Ki Osinergmin Informe N° 0323-2007-GART Organismo Supervisor de la Inversién en Energia y Mineria Gerencia Adjunta de Regulacién Tarifaria Divisién de Distribucién Eléctrica Informe Técnico del Recurso de Reconsideracion interpuesto por EDELNOR contra la Resolucién OSINERGMIN N° 423-2007-OS/CD Lima, Setiembre 2007awn Contenido ObjetHV0 eevee Conclusiones...... Antecedentes .. El Recurso de Reconsideracién 441 || Cargo de Reposicin de ElementosSustrads por Terceros(CRER). 4.1.1 Sustento del Petitorio. Zi 4.1.2 Analisis del OSINERGMINInforme Técnico del Recurso de Reconsideracién interpuesto por EDELNOR contra la Resolucién OSINERGMIN N° 423-2007-OS/CD 1. Objetivo Analizar los aspectos técnicos del recurso de reconsideracién interpuesto por la Empresa de Distribucién Eléctrica de Lima Norte S.A.A., en adelante EDELNOR, contra la Resolucién OSINERGMIN N° 423-2007-OSICD, que fijé los valores maximos de los presupuestos y los. cargos mensuales de reposicion y mantenimiento de la conexién eléctrica, aplicables a los, usuarios del servicio puiblico de electricidad para el periodo setiembre 2007 — agosto 2011. 2. Conclusiones El recurso de reconsideracién interpuesto por EDELNOR contra la Resolucién OSINERGMIN N° 423-2007-OS/CD el recurso de reconsideracién debe declararse fundado en la parte correspondiente a considerar un CRER para la reposicion de hurtos de elementos de la conexién y fundado en parte en lo que respecta al valor asignado para el CRER correspondiente a su concesién. 3. Antecedentes Con fecha 27 de julio de 2007, se public la Resolucién OSINERGMIN N° 423-2007-OS/CD, mediante la cual se fijé los valores maximos de los presupuestos y los cargos mensuales de reposicion y mantenimiento de la conexién eléctrica, aplicables a los usuarios del servicio publico de electricidad para el periodo setiembre 2007 - agosto 2011. Con fecha 20 de agosto de 2007, EDELNOR interpuso recurso de reconsideracién contra la Resolucién OSINERGMIN N° 423-2007-OS/CD. 4. El Recurso de Reconsideracion EDELNOR interpone recurso de reconsideracién a fin de que el OSINERGMIN fije el cargo por reposicién de elementos sustraidos por terceros de la conexién, sobre la base del Informe N* 005-2007 de su Gerencia de Regulacién y Gestién de la Energia y de los ‘siguientes fundamentos: Péginat des4.1 Cargo de Reposicién de Elementos Sustraidos por Terceros (CRER) 4.1.4 Sustento del Petitorio EDELNOR menciona que la Resolucion OSINERGMIN N° 423-2007-OS/CD es nula, en la parte referida a no fijar cargos por reposicién en caso de hurtos, porque no cumple con lo dispuesto en el articulo 6” de la Ley del Procedimiento Administrativo General, que sefiala que la motivacién de un acto administrativo debe set expresa, mediante una relaci6n conereta y directa de los hechos probados relevantes del caso especitico y la exposicién de las razones juridicas y normativas que con referencia directa a los anteriores justifican el acto adoptado. Asimismo, sefiala que no son admisibles como motivacién, la exposicion de formulas generales o vacias de fundamentacién para el caso concreto o aquelias formulas que por su oscuridad, vaguedad, contradiccion o insuficiencia no resulten especificamente esclarecedoras para la motivacién del acto. Adicionalmente, sobre este aspecto cita unos comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, por parte de Morén Urbina. EDELNOR, basandose en el Informe Legal N° 250-2007-GART, que forma parte de la Resolucién OSINERGMIN N° 423-2007-OS/CD, EDELNOR sefiala que la administracién no ha