Professional Documents
Culture Documents
Crditos
Maj PMDF Julian Rocha Pontes
Cap PMDF Juvenildo dos Santos Carneiro
2 Ten PMESP Fem. Ina Pereira Ramires
Pgina 1
Apresentao
O curso Aspectos Jurdicos da Abordagem Policial composto por trs mdulos. A
diviso dos assuntos foi elaborada para facilitar o aprendizado, os conhecimentos
sero apresentados gradativamente, mantendo correlao lgica entre suas aulas e
mdulos. A todo o instante a proposta buscar ligao entre os assuntos e as
experincias vivenciadas no cotidiano policial, possibilitando o desenvolvimento dos
objetivos gerais e especficos traados.
Para que voc tenha uma ideia do caminho a ser percorrido, observe os objetivos
estabelecidos para o curso, contudo, vale ressaltar que os mesmos foram traados
com a percepo voltada para a sua aprendizagem.
Ao final do curso, voc ser capaz de:
Identificar os direitos e garantias fundamentais do cidado no ordenamento ptrio
e legislao internacional;
Apontar os requisitos legais indispensveis realizao da abordagem pessoal e
domiciliar;
Identificar os principais delitos penais correlacionados ao tema;
Reconhecer quais so os entendimentos jurisprudenciais dos principais tribunais
superiores do pas;
Aplicar corretamente os direitos e garantias fundamentais na abordagem policial;
Apontar os principais ilcitos penais cometidos, em tese, pelo cidado infrator
durante a abordagem policial;
Reconhecer as consequncias jurdicas da realizao da abordagem pessoal ou
domiciliar alheia legalidade, proporcionalidade e necessidade; e
Reconhecer o valor e a importncia dos direitos e garantias fundamentais da pessoa
humana, na atividade de Segurana Pblica.
Pgina 2
Contextualizando
Antes de iniciar o estudo dos mdulos, leia o texto a seguir e reflita sobre a questo que ele
apresenta.
O Estado Democrtico de Direito idealizado e desejado pelo constituinte originrio caminha a
passos firmes rumo sua solidificao no Brasil. No h quem no defenda a Lei Fundamental
de 1988. Nesse contexto, o Estado deixou de ser um fim em si mesmo e, gradativamente,
focou seus esforos na satisfao dos legtimos interesses da sociedade.
O cidado passou a ter conscincia de seu papel e importncia no contexto social. Abandonou
as praxes passivas e, em postura ativa, exige, a todo instante, a concretizao e preservao
de seus direitos e garantias, sejam individuais, coletivos ou difusos. Dessa situao,
imposies arbitrrias, apoiadas exclusivamente na vontade da autoridade, no so mais
aceitas como outrora. Toda e qualquer restrio a direitos deve encontrar fundamento na
legalidade, proporcionalidade, necessidade e adequao, caso contrrio ser combatida pelos
seus destinatrios.
Essa nova relao construda entre o cidado e o Estado exige do agente pblico (Conceito
adotado em seu sentido amplo) o desenvolvimento de seu labor (trabalho) com probidade,
impessoalidade, moralidade, eficincia, dentre outros. Tamanha a importncia dessas
Pgina 3
Pgina 4
ressaltar que existe uma limitao, mesmo que temporria, no gozo de alguns direitos
individuais. Essas aes encontram amparo no ordenamento jurdico ptrio, pois visam
proteo do interesse pblico, representado pela manuteno da ordem e da paz, e dos
prprios indivduos.
IMPORTANTE!
A atividade policial, com ntida natureza de ato administrativo, encontra limites que buscam
tutelar (proteger) a dignidade humana, bem como a legitimidade da atuao estatal.
O profissional de Segurana Pblica dever agir dentro das balizas definidas em lei, alinhado
com o propsito firme de ser um agente defensor da dignidade da pessoa humana. O bom
policial justamente aquele que defende a sociedade por meio da proteo de seus
indivduos, e isso implica, obrigatoriamente, em enxergar o cidado, mesmo que infrator,
como detentor de direitos e garantias fundamentais, inerentes sua condio de pessoa
humana.
Voc um profissional da rea de Segurana Pblica, portanto, seu promotor.
Em sua corporao, seja militar ou civil, as pessoas, independentemente de suas
caractersticas, so tratadas e vistas como cidados? O infrator da lei, apesar da natureza do
delito perpetrado, respeitado em sua dignidade?
Saiba que no objetivo desse curso fornecer respostas exatas s indagaes e, sim, em
conjunto com voc, criar condies para que voc possa construir conhecimentos condignos
com o Estado Democrtico de Direito experimentado em nosso pas.
Bom curso!
Pgina 5
Pgina 6
Pgina 7
Pgina 8
Poder constituinte
O poder constituinte originrio (PCO) aquele capaz de criar uma nova ordem constitucional,
sendo inicial, ilimitado e incondicionado.
O titular do PCO o povo (art. 1, pargrafo nico, CF/88).
O exerccio do PCO efetivado pelos representantes do povo, chamados de constituintes
(deputados e senadores).
inicial porque inaugura uma nova ordem jurdica, rompendo por completo com a ordem
antecedente.
ilimitado porque no est sujeito a regras anteriores (Obs.: Os jusnaturalistas que
defendem a existncia de um direito natural acima daquele estabelecido pelo homem
sustentam que o poder constituinte originrio deve observncia ao direito natural. Essa tese
no adotada no Brasil).
incondicionado porque no est submetido a regras procedimentais para elaborao da
nova ordem jurdica.
Enfim, o objetivo fundamental do poder constituinte originrio criar um novo Estado, uma
nova ordem jurdica, no importando que a nova Constituio ocorra de movimento
revolucionrio ou de assembleia popular.
importante dizer para voc que a Constituio cria e estrutura o Estado como uma
instituio organizada poltica, social e juridicamente, com a responsabilidade de
constituir e estabelecer as bases do controle social e o desenvolvimento de um pas,
de uma nao.
Isso tudo se resume, como j dito, no objetivo nico de promover o bem comum,
proporcionando a toda a sociedade:
Pgina 9
decorrncia,
percebe-se
que
os
mandatrios
polticos
(presidente,
Pgina 10
Pgina 11
ptria
com
status
de
norma
constitucional
(disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2009/Decreto/D6949.htm>).
De outro lado, existem alguns pactos que integram a ordem jurdica do Brasil, cujo
contedo versa sobre direitos humanos, constituindo verdadeiros limites da atuao
estatal, em especial para os rgos policiais e jurisdicionais.
Com efeito, possvel citar dois pactos que estabelecem direitos individuais para
aqueles que se submetem ao estatal, em face da sua atribuio de preservao
da ordem pblica.
- O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966), adotado pela
Resoluo n 2.200-A, da Assemblia Geral das Naes Unidas, em 16/12/1966, foi
aprovado pelo Decreto Legislativo n 226, de 12/12/1991, ratificado pelo Brasil em
24/01/1992. Entrou em vigor no Brasil em 24/04/1992 atravs do Decreto n 592, de
06/07/1992.
Pgina 12
Pgina 13
no
so
absolutos,
encontrando
limitaes
nos
direitos
garantias
fundamentais.
A concepo sobre o tema est vinculada ideia bsica de que o detentor do poder,
invariavelmente, pode exorbitar suas finalidades, agindo com arbitrariedade.Vale
lembrar que os poderes so os de editar leis (Legislativo), aplic-las em favor e
sobre os cidados, disciplinando as relaes em sociedade (Executivo) e resolver
as controvrsias decorrentes de conflitos nas relaes sociais e a inobservncia do
direito (Judicirio). bom dizer, empregando os ensinamentos do professor Paulo
Gonet Branco (2008), que os direitos fundamentais constituem um ncleo, um
conjunto de regras e princpios que visam proteger a dignidade da pessoa
humana.
