La Responsabilidad Civil Médica en La Doctrina y en La Jurisprudencia

BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE
DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS, EXTENSIN Y PUBLICACIONES
LA RESPONSABILIDAD CIVIL MDICA

EN LA DOCTRINA Y EN LA JURISPRUDENCIA
DEPESEX/BCN/SERIE ESTUDIOS
AO XIII, N 277
SANTIAGO DE CHILE
JUNIO DE 2003
TABLA DE CONTENIDOS
I. INTRODUCCIN. ............................................................................................................................................. 1
II. SECTOR PRIVADO DE SALUD. RESPONSABILIDAD CIVIL. ............................................................. 3
1. EL CONTRATO DE PRESTACIONES MDICAS CELEBRADO CON UN PROFESIONAL LIBERAL .................................. 5
a. Caso en que el paciente elige libremente a un mdico y concurre a solicitar sus servicios. ....................... 5
b. Cuando el mdico atiende a un paciente a requerimiento de un tercero. La estipulacin a favor de otro. 5
c. Incumplimiento del contrato......................................................................................................................... 8
d. El error en relacin con el incumplimiento culpable. ................................................................................ 14
e. Que del incumplimiento se genere perjuicio............................................................................................... 15
2. RESPONSABILIDAD CIVIL DE HOSPITALES Y CLINICAS PRIVADOS............................................. 16
a. Rgimen chileno de responsabilidad civil de hospitales y clnicas privados. ............................................ 18
b. Modernas tendencias jurisprudenciales de la responsabilidad civil de los hospitales y clnicas. ............. 19
c. Responsabilidad civil del hospital por el hecho de su contratante independiente...................................... 23
III. SECTOR PBLICO DE SALUD. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO. ............................................ 26
1. REQUISITOS QUE DEBEN CONCURRIR PARA RESPONSABILIZAR A LOS SERVICIOS DE SALUD............................ 31
a. El dao o perjuicio o lesin antijurdica en los derechos de la vctima..................................................... 31
b. Relacin de causalidad entre el dao y la actividad o inactividad de los Servicios de Salud.................... 32
c. Que los funcionarios causantes del dao hayan obrado en el ejercicio de sus funciones.......................... 33
2. CAUSALES DE EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS SERVICIOS DE SALUD. ........................................ 33
a. La fuerza mayor o caso fortuito. ................................................................................................................ 34
b. El hecho de la vctima. ............................................................................................................................... 34
c. El hecho de un tercero. ............................................................................................................................... 35
3. LA INDEMNIZACIN......................................................................................................................................... 35
IV. CONCLUSIONES.......................................................................................................................................... 37
V. SELECCIN BIBLIOGRFICA.................................................................................................................. 37
Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones
LA RESPONSABILIDAD CIVIL MDICA

EN LA DOCTRINA Y EN LA JURISPRUDENCIA
Estudio elaborado por Patricia Canales con

la colaboracin de Virginie Loiseau de la
Seccin Estudios de la Biblioteca del
Congreso Nacional.
I. Introduccin.
Se puede afirmar que el agente sanitario privado es decir la persona natural o jurdica
que directamente o sirvindose de terceros, presta un servicio profesional o tcnico que tiene
por finalidad recuperar la salud del ser humano, es responsable de indemnizar los daos que
cause cuando en ejecucin de dichos servicios ha intervenido alguna forma de culpabilidad.
En cuanto al papel que juega el Estado en el campo de la responsabilidad mdica, es una
consecuencia de la actividad desplegada por ste y sus rganos competentes con el objeto de
otorgar las prestaciones de salud a la poblacin. En la actualidad, la doctrina es unnime al
sostener la existencia de una obligacin indemnizatoria por los perjuicios que cause el Estado
administrador, la que ha sido acogida en la jurisprudencia reciente.
Por lo tanto, la responsabilidad del mdico en el ejercicio de la profesin es algo que
ya no se cuestiona. Los tribunales de justicia han determinado en innumerables ocasiones que
los daos producidos a raz de la actividad mdica son indemnizables.
La labor
jurisprudencial ha sido clave a la hora de regular las indemnizaciones y establecer conceptos

que sirvan de base para sistematizar tanto las formas de culpa y de los intereses jurdicos
perjudicados (daos), como las obligaciones y derechos emanados de la relacin mdicopaciente, considerando que el ordenamiento jurdico chileno no contempla normas de carcter
generalmente obligatorio que reglamenten la relacin del paciente con los agentes sanitarios.
Por otra parte, el sujeto pasivo de la responsabilidad, no es slo el profesional que

ejerce libremente su profesin, hoy se deducen demandas contra de los hospitales pblicos y
privados, contra el Estado, los Servicios de Salud, los laboratorios clnicos e incluso las
Isapres. Es por esto que los autores han abandonado el trmino responsabilidad mdica,
utilizando un nuevo concepto, que es comprensivo de un mayor nmero de supuestos de
hecho: la responsabilidad sanitaria. El paciente llega al mdico de una manera directa o
indirecta, inmediata o mediata, como consecuencia de una situacin nueva, originada en un
acuerdo personal o como consecuencia de un acuerdo preexistente, que crea en el mdico el
deber de atender a determinados pacientes, unido a otro convenio por el cual el eventual
paciente adquiere el derecho de reclamar la atencin mdica de determinados profesionales.
Es necesario sealar, que a la responsabilidad civil subjetiva tradicional, se le ha
agregado la creciente utilizacin de los seguros de responsabilidad profesional, que tienen
como finalidad, visto desde el ngulo del asegurado, transferir la carga de la responsabilidad a
la aseguradora. Esta garantiza al asegurado el pago de las indemnizaciones pecuniarias que
pudiese estar obligado a pagar con relacin a los riesgos que se precisen. Este seguro tiene
una caracterstica que lo diferencia de los dems seguros tradicionales que precaven los daos
que no se deban a dolo o culpa grave del asegurado, aqu hay siempre un descuido, una
negligencia que es motivo de la indemnizacin.
En la primera parte de este trabajo se analiza la responsabilidad civil del sector privado
de la salud, se incluye la que corresponde al mdico en el ejercicio de su profesin
(responsabilidad personal), y la de los hospitales y clnicas (responsabilidad institucional,
empresarial o corporativa). La segunda parte corresponde a la responsabilidad del Estado por
sus Servicios de Salud (constitucional u orgnica).
II. Sector privado de salud. Responsabilidad civil.

Segn su definicin clsica el contrato de prestaciones mdicas es aquel en cuya virtud
el mdico, en su calidad de profesional liberal, presta sus servicios a un enfermo, sea por
requerimiento de ste o sus representantes, o de un tercero. En el primer caso el contrato se
presenta en forma pura y simple, en el segundo, se crea la relacin mdico-paciente por medio
de la estipulacin a favor de otro.
En la actualidad, desde el punto de vista jurdico, se pueden visualizar tres escenarios
en los cuales se desarrolla la actividad sanitaria, a saber:
a) La actividad mdica ejercida por los establecimientos privados de salud.
b) La actividad mdica ejercida en forma privada, dentro de los hospitales pblicos, y
c) Las prestaciones mdicas que se realizan en forma colectiva, por lo que se llama equipo
mdico.
Sin embargo, el contrato de prestaciones mdicas liberales sigue siendo la base
fundamental del rgimen de obligaciones del profesional sanitario.
Ahora bien, una persona es civilmente responsable, cuando queda obligada a reparar o
indemnizar un dao sufrido por otra. Esta responsabilidad puede provenir del incumplimiento
de las obligaciones nacidas del contrato, que puede producir perjuicios al otro contratante,
acreedor de la obligacin infringida y es lo que se denomina responsabilidad contractual.
Tambin puede resultar de la perpetracin de un hecho ilcito que ha provocado dao, ya sea,
intencionalmente, o bien, por descuido o negligencia, es decir de la comisin de un delito o
cuasi delito, llamada delictual o aquiliana o extracontractual.
Para que exista la responsabilidad mdica contractual1 es preciso que se trate de un
contrato vlido y, por lo tanto, que exista perfecta coincidencia de voluntades, debiendo
Corte Suprema, 29 de septiembre de 1998.

recaer el consentimiento sobre un objeto lcito y tener causa lcita, que el contrato se haya
celebrado entre la vctima del dao y el autor de ste y que el dao sufrido por la vctima
provenga del incumplimiento del contrato mdico.
Para que exista la responsabilidad civil extracontractual mdica2 es necesario que
concurran los siguientes requisitos: a) imputabilidad, que parte del supuesto que el causante
del dao sea legalmente mdico; b) existencia de una falta, esto es, que el hecho se haya
ejecutado intencionalmente o con imprudencia o negligencia, es decir, con infraccin a la
llamada Lex Atis, que es el conjunto de procedimientos, de tcnicas y reglas generales de su
profesin, acudiendo a los exmenes y anlisis para fines de diagnstico y a los medios
teraputicos en uso, cuya infraccin puede consistir en la impericia, denominada tambin
ignorancia inexcusable e indica insuficiencia de aquellos conocimientos que se suponen en
una persona que ha efectuado estudios especiales en el mbito de la medicina, o bien, falta de
prctica o experiencia, a pesar de tener los conocimientos necesarios; en la imprudencia, que
consiste en no obrar con las debidas precauciones que la ciencia mdica haga aconsejables,
para evitar riesgos a que pueden llevar los actos profesionales ejecutados sin mayor reflexin,
es decir, en la omisin de las precauciones debidas; o en la negligencia, que se traduce en el
incumplimiento de un deber, en una falta de precaucin, una omisin de atencin y de la
diligencia debida; c) dao, debindose precisar, al respecto, que no todo menoscabo debe
presumirse causado por el hecho mdico, lo que se imputa al facultativo es un dao agregado,
esto es, una agravacin, mantenimiento en la enfermedad, lesiones, muerte; y finalmente, d)
relacin de causalidad, es decir, que entre el hecho mdico y el dao sufrido por la vctima, se
precisa una relacin de causa a efecto; que el dao se haya producido u ocasionado, por el
hecho ilcito de esa persona.
Por otra parte, los artculos 2320 y 2322 del Cdigo Civil indican respectivamente:
toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
tuvieren a su cuidado y los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes en
ejercicio de sus respectivas funciones y esto aunque del hecho de que se trate no se haya
ejecutado a su vista. Se trata de lo que la doctrina nacional ha denominado responsabilidad
2
Corte Suprema,1 de octubre de 1998.