efectuado un razonamiento y reflexién respecto a por qué no se debe reconocer un cargo vinculado a la reposicion de los elementos de la conexién en caso de hurto. Ademds, sefiala que el Oficio N° 565-2006/MEM-DGE al cual hace referencia el informe legal, tampoco have una reflexién ni razoriamiento y solo se limita a sefialar que lo dispuesto en el numeral 6.5.2 de la Norma DGE “Contraste del Sistema de Medicion de Energia Eléctrica’, aprobada por Resolucién Ministerial N° 496-2005-MEM/OM, tiene sustento legal en los, articulos 163° y 172° del Reglamento de la Ley de Concesiones Eléctricas (LCE). La empresa, sefiala que la acometida, el equipo de medicién y su respectiva caja al ser de propiedad del usuario, de acuerdo al articulo 163° de! Reglamento de la LCE, cualquier pérdida que se pudiera producir solo podria afectar al usuario en virtud al principio “res perti domino” y es por ello que resulta necesario que se reconozca el cargo de reposicién por thusto, el mismo que debe ser asumido por el propietario de la conexién. EDELNOR, agrega que la Superintendencia de Servicios Publicos Domiclliarios de Colombia, a diferencia del OSINERGMIN, sefiala que es el usuario el responsable de la custodia y cuidado del medidor y por ello debe responder por cualquier dafio que se presente en el mismo, transcribiendo al respecto, parte de la sentencia T-270/04 de la Corte Constitucional. Por lo mencionado, EDELNOR solicita que el OSINERGMIN fije el cargo de reposicién en caso de hurto de equipos de medida y de los otros elementos que conforman la conexion. Adjunta en calidad de prueba el Informe N° 005-2007 de su Gerencia de Regulacién y Gestién de la Energia. 4.1.2 Analisis del OSINERGMIN EDELNOR ha sefialado que el OSINERGMIN no ha sustentado las razones por las que elimina el CRER, por io que, segin expresa, origina la nulidad de! acto recurrido, De la lectura del Andlisis Legal de! numeral 2.2.4 del Informe Legal N° 250-2007-GART, al que hace referencia EDELNOR, se desprenden las razones por las que el OSINERGMIN procedié a retirar el CRER. Alli se sefiala que la existencia de la Norma DGE “Contraste del Pégina 2 do SSistema de Medicién de Energia Eléctrica’, aprobada mediante Resolucién Ministerial N° 496-2005-MEMIDGE, por la que “traténdose de hurto del sistema de medicién, o de parte de! mismo, el concesionario también asumira el reemplazo correspondiente”. No es necesario hacer una exposicion mas detallada sobre el tema, lo que no lesiona el acto administrative por falta de motivacién, puesto que la cita y trascripcién de ia parte pertinente de una disposicién legal, con la claridad de lo que ella expone, es razon ‘suficiente para dar cumplimiento a tal requisito, raz6n por la cual consideramos que el pedido de nulidad de EDELNOR, en esta parte, debe ser deciarado no ha lugar. En lo que se ‘efiere al pedido de EDELNOR para que se fije un cargo por reposicién en caso de hurto de equipos de medida y de los otros elementos que conforman la conexion, cabe efectuar el siguiente analisis relacionado con el reconocimiento de cargos por concepto de hurto de las instalaciones domiciliarias: La empresa recurrente demuestra su desacuerdo sobre la decisién de! OSINERGMIN de eliminar el CRER y disponer que las empresas concesionarias deben asumir los costs de reemplazo del equipo de medicién como consecuencia de hurtos. La posicion de EDELNOR pone en tela de juicio la Norma DGE “Contraste del Sistema de Medicion de Energia Eléctrica’, aprobada por la Resolucion Ministerial N° 496-2005- MEMIDGE, al