Pgina 14
Essa concepo fruto de uma evoluo histrica desde a origem do homem, ser
eminentemente gregrio que se rene em grupos a fim de aumentar sua fora e
possibilidades para perpetuar sua existncia, para que possa assegurar sua
sobrevivncia.
Esse conjunto de regras e princpios que tutelam a dignidade da pessoa humana
possui algumas caractersticas que devem ser observadas. Segundo Paulo Gonet
(2008), por maior que seja a dificuldade de se fixar as caractersticas desse instituto,
possvel elencar as principais. Veja estas caractersticas a seguir.
Caractersticas do conjunto de regras e princpios que tutelam a dignidade da
pessoa humana
Universais: Atingem a todos os seres humanos, independentemente de idade, sexo,
cor, escolaridade, posio socioeconmica.
Absolutos: Esto situados no patamar mximo da hierarquia jurdica, gozando de
prioridade absoluta sobre qualquer interesse estatal ou coletivo.
Inalienveis: No podem ser submetidos transmisso, venda ou negociao. Indisponveis: Mesmo que o indivduo renuncie o seu gozo, o Estado deve atuar no
sentido de respeit-lo e de proteg-lo.
Consagrados na ordem jurdica: Servem de trao distintivo em face dos direitos
humanos, fruto de uma evoluo histrica, de lutas, de valores e princpios de ndole
essenciais para o homem, ligados sua existncia, com bases jusnaturalistas, que
antecedem s leis escritas. Os direitos fundamentais constituem-se na insero dos
direitos humanos na ordem jurdica concreta, que o Estado os reconhece como sendo
essenciais e fundamentais, motivo pelo qual os vincula no sentido de dar especial
proteo.
Limitativos dos poderes constitudos: Sero trabalhados mais adiante.
De
aplicabilidade
imediata:
No
precisa
de
uma
regulamentao
Pgina 15
Pgina 16
Pgina 17
Pgina 18
Pode-se concluir que os rgos pblicos que constituem a Administrao (dentre eles,
os da Segurana Pblica) esto vinculados s normas de direitos e garantias
fundamentais, pelo que seus agentes devem agir, interpretar e aplicar as leis
segundo ao que se dita. Em outras palavras, a atividade da Administrao Pblica
no pode deixar de respeitar os limites que lhe acenam os direitos fundamentais.
Em especial, destacam-se as atividades discricionrias da administrao, cuja
margem de liberdade abre um leque de possibilidades para atuao do agente
pblico, de acordo com a oportunidade e convenincia, como ocorre na abordagem
policial, pautada essencialmente na fundada suspeita.
Relatividade dos direitos e garantias fundamentais
Com a contextualizao mencionada, uma pergunta no escapa.
Os direitos e garantias fundamentais assumem feio absoluta? So intangveis ou
intocveis a todo o momento?
A resposta evidente que no. Isso porque, pelo Brasil ser um Estado de Direito,
todos os membros da sociedade se submetem lei, no podendo, dessa feita, se
valer de direitos e garantias fundamentais para a prtica de ilcitos, bem como se
esquivar de uma eventual responsabilidade pecuniria, civil ou penal. Do
contrrio, os princpios estatudos nas normas constitucionais estariam relevados
extino material, uma verdadeira runa, de anos de evoluo da histria humana.
Pense na hiptese em que todas as pessoas viessem a praticar condutas sem limites,
como conduzir veculo aonde bem quisesse ou invadir a residncia de qualquer
cidado sem sua autorizao. Uma reao em cadeia, sem precedentes, geraria a
extino do prprio ser humano.
Entretanto, sabe-se que no assim que funciona e, at hoje, o ser humano existe
porque o direito impe limites na pratica de condutas, nas relaes sociais, enfim,
no exerccio de direitos. A isso Alexandre de Moraes (2007) chama de princpio da
relatividade ou convivncia das liberdades pblicas, traduzindo, em suma, a ideia
de que os direitos e garantias fundamentais consagrados na Constituio de 1988 no
so ilimitados, encontrando restries nos demais direitos estatudos nessa Lei Maior.
Pgina 19
Faa uma leitura do artigo 78, do Cdigo Tributrio Nacional CTN, que, por mais
que seja subordinado aos tributos (impostos, taxas, contribuies, etc.) definindo
poder de polcia, traduz com clareza a possibilidade de se limitar direitos em
benefcio da coletividade e, com isso, assegurar a estabilidade das relaes em
sociedade. Veja:
Art. 78
Pgina 20
Pgina 21
Pgina 22
Pgina 23
expressa por meio de normas e essas, por sua vez, abrangem as regras e os
princpios.
As regras probem ou permitem algo em termos categricos, so cumpridas na
lgica do tudo ou nada.
Os princpios constituem espcies normativas que traduzem valores da sociedade
inseridos na ordem jurdica (vida, honra, intimidade, liberdade, dignidade, moral,
etc.), que devem ser aplicados na medida do possvel, de acordo com as
possibilidades fticas e jurdicas. Em consequncia, so considerados como
mandados de otimizao. Lembrem que so esses valores que o Estado deve proteger
e respeitar. Mas, na consecuo de suas atribuies esses valores podem ser
relativizados, como j foi dito anteriormente.
nesse momento que entra a questo da ponderao. A questo crucial. Tanto que
o professor Paulo Gonet (2008) indaga: O que acontece quando duas posies
protegidas como direitos fundamentais diferentes brigam por prevalecer numa
mesma situao? Pode uma prostituta invocar o direito de ir e vir para justificar
pedido de salvo conduto que lhe assegure fazer o trottoir?
Tendo por base a questo anterior, o agente do Estado, diante de eventual conflito
de direitos fundamentais, deve promover um juzo de valor, principalmente frente a
uma fundada suspeita, uma ponderao de valores que se assenta sobre o princpio
da proporcionalidade, que abrange trs critrios: o da adequao, necessidade e
proporcionalidade em sentido estrito.
A adequao exige que as medidas interventivas, adotadas pelo agente do Estado,
sejam aptas a atingir os objetivos pretendidos. A necessidade, tambm conhecida
por exigibilidade, diz respeito escolha, dentre os vrios meios existentes, do menos
gravoso para o indivduo sujeito atuao estatal. A proporcionalidade em sentido
estrito (tambm mencionada por alguns como razoabilidade) constitui um juzo
definitivo da medida sobre o resultado a ser alcanado, ponderando-se a interveno
e os objetivos perseguidos, sobre o fundamento do equilbrio entre um e outro.
Pgina 24
Imagine...
irradiado pela central de operaes a existncia de um veculo automotor, com trs
indivduos em seu interior, portando entorpecentes e arma de fogo. Em dado
momento, uma viatura se depara com um veculo com as exatas caractersticas
transmitidas pela central. Diante disso, os agentes devem comear a promover juzos
de valor, ponderaes para que possam atuar.
necessrio abordar?
Qual a tcnica a ser utilizada na abordagem?
O nmero de policiais garante a segurana da guarnio, da populao e dos
prprios indivduos a serem submetidos atuao estatal?
Dentre os meios disponveis para a busca, qual o menos gravoso?
A atuao tcnica mostra-se suficiente e equilibrada para neutralizar qualquer
tipo de reao e atingir os objetivos?