por el hecho ajeno. Al respecto la jurisprudencia ha establecido que3: para que surja dicha
responsabilidad se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: a) que exista un
vinculo de subordinacin o dependencia de dos personas; b) que este vnculo sea de derecho
privado; c) que ambas personas sean responsables de delito o cuasidelito, d) que el
subordinado o dependiente haya cometido un ilcito y e) que la vctima pruebe la
responsabilidad del subordinado o dependiente.
1. El contrato de prestaciones mdicas celebrado con un profesional liberal
a. Caso en que el paciente elige libremente a un mdico y concurre a solicitar sus

servicios.
En lo que respecta a la naturaleza jurdica de este contrato de prestaciones mdicas la
doctrina y la jurisprudencia ha sostenido que se trata de un contrato innominado que se rige
primero por las reglas del mandato y luego por las del arrendamiento de servicios. Pero en
esencia, el contrato al cual ms se asemeja es el arrendamiento de servicios inmateriales.
b. Cuando el mdico atiende a un paciente a requerimiento de un tercero. La

estipulacin a favor de otro.
Se trata de la estipulacin a favor de otro a que se refiere el artculo 1449 del Cdigo
Civil. Requiere la intervencin de tres partes: estipulante, promitente y tercero beneficiario:
Estipulante: en este caso ser el tercero, generalmente pariente del paciente, que requiere
los servicios del mdico, pero tambin puede ser catalogado como tal el jefe del equipo
mdico o el mdico tratante que estipulan con sus colegas especialistas que estos ltimos
presten sus servicios a favor del paciente.
Inclusive puede serlo un establecimiento
asistencial respecto de un profesional con el que estipula que ste preste servicios al
paciente. Debe tener la capacidad para celebrar el contrato de mandato.
Corte Suprema, 19 de septiembre de 1998.

Prometiente: es el mdico que presta sus servicios en virtud de la estipulacin, y que

generalmente en los hechos no ha tenido contacto con el paciente. Debe tener capacidad
para ser mandatario.
Beneficiario: es el paciente que no ha tenido ninguna injerencia en la celebracin del
contrato, no es necesario que tenga capacidad de contratar.
En cuanto a la naturaleza jurdica, la doctrina de la adquisicin directa del derecho, es
decir que, el derecho nacido de la estipulacin se radica directamente en el patrimonio del
beneficiario, es la mayoritariamente aceptada.
Ahora bien, la doctrina clsica chilena (Alessandri y Abeliuk) reconoci la existencia
de la estipulacin a favor de otro en la materia en estudio, dando un carcter contractual a la
responsabilidad del mdico que provoca un dao al paciente con el cual no ha contratado
directamente. Existe un fallo moderno, pronunciado por la Corte de Apelaciones Pedro
Aguirre Cerda en abril de 1992 que se ha basado en las opiniones de estos tratadistas
sentenciando que: La culpa profesional es aquella en que suelen incurrir determinadamente
los profesionales como los mdicos, dentistas, abogados, etc., la que puede dividirse en
contractual y delictual o cuasidelictual. En el caso de atenciones prestadas a travs de
organismos pblicos o privados, como hospitales, asistencias, etc., la responsabilidad de
dicho profesional respecto del que recibe el servicio tiene el carcter de contractual, pues ha
existido una estipulacin a favor de otro.4
Por otra parte, a travs de la estipulacin a favor de otro se ha contractualizado la
responsabilidad personal de los mdicos y otros profesionales de la salud que trabajan o
prestan servicios al interior de un hospital pblico o privado y que, en la prctica, no han
celebrado contrato alguno con el paciente demandante.
As, se entiende que el contrato entre hospital/mdico tratante y el agente causante
directo del dao contiene una estipulacin a favor de todo paciente que ingrese para ser
atendido en el hospital de manera que la institucin hospitalaria o el mdico tratante/jefe del
4
Sentencia citada por: Baltazar Guajardo Carrasco, Aspectos de la responsabilidad civil mdica, p. 49.
equipo mdico como acreedor de los servicios contratados con el respectivo agente sanitario
acepta que este crdito se radique en el patrimonio del paciente una vez que este haya
aceptado tal estipulacin. Por su parte, el agente sanitario como contraparte del contrato de
servicios y prometiente de la promesa se obliga para con el beneficiario al cual no conoce ni
media entre ambos contrato alguno a prestar sus servicios en forma segura y a indemnizarle
por cualquier dao causado por el incumplimiento defectuoso de la prestacin.
En el caso Avendao Godoy, Mercedes con Soc. Kohan Hnos. Ltda.5, el actor, en
representacin de su cnyuge, dedujo demanda de responsabilidad contractual en contra de las
instituciones demandadas, como consecuencia de los daos materiales y morales sufridos por
la cnyuge, a raz de una transfusin de sangre que se le practic en la Clnica Portales, con
sangre que haba sido adquirida en el Banco de Sangre de propiedad de la Sociedad Kohan
Hermanos Limitada, que tena un antgeno del tipo Kell que provoc en la paciente un
cuadro clnico que hizo necesario practicarle una dilisis renal, y posteriormente, internada en
la Clnica Dvila. El fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 28 de Abril de
2000, aplica el artculo 1449 del Cdigo Civil, resolviendo que: 1) Que necesario resulta
concluir que entre la Clnica Portales y la Sociedad Kohan Hermanos Limitada, en lo que
atae a la prestacin efectuada por sta a la actora se ha configurado una verdadera
estipulacin a favor de un tercero, en cuya virtud la referida sociedad (prometiente) se
encontraba obligada para con la Clnica Portales (estipulante) a proveer a la seora
Avendao Godoy (beneficiaria), de una determinada cantidad y calidad de sangre, para ser
usada en la intervencin mdica de que ella sera objeto. Por lo dems, en lo especfico,
dicha estipulacin aparece aceptada por el laboratorio, desde el momento en que
efectivamente proporcion a la paciente el humor sanguneo que requera, practicando
previamente los exmenes correspondientes sobre las muestras que le envi la clnica y,
adems, acept el pago que, mediante bono FONASA tomado a nombre de la Sociedad Kohan
Hermanos Limitada, le hizo la actora; hecho que a su vez, en lo que a stas concierne,
constituye aceptacin de la estipulacin habida en su favor.
2) Que en la perspectiva descrita en el fundamento precedente, resulta del todo evidente que
la responsabilidad que afecta a la Sociedad Kohan Hermanos Limitada respecto de la actora
5
Sentencia citada por Baltazar Guajardo Carrasco, obra citada, p. 54.

por la provisin de sangre incompatible que le hizo, es de naturaleza contractual porque

reconoce como fuente la figura de la estipulacin a favor de un tercero que nuestro Cdigo
Civil consagra en el artculo 1449; responsabilidad de idntico carcter que la que afecta a la
Clnica Portales por el hecho de haber realizado la transfusin de manera inapropiada con
ese humor.
La estipulacin a favor de otro no opera cuando es el Estado el que interviene en las
atenciones de salud, ya que en estos casos se pone en funcionamiento un estatuto jurdico
especial compuesto tanto por reglas constitucionales como de derecho pblico. Es por esto
que cuando la atencin es prestada por el facultativo en virtud del Rgimen de Prestaciones de
Salud de la Ley N18.469 a travs de los servicios que dependen del Ministerio de Salud, no
existe relacin contractual alguna entre paciente y mdico, o entre paciente y hospital. Por lo
tanto, cuando el facultativo incurre en cualquier forma de culpa en el cumplimiento de los
servicios, causando daos, su responsabilidad es extracontractual. Y si el establecimiento
asistencial incurre en falta de servicio, se origina la responsabilidad del Estado.
Sin embargo la Ley N18.469, contempla un segundo mecanismo de atencin de
afiliados, denominado de libre eleccin, que otorga a los afiliados la posibilidad de elegir
libremente al profesional y el establecimiento que le otorguen la prestacin requerida, los que
deben estar inscritos en el rol que para estos efectos lleva el Fondo Nacional de Salud. La
retribucin de la prestacin se hace de acuerdo a un arancel fijado por la ley. En este caso se
est frente a un verdadero acuerdo de voluntades entre el paciente por un lado y el mdico o
establecimiento por otro. Es un contrato que presenta una particularidad: el Estado, en virtud
de un mandato legal y constitucional, solventa una parte de la remuneracin del facultativo o
institucin de salud. Por lo tanto, en estos casos son totalmente aplicables las reglas del
contrato mdico-mandato, y la responsabilidad que genera es indiscutiblemente contractual.
c. Incumplimiento del contrato.

De acuerdo con el artculo 2118 del Cdigo Civil, los servicios profesionales se rigen
de segn las reglas del mandato. Por lo tanto, la obligacin genrica del paciente ser la de
proveer al mandatario de los medios necesarios para la ejecucin del mandato y las especficas
del contrato de prestaciones mdicas: informar al mdico acerca de lo que corresponda,
obedecer las instrucciones del facultativo y pagar la remuneracin estipulada o usual.
En cuanto a la obligacin de informacin, su incumplimiento no exime al mdico de su
deber de interrogar adecuadamente al paciente. Depender del nivel cultural del paciente, que
el juez sea ms exigente en verificar el cumplimiento de esta obligacin. La informacin es
necesaria para que el profesional pueda llevar a cabo su cometido y desde el punto de vista de
la ciencia mdica es un elemento de la llamada relacin mdico-paciente.
El incumplimiento de la segunda obligacin puede acarrear la disminucin de la
obligacin del facultativo.
Respecto a la tercera, en el ordenamiento jurdico nacional, el mandato es naturalmente
remunerado. Esta remuneracin puede ser determinada por la convencin de las partes, antes
o despus del contrato, por la ley, la costumbre o el juez, artculo 2117 del Cdigo Civil.
Las obligaciones genricas del facultativo seran las contempladas en los artculos
2131, 1546 y 2134 del Cdigo Civil, esto es: deber actuar dentro de las facultades y los
lmites del mandato, de buena fe y por consiguiente est obligado no slo a lo que en ello se
expresa sino a todas las cosas que emanan de la naturaleza de la obligacin y entendiendo que
la recta ejecucin comprende no slo la substancia del negocio encomendado, sino los medios
por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo. Adems, en el caso del contrato
mdico, es importante el artculo 2002, del mismo Cdigo que seala, que si el que encarg la
obra alegare no haberse ejecutado debidamente, se nombrarn por las partes dos peritos que
decidan. Siendo fundada la alegacin del que encarg la obra, el artfice podr ser obligado a
hacerla de nuevo o a la indemnizacin de perjuicios.
Las obligaciones especficas del facultativo son: diagnstico certero, intervenir o tratar
diligentemente al paciente y guardar el secreto profesional.
10
En relacin con la obligacin de diagnstico certero, la ciencia mdica reconoce tres

