidad real del autogobierno que libremente los
nativos o indios, bajo proteccin, pueden reclamarlo cuando sepan,
puedan y quieran usar de l. Esta decisin quedaba sometida a su libre voluntad, en el supuesto siempre que hubieran obtenido el suficiente desarrollo para usar humanamente de su libertad poltica. Todo
pueblo tiene derecho a su independencia. Pero tampoco es lcito en
nombre de la libertad recabar la soberana para pueblos que no estn
capacitados para gobernarse a s mismos. El Estado protector tiene el
deber de fomentar gradualmente el desarrollo de aquellos que estn
bajo su tutela hasta que lleguen a la madurez poltica. Las antiguas
autoridades locales deberan asumir por entero sus facultades y ser
integradas en las atribuciones de que hubiesen sido despojadas en la
medida en que no significasen impedimento para el buen gobierno de
los indgenas ni interfiriesen en su progreso.
124
Ibidem, p. 26.
49 de 55
Ibidem, p. 27.
50 de 55
Pero el proyecto de reconversin colonial no lleg a fraguar, entre otras razones por la escasa voluntad poltica de la Corona, a pesar de las instrucciones
de 1563 del Real Consejo que establecan un programa de gobierno. Por ello
el gobernador Garca de Castro a travs de dicha instruccin intent pacificar
las provincias del Per. Segn L. Perea la pacificacin de las Indias parta de
tres presupuestos fundamentales: perdn y amnista general, evangelizacin y
libertad de conciencia, poblacin y reducciones de indios, por lo que se le
cursaron instrucciones al nuevo gobernador al objeto de que estudiara los
delitos que convena perdonar y aplicara las normas que mejor le parecieren
en nombre y representacin de nuestra conciencia y podero absoluto que en
esta parte queremos usar y usamos como rey y seor natural, deca Felipe
II126.
El rey tena como objetivos la conversin y la cristianizacin de las Indias. De
acuerdo con el ttulo donacin reconoce el mandato de los espaoles a
evangelizar, pero con la condicin de que la instruccin sea pacfica, no sean
coaccionados los indios y acepten voluntariamente la fe catlica, para no
hacer en los errores y prisas de la primera evangelizacin, que intent convertir a los indios en sbditos, debido a las consecuencias polticas que su integracin cristiana supona para la paz y unidad del Estado. Las puertas hacia la
libertad total de los indios llegaron al extremo de discutir en el Tercer Concilio
Mexicano de 1585 heredero del Concilio de Trento la defensa de la libertad de indios y negros para contraer matrimonio 127. En esta segunda fase,
pacificacin y promocin humana fueron correlativas, ya que el rey orden que
en principio se tuviera especial respeto a la formacin y enseanza religiosa
de los naturales, para lo que encarg al gobernador poner especial cuidado en
proveer de ministros suficientes que ensearan la doctrina y administraran los
sacramentos, trasladando la iniciativa al licenciado Castro al objeto de que
proveyera con oidores y prelados lo que conviniera, por lo que el rey descargaba su conciencia en la de las autoridades coloniales, civiles y eclesisticas
para que alcanzaran la concordia de poderes por los inconvenientes y el
escndalo que podan causar a los indios debiendo ellos ser los que principalmente fueran causa de quitar todo escndalo, a la vez que ordena casti126
Ibidem, p. 29.
127
Por lo que respecta a la autonoma personal, la proteccin de la libertad de los cnyuges para poder
decidir por s mismos y en libertad constituye una de las mayores aportaciones del Derecho cannico a la
cultura jurdica. Las lneas maestras del Decreto de Graciano sobre la libertad del matrimonio se basaban
en el reconocimiento y defensa del vnculo y derecho a la libre eleccin del propio cnyuge, por lo que
cuestionaba el que los matrimonios legtimos entre esclavos pudieran ser disueltos por una cierta presuncin potestativa. MARTNEZ FERRER, L.: La defensa de la libertad de indios y negros para contraer
matrimonio en el Tercer Concilio Mexicano (1585), en Los indios, el Derecho Cannico y la justicia eclesistica en la Amrica virreinal, Madrid, 2011, pp. 85-105. Vid. ACOSTA, J. de: De Procuranda Indorum
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