As respostas a essas indagaes, em observncia aos requisitos da necessidade,
adequao e razoabilidade, representam a legtima atuao dos agentes policiais,
assegurando a todos os cidados um agir estatal eficiente no mbito da Segurana
Pblica, mostrando-se adequado com a dignidade da pessoa humana, com o devido
respeito aos direitos e garantias fundamentais.
Pgina 25
Pela terceira teoria de Isaac Newton para cada ao h sempre uma reao, oposta
e de mesma intensidade. Diante dessa teoria, voc teria condies de estabelecer
uma relao entre ela e a extrapolao de limites pelo Estado, quando atua atravs
de seus agentes pblicos?Em outro contexto, considerando sua experincia
profissional, voc consegue enxergar os contornos da atividade exercida em sua
instituio?
Responsabilidade civil do Estado decorrente da atuao policial
Na atuao estatal eventualmente o agente pblico se desvia de suas atribuies,
podendo gerar danos aos indivduos, populao e sociedade.
Quando no so observados os direitos e as garantias fundamentais, quando o juzo
de ponderao de valores (adequao, necessidade e razoabilidade) no se cumpre,
gerando danos morais e/ou materiais s pessoas, o Estado, por seu agente, pratica
ato ilcito.
No sistema jurdico, a prtica de atos ilcitos enseja o dever de indenizar. Nesse
sentido, veja o que estabelece o Cdigo Civil.
Cdigo Civil
Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 187
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos
bons costumes.
Art. 927 Aquele que, por ato ilcito (artigos 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a
repar-lo.
Pgina 26
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
Vale dizer que, em face do Estado, existem regras peculiares. Em outras palavras, o que se
pretende dizer que a responsabilidade civil do Estado objetiva. De acordo com o
estabelecido na Constituio Federal:
Art. 37 A Administrao Pblica direta e indireta de qualquer dos poderes da Unio, dos
estados, do Distrito Federal e dos municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc19.htm#art3
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios
pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
No mesmo sentido, o que define o Cdigo Civil:
Art. 43 As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos
dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo
contra os causadores do dano, se houver, por parte desses, culpa ou dolo.
do
dever
de
cuidado
objetivo,
nas
modalidades
impercia,
A lgica dessa consequncia a de que se o dano foi causado pelo Estado, o qual foi
concebido para atuar em benefcio e em nome da sociedade, com efeito, a
responsabilidade recair sobre essa. Portanto, a sociedade que suportar os custos
pelos prejuzos, os quais sero distribudos de forma equitativa, igualitria e indireta
a cada membro.
Responsabilidade do agente pblico na prtica de atos ilcitos
Pgina 27
Das ideias discorridas na pgina anterior, uma indagao surge: No seria injusto
para a sociedade suportar os prejuzos decorrentes de uma responsabilidade civil,
quando foi o agente pblico quem deu causa de forma intencional ou sem a
observncia dos cuidados mnimos exigidos?
Sim, seria. Por isso que o artigo 37, 6, da CF/88, garante o direito de regresso
sobre o servidor pblico, ou seja, se ele praticou ato ilcito de forma dolosa ou
culposa, resultando na responsabilidade civil do Poder Pblico, e esse venha a arcar
com os prejuzos, o Estado poder buscar as medidas cabveis para repassar esse
encargo quele que deu causa, assegurando, assim, a justia.
Cabe salientar que o direito de regresso no comporta prazo prescricional (perda da
possibilidade de se cobrar o prejuzo em face do decurso do tempo), conforme
entendimento do Superior Tribunal de Justia STJ esposado no RESp. n 328.391-DF,
julgado em 08.10.2002 e publicado no DJ de 02/12/2002.
possvel, ainda, que a responsabilidade civil estatal seja excluda quando os danos
originados decorrerem de caso fortuito, fora maior e culpa exclusiva da vtima.
Por fim, possvel ainda que o servidor pblico, alm de responder diante de uma
ao regressiva, de natureza cvel, venha a ser submetido a um processo
administrativo ou criminal, por ter excedido em suas atribuies, sem que isso
configure o bis in idem.
Pgina 28
fsica,
honra,
patrimnio),
ou
seja,
ordem
pblica,
e,
Pgina 29
Pgina 30
Dentro desse mbito, segundo lvaro Lazzarini (2003) e Maria Silvya Zanela Di Pietro
(2007), destaca-se a polcia de Segurana Pblica, que, na lio de Jos Cretella
Jnior (Apud, lvaro Lazzarini, 2003), tem a atribuio de prevenir a criminalidade
em relao vida, incolumidade pessoal, propriedade e tranquilidade pblica e
social, ou seja, orientada para a proteo dos bens supremos da ordem pblica,
da paz e da tranquilidade social. Essa atividade exclusiva das policiais militares,
que tambm exercem a polcia judiciria militar, na esfera dos crimes militares
(artigo 144, 1 e 2, CF/88).
Concluso
Neste
primeiro
mdulo,
voc
estudou
os
principais
aspectos
das
normas
Pgina 31
Pgina 32
Pgina 1
O que deve ficar claro para voc que o profissional da rea de Segurana Pblica
um agente pblico, representante do Estado, e como tal deve pautar suas aes
no interesse pblico, tendo o dever de praticar todos os seus atos dentro da
legalidade. Da a necessidade de estudar diversas matrias, dentre elas, o ato
administrativo.
Agora que voc j sabe o que significa o ato administrativo e a
correspondente
importncia para a sua atividade profissional, estude um pouco mais, lendo os seus
atributos e elementos.
Pgina 2
atributos
do
ato
administrativo
correspondem
suas
caractersticas,
uma
melhor
compreenso,
estude,
separadamente,
cada
uma
das
caractersticas.
Presuno de legitimidade
Por esse atributo presume-se que, em princpio, a ao do Poder Pblico est em
conformidade com a lei, ou seja, que o ato administrativo foi praticado e/ou
elaborado de acordo com a legislao em vigor.
Princpio
Dizem em princpio, pois pode haver prova em contrrio, j que aquele que se sentir
prejudicado poder, posteriormente, se insurgir contra o ato praticado.
Pgina 3
Nesse caso, a administrao pblica no precisar provar que seu ato legal, caber
quele que se sentir prejudicado demonstrar sua ilegalidade. Ocorre dessa forma
justamente porque se aceita que ao ser editado ou praticado est em conformidade
com o ordenamento jurdico.
A consequncia desse atributo a pronta execuo do ato administrativo, que ser
imediatamente aplicado, pois considerado vlido (legal) desde o seu nascimento.
Sendo assim, a administrao pblica faz com que o particular, de pronto, aceite sua
ao.
Antes de continuar, reflita se todos os atos administrativos gozam de presuno de
legitimidade, tendo aplicao imediata aos administrados. Em caso positivo, o que
pode fazer um administrado, caso se sinta prejudicado?
Imperatividade
Imperativo refere-se a algo imposto. O ato administrativo j nasce imperativo. Essa
caracterstica est diretamente relacionada com o seu cumprimento ou execuo.
Esse atributo permite que a administrao pblica imponha diretamente seus atos,
independentemente da anuncia ou concordncia dos administrados atingidos.
Em decorrncia desse atributo, o ato administrativo coercitivo e gera obrigaes ao
seu destinatrio, a esse cabe apenas cumprir o que lhe for determinado, no h
possibilidade de negociao, j que aqui se prestigia o interesse pblico em
detrimento do interesse do particular.