elementos para alcanzarlo: la historia clnica (o anamnesis que puede ser actual o remota), el
examen fsico (o clnica) y el apoyo de laboratorio. Los tres son interdependientes, es decir, se
requieren los tres para generar un buen diagnstico, sirvindose el uno del otro en orden
inverso al enumerado.
El facultativo ser responsable cuando en forma culpable y causando dao no proceda
en la bsqueda de todos los factores para determinar en la forma ms acertada la enfermedad,
cuando no se rija por los mtodos cientficos especficos que existen para determinar cada
afeccin en particular, es decir, lo que interesa en el proceso es que se compruebe que: a) que
esos procedimientos de diagnstico existen; b) que ellos pueden ser practicados por un
facultativo de inteligencia mediana y utilizando un ordinario cuidado en el proceder, y c) que
estuvieron a su disposicin y no los utiliz. El tribunal, para apreciar si hubo diagnstico
negligente, recurrir a la opinin de un experto a travs de un informe pericial.
Ahora bien, el simple error del diagnstico no hace responsable al mdico que lo
realice, siempre que haya agotado todas las posibilidades cientficas con que cuenta para llegar
a determinar la enfermedad de que se trata.
Sin embargo, se entiende que en dos casos es responsable: cuando por negligencia no
procede a la bsqueda de todos los factores que le pueden servir de base a su anlisis y cuando
existe en su conducta ignorancia crasa en la apreciacin de las cosas que necesariamente se
deben saber y que por sus caractersticas no pueden ser confundidas en el momento de
diagnosticarlas.
En cuanto al error cientfico, es que ocurre cuando habindose utilizado todos los
medios de diagnsticos que reconoce la ciencia, se desacierta en la calificacin por la sola
complejidad del caso. Para la doctrina nacional, la regla general, es que el error cientfico no
hace responsable al mdico.
11
La segunda obligacin, la de tratamiento, para la ciencia mdica (teraputica) es toda

accin llevada a cabo para recuperar la salud del paciente. Desde el punto de vista jurdico
comprende tanto la intervencin quirrgica como el acto de recetar medicamentos, dirigidos a
eliminar, aliviar o disminuir las consecuencias de una enfermedad.
Habr lugar a la
responsabilidad cuando interviene la culpa o el dolo en la actividad teraputica.

Al respecto la Corte Suprema6 en sentencia de fecha 25 de abril de 1994, seal: Que
no obstante, parece ya llegado el momento de intentar una aproximacin al contenido de la
aludida obligacin de medios a emplear por el mdico, obligacin que, sin nimo de agotar la
materia, puede condensarse en los siguientes deberes imputables al mismo; A) Utilizar
cuantos remedios conozca la ciencia mdica y estn a disposicin del mdico en el lugar en
que se produce el tratamiento, de manera que la actuacin del mdico se rija por la
denominada lex artis ad hoc, es decir en consideracin al caso concreto en que se produce la
actuacin e intervencin mdica y las circunstancias en que la misma se desarrolle, teniendo
en cuenta las especiales caractersticas del acto mdico, de la profesin, de la complejidad y
trascendencia vital del paciente y, en su caso, la influencia de otros factores endgenos
estado de intervencin del enfermo, de sus familiares, o de la misma organizacin sanitaria,
para calificar dicho acto conforme o no a la tcnica normal requerida, pero, en cualquier
caso, debiendo de hacerse patente que, dada la vital trascendencia que, en muchas ocasiones,
reviste para el enfermo la intervencin mdica, debe ser exigida, al menos en estos supuestos,
la diligencia que el derecho califica como propia del mayor esfuerzo.
En sentencia de diciembre de 1997 la Corte Suprema7 se refiere a un caso donde se
aprecia incumplimiento de la obligacin de tratamiento, porque se realiz una intervencin
riesgosa, que era relativamente innecesaria. El fallo de la Corte Suprema subraya lo siguiente:
a) El acusado se desentendi de los antecedentes clnicos de la enferma y la someti a un
procedimiento mecnico invasor que implicaba serio riesgo para ella. b) Que tal riesgo
serio era para el mdico tratante especialista en la materia, previsible y al mismo tiempo
evitable.
c) El procedimiento teraputico llamado de canastillo, no era de urgencia
Fallo citado por Zelaya Pedro en: Responsabilidad Civil de Hospitales y Clnicas (Modernas tendencias de la
Jurisprudencia) p. 52.
7
En: Fallos del Mes. 469. Jurisprudencia de la Excma. Corte Suprema. Diciembre de 1997
12
inmediata, perentoriamente impostergable, como quiera que la coledocolitiasis no fue la

causa del clico intestinal de los das anteriores. El 25 de septiembre, la enferma qued en
comps de espera hasta el 4 del mes siguiente, para los efectos de reiniciar el proceso de
colangiografa y papilotoma, y no hay constancia de que en esos das intermedios la paciente
acusara nuevos trastornos.
En este sentido la sentencia es categrica al concluir: sin que
resultara estrictamente indispensable realizar la posterior papilotoma y extraccin de los

clculos (en la 3 hora) que bien pudo hacerse mediante ciruga tradicional o clsica. No
est dems recalcar que anatmicamente, los conductos de vaciamiento de ambos rganos
quedan en inmediata vecindad, y d) que las maniobras mdicas descritas fueron la causa de la
pancreatitis fulminante que deriv en la muerte de la enferma.
Lo que han dado a entender claramente los jueces es que el riesgo que amenazaba la
salud de la paciente a raz de las reiteradas operaciones mecnicas del da 4 de octubre era
mayor que el que afrontaba si se difera la extraccin de los clculos biliares por ese otro
mtodo.
Ahora bien, el deber de cuidados, comprendido dentro de la obligacin de tratar
diligentemente al paciente, tiene dos aspectos: 1) Una tcita obligacin de seguridad en que
el mdico o el establecimiento asistencial se hace responsable por la integridad fsica y
psquica del paciente durante el tratamiento, de modo que responda por los daos que pudiera
sufrir este durante o con motivo de la prestacin mdica. 2) El mdico debe atender los
llamados del paciente, visitarlo regularmente, designar un suplente en caso de ausencia, etc., el
incumplimiento de este aspecto se conoce en doctrina como abandono del paciente.
El fallo de la Corte Suprema, de octubre de 1984, recado sobre abandono de paciente,
sostuvo que: Incurre en imprudencia temeraria el anestesista que abandona el box en que se
encuentra la paciente cuando la anestesia no haba terminado y haca su efecto en la
ofendida, particularmente si aquel haba notado al principiar el procedimiento anestsico
dificultad para hablar y anomalas motoras en las extremedidaes de la vctima.
El dao cerebral irreversible por anoxia como consecuencia del paro cardaco en que
permaneci la ofendida, sin que se adoptara recurso teraputico alguno para sacarla de ese
13
estado, es de responsabilidad del reo (mdico) como consecuencia del abandono que hizo de
su paciente.
Revela falta de previsin, de cuidado y de autoridad el que en un box de la sala de
prepartos de la maternidad de un recinto hospitalario pueda abandonarse a su suerte a una
enferma sometida a los efectos de la anestesia epidural.
La Corte Suprema, en fallo de 28 de enero de 1999, sobre negligencia mdica
(abandono y omisin de cuidados), determin que: 2 Que los razonamientos posteriores del
recurrente para sostener la existencia del vicio sealado, apuntan a demostrar la ausencia de
negligencia en el actuar del mdico y en la ausencia de una relacin de causalidad
demostrada entre la conducta del profesional y la muerte del menor. En un plano formal, el
recurrente olvida que los hechos, se encuentra establecido que el mdico actu desatendiendo
deberes profesionales especficos, ms an cuando la angustia y presencia fsica de los padres
del menor a altas horas de la madrugada deberan haberlo alertado acerca de lo anormal y
preocupante de la situacin; tambin se ha establecido, y sobre la base de diversos informes
especializados, que la muerte del menor era, razonablemente evitable. La posibilidad de que
hubiese muerto an en caso de tratamiento mdico oportuno y diligente no exime al mdico
negligente de sus responsabilidades. Sobre esta especie de sempiterma incerteza sobre el
futuro del paciente desatendido, nunca podra afirmarse la negligencia mdica y, casos tan
groseros como ste deberan ser impunes slo por falta de certeza sobre el futuro. El derecho
no es una ciencia exacta, sino que se basa en lo razonable y en lo que es justo. No era justo
dejar a dos padres en el ms absoluto abandono ante el sufrimiento de su pequeo hijo; no
fue justa la muerte del menor; no fue justa la conducta del mdico; y, razonablemente, puede
pensarse que la muerte del menor pudo haberse evitado en caso de un actuar diligente. No se
pida demostraciones irrefutables en el campo de la causalidad cuando se sancionan las
omisiones, porque ello escapa de la ciencia del derecho, que juzga no con la precisin de las
ciencias exactas, sino con el sentido comn y la razonabilidad que en la conducta del juzgado
se ech de menos y que pudo haber significado, de estar presente, la vida de un nio.
La tercera obligacin, esto es, la de guardar el secreto profesional, la doctrina seala
diversas razones por la que proceda el secreto profesional, sea por la naturaleza misma de la
14
enfermedad, por las connotaciones morales del motivo de la atencin, o por tratarse de una
enfermedad terminal o incurable. El mdico ser responsable contractualmente, slo cuando
el secreto se haya pactado verbalmente o por escrito, en los dems casos, habr lugar a la
responsabilidad extracontractual derivada del cuasidelito civil.
d. El error en relacin con el incumplimiento culpable.