encontrarse abiertamente en oposicién a disposiciones legales de mayor jerarquia, como lo son la propia LCE y su Reglamento, la primera aprobada por el Decreto Ley N° 25844, y a segunda por el Decreto Supremo N° 009-93-EM. EI OSINERGMIN luego de realizar un andlisis basado en el principio de legalidad de las normas, ha encontrado que el Articulo 88° de la LCE, dispone que “las instalaciones intemas particulares de cada suministro deberan iniciarse a partir del punto de entrega, corriendo por cuenta del usuario ef proyecto, ejecucién, operacién y mantenimiento, asi como eventuales ampliaciones, renovaciones, reparaciones y/o reposiciones”. Para entender los alcances del articulo transcrito, debe conocerse cual es el punto de entrega. Ello queda expuesto con mucha claridad en el Articulo 170° del Reglamento de la LCE, que dice: "Se considera como punto de entrega, para los suministros en baja tensién, la conexién eléctrica entre la acometida y las instalaciones del concesionario. En tas casos de media y alla tensién, e! concesionario establecera el punto de entrega en forma coordinada con e! usuario, lo que deberd constar en el respectivo contrato de suministro". Es decir, bajo el Articulo 88°, corresponde al usuario fos gastos de reposicién de las instalaciones intemnas, las mismas que, en aplicacién del Articulo 170°, se inician en el punto de entrega, ubicado entre la acometida y las instalaciones internas del usuario. La Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, Articulo IV del Titulo Preliminar, sefiala como uno de sus principios el de la Legalidad, bajo el cual los érganos administrativos deben actuar con respeto a la Constitucién, la Ley y ai derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas, Por su parte, la Constitucién, en su Articulo 51° establece el principio de la jerarquia normativa al sefialar: Pagina 3 de S“Articulo §1°.- La Constitucién prevalece sobre toda norma legal; la ley sobre las normas de inferior jerarquia, y asi sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado’. De esta forma, se considera que el OSINERGMIN, en defensa del Principio de Legalidad, aplicando la jerarquia normativa por la que la LCE tiene prevalencia sobre las resoluciones ministeriales, se ve obligado a inaplicar la Norma DGE “Contraste del Sistema de Medicién de Energia Eléctrica’, aprobada por la Resolucién Ministerial N° 496-2005-MEMIDGE, reponiendo el CRER que se dejé sin efecto, precisamente, basado en lo dispuesto en tal Norma, Sin perjuicio de lo sefialado, con respecto a su Informe N° 005-2007, donde sefiala que el OSINERGMIN en el ultimo parrafo del numeral 2 del articulo 2° de la Resolucién OSINERGMIN N° 423-2007-OS/CD y del numeral 6.2 del Informe Técnico N° 0257-2007- GART, dispone la actualizacion del CRER con la formula establecida para el tipo de conexién C1 de las conexiones aéreas en baja tension (FACR(1)), pero sin indicar el valor fijado para el CRER, sefialamos que dicho parrafo fue incluido por un error involuntario. Sin embargo, atendiendo a lo expuesto anteriormente, dado que se repondra el CRER, resulta innecesario atender el pedido de EDELNOR en esta parte debido a que dicho CRER consideraré su actualizacion correspondiente. Por otro lado, EDELNOR menciona en su informe N° 005-2007, que con base a informacién estadistica del afio 2006, en la que se registra el hurto de 45 008 elementos de la conexion eléctrica, entre ellos 12 447 medidores, propuso un CRER para usuarios BTSB igual a S/. 