A administrao pblica ao editar um ato no precisa ter o consentimento de seus
destinatrios, ocorrendo apenas, a imposio de seu cumprimento.
importante que voc saiba que essa caracterstica no est presente em todos os
atos administrativos, mas to-somente nos que impem obrigaes, pois existem atos
que so solicitados pelo prprio administrado, tais como as certides e os atestados,
Pgina 4
Pgina 5
para
pratic-lo.
Esse
elemento
tambm
conhecido
como
por
determinada
parcela
da
Segurana
Pblica.
Dentro
dessa
Pgina 6
para realizar diversos atos administrativos, dentre eles a abordagem, que o objeto
do nosso estudo.
imprescindvel que o agente pblico que realiza a abordagem policial esteja no
exerccio do cargo ou funo, j que a lei destinou competncia a esses e no s
pessoas. Outro aspecto importantssimo da competncia que ela vinculada lei,
possuindo limites estabelecidos no ordenamento jurdico. Ao realizar a abordagem,
voc dever sempre respeitar esses limites, sob pena de incorrer em abuso de poder,
conduta que poder caracterizar um dos crimes previsto na Lei de Abuso de
Autoridade, que ser estudada no mdulo 3.
Objeto
Tambm conhecido como contedo, o objeto o resultado prtico do ato. Por
exemplo, no ato administrativo em que o agente de trnsito (sujeito) aplica uma
multa, o objeto do ato consiste na imposio de penalidade administrativa pelo
descumprimento de um mandamento legal.
O objeto do ato administrativo deve ser:
Lcito
O objeto est previsto e autorizado em lei. A abordagem policial est prevista no
Cdigo de Processo Penal Brasileiro, que ser visto na aula 4.
Determinado
Deve ser certo quanto ao destinatrio, aos efeitos, ao tempo e ao lugar. A partir
desse entendimento, voc, como aplicador da lei, no poder realizar uma
abordagem indistintamente. Ao limitar o direito individual, dever precisar a(s)
pessoa(s), o momento e o lugar em que a ao ser levada a efeito, bem como o
tempo necessrio para realiz-la com segurana.
Pgina 7
Forma
A lei determinar de que forma o ato administrativo poder ser exteriorizado. o
modo pelo qual a administrao pblica expressa a sua vontade, podendo ser:
Escrito
Por meio de regulamentos, decretos, leis, dentre outros. Por exemplo, o mandado de
busca e apreenso, o qual dever ser essencialmente escrito e emanado pela
autoridade judiciria competente, conforme preconizado no Cdigo de Processo
Penal.
Verbal
A abordagem um excelente exemplo de ato verbal. Isso no significa que poder
passar margem da lei, pois ela que estabelece as regras que devero ser
respeitadas pelo profissional de Segurana Pblica no desempenho de seu mister.
Gestos
Os sinais que o agente de trnsito realiza com as mos e braos.
Sonoros
O emprego de apitos pelos agentes de trnsito, por exemplo.
Finalidade
Esse elemento refere-se ao resultado especfico que cada ato deve produzir, qual
bem de ordem pblica visa atingir. Em outras palavras, todo e qualquer ato
administrativo tem que buscar uma razo de interesse pblico, visando sempre o
bem comum. Alm disso, o ato deve basear-se na finalidade descrita na norma,
expresso mxima do interesse comum, que atribui competncia ao agente para a
sua prtica.
O objetivo da abordagem a preservao ou restaurao da ordem pblica, ao
realiz-la o policial sempre visar a Segurana Pblica e no a satisfao de anseios
pessoais.
Pgina 8
Pgina 9
Pgina 10
Relembrando...
Voc se recorda do ato administrativo? Voc estudou na aula passada, dentre outros
assuntos, seus atributos e elementos, indispensveis sua existncia.
Nesse ponto, possvel dizer que o poder discricionrio no alcana todos os
elementos do ato administrativo, ele est consolidado apenas no motivo e no
objeto, pois os demais (sujeito, a forma e a finalidade) so sempre vinculados
lei. A administrao pblica s poder exercer a escolha nos casos em que a lei no
vincular o objeto e o motivo.
Ex: Um exemplo de exerccio do poder-dever discricionrio a nomeao para cargo
em comisso, hiptese em que o administrador pblico, atravs de um ato
administrativo, possui liberdade de escolha para nomear aquele que for de sua total
confiana.
Pensamento semelhante ocorre na abordagem policial. Voc, profissional da rea de
Segurana Pblica, ter a liberdade de escolha, dentro dos requisitos da fundada
suspeita (tema da prxima aula) quanto aos motivos para submeter um cidado
abordagem policial.
Discricionariedade X Arbitrariedade
Embora ambos tragam a ideia de liberdade de escolha, so inconfundveis.
A discricionariedade o exerccio da escolha dentro dos limites da lei. Enquanto
a arbitrariedade corresponde ao abuso da discricionariedade, j que extrapola ou
contrria aos limites legais.
importante que voc reflita acerca da grande responsabilidade que possui, pois,
diferentemente, dos demais agentes pblicos, o policial, no desempenho de seu
labor, limita a liberdade das pessoas, sendo assim, se o seu ato for arbitrrio,
possivelmente, acarretar grandes abusos.
Pgina 11
Poder de polcia
poder-dever de polcia corresponde ao poder que a administrao tem de limitar
o exerccio de direitos individuais em benefcio da coletividade.
Esse poder constitui um meio posto disposio da administrao pblica, para
conter, caso necessrio, os abusos praticados pelos particulares no gozo de suas
liberdades. Em outras palavras, atravs do poder de polcia que a liberdade e a
propriedade dos indivduos so passiveis de restrio, com o intuito de beneficiar a
coletividade.
Atravs do poder de polcia a lei confere a voc, agente pblico, mecanismos para
restringir os abusos do direito individual. A abordagem policial nada mais do que
um desses instrumentos.
Por sua relevncia, o poder de polcia no escapou do labor legislativo, sendo
definido no artigo 78, do Cdigo Tributrio Nacional.
Cdigo Tributrio Nacional
Art. 78 Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou
disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato,
em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes,
disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de
concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito
propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado
pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e,
tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder.
Pgina 12
que
ser
tratado
sempre
do
poder
de
polcia
(http://www.stj.gov.br/SCON/pesquisar.jsp?b=ACOR&livre=rhc%201833) e no do
poder da polcia, j que esse no exclusividade dos rgos da Segurana
Pblica.
Atributos do poder de polcia
Como j estudado no ato administrativo, atributos so qualidades e aqui
correspondem :
- Discricionariedade
Trata-se da liberdade de escolha dentro dos limites legais, da oportunidade e
convenincia para exercer o poder de polcia. A administrao pblica tambm
possui a liberdade de empregar os meios que julgar mais condizentes para atingir a
sua finalidade, a qual ser sempre relacionada proteo de algum interesse
pblico. Observe que o ato de polcia , em princpio, discricionrio, mas passar a
ser vinculado se a norma legal que o rege estabelecer o modo e a forma de sua
realizao. Nesse caso, a autoridade s poder pratic-lo validamente atendendo a
todas as exigncias da lei ou regulamento pertinente.
- Autoexecutoriedade
A administrao decide e executa diretamente suas decises, por seus prprios
meios, sem precisar de autorizao de outro poder, seja o Judicirio, seja o
Legislativo, para agir.
Como voc j estudou, no atributo do ato administrativo, caso o particular se sinta
prejudicado pode reclamar perante o Poder Judicirio, com fundamento primeiro no
inciso XXXV, artigo 5, da Constituio Federal.