Se trata de la accin desacertada o equivocada del profesional en la prestacin de sus
servicios.
En primer lugar, el error o fallo tcnico, supone un defecto en la aplicacin de
mtodos, tcnicas o procedimientos en las distintas fases de la actuacin del mdico: de un
tratamiento no indicado, o indicado pero no realizado de acuerdo con la tcnica curativa
adecuada al caso concreto y a la finalidad perseguida, omisin del tratamiento adecuado,
necesario y posible de realizar.
El error o fallo tcnico no implica por s mismo la existencia de la culpa por parte del
profesional. Es un instrumento para la labor indagatoria del juez. Una vez acreditada la
existencia del fallo tcnico, se puede explorar la causa de dicho error y establecer si en esta
hubo culpabilidad.
En segundo lugar, el error de diagnstico hace responsable al mdico que lo emita,
siempre que haya agotado todos los medios cientficos que tenga a su disposicin para llegar a
determinar el cuadro de la enfermedad de que se trata.
En cuanto al error que exime de responsabilidad, en materia contractual, es el que ha
tenido como causa un descuido levsimo, la culpa por la responde el mandatario (mdico) es la
leve.
15
e. Que del incumplimiento se genere perjuicio.

El dao en materia de responsabilidad mdica puede ser generar perjuicios: somticos,
patrimoniales y morales
El dao somtico es el experimentado por el paciente cuando se producen agravaciones
en el estado del enfermo, aparecen complicaciones o trastornos ms o menos graves. Se trata
de un detrimento o menoscabo de la vida, la integridad corporal o la salud del paciente. Este
tipo de dao ha sido considerado como patrimonial, por lo tanto puede ser resarcido en el
mbito contractual.
El dao patrimonial es el perjuicio causado en el patrimonio de la vctima como
consecuencia de haberse atentado, contra la salud o integridad fsica. En esta materia el lucro
cesante se refiere a las remuneraciones o ganancias que normal y racionalmente se habran
logrado de no mediar el hecho daoso.
El dao moral, para la jurisprudencia8: este se encuentra representado por el
detrimento, angustia, dolor, sufrimiento o menoscabo psicolgico que cualquier persona,
normalmente, sensible y afectiva, pueda padecer por el dao que fue objeto, es decir es un
dao de ndole subjetivo y su estimacin pecuniaria queda entregada a la regulacin
prudencial del sentenciador, que debe ceirse a los principios de equidad que informan
nuestra legislacin.
En esta sentencia, como en otras analizadas, tambin se dio lugar a la peticin de
reajuste, como una manera de mantener el poder adquisitivo, concordando, de esta forma,
con el principio que sustenta que la reparacin del dao debe ser completa.
Por lo tanto, desde la perspectiva civilista las indemnizaciones en materia de dao
moral, se gradan en base del dolor o afliccin que debe soportar la psiquis del individuo
afectado por la desgracia derivada del hecho daoso.
8
Sentencia de la Corte Suprema de fecha 1 de octubre de 1998.

16
2. RESPONSABILIDAD CIVIL DE HOSPITALES Y CLINICAS PRIVADOS

En la actualidad existe una clara tendencia a buscar junto con la responsabilidad civil
del facultativo (responsabilidad personal) la responsabilidad civil de la clnica u hospital
dentro del cual se caus el dao (responsabilidad institucional, empresarial o corporativa)
como forma de obligar un patrimonio solvente a enfrentar el ntegro pago de los daos
causados al paciente.
Existen tres doctrinas que explican la naturaleza y el fundamento de la responsabilidad
civil de una clnica privada:
La primera, la de la responsabilidad por culpa en la eleccin y en la vigilancia, segn la
cual, los hospitales y clnicas slo deberan responsabilizarse cuando se logra acreditar que
dichos centros incurrieron en culpa al elegir o vigilar a los mdicos o al personal sanitario que
trabaja con ellos. Teora que tiene su fundamento en la doctrina liberal decimonnica, que es
la consagrada en el Cdigo Civil chileno, respecto a la responsabilidad civil del empresario.
Esta doctrina, con el paso del tiempo se fue haciendo insuficiente para las vctimas e
inadecuada frente a la moderna realidad hospitalaria.
Sin embargo, a pesar de las crticas acadmicas y de la doctrina, la Corte de
Apelaciones de Santiago, en sentencia de 3 de enero de 1997, acogi la accin civil del actor
fundada en esta especie de responsabilidad. Doctrina: Corresponde acoger la accin civil
del actor, por aplicacin del artculo 2314 y siguientes del Cdigo Civil, por encontrarse
establecido que la lesin de su hijo se produjo mientras se encontraba hospitalizado en la
clnica demandada, atendida por personal de dicha entidad y bajo su responsabilidad.
Primero: La responsabilidad civil extracontractual se configura a travs de un delito o
cuasidelito civiles, que los artculos 1437 y 2284 del Cdigo Civil sealan como fuentes de
obligaciones. La obligacin que de ellos nace es precisamente la de indemnizar el dao
causado.
17
A su vez, el artculo 2314 del cuerpo legal citado expresa; el que ha cometido un
delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro es obligado a la indemnizacin, sin perjuicio
de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.
Por su parte, los artculos 2320 y 2322 indican respectivamente toda persona es
responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que tuviera a su
cuidado y los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes en el ejercicio de
sus respectivas funciones y esto aunque del hecho de que se trate no se haya ejecutado a su
vista;
Segundo: Que as las cosas, los sentenciadores concluyen que la accin
indemnizatoria del actor debe ser acogida, puesto que se encuentra establecido que la lesin
del menor se produjo mientras se encontraba hospitalizado en la clnica demandada, atendido
por personal de dicha entidad y bajo su responsabilidad.
La segunda, la de la responsabilidad vicaria, indirecta o sustituta, que considera que el
hospital es objetivamente responsable de las culpas cometidas por sus empleados o
dependientes. Al constituir una forma de responsabilidad objetiva del hospital demandado,
ste no puede eximirse de la responsabilidad civil que se le imputa intentando probar que fue
diligente en la seleccin o vigilancia de sus mdicos o de su personal sanitario. El centro
sanitario no responde por culpa propia sino en garanta de la culpa ajena.
Esta doctrina tiene especial importancia, pues ha sido aplicada por los Tribunales de
modo tcito o indirecto a travs de una interpretacin extensiva de las normas contempladas
en el Cdigo Civil, especialmente los artculos 2314, 2320 y 2322.
As, la sentencia9 de la Corte de Apelaciones de Santiago de 28 de enero de 1993,
establece que una vez acreditado el error culpable de la pabellonera (omitir verificar el
contenido de los frascos que, debidamente roturados, haban sido puestos a su disposicin), la
clnica demandada es civilmente responsable por los daos irreparables experimentados por el
paciente, sin permitirle a esta probar su diligencia. Seal que: as las cosas, establecido en
este proceso que, por culpa de la pabellonera de la clnica, que intervino en la operacin del
9
Fallo citado por Zelaya Pedro, p.71.

18
actor, se irrig durante la intervencin del paciente, su vejiga con una solucin de cloruro de
sodio, preciso es concluir que en la especie se encuentran acreditados todos los presupuestos
que hacen procedente la responsabilidad civil por el hecho ajeno atribuida a la clnica
demandada, puesto que se ha demostrado que la dependiente de la clnica obr en el mbito
de la relacin o vnculo laboral que la ligaba con la clnica, que ha existido un dao en la
persona ofendida, el cual es imputable a la culpa de la dependiente de la clnica y que se ha
establecido la existencia de una relacin de causalidad entre el obrar de la hechora y el dao
producido.
La tercera y ms moderna, de la responsabilidad por el riesgo de la empresa, parte del
supuesto que muchas clnicas y hospitales son hoy verdaderas empresas de servicios, de
prestaciones mdicas y de salud al usuario o cliente, en forma organizada y lucrativa, de esta
manera, quien crea y se lucra con un riesgo debe responder de los daos que ste cause con
independencia de si hubo o no culpa.
a. Rgimen chileno de responsabilidad civil de hospitales y clnicas privados.

Est reglamentada por el Cdigo Civil. Puede ser contractual regida por los artculos
1545 y siguientes y se basa en el incumplimiento de las obligaciones que emanaran del
contrato de hospitalizacin o de asistencia sanitaria. En este sistema se presume la culpa del
demandado (artculo 1547 inciso del Cdigo Civil). Tambin puede ser extracontractual,
reglamentada en los artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil, se basa en el incumplimiento
de los deberes generales de diligencia y cuidado, no contenidos en ninguna norma escrita, pero
exigibles a todos los sujetos por el hecho de vivir en sociedad.
No obstante las diferencias formales y tcnicas entre estas dos clases de
responsabilidad civil, en la prctica se resuelven a travs de una demanda de indemnizacin de
perjuicios ante el Tribunal competente con el fin de obtener la reparacin de los daos
causados al paciente vctima de mala prctica mdica.
19
Sin embargo, los daos causados al paciente durante una operacin quirrgica pueden
revestir simultneamente las caractersticas propias de una infraccin contractual (contrato de
hospitalizacin y /o asistencia mdica) y a la vez de un delito o cuasi delito civil (violacin de
la obligacin genrica de actuar con diligencia y no causar dao a otro), por lo tanto, la
negligencia mdica y hospitalaria con daos al paciente puede incluirse indistintamente en el
caso del artculo 1547 y siguientes del Cdigo Civil, esto es, responsabilidad contractual y en
el del artculo 2314 y siguientes, responsabilidad extracontractual (cmulo o opcin de
responsabilidades).
La jurisprudencia ha sealado que la vctima puede optar por recurrir a las normas de
la responsabilidad contractual o, indistintamente, a las normas de la responsabilidad
extracontractual para fundamentar su demanda, siendo estas ltimas ms protectoras de las
vctimas que las primeras. En la prctica, en la mayora de los casos de negligencia mdica, se
persigue la responsabilidad extracontractual de la clnica-hospital, omitiendo el contrato que
pudiera existir entre el demandante y el demandado.
La Corte de Apelaciones de Santiago10, en fallo de fecha 28 de enero de 1993, ha
sealado: que no altera las conclusiones referidas en los considerandos precedentes la
alegacin de la clnica demandada en el sentido que no procede aplicar las normas relativas
a la responsabilidad extracontractual, toda vez que la relacin contractual no se encuentra
acreditada suficientemente y de existir dicha relacin nada impedira que el actor pudiese
acogerse a las disposiciones relativas a la responsabilidad extracontractual para lograr la
satisfaccin de las pretensiones formuladas en la demanda.
b. Modernas tendencias jurisprudenciales de la responsabilidad civil de los hospitales