0,201 por usuario, sustentado a través de mas de 12 000 érdenes de trabajo por reposicién de equipos de medicién robados. Al respecto, EDELNOR propuso su CRER sobre la base de informacién estadistica del periodo setiembre 2005 — agosto 2006 mientras que las érdenes de trabajo corresponden al periodo enero 2008 — diciembre 2006, por lo cual el CRER propuesto no se puede considerar sustentado. Ademés, de la revision de las ordenes de trabajo, se encuentra que en el 40% no se indica que la reposicién de los elementos de la conexién eléctrica haya sido por hurto. Por otro lado, de fa informacién estadistica entre ‘enero a agosto de 2006 y las érdenes de trabajo de sustento, con indicacién de reposicién por hurto, para el mismo periodo, se encuentran las siguientes diferencias: Informacién ‘Ordenes de Elemento Estadistica(1) | Trabajo (2) _| _Diferencan [Medidor Monofasico BTSB_ 8 157 4780. 3377 |Medidor Trifasico BTSB 201 94 107. FTermomagnético Bipolar 3564 7672 882 [Termomagnetico Tripolar 400 50 350) [Otros Elementos (estimado) 17 951 4229 13722 Total 30.263 40825, 19 438° (1) Propuesta y Propuesta Defiliva (cartas GRAOTS:2007 y GROS3-2007) (2) Opiniones y Sugerencias ala Prepubscacion (canta GRYGE-213.2007) ‘Como se puede observar en la tabla anterior, la cantidad de hurtos de elementos de la conexion eléctrica, considerada para la propuesta del CRER de EDELNOR no se corresponde con lo informado en las érdenes de trabajo. En consecuencia, no se sustenta la informacién de reportes de hurtos y por lo tanto el valor propuesto del CRER de S/. 0,201 por usuario. De la evaluacién efectuada por el OSINERGMIN, considerando el periodo enero a diciembre 2006, las ordenes de trabajo con indicacién de hurto de elementos de la conexién por la primera vez, numero de usuarios BT5B a diciembre 2006, asi como los costos de materiales, los costos de mano de obra y recursos de los armados medidor y sistema de Péginad de 5proteccién y porcentajes de stock, contratista y gastos generales, establecidos en la fijacion, resulta un valor del CRER de S/./Usuario-mes 0.05 para EDELNOR. El detalle del célculo se adjunta en el Anexo N° 1 Por lo mencionado, el recurso de reconsideracién debe deciararse fundado en la parte correspondiente a considerat un CRER para a reposicién de hurtos de elementos de la conexién y fundado en parte en lo que respecta al valor asignado para el CRER correspondiente a su concesién. Lima, 27 de setiembre de 2007 Ing. Miguel Révolo Acevedo Gerente Divisién de Distribucién Eléctrica Pagina S do 5Anexo N° 1 Calculo del CRER para EDELNOROrdenes de Trabajo (remitidas con carta GRyGE-213-2007) (Enero - Diciembre 2006) (1) Cato co conwe, prcine trios {G) Cones eneee ce splnts maces: Meer, 220 eacsin menetcea, Noe Mrior, 220, eecronen, reefs aes ‘Seta epreeln, 20, monetica hasta OW ‘Sema cope 220V montis asa lnc perce dt carta. rao eas elerenioalcosta oe conto en os os do Reider yememapteas. Elomonios hurados dor “Termomagratico Cantidad oo otros ‘Mes. Cantidad de | sreres con| Monotisico | Trifésico Bipolar ‘Tripolar | Elomentos hiteatnad hurtos_ Ena. Trae 7 7a a Za 7 a Febrero 079 a 2 z 23 3] 580 Marz 159 Trl 77 a] 257 a S54 Po “37 vai 7 73 265 3 353 Mayo Tz [a ae] 3 67] 4 234 uno aid 381 a7 3] 19 ZI 365 Taio Toe4 55 433 72 7 308 ago 22 390 375 2a 7a 336 Selenbre 350 ef Sea = Fal 387 ete i018 od B5i a I 349 Noviembre 378 ara 34 a] 26 625 Dciemore 351 au 374 7 Fa 335 Tota 32060] ——Ta09| Tox 773 349] cao Calculo del CRER Opcién BTSB - Edelnor SST arenes os = oe ‘a an ‘| Now rH is ‘ay ea aa ; ain e753] esi Tos canto(sines vas