Pgina 13
- Coercibilidade
As medidas administrativas possuem carter impositivo, sendo de observncia
obrigatria para o particular. A administrao pode at usar da fora, desde que
pautada na proporcionalidade, necessidade e legalidade, para impor as suas aes e
vencer qualquer resistncia do administrado.
Voc, policial, sabe que para realizar a abordagem, dentro dos limites legais, no h
a necessidade de autorizao judicial, pois o seu ato possui autoexecutoriedade. O
mesmo ocorrer diante da recusa do abordado em obedecer a seu comando, quando
voc poder empregar a fora necessria para fazer valer sua determinao, que
legtima expresso da vontade estatal. Esse ato de coero, do mesmo modo,
independe da autorizao judicial.
Ex: Fechamento de um estabelecimento por no atendimento das condies de
higiene. O particular no pode chegar e determinar que seja fechado, contudo, a
Administrao no deve somente fechar, como tambm pode utilizar a fora policial
para cumprir o seu ato, caso o administrado se oponha.
Extenso e limitaes ao poder de polcia
A extenso do poder de polcia muito ampla, abrange diversas reas de atuao da
administrao pblica, que vo desde a proteo moral e aos bons costumes,
passando pela preservao da sade pblica, pelo controle de publicaes, pela
segurana das construes e dos transportes, at os aspectos afetos segurana
nacional.
J os limites de tal poder so estabelecidos pela compatibilizao dos direitos
fundamentais da pessoa, j estudados por voc no mdulo 1, com o interesse da
coletividade. H uma linha, insuscetvel de ser ignorada, que reflete a juno entre o
poder restritivo da administrao e a intangibilidade dos direitos assegurados aos
indivduos. Atuar aqum dessa linha demarcatria renunciar ilegitimamente a
poderes pblicos; agir alm dela representa arbtrio e abuso de poder.
Pgina 14
com
os
direitos
fundamentais
do
indivduo
assegurados
na
Pgina 15
Nesta aula, voc estudar sobre a fundada suspeita, levando em conta seu conceito,
fundamento legal e a necessidade de elementos objetivos para a sua caracterizao.
Prepare-se! Voc estudar um aspecto essencial sua atividade policial.
Fundada suspeita
Voc, como profissional da rea de Segurana Pblica, sabe o quanto as suas atitudes
so questionadas.
As reclamaes so potencializadas quando se trata da abordagem, j que
NINGUM GOSTA DE SER ABORDADO.
No difcil entender o motivo que leva as pessoas, quase que na sua totalidade, a
reclamar de qualquer interveno policial, pois, de uma forma ou de outra, limitase, com essa ao, o seu direito. Dificilmente voc ouvir algum dizer: muito
obrigado senhor policial por me abordar!.
pouco provvel que o cidado saia contente aps sofrer uma ao policial, como
colocado, seus interesses so de alguma forma atingidos. Contudo, quando percebe
que est sendo submetido a uma medida restritiva de direitos aplicada por um
profissional especializado, detentor do conhecimento pleno de suas atitudes, que
atua em prol do bem comum, passa a compreender e colaborar com o labor policial.
O maior intuito dessa aula criar condies para habilit-lo a realizar a abordagem
policial de acordo com o ordenamento jurdico ptrio com o fito de suas aes,
mesmo aps anlise do judicirio, serem consideradas legtimas e coerentes na sua
totalidade.
Pgina 16
Conceito
Voc j deve ter escutado o termo fundada suspeita em sua vida profissional,
possivelmente, desde os cursos de formao. Diferentemente do poder de polcia,
ele ainda no foi conceituado em nenhum diploma legal.
Embora aparea transcrito em uma lei, citada em linhas futuras, e no Cdigo de
Processo Penal, a doutrina pouco escreve a respeito do tema. Mesmo assim
largamente utilizado por diversos profissionais, dos policiais aos juristas, por
exemplo, o julgado do Supremo Tribunal Federal, abaixo destacado, onde a fundada
suspeita consta do relatrio:
"O uso legtimo de algemas no arbitrrio, sendo de natureza excepcional, a ser
adotado nos casos e com as finalidades de impedir, prevenir ou dificultar a fuga ou
reao indevida do preso, desde que haja fundada suspeita ou justificado receio de
que tanto venha a ocorrer, e para evitar agresso do preso contra os prprios
policiais, contra terceiros ou contra si mesmo. O emprego dessa medida tem como
balizamento
jurdico
necessrio
os
princpios
da
proporcionalidade
da
Pgina 17
Pgina 18
fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papis
Pgina 19
que constituam corpo de delito, ou quando a medida for determinada no curso de busca
domiciliar.
Observe que a fundada suspeita s foi referida pelo legislador quando da busca
pessoal, vez que a busca domiciliar apoia-se em requisitos que sero tema da
prxima aula.
A
Lei
de
Identificao
Criminal
Lei
10.054/00
(http://www.mp.ba.gov.br/atuacao/caocrim/legislacao/leis/lei_10054_2000.pdf) a
fundada suspeita reproduzida uma nica vez, pontualmente no inciso II, do artigo
3. Observe que essa lei no abrange todas as pessoas, s esto sujeitos aos seus
termos:
Os presos em flagrante delito;
Os indiciados em inqurito policial;
Aqueles que praticaram infrao de menor potencial ofensivo, definidas, em
homenagem ao princpio da reserva legal, no artigo 61, da Lei n 9.099/95 e no artigo
2, da Lei n 10.259/(01); e
Aqueles contra os quais tenha sido expedido mandado de priso judicial.
Em resumo, aquele que se encontrar em uma das situaes acima descritas,
mesmo possuindo documento original que comprove sua identificao civil,
poder ser submetido identificao criminal, desde que haja a fundada suspeita
de que tal documento tenha sofrido algum tipo de adulterao ou falsificao.
Reflexo
Embora essa lei no trate especificamente da abordagem policial, ela nos leva a uma
questo interessante: Como voc deve agir nos casos em que ao abordar um cidado
ele se nega a fornecer a sua respectiva identificao?
Pgina 20
Pgina 21
Recusar autoridade
O verbo recusar indica que houve uma solicitao ou determinao anterior que no
foi obedecida e sim, rejeitada.
A autoridade descrita no tipo pode ser qualquer servidor pblico, desde que esteja
imbudo do poder-dever de polcia inerente quela funo, ou seja, tem que estar no
exerccio do cargo, emprego ou funo.
No caput do artigo pune-se a conduta do sujeito que se recusa a fornecer seus dados
quando solicitado ou exigido. Por sua vez, o pargrafo nico tipifica a ao daquele
que faz afirmaes inverdicas sobre seu estado natural.
Cultura jurdica
Voc sabe apontar a diferena entre o artigo 307, do Cdigo Penal, e o artigo 68,
da LCP?
No artigo 307 a pessoa, ao recusar o fornecimento de dados identificadores, busca
vantagem para si. Por exemplo, seria o caso daquele que por constar como
procurado da Justia fornece ao policial documento de seu irmo, passando-se por
ele, para no ser preso.
J na contraveno a recusa no traz benefcio algum para o sujeito passivo.
A lei no obriga a pessoa portar documento que a identifique. Entretanto, a pessoa
obrigada a fornecer os dados que possibilitem a sua identificao.
Cabe salientar que, de acordo com o 1, do artigo 159, do Cdigo de Trnsito
Brasileiro CTB, se o abordado estiver na direo de veculo automotor dever estar
portando, obrigatoriamente, a Carteira Nacional de Habilitao ou a Permisso para
Dirigir.
Pgina 22
Ao realizar uma abordagem legtima, voc sabe que diante da recusa do cidado em
identificar-se haver, no mnimo, uma contraveno penal.
Necessidade de elementos objetivos
O ltimo tema dessa aula refere-se ao fato de que o policial no pode ficar restrito
apenas sua subjetividade ao abordar algum.
A atitude da pessoa pode ser considerada suspeita por uma srie de caractersticas,
sendo que todas elas, obrigatoriamente, devero ser incomuns diante da realidade do
lugar, momento, situao climtica, dentre outros. Significa que a abordagem
legtima requer a existncia de elementos concretos e sensveis, anteriores a
execuo do ato, os quais demandaro a real necessidade de limitao dos direitos e
garantias fundamentais.
Sabe-se que o rol de elementos objetivos infindvel, variando muito de acordo com
o lugar, costumes, cultura, s para exemplificar. Entretanto imprescindvel que
exista, pois parte integrante da motivao do ato, logo, requisito essencial para a
sua validade.
Os tribunais ptrios tm acenado nesse sentido, veja alguns exemplos:
Pgina 23
Pgina 24
Pgina 25
Tendo em vista que restringe a liberdade individual (direito de ir, vir e ficar), a busca
pessoal tem limites, que ao serem extrapolados podem caracterizar violao
intimidade, constrangimento ilegal, abuso de poder, dentre outros. Nesse sentido,
veja a seguir a manifestao de um rgo do Poder Judicirio sobre o tema:
1. A busca pessoal autoexecutvel, ou seja, independe de mandado judicial,
desde que haja a fundada suspeita, j estudada na aula anterior.
2. Diferentemente da busca domiciliar (regida pela CF/88, artigo 5, inciso XI e
CPP, artigo 245 e seguintes), a busca pessoal pode ser realizada a qualquer
dia e horrio.
Busca pessoal em mulheres
O CPP, em seu artigo 249, estabeleceu que:
A busca em mulher ser feita por outra mulher, se no importar retardamento ou
prejuzo da diligncia.
Observe:
Primeiramente, o artigo no restringe que uma mulher faa a busca pessoal em um
homem. Mas, por questo de bom senso, se numa equipe policial tiver um homem,
no h porque a policial realizar a busca em pessoa do sexo masculino. Por outro
lado, a prpria norma no probe que o policial faa a busca em mulher, entretanto a
restringe. Significa, em outras palavras, que nos casos excepcionais, em que no
houver policial feminina, o policial poder execut-la. Mas reflita, se assim o fizer,
estar agindo na exceo da lei, em decorrncia, alm de fundamentar o ato de
abordar, dever se preocupar para que o constrangimento causado seja o menor
possvel.
Ex: H forte suspeita que a abordada possua uma arma sob suas vestes e no h
policial feminino para verificar, o que fazer? Nesse caso, perfeitamente cabvel que o
policial proceda na abordagem, na legtima inteno de garantir a ordem e a
Segurana Pblica.
Pgina 26
Busca veicular
Para verificar se permitida ou no a busca veicular, analise antes o conceito de
casa/domiclio, j que o que ocasiona dvidas se o carro seria ou no extenso do
mesmo, portanto tambm inviolvel.
Veja o que estabelece a Constituio Federal e o Cdigo Penal Brasileiro CP, que
tambm traz em seus dispositivos o vocbulo casa.
Constituio Federal
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:XI - A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar
sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou
para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial.
Cdigo Penal Brasileiro
Art. 150 Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade
expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: 4
A expresso "casa" compreende:I - Qualquer compartimento habitado;II - Aposento
ocupado de habitao coletiva; eIII - Compartimento no aberto ao pblico, onde
algum exerce profisso ou atividade. 5 - No se compreendem na expresso
"casa":I - Hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto
aberta, salvo a restrio do n II do pargrafo anterior; eII - Taverna, casa de jogo e
outras do mesmo gnero.
A Constituio Federal trata do termo casa, estabelecendo que o asilo
inviolvel, resguardando algumas hipteses.
O termo casa muito abrangente e o legislador quis proteger todo e qualquer
compartimento privado no aberto ao pblico onde algum exerce profisso ou
atividade. Ou seja, o local, para ser considerado casa, no pode ser acessvel ao
pblico e tem que haver delimitao espacial.
Pgina 27
Pgina 28
Pgina 29
Busca domiciliar
Com relao busca pessoal, o ordenamento jurdico usa o termo fundada suspeita,
j para a busca domiciliar utiliza fundadas razes.
compreensvel que para a busca domiciliar seja preciso mais do que a mera
suspeita, pois a Constituio elevou a inviolabilidade do domiclio condio de
garantia. Ento, para sua restrio, preciso algo concreto, como informao
prestada por uma pessoa, um depoimento ou uma denncia seguida de uma
investigao.
Voc j sabe o que compreende o termo casa. Tambm j sabe que asilo inviolvel.
Na prxima pgina voc estudar as hipteses que a prpria norma constitucional
colocou como exceo.
Flagrante delito
Voc, policial, tem certeza absoluta que no interior da residncia, naquele exato
momento, h uma situao de flagrante delito.
Extorso mediante sequestro.
Desastre e prestao de socorro: incndio, inundao, suspeita de mal sbito do
morador.
Determinao judicial: Nesse caso somente durante o dia.
Pgina 30
realizao
de
determinada
diligncia,
voc,
policial,
tem
Pgina 31
Pgina 32
quando a diligncia importa em risco aos agentes pblicos. Nesses casos o policial
apresentar e ler o mandado, logo que for possvel.
A lei permite, no caso de desobedincia, o arrombamento da porta. Caso, os
moradores estejam ausentes, caber a voc acionar um dos vizinhos para
acompanhar a revista no domiclio, note que ao conclu-la, tambm ser de sua
responsabilidade fechar e lacrar o imvel.
interessante que voc convide sempre duas testemunhas no policiais (maior de
idade e capaz) para que acompanhem a diligncia, agindo assim estar dando maior
lisura ao seu ato.
Outro ponto que merece ateno, principalmente para evitar constrangimentos, o
procedimento de solicitar que o morador e/ou testemunha acompanhe a diligncia
em cada cmodo da residncia, juntamente com os policiais.
Elaborao do relatrio
Ao concluir as buscas, o policial que cumprir o mandado far relatrio contendo
todos os detalhes, registrando, inclusive, algo de ilcito que foi encontrado,
precisando em qual lugar do imvel estava. O relatrio tem que ser assinado pelo
agente, pelo morador e pelas testemunhas.
Recomenda-se que seja mencionando nesse relatrio a preservao dos bens e da
residncia submetida busca, e se houver dano, precisar o motivo, bem como se foi
necessrio a utilizao de fora ou qualquer outro meio relevante.
O
relatrio
dever
ser
encaminhado
autoridade
que
determinou
procedimento.
Concluso
Neste mdulo, voc estudou os desdobramentos especficos da atividade policial
como ato administrativo, com nfase na construo de embasamento jurdico sobre a
fundada suspeita para os casos de busca pessoal, domiciliar e veicular.
Pgina 33
Pgina 34
Pgina 35
Gabarito
1. Imperatividade e lei.
2. Forma
3. um poder de escolha com limitaes legais.