y clnicas.
Segn el especialista Pedro Zelaya Etchegaray, las interpretaciones realizadas por los
Tribunales de Justicia, se traducen en una paulatina objetivacin de la responsabilidad civil de
10
Citado por Gustavo Cuevas M., Responsabilidad civil de los establecimientos de salud. En: Actualidad
Jurdica. Revista de Derecho de la Universidad del Desarrollo, p. 179.
20
los hospitales y clnicas, resultando cada da ms difcil a las clnicas eximirse de la

responsabilidad que se les demanda.
Agrega que a pesar que el Cdigo Civil recogi el sistema de responsabilidad por
culpa, los Tribunales lo han interpretado y aplicado bajo un esquema de responsabilidad
vicaria. Esto ha significado que muchas sentencias, una vez probada la culpa del dependiente,
no permiten liberarse o eximirse de responsabilidad al hospital demandado y lo hacen
responder ipso jure, sin otorgar eficacia a la prueba rendida por ste en orden a acreditar su
diligencia en la eleccin o vigilancia del empleado. Asimismo, la jurisprudencia ha creado
especialsimos deberes de cuidado en el facultativo que se desempea en un hospital, de forma
que una vez establecida la omisin culpable del profesional, derivar en la responsabilidad civil
del hospital demandado.
El mismo autor seala, que otro mecanismo objetivador de la responsabilidad
contractual de los hospitales lo constituye lo que se ha llamado el dependiente annimo o
culpa indeterminada o culpa ignota. La jurisprudencia ha sealado que no es necesario
que la vctima individualice al concreto mdico o agente sanitario que con culpa caus el
dao. La vctima slo debe acreditar que algn empleado, dentro de la organizacin, cometi
un error culpable o una omisin inexcusable y que ste fue el origen del dao, para hacer
responder civilmente al hospital demandado.
Este mecanismo tiene especial importancia cuando se trata de daos causados con
ocasin de intervenciones quirrgicas practicadas por un equipo mdico, o cuando el dao fue
causado dentro de un conjunto de hechos y omisiones confusos ocurridos dentro de un
hospital, sin que se haya podido individualizar la causa eficiente del dao.
Tambin los Tribunales para establecer la responsabilidad civil de los hospitales han
recurrido a la solidaridad pasiva entre el hospital demandado y el dependiente que material y
directamente caus el dao respectivo.
21
Al respecto, Zelaya Etchegaray seala que en la responsabilidad solidaria, el paciente

puede dirigir la demanda por el total de la indemnizacin contra el mdico, contra el hospital o
contra ambos conjuntamente. Por lo tanto, en la prctica, resulta que la responsabilidad civil
del hospital es directa y que el paciente/vctima no est obligado a demandar tambin al
dependiente que con dolo o culpa caus el dao. El hospital que paga la indemnizacin tiene
derecho a repetir contra el agente sanitario culpable por el total de lo pagado a la vctima. Este
mecanismo de objetivacin se ha fundamentado en el artculo 2317 del Cdigo Civil, haciendo
solidariamente responsables al mdico negligente y al hospital dentro del cual presta sus
servicios. Este artculo dispone: Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms
personas, cada una de ellas ser responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o
cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y 2328. Todo fraude o dolo cometido
por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente inciso. La norma fue
concebida para los casos de coparticipacin culpable en la produccin de un mismo dao. Los
Tribunales le han dado una interpretacin extensiva para condenar como civilmente
responsable a un hospital por los daos causados por sus dependientes, no obstante que est
claro que este ltimo y el hospital no son copartcipes en la accin daina, ya que por regla
general es el dependiente quien directa y materialmente causa el dao.
En fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 1993, se conden solidariamente a
una clnica privada y al anestesista en aplicacin de los artculos 2314 y 2322 del Cdigo
Civil, declarando, que: la falta de un sistema de control y vigilancia que asegure que los
dependientes no incumplan sus deberes en un recinto hospitalario revela falta de previsin, de
cuidado y de autoridad. De acuerdo con el artculo 2322 del Cdigo Civil, el empleador debe
responder solidariamente de los perjuicios ocasionados por su dependiente.
Sin embargo la jurisprudencia no es uniforme en esta materia, hay sentencias que la
rechazan, como esta de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 1991 que seala: la
responsabilidad civil de Isapre Banmdica, como tercero civilmente responsable por su
actuar negligente descrito en la sentencia que se revisa considerando 11 y fundamento
segundo de este fallo, es simplemente conjunta, vale decir, independiente de la que
corresponde a los restantes demandados.
22
La responsabilidad solidaria es especialmente importante cuando han participado

muchos sujetos en la atencin del paciente vctima de un error mdico o paramdico,
incluyndose a los directivos o gerentes del centro asistencial.
Segn Zelaya Etchegaray una de las tendencias ms importantes en la jurisprudencia
chilena y extranjera es la de buscar una culpa en el modo de organizar o prestar el servicio
hospitalario. Destaca los siguientes supuestos:
a) Un hospital podra llegar a ser civilmente responsable por un insuficiente, ineficiente o
inadecuado sistema de coordinacin y control de la labor que realiza su personal sanitario
respecto de una especfica atencin mdica, lo que puede dar como resultado para el
paciente un riesgo mayor que el ordinario. Entrega el siguiente ejemplo: el sistema de
turnos del personal auxiliar o paramdico es inapropiado por la excesiva duracin de los
mismos (falta tiempo para el oportuno descanso) o bien un escaso nmero de personas que
integra cada turno (falta personal para estar en todas las necesidades de los pacientes).
b) La jurisprudencia extranjera ha establecido que no basta que el hospital disponga de todas
las medidas de seguridad pertinente, sino que adems es necesario utilizarlas al mximo de
sus capacidades y en forma oportuna.
c) La existencia de falencias en el sistema implementados por el hospital para impedir las
infecciones intrahospitalarias, que no son atribuibles a ningn mdico en particular, o para
evitar que se cometan errores en la administracin de drogas o de medicamentos altamente
peligrosos (rotulacin de envases).
d) Falla o error humano en el uso o en la mantencin de material quirrgico o de equipos
mdicos apropiados, o negligencia en la eleccin de personal idneo para la utilizacin de
equipos o instrumental.
e) Falta de sistema de comunicacin para llamar al equipo mdico de urgencia necesario para
atender una llamada de esta clase ya sea porque el sistema estaba mal diseado o porque
fue mal utilizado por algn miembro del personal del hospital.
f) El mal estado de los servicios generales del hospital (energa elctrica, servicio de
camillas, gas, calefaccin, etc.).
23
c. Responsabilidad civil del hospital por el hecho de su contratante independiente.

Segn la doctrina clsica, el hospital slo responda civilmente por los hechos
culpables de su personal administrativo o paramdico, ligados por un contrato de trabajo,
respecto de los cuales la subordinacin o dependencia hacan presumir una culpa en la
eleccin o en la vigilancia, direccin y control por parte del centro asistencial, lo que no se
produca en relacin a los que ejercen una profesin mdica, sujetos a la lex artis.
En la actualidad, no hay duda que el hospital puede llegar a ser civilmente responsable
por el hecho culpable de sus mdicos o profesionales altamente calificados, an cuando no
existe forma de controlar sus actos mdicos.
El problema se presenta cuando los daos son causados por profesionales que no estn
sujetos a contratos de trabajo con la clnica u hospital. En estos casos, y aunque dichos
mdicos atiendan al paciente dentro del hospital, con instrumental, equipos, frmacos,
medicamentos y anestsicos, proporcionados por ste, el establecimiento no es civilmente
responsable, salvo que se logre probar alguna forma o grado de culpa en la organizacin o
falta de servicio.
As, en relacin con la responsabilidad civil del hospital por los daos causados por la
intervencin de un equipo mdico, es necesario distinguir la forma como el paciente contrat
los referidos servicios mdico-quirrgicos.
Si el demandante slo contrat dichos servicios con su mdico particular y ste
configur el equipo mdico con sus colaboradores ms inmediatos (mdicos ayudantes,
anestesistas y enfermeras especializadas), el hospital no sera civilmente responsable por las
culpas de stos, pues se trata de personas que no pertenecen al personal del mismo, salvo que
exista una falta de servicio o culpa en la organizacin.
Si el paciente ingres al hospital para ser atendido por los mdicos y dems personal
auxiliar del propio hospital, este podr ser civilmente responsable por los daos causados por
24
culpa de dichos dependientes sin que el hospital pueda alegar que se trata de mdicos
autnomos e independientes.
No obstante, existe una creciente tendencia a considerar como civilmente responsable
al hospital aun cuando el jefe del equipo ha sido contratado directamente por la vctima
cuando el dao ha sido causado por un miembro indeterminado del equipo mdico. Muchos
de estos casos se deben al olvido negligente de material quirrgico al interior del paciente
operado (oblito quirrgico). Esto se debe a que el cirujano jefe de un equipo mdico no tiene
el tiempo, ni los conocimientos, ni la capacidad para dirigir, vigilar y controlar todas y cada
una de las acciones del personal especializado que conforma el grupo mdico. Por estas
razones no se considera conveniente cargar toda la responsabilidad sobre el jefe del equipo y
permitir que el hospital se exonere de toda responsabilidad argumentando que los miembros
de ese equipo no pertenecen a su staff permanente.
Segn Zelaya Etchegaray, la moderna doctrina del riesgo de empresa sostiene que el
hospital, considerado como empresa prestadora de un servicio ms o menos integral de salud,
tendra la capacidad de controlar los riesgos tpicos o inherentes a su actividad, soportar el
dao y distribuir su costo entre el mayor nmero de personas. De esta forma, se ayuda a crear
un incentivo financiero para que el hospital sea ms cuidadoso en la seleccin, instruccin y
regularizacin de las actividades que se realizan en su interior.
No obstante que la doctrina ha entendido que el hospital no es civilmente responsable
cuando se limita a arrendar el quirfano y su instrumental quirrgico a uno o varios cirujanos,
quienes contratan su propio equipo mdico, incluyendo anestesistas y enfermeras
especializadas, en el caso de excepcin que el dao se deba a la negligencia de una enfermera
del propio hospital que colabora con dicho equipo mdico, sera el hospital civilmente
responsable, salvo que esta acte por instrucciones precisas del mdico jefe del equipo o bajo
estricta subordinacin de ste.
En estos supuestos de comodato, arrendamiento de las instalaciones de una clnica, es
usual que el cirujano y su equipo mdico no sean dependientes del hospital y se nieguen a
25
admitir que la clnica arrendadora les imponga la contratacin de profesionales que no

conocen.
Al respecto, Zelaya Etchegaray en relacin a la prctica chilena, expone lo discutido en
un recurso de proteccin interpuesto por un grupo de mdicos contra la Clnica Dvila que
explica la forma en que puede operar el sistema de uso del pabelln e instrumental quirrgico
de un determinado hospital: De los hechos probados en la instancia se desprende que un
grupo de mdicos eran usuarios de la referida clnica en virtud de un contrato de uso suscrito
con ella. Por esta razn podan al pedir pabelln conformar libremente sus propios
equipos mdicos mediante la seleccin de los integrantes de su exclusiva confianza, con
anestesista incluido. Sin embargo, la direccin mdica de la clnica les envi una carta por la
cual se estableca que para todas las intervenciones quirrgicas en equipo que se realizaren
en dicho establecimiento se debera contar obligatoriamente con anestesistas designados por
la clnica y pertenecientes al staff de esta ltima (constituido por 16 anestesilogos). Por este
motivo dichos mdicos interpusieron un recurso de proteccin por estimar lesionado el
derecho a la libertad de trabajo y el derecho a la salud en el sentido de la libertad de elegir
que tiene cada paciente el grupo de mdicos que desee. Al emitir su informe, la clnica seal
que ella integraba todos los profesionales que trabajaban en ella y era responsable de la
calidad de la atencin de los pacientes. Adems seal que dicha medida obligacin de
integrar los equipos mdicos con anestesistas de la clnica se aplicaba slo a los mdicos
internos con el objeto de que en su actividad dentro de la clnica, formen equipo con los
anestesistas internos. De esta forma, esta medida no afectaba en ningn caso a los mdicos
externos de la clnica, quienes podan seguir formando equipos y concurriendo a las
operaciones con sus propios anestesistas. La Corte de Apelaciones acogi el recurso y
orden dejar sin efecto la medida adoptada por la clnica y declar que todos los jefes de
equipos quirrgicos, sean externos o internos, tenan absoluta libertad para conformarlos a
su ms exclusiva eleccin. La Corte Suprema revoc la sentencia de alzada y rechaz el
recurso. Seal que el Reglamento Interno de la Clnica Dvila dispone de su cuerpo mdico
(mdicos internos, personal dependiente o staff permanente) desempea sus funciones sujetos
a la autoridad de la Direccin y de acuerdo a su reglamento mdico, en condiciones que
aseguren una ptima calidad asistencial. De esta forma, la Corte Suprema entendi que la
26
medida adoptada por la Direccin utilizar slo anestesistas del staff de la clnica para
configurar los equipos mdicos estaba dirigida exclusivamente a los mdicos internos y no
as a los externos, quienes podan seguir conformando sus equipos quirrgicos con los
anestesistas de su eleccin.
Tratndose de un Centro Mdico, esto es el lugar donde varios mdicos tienen sus
consultas privadas, compartiendo infraestructura, instrumental y equipos, cuyos gastos son
comunes, la negligencia de uno de ellos no compromete la responsabilidad civil del centro
mdico ni del resto de los profesionales que lo integran.
III. SECTOR PBLICO DE SALUD. RESPONSABILIDAD DEL

ESTADO.
En la actualidad no se discute si cabe o no indemnizacin por los actos estatales que
causan dao, sino las reglas en virtud de las cuales el Estado ha de indemnizar, la naturaleza
de la responsabilidad, y la aclaracin de conceptos como falta de servicio y otros.
Ahora bien, segn la doctrina mayoritariamente aceptada, la responsabilidad
(constitucional, orgnica) de los Servicios de Salud est estructurada en base a un conjunto de
disposiciones genricas y especficas contenidas en la Constitucin, cuya finalidad es darle a
los ciudadanos una efectiva proteccin de sus derechos esenciales. Estas normas11 consagran
11
Artculo 6; Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas
conforme a ella.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda
persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
Artculo 7: Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro
de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni an a pretexto de
circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en
virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley
seale.
27
una responsabilidad de carcter genrica para todos los rganos del Estado (artculos 6 y 7 de
la C.P.E.) y de modo especfico para todos los rganos administrativos (artculo 38 inciso 2 de
la C.P.E.) debiendo reparar el dao producido a una vctima en circunstancias de realizar
funciones de bien comn. Los Servicios de Salud responden por los daos ocasionados aun
cuando dichas funciones pblicas hubiesen sido ejercidas sin que hubiera malicia o
negligencia de algunos de sus agentes, debido a que la vctima no tiene por qu sufrir un dao,
si ella se encuentra en situacin completamente adecuada a derecho, esto es, en una situacin
jurdica que la habilita para ejercer el derecho a no ser lesionada.
No se trata de una responsabilidad civil originada por la comisin de un hecho ilcito
regida bsicamente por el Cdigo Civil, tampoco de una responsabilidad penal nacida de la
comisin de hechos delictuosos tipificados principalmente en el Cdigo Penal, porque ambos
tipos de responsabilidad requieren de un comportamiento doloso o culposo imputable al autor
del dao. Por ltimo, tampoco se trata de una responsabilidad funcionaria o disciplinaria que
nace de la infraccin de ciertas obligaciones o deberes que impone el ejercicio de una funcin
pblica.
Por lo tanto, esta responsabilidad no persigue castigar o sancionar a un culpable, como
en las tres clases de responsabilidades ya mencionadas, sino resarcir a una vctima que ha
sufrido un dao en lo suyo, sin que el ordenamiento jurdico haya puesto a su cargo la
obligacin jurdica de soportarlo y es por esto que debe indemnizarse al afectado.
Por su parte, la Ley N18.575, Orgnica Constitucional sobre Bases Generales de la
Administracin del Estado, en sus artculos 4 y 44 regula la responsabilidad de los Servicios
de Salud, disponiendo en el primero de ellos que: El Estado ser responsable por los daos
que causen los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de
las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado, y el
segundo: Los rganos de la Administracin sern responsables del dao que causen por
Artculo 38: Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus
organismos o de las Municipalidades, podr reclamar ante los Tribunales que determine la ley, sin perjuicio de
la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.
28
falta de servicio. No obstante, el Estado tendr derecho a repetir en contra del funcionario
que hubiere incurrido en falta personal.
La concordancia entre los sistemas previstos en la Constitucin y en la Ley
N 18.575, ha dado lugar a diferentes interpretaciones. Para el profesor Gustavo Fiamma
Olivares ambos sistemas son incompatibles, siendo imposible una interpretacin
conciliadora, ya que la Constitucin no considera la conducta del rgano pblico para
admitir su responsabilidad, basta que haya una vctima que no est jurdicamente obligada
a soportar el dao, mientras que el legislador orgnico constitucional determina que si la
Administracin ha cometido falta de servicio responde. Sostiene entonces que el artculo
44 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado
sera inconstitucional.
Sin embargo, la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia han
entendido que de acuerdo con la regla de interpretacin del artculo 1562 del Cdigo
Civil12 la falta de servicio slo est referida a una omisin, es decir, a la ausencia del
debido servicio. As entendida la falta de servicio no existe ningn contrasentido con la
norma constitucional siendo perfectamente aplicable a los casos de responsabilidad de los
Servicios de Salud.
Por otra parte, la doctrina tambin mayoritaria seala que se trata de una
responsabilidad de derecho pblico y de naturaleza objetiva, en la que no tiene injerencia la
culpa o el dolo.
En conclusin, para esta doctrina, de las disposiciones constitucionales se desprende
que la responsabilidad de los Servicios de Salud es de carcter orgnica (Teora del Organo),
porque la imputacin del dao recae directamente en el rgano administrativo y, por lo tanto,
la vctima siempre podr demandar directamente al Servicio de Salud respectivo, quedando la
falta o la culpa personal del funcionario en un segundo plano, siendo materia interorgnica
entre el funcionario y el rgano por cuya cuenta actu o debi actuar.
12
Artculo 1562:El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que
no sea capaz de producir efecto alguno.
29
Al respecto, la Corte Suprema, en fallo de 1998, ha dictaminado: Dentro de las

teoras que la doctrina ha planteado, a fin de determinar la forma como se vincula
jurdicamente el poder pblico y los individuos y, consecuentemente, la manera como los
actos de la administracin resultan imputables y oponibles, directamente al Estado, se
encuentra la denominada Teora del Organo, sustentada sobre disposiciones constitucionales
y legales, las que debidamente concordadas dan origen a un sistema legal integral y
cohesionado, con trascendental importancia tutelar o protectora en relacin a los actos
administrativos. En efecto, para esta teora las consecuencias derivadas de la actuacin
irregular de un funcionario, como tambin, de los daos causados a terceros, con ocasin de
aqullos, dan lugar a la puesta en movimiento de la responsabilidad administrativa, que ser
determinada conforme al procedimiento disciplinario respectivo y an a comprometer la
responsabilidad civil y penal del agente, sin que se vean constreidos a desentraar y a
probar los mviles sicolgicos de la conducta del agente, esto es, las faltas o arbitrariedades
u omisiones cometidas por el funcionario pblico hacen responsables directamente, a la
Administracin frente a los administrados.
En nuestro Derecho, hasta el ao 1970, predomin el concepto de que el Estado, que
se vale de agentes pblicos para desarrollar su actividad, no responda de los actos o hechos
daosos causados a particulares por sus agentes, el nico responsable sera el propio agente
pblico que hubiere actuado con dolo o culpa.
A partir de 1970, la doctrina y la
jurisprudencia comenzaron a aceptar la responsabilidad estatal, buscando salida a travs de

la aplicacin de las normas de derecho comn, esto es, acudiendo a las normas del Cdigo
Civil, que establecen la responsabilidad extracontractual o aquiliana. Posteriormente, en
nuestro ordenamiento respecto a la responsabilidad extracontractual, se ha ido imponiendo la
Teora del Organo, que encuentra su fundamentacin en las normas constitucionales que
unidas a otras leyes, han ido fijando el estatuto de esta responsabilidad administrativa.
De esta forma, el artculo 6 de la Constitucin Poltica expresa que los rganos del
Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella,
agregando que los preceptos de la Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos, como a toda persona, institucin o grupo; y finalmente, que la infraccin de
esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley. Por su parte el
artculo 38 de la Carta Fundamental, previene que una ley orgnica constitucional
30
determinar la organizacin constitucional bsica de la Administracin Pblica, garantizar