4. Cdigo Tributrio Nacional.
5. Verificar a ocorrncia de um crime de extorso mediante sequestro.
6. O incio de seu cumprimento dever ocorrer enquanto ainda for dia.
7. A conduta consubstanciada no ato de recusa de fornecimento de dados para
Pgina 36
Pgina 37
Federal,
abuso
da
autoridade
os
crimes
de
resistncia,
Pgina 1
justificada
excepcionalidade
por
escrito,
sob
pena
de
Pgina 2
Por certo, a reflexo sugerida j diz muito sobre o tema da aula. Sem dvidas a
mensagem sintetiza o cuidado que voc, policial, deve ter ao algemar um cidado.
Lembre-se de que voc, representante do Estado, um promotor dos direitos e
das garantias fundamentais. Toda pessoa, inclusive o preso, deve ser tratada na
plenitude de sua dignidade que, alis, um dos fundamentos da Repblica
Federativa do Brasil, conforme o artigo 1, da Constituio de 1988.
Principais julgados do STF
Para que possa compreender a Smula Vinculante n 11 do STF, voc ter que
analisar os julgados que lhe serviram de precedentes. So neles que encontrar os
principais fundamentos utilizados pelos ministros, bem como, por se tratarem de
casos concretos, auxiliaro no seu entendimento, tornando-o mais fcil. Cabe
ressaltar que ser feito somente um relato dos principais fatos.
No se preocupe! Os argumentos, tanto de direito como de fato, utilizados nas
correspondentes decises sero trabalhados em breve.
Habeas Corpus n 89.429-1 Rondnia
Nesse habeas corpus, relatado pela Ministra Crmem Lcia, uma pessoa do Estado de
Rondnia foi presa, pela Polcia Federal, em cumprimento ao mandado de priso expedido
pela Ministra Relatora do Inqurito n 529, instaurado no Superior Tribunal de justia STJ.
Em linhas gerais, o advogado do paciente solicita o deferimento de salvo-conduto com o
objetivo de garantir a seu cliente o direito de no ser algemado, em qualquer procedimento
relacionado ao processo penal, e nem ser exposto exibio para as cmeras da imprensa.
Argumenta em sua pea, ao que nos interessa, que o preso no teria apresentado qualquer
dificuldade para o cumprimento da ordem de priso contra ele expedida. Ao contrrio,
adotou postura passiva em todo o instante. Diz ainda, que a exibio do impetrante algemado
para as cmeras um modo de constrangimento ilegal, significando, em suma, a submisso do
detento humilhao pblica.
O pedido de liminar foi concedido. No julgamento do mrito, os ministros da Primeira Turma,
por unanimidade, deferiram o pedido formulado no habeas corpus, sendo elaborada a
seguinte ementa:
Habeas corpus. Penal. Uso de algemas no momento da priso. Ausncia de justificativa em
face da conduta passiva do paciente. Constrangimento ilegal. Precedentes.
Pgina 3
O uso legtimo de algemas no arbitrrio, sendo de natureza excepcional, a ser adotado nos
casos e com as finalidades de impedir, prevenir ou dificultar a fuga ou reao indevida do
preso, desde que haja fundada suspeita ou justificado receio de que tanto venha a ocorrer, e
para evitar agresso do preso contra os prprios policiais, contra terceiros ou contra si
mesmo.
O emprego dessa medida tem como balizamento jurdico necessrio os princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade. Precedentes.
Habeas corpus concedido.
Habeas Corpus n 91.952-9 So Paulo.
Nesse caso, o paciente figurava na qualidade de denunciado por ter cometido o crime de
homicdio qualificado pelo motivo ftil, emprego de meio cruel e outro que impossibilitou a
defesa da vtima. Aps o julgamento pelo Tribunal do Jri foi condenado pena de 13 (treze)
anos e 6 (seis) meses de recluso.
Inconformado com a deciso, interps recurso de apelao ao Tribunal de Justia, que o
forneceu de modo parcial. Buscando o acolhimento integral de sua tese, ingressou com
habeas corpus perante o STJ, oportunidade em que pediu a nulidade do julgamento com
fulcro nos seguintes fundamentos:
Erro de votao do terceiro quesito;
Permanncia do ru algemado durante todo o julgamento pelo Tribunal do Jri; e
O estabelecimento do regime integralmente fechado para o cumprimento da pena. A ordem
foi parcialmente deferida, sendo negada no toante a votao do terceiro quesito pelos
jurados e ao uso de algemas.
Diante da deciso, a defesa impetrou habeas corpus junto ao Supremo Tribunal Federal, na
nsia de anular o veredicto popular, sob o raciocnio de ter o acusado permanecido algemado
durante a sesso de julgamento. Em apertada sntese, ressaltou, dentre outros aspectos, que
o princpio da isonomia entre a defesa e acusao, imprescindvel ao devido processo legal,
no foi observado, existindo um desequilbrio em favor da acusao, na medida em que o ru
permaneceu sob ferros na frente do jri. Chegou a essa concluso ao mencionar que o
jurado escolhido entre pessoas da comunidade que, na maioria das vezes, no possui
conhecimento jurdico, sofrendo influncia em sua deciso ao se deparar com algum
algemado, pois tal imagem passa a ideia de pessoa com alta periculosidade. A defesa aduziu
ainda, que o princpio da dignidade humana foi ofendido.
Por ocasio do julgamento, a juza presidente do Tribunal do Jri, decidiu por manter o ru
algemado para a preservao e segurana do bom andamento dos trabalhos no Plenrio.
Pgina 4
Justificou sua postura na circunstncia de somente 2 (dois) policiais civis estarem fazendo a
proteo do local e de todos.
Aps ampla fundamentao, os Ministros do STF, em sesso plenria, acordaram em deferir a
ordem de habeas corpus, por unanimidade, sendo escrita a ementa que se segue:
Algemas Utilizao. O uso de algemas surge excepcional somente restando justificado ante a
periculosidade do agente ou risco concreto de fuga.
Julgamento Acusado algemado Tribunal do Jri. Implica prejuzo defesa e manuteno
do ru algemado na sesso de julgamento do Tribunal do Jri, resultando o fato na
insubsistncia do veredicto condenatrio.
Pgina 5
Pode-se garantir que a utilizao do analisado objeto s ser aceita como lcita
quando se reunir com os direitos do cidado, mesmo que esse figure na qualidade de
suspeito, indiciado, denunciado e, at mesmo, condenado. A circunstncia de algum
vir a ser sentenciado em definitivo no lhe retira a dignidade. A repreenso estatal
no pode passar dos limites impostos pela pena. A pessoa privada de sua liberdade ou
que tem o gozo de seus direitos limitado, j se encontra em posio de fragilidade,
no sendo permitido ao agente do Estado potencializar esse sofrimento.
O Cdigo de Processo Penal CPP, em seu artigo 284, no trata diretamente das
algemas e sim, do uso da fora, e indica as hipteses em que aquelas podero ser
aplicadas. O pensamento para tal assertiva simples, basta lembrar que o uso da
fora gnero que contm entre suas espcies a utilizao das algemas. Estatui o
dispositivo que: No ser permitido o emprego de fora, salvo a indispensvel no
caso de resistncia ou de tentativa de fuga. O CPP, ao tratar da priso em
flagrante, mantm a mesma linha de raciocnio, dispondo que se houver, ainda que
Pgina 6
Pgina 7
Conhea mais sobre a Organizao das Naes Unidas e a Declarao dos Direitos do
Homem no endereo: http://www.onu-brasil.org.br/
Voc j deve ter percebido que o uso de algemas representa medida excepcional.
Essa certeza jurdica deve, daqui em diante, fazer parte de sua rotina laboral. Sua
utilizao s ser aceita em situaes pontuais, que estudar a seguir.
muito importante registrar, para que voc agente de Segurana Pblica no tenha
dvidas, que o emprego de algemas no est proibido, o que se pretendeu foi
regular seu uso com a adoo de determinados critrios.
Sabe-se que em determinadas situaes as algemas representam um meio
extremamente eficaz de se evitar condutas mais gravosas para o policial, terceiros e
o prprio cidado infrator. Cada ocorrncia policial envolta por circunstncias
peculiares. No h como traar padres rgidos de comportamento. A dinmica dos
fatos, os envolvidos, o local, enfim, tudo pode mudar. S voc e sua guarnio tero
os dados essenciais para resolver o caso concreto apresentado da melhor maneira
possvel. Mas tenha sempre consigo que jamais esta discricionariedade pode ser
confundida com arbitrariedade. seu dever agir conforme o direito, respeitando a
dignidade dos envolvidos, observando os ditames (o que ela dita) da lei,
independentemente das condutas praticadas.
A Constituio de 1988 estabeleceu com firmeza que no existem penas afora as
previamente prescritas em lei. Em complemento, somente ao Poder Judicirio, aps
o devido processo legal, cabe a imposio de sano ao infrator da norma. Nenhuma
outra forma de punio admitida. Pensamento oposto certamente nos levaria ao
estado de exceo, duramente combatido. A violao dessa garantia constitucional
reforada quando acometida por agentes pblicos, j que so os responsveis
pela manifestao da vontade estatal.
mister de todo representante do estado fornecer consistncia aos seus
fundamentos, objetivos e normas, sendo-lhes reclamada postura compatvel com
o cargo, emprego ou funo pblica ocupada.
Pgina 8
Pgina 9
Pgina 10
Para conhecer mais sobre o assunto sugere-se a leitura do inteiro teor do habeas
corpus n 89.429-1 e do n 91.952-9 para Rondnia e So Paulo, respectivamente.
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=11.NUME.%
20E%20S.FLSV.&base=baseSumulasVinculantes
Concluindo
As algemas representam um valioso instrumento para o dia-a-dia dos policiais. Sua
utilizao correta capaz de salvaguardar a integridade fsica e moral dos mesmos,
de terceiros e, por que no dizer, do prprio contido. Sua licitude atestada pela
mais alta corte do Brasil, o Supremo Tribunal Federal, responsvel pala guarda da
Constituio e, por via direta, dos direitos e garantias do cidado.
O que no se admite, no Estado Democrtico, que as algemas passem a ser smbolo
do poder arbitrrio de um sobre o outro ser humano, que elas sejam forma de
humilhao pblica, que elas se tornem instrumento de submisso juridicamente
indevida de algum sobre o seu semelhante. Diante desses riscos, editou-se a Smula
Vinculante n 11, que antes de qualquer coisa, procurou reunir o emprego das
algemas com a dignidade da pessoa humana.
Para concluir esta aula bastam as palavras do Excelentssimo Ministro Csar Peluso,
do STF, proferidas na sesso plenria realizada em 13 de agosto de 2008, por sua
sensibilidade em conjugar a difcil tarefa de ser policial ou guarda municipal com a
proteo dos direitos fundamentais do homem, em seus termos:
Senhor Presidente, sem alongar o debate, gostaria de fortalecer as ponderaes
sempre muito prudentes do eminente Procurador-Geral e dizer que, realmente, o ato
de prender ou de conduzir um preso sempre ato perigoso. Por isso, o que me
parece tambm necessrio acentuar, na mesma linha de argumentao do eminente
Procurador-Geral, que, provavelmente, e isso deveria ser uma diretriz, a
interpretao dos casos concretos deve ser feita sempre a favor do agente e da
autoridade do Estado. Isto , s vamos reconhecer ilcito quando esse fique bem
claro, como caso em que se aplicam as algemas sem nenhum risco, com o s
propsito de expor o preso execrao pblica, ou de lhe impor, longe do pblico,
constrangimento absolutamente desnecessrio.
Pgina 11
Pgina 12
Pgina 13
Pgina 14
Pgina 15
29, do Cdigo Penal, uma vez que a qualidade de autoridade elementar dos tipos
penais.
Tipos penais
Agora que voc j estudou alguns aspectos gerais da Lei n 4.898, chegou a hora de
analisar seus tipos penais, estabelecidos em seus artigos 3 e 4. Lembre-se de que
o interesse aqui alinha-se queles relacionados com a abordagem policial. Leia
atentamente os destacados dispositivos:
Art. 3 Constitui abuso de autoridade qualquer atentado:
liberdade de locomoo;
inviolabilidade de domiclio;
Ao sigilo de correspondncia;
liberdade de conscincia e de crena;
Ao livre exerccio do culto religioso;
liberdade de associao;
Aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto;
Ao direito de reunio;
incolumidade fsica do indivduo; e
Aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional.
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade:
Ordenar ou executar medida privativa da liberdade individual, sem as formalidades
legais ou com abuso de poder;
Submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no
autorizado em lei;
Deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou deteno de
qualquer pessoa;
Deixar o juiz de ordenar o relaxamento de priso ou de deteno ilegal que lhe
seja comunicada;
Pgina 16
Levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana, permitida
em lei;
Cobrar o carcereiro ou agente da autoridade policial, carceragem, custas,
emolumentos ou quaisquer outras despesas, desde que a cobrana no tenha apoio
em lei, quer quanto espcie, quer quanto ao seu valor;
Recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de importncia
recebida a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de qualquer outra despesa;
O ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando
praticado com abuso ou desvio de poder, ou sem competncia legal; e
Prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana,
deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente, ordem de
liberdade.
Atentado liberdade de locomoo
O direito liberdade de locomoo encontra seu fundamento primeiro no inciso XV,
artigo 5, da Constituio Federal, que diz: livre a locomoo no territrio
nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar,
permanecer ou dele sair com seus bens. A simples leitura do texto constitucional
permite estabelecer, contrrio sensu, que em tempo de guerra limitaes podero
ser impostas ao direito de locomoo, tendo-se em mira questes ligadas segurana
nacional.
Jos Afonso da Silva (1999, p. 240) ensina que a liberdade de locomoo a
principal forma de expresso da liberdade da pessoa fsica, conceituada essa
liberdade como a possibilidade jurdica que se reconhece a todas as pessoas de
serem
senhoras
de
sua
prpria
vontade
de
locomoverem-se
Pgina 17
Pgina 18
Pgina 19
da
Especialidade.
regulamentao
especial
tem
finalidade,
precisamente, de excluir a lei geral e, por isso, deve preced-la. O Cdigo Penal ao
qualificar a violao de domiclio, quando cometida por funcionrio pblico, lei
geral em relao Lei de Abuso de Autoridade que, por ser especial, deve
prevalecer.
Princpio da Especialidade
Segundo Cezar Bitencourt (2006, p. 248) considera-se especial uma norma penal,
em relao a outra geral, quando rene todos os elementos deste, acrescidos de mais
alguns, denominados especializantes.
Atentado incolumidade fsica do indivduo
O abuso de autoridade com base na letra i, artigo 3, da Lei n 4.898/65, consiste
em toda ofensa fsica concretizada pelo agente pblico, quando no exerccio de
cargo, emprego ou funo. Irrelevante, na espcie, que a conduta tenha deixado
vestgio, pois a violncia exigida se caracteriza pelo emprego de fora fsica, maustratos ou vias de fato. Os tribunais brasileiros endossam esse entendimento, in