la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que debe fundarse
y asegurar, tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella, como la capacitacin y
perfeccionamiento de sus integrantes; mientras que en su inciso segundo establece que
cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la
ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere
causado el dao.
Consecuente con el precepto constitucional aludido, en 1986, se dict la ley 18.575,
Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, que en su
artculo 3 pone a la Administracin del Estado al servicio de la comunidad, debiendo atender
las necesidades pblicas, en forma continua y permanente. Por su parte, el artculo 4 del
mencionado cuerpo legal, expresa que el Estado ser responsable por los daos que causen
los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las
responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado, mientras
que el artculo 44 agrega que los rganos de la Administracin sern responsables del dao
que causen por falta de servicio y en su inciso segundo concluye que no obstante, el Estado
tendr derecho a repetir en contra del funcionario que hubiese incurrido en falta personal.
Explicando las disposiciones transcritas en los considerandos anteriores, el profesor
Enrique Silva Cimma, en su obra Derecho Administrativo Chileno y Comparado, El Control
Pblico, expone que nuestro ordenamiento jurdico, al regular la materia en examen, ha
consagrado un tipo de responsabilidad objetiva, coincidiendo con las teoras contemporneas
de derecho pblico, que fundamentan la responsabilidad extracontractual del Estado en la
tesis del riesgo o dao o falta de servicio, agregando que el establecimiento de una
responsabilidad de derecho pblico y de naturaleza objetiva es de singular trascendencia,
porque la hace procedente por el slo hecho de que un ente administrativo cause un dao en
el ejercicio de sus funciones, sin que sea necesario individualizar a la persona natural que
con su accin u omisin caus el perjuicio, ni probar la culpa o el dolo de su conducta, ni
tampoco discernir si la actuacin de la administracin pblica fue lcita o ilcita, o si
materializ en un hecho o en un acto administrativo.
31
Segn la tesis consignada en el fundamento precedente, con la cual este sentenciador

concuerda, en nuestro derecho la responsabilidad es objetiva, es decir, opera aunque no haya
culpa de algn funcionario o del servicio; toda vez que no es un elemento de la llamada falta
de servicio, la negligencia o culpa, que si constituye un elemento esencial de la
responsabilidad extracontractual; en sta ltima, el artculo 2284 del Cdigo Civil, seala
como requisito del cuasidelito, la culpa; en cambio tratndose de la falta de servicio, el
precitado artculo 4 de la ley 18.575 dicho requisito no se encuentra consignado por el
legislador, dentro de la responsabilidad administrativa, debiendo concluirse, necesariamente,
que su intencin fue la de consagrar la responsabilidad objetiva, puesto que el artculo 4
citado, habra sido dictado en forma innecesaria, si la responsabilidad del Estado hubiese
estado ya regida por las normas del ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil, referida a los
Delitos y Cuasidelitos.
En consecuencia, la falta de servicio puede consistir en una accin, omisin o
abstencin, en una accin voluntaria, como una imprudencia, equivocacin o torpeza, en
otros trminos, hay falta de servicio cada vez que el servicio pblico ha funcionado mal, ha
funcionado prematura o tardamente; por lo tanto, para que la responsabilidad del Estado o
del organismo estatal tenga lugar, ya no resulta imprescindible la evaluacin subjetiva de la
conducta del agente pblico; para que la vctima tenga derecho a ser indemnizada, es
suficiente que la actuacin del agente pblico est relacionada con el servicio u rgano
pblico y que exista un vnculo directo de causalidad entre la accin u omisin y el dao
producido.
1. Requisitos que deben concurrir para responsabilizar a los Servicios de

Salud.
a. El dao o perjuicio o lesin antijurdica en los derechos de la vctima.

El ordenamiento jurdico debe garantizar que las personas no se vean afectadas en su
situacin jurdica por causa de una actuacin de los Servicios de Salud y en caso de suceder
debe proporcionar los remedios adecuados para restablecer a dicha persona a sus condiciones
normales de existencia. Se entiende que es indemnizable todo detrimento, dolor o molestia
32
que por causa de otro sufre un individuo en sus bienes o persona, sea sta fsica, moral,
intelectual o afectiva.
Por otra parte, para que el dao de lugar a una indemnizacin debe ser cierto, es decir,
debe existir, ser real y no tratarse de un dao eventual o hipottico. La persona daada debe
encontrarse disminuida o empeorada con toda evidencia, no obstante, el hecho que exista la
posibilidad de recuperacin o rehabilitacin, debe ser tomado en cuenta por el tribunal en la
determinacin de la cuanta de la indemnizacin. Adems de la certidumbre del dao, es
indispensable que ste no haya sido ya reparado, pues de lo contrario existira un
enriquecimiento injusto.
b. Relacin de causalidad entre el dao y la actividad o inactividad de los Servicios

de Salud.
Este requisito consiste en que el perjuicio o lesin causada debe ser consecuencia
directa, mediata o inmediata de la actividad o inactividad del Servicio de Salud, o bien, de un
acto, hecho u omisin de alguno de los funcionarios pblicos que se desempean en dicho
establecimiento hospitalario.
Hay que sealar que, frente a un hecho que produce un dao, generalmente no existe
una sola causa, sino una cantidad de situaciones ligadas o independientes que influyen en la
configuracin de ese dao, por lo que no es posible definir un criterio exacto para determinar
la causa de la lesin. Por lo tanto para que un hecho pueda ser considerado como causa de un
determinado dao, debe ser en s mismo idneo, suficiente y adecuado. La relacin entre el
hecho y el dao debe ser directa. Por lo tanto, la determinacin de causalidad ser una
cuestin de hecho que slo depender de la apreciacin del Tribunal.
En la jurisprudencia existen ejemplos en que la determinacin de la causalidad ha sido
relativamente sencilla: En Bravo con S.S. Metropolitano Central13 se determin que existi
vinculacin causal, ya que por un lado se dej establecido que la anestesia epidural es un
13
Citado por Andrs Vzquez Rogart, en Responsabilidad del Estado por sus Servicios de Salud, p. 107.
33
riesgo que est descrito en medicina y luego con una serie de antecedentes (considerando 15)
se comprob que las lesiones son imputables XXX, ya que desatendi su deber de cuidado
sobre la paciente y adems se comprob que el resultado daoso no habra sobrevenido de
haber cumplido ste con el deber de respeto por la vida y la salud que le eran inexcusables.
Sin embargo, en la prctica se dan muchas situaciones complejas, en donde los
mdicos no pueden aseverar con cierta exactitud la causa del mal, transformndose la relacin
de causalidad, en un tema de investigacin cientfica. As, si a raz de la ingestin de ciertos
medicamentos o en la aplicacin de un tratamiento diagnosticado por un mdico se ocasiona
daos, ser difcil determinar si stos fueron consecuencia del tratamiento, de los
medicamentos, o bien de la enfermedad misma que padeca la vctima, cuestin fundamental
para perseguir la responsabilidad.
c. Que los funcionarios causantes del dao hayan obrado en el ejercicio de sus
funciones.
Este es un requisito no siempre exigible, ya que existen innumerables situaciones en
donde los daos son consecuencia del mal funcionamiento del Servicio de Salud, es decir, es
imposible atribuirle los perjuicios causados a un comportamiento funcionarial, ya que estos
obedecen slo a una deficiencia en la organizacin interna del Servicio de Salud, por ejemplo,
equipos e instrumentos con fallas de fabricacin etc. En estos casos el dao es impersonal.
En el supuesto que el dao fuera el resultado del comportamiento de un funcionario es
imprescindible que ste haya actuado en el ejercicio de sus funciones.
2. Causales de extincin de la responsabilidad de los Servicios de Salud.

Se trata de aquellas circunstancias expresas y concretas que justifican un perjuicio, sin
que sea posible obligar a los Servicios de Salud al pago de la correspondiente indemnizacin.
Ellas son:
34
a. La fuerza mayor o caso fortuito.

El Cdigo Civil en el artculo 45 la define como el imprevisto a que no es posible
resistir.
En el caso Villar con S.S. Metropolitano Central14 la defensa sostuvo: que despus de
la extraccin el demandante guard reposo por un lapso prolongado de tiempo y que pese a
haberse observado todas las normas pertinentes sobre extraccin de sangre ocurri el
accidente el cual se debi a un sncope vasovagal o vaso depresor, cuadro imposible de
prever lo que implica que la cada sufrida por el demandante constituy un caso fortuito
quedando con un traumatismo encfalo craneano.
El juez dispuso que de los antecedentes de la causa resultaba totalmente improcedente
deducir el caso fortuito alegado, ya que no quedaron probados los requisitos para hacerlo
procedente. En primer lugar, el caso fortuito debe estar basado en un suceso extrao o
enteramente ajeno al funcionamiento del Servicio de Salud o de su organizacin, lo cual es
imposible que haya tenido lugar, puesto que se comprob que los daos se causaron
justamente a raz de la extraccin de sangre.
En segundo lugar, es indispensable la
imprevisibilidad, o sea, que el hecho no haya podido ser racionalmente previsto o

representado por la mente del funcionario que actu en esa situacin determinada, hecho que
qued completamente desvirtuado, puesto que el folleto sobre Normas de Bancos de Sangre
establece expresamente que dentro de los accidentes previsibles que puede sufrir un dador de
sangre est justamente la lipotimia. Por consiguiente qued demostrado que la lipotimia era
un hecho previsible que el funcionario no lo previ.
b. El hecho de la vctima.
En este caso es la propia vctima quien a travs de su conducta participa en la
produccin del dao, interviniendo en el proceso causal, por lo tanto se excluye la
responsabilidad del Servicio de Salud. Sin embargo, si el dao se produce como consecuencia
14
Citado por Andrs Vzques Rogat, p. 112.

35
de la actividad o inactividad del Servicio y adems por un hecho propio de la vctima, la

responsabilidad del Servicio resulta atenuada y procedera una disminucin de la
indemnizacin.
c. El hecho de un tercero.
En este caso, los causantes del dao no tienen relacin con el Servicio de Salud, ya que
son terceras personas que no se desempean como funcionarios dependientes de ste. Un
ejemplo de esta situacin, ocurre cuando se otorga una prestacin determinada en un Servicio
de Salud, y los miembros del equipo mdico que intervienen, han sido contratados por el
sistema de libre eleccin y ninguno de ellos son funcionarios dependientes del Servicio
respectivo.
3. La indemnizacin.
La responsabilidad de los Servicios de Salud es integral, esto es, exige la reparacin
total de los daos producidos en orden de restituir a la vctima, en la medida de lo posible, al
mismo estado en que se encontraba al momento anterior a la comisin de este dao, como si
ste nunca hubiere ocurrido. Sin embargo, el mdico como cualquier otro funcionario no
puede hacer desaparecer el perjuicio no es posible volver a la vida, ni reparar las lesiones o
incapacidades irreversibles, es con una suma de dinero con lo que se intenta cubrir el
menoscabo ocasionado. Por lo tanto, las indemnizaciones son de carcter compensatorio o
reparatorio y deben comprender:
a) El dao emergente o material, que se refiere al perjuicio sufrido en el patrimonio de la
vctima como consecuencia de haberse atentado contra la salud o integridad fsica. En este
rubro quedan incluidos los honorarios mdicos, gastos de farmacia, de curacin, aparatos
ortopdicos y, en general todos los gastos realizados con el fin de restablecer la salud del
afectado, incluida su rehabilitacin.
36
En la jurisprudencia consultada, los montos por dao emergente fueron menores que
los por dao moral, siendo importantes dentro del total de la indemnizacin.
b) El lucro cesante que se refiere a las remuneraciones o ganancias que normal y
racionalmente se habran logrado de no mediar el hecho daoso.
En general, en la
jurisprudencia recada en la materia, el lucro cesante no tiene una gran importancia dentro
de la indemnizacin, posiblemente, por la dificultad de probarlo fehacientemente.
c) El dao moral, constituye el monto ms importante dentro de la indemnizacin, sumiendo
en el mbito pblico un alcance diferente, ya que es entendido como una alteracin de las
condiciones normales de existencia. Desde el punto de vista del Derecho Administrativo,
no slo est comprendido el sufrimiento o preocupacin de las vctimas, como ocurre en
materia civil, sino que adems la perturbacin o alteracin que sufrieron los agraviados en
su vida normal, personal y de relacin, abarcando los roles o funciones ms importantes en
los que se desempeaban.
La jurisprudencia15, ha sealado que: Esta postracin que representa obviamente una
parte de los trastornos que negativamente afectaron la vida ordinaria de duea de casa de la
ofendida, sumada a los dolores fsicos que es de presumir fueron provocados por la fractura
misma y el subsiguiente tratamiento mdico, adems de la incertidumbre por lo que toca a su
recuperacin definitiva, conforman el cuadro acerca del cual el sentenciador debe
prudencialmente apreciar la indemnizacin que cubra el dao moral reclamado. En otro
caso dictamin: Que el actor no puede seguir realizando actividades de vuelo, ya que no
posee las condiciones oftalmolgicas adecuadas para ello, situacin mdica del
demandante se estudia a raz del accidente automovilstico sufrido (ocasionado por chofer del
Ministerio de Hacienda que actuaba en ejercicio de sus funciones); y considerando 14: Que
de este modo se acredita que el plan de vida del actor en cuanto a piloto de guerra afecta
gravemente sus derechos como persona humana, ya que no podr realizarlos a causa del
accidente, y esta modificacin a su realizacin personal y profesional es un aspecto que debe
considerarse dao moral.
15
Citada por Andrs Vzques Rogal, p. 119.

37
Por otra parte, al regular la indemnizacin, los Tribunales tienen en cuenta la

desvalorizacin monetaria y otorgan el correspondiente reajuste.
IV. CONCLUSIONES.
Tradicionalmente, frente al dao causado al paciente a raz de una negligencia mdica,
la estrategia procesal se centraba en la persona del facultativo que material y directamente
caus el dao. La vctima buscaba la responsabilidad penal y civil del facultativo que con
dolo o culpa caus el dao, sin que le interesara demandar al hospital dentro del cual el
facultativo actu. Claramente la responsabilidad mdica, se vea como una forma de castigo.
En la actualidad, este criterio ha cambiado, existe una clara tendencia a buscar junto
con la responsabilidad personal del facultativo la responsabilidad civil de la clnica u hospital
donde se caus el dao, buscando ms que castigar un culpable, obligar a un patrimonio
solvente que pueda hacer frente al ntegro pago de los daos causados al paciente.
Al observar la actividad jurisprudencial como un elemento de apoyo del principio de la
existencia de la responsabilidad sanitaria, se hace evidente que aquella se desarrollara en
mejores condiciones, si existiese una legislacin adecuada.
V. SELECCIN BIBLIOGRFICA
1.
CUEVAS MANRQUEZ, Gustavo. Reponsabilidad civil de los establecimientos de salud. Actualidad

Jurdica: la Revista de Derecho de la Universidad del Desarrollo / Universidad del Desarrollo Facultad
de Derecho, Santiago, Chile, Ao II, N 3, Enero 2001, pp. 169-180.
Ubicacin: Biblioteca del Congreso Nacional (BCN) - Sede Valparaso Publicaciones Peridicas (PP)
2.
GUAJARDO CARRASCO, Baltazar. Aspectos de la responsabilidad civil mdica: Doctrina y

jurisprudencia. Santiago, Chile, Editorial Librotecnia, 2002, 264 p.
Ubicacin: BCN - Sede Compaa Mon., Monografa 347.51:614.2(83 G898a 2002
38
3.
RODRGUEZ QUIRS, Ambrosio. Responsabilidad civil individual del mdico. Actualidad Jurdica: la
Revista de Derecho de la Universidad del Desarrollo / Universidad del Desarrollo Facultad de Derecho,
Santiago, Chile, Ao II, N 3, Enero 2001, pp. 181-204.
4.
SOTO ROJAS, Pablo Andrs. Podrn los mdicos aceptar que en su gremio existe la negligencia?:
Ante todo, justicia. (Diario de la Sociedad Civil, martes 19 de noviembre de 2002) [En lnea]. 4 p.
http://www.sociedadcivil.cl/nuevodiario/sitio/informaciones/reportaje.asp?Id=157
5.
VSQUEZ ROGAT, Andrs. Responsabilidad del Estado por los daos originados por la actividad o
inactividad de los servicios de salud estatales en la jurisprudencia chilena. Santiago de Chile, Memoria
de Prueba (Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales) -- Universidad Gabriela Mistral, 1996, 129 p. +
anexos.
Ubicacin: BCN - Sede Compaa Mon., Monografa 351.77:34(83 V335r 1996
6.
VSQUEZ ROGAT, Andrs. Responsabilidad del Estado por sus servicios de salud. Santiago de Chile,
Editorial ConoSur, 1999, 316 p.
Ubicacin: BCN - Sede Compaa Mon., Monografa 351.77:34(83 V335r 1999
7.
ZELAYA ETCHEGARAY, Pedro. Responsabilidad civil de hospitales y clnicas (modernas tendencias

jurisprudenciales). Revista de Derecho y Jurisprudencia y Gaceta de los Tribunales, Santiago, Chile,
Tomo 94, N 2, Mayo/agosto 1997, pp 47-90.
Ubicacin: BCN - Sede Compaa
8.
ZELAYA ETCHEGARAY, Pedro. Responsabilidad civil de hospitales y clnicas. Ius Publicum /

Universidad Santo Toms Escuela de Derecho, Santiago, Chile, N 8, 2002, pp. 71-90.

La Responsabilidad Civil Médica en La Doctrina y en La Jurisprudencia

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

La Responsabilidad Civil Médica en La Doctrina y en La Jurisprudencia

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE

DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS, EXTENSIN Y PUBLICACIONES

LA RESPONSABILIDAD CIVIL MDICA

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

LA RESPONSABILIDAD CIVIL MDICA

Estudio elaborado por Patricia Canales con

jurisprudencial ha sido clave a la hora de regular las indemnizaciones y establecer conceptos

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

Por otra parte, el sujeto pasivo de la responsabilidad, no es slo el profesional que

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

II. Sector privado de salud. Responsabilidad civil.

Corte Suprema, 29 de septiembre de 1998.

Corte Suprema,1 de octubre de 1998.

1. El contrato de prestaciones mdicas celebrado con un profesional liberal

a. Caso en que el paciente elige libremente a un mdico y concurre a solicitar sus

b. Cuando el mdico atiende a un paciente a requerimiento de un tercero. La

Inclusive puede serlo un establecimiento

Corte Suprema, 19 de septiembre de 1998.

Prometiente: es el mdico que presta sus servicios en virtud de la estipulacin, y que

Sentencia citada por Baltazar Guajardo Carrasco, obra citada, p. 54.

por la provisin de sangre incompatible que le hizo, es de naturaleza contractual porque

c. Incumplimiento del contrato.

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

En relacin con la obligacin de diagnstico certero, la ciencia mdica reconoce tres

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

La segunda obligacin, la de tratamiento, para la ciencia mdica (teraputica) es toda

responsabilidad cuando interviene la culpa o el dolo en la actividad teraputica.

c) El procedimiento teraputico llamado de canastillo, no era de urgencia

inmediata, perentoriamente impostergable, como quiera que la coledocolitiasis no fue la

En este sentido la sentencia es categrica al concluir: sin que

resultara estrictamente indispensable realizar la posterior papilotoma y extraccin de los

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

d. El error en relacin con el incumplimiento culpable.

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

e. Que del incumplimiento se genere perjuicio.

Sentencia de la Corte Suprema de fecha 1 de octubre de 1998.

2. RESPONSABILIDAD CIVIL DE HOSPITALES Y CLINICAS PRIVADOS

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

Fallo citado por Zelaya Pedro, p.71.

a. Rgimen chileno de responsabilidad civil de hospitales y clnicas privados.

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

b. Modernas tendencias jurisprudenciales de la responsabilidad civil de los hospitales

los hospitales y clnicas, resultando cada da ms difcil a las clnicas eximirse de la

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

Al respecto, Zelaya Etchegaray seala que en la responsabilidad solidaria, el paciente

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

La responsabilidad solidaria es especialmente importante cuando han participado

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

c. Responsabilidad civil del hospital por el hecho de su contratante independiente.

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

admitir que la clnica arrendadora les imponga la contratacin de profesionales que no

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

III. SECTOR PBLICO DE SALUD. RESPONSABILIDAD DEL

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

Sin embargo, la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia han

Biblioteca del Congreso Nacional - Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones

Al respecto, la Corte Suprema, en fallo de 1998, ha dictaminado: Dentro de las

A partir de 1970, la doctrina y la

jurisprudencia comenzaron a aceptar la responsabilidad estatal, buscando salida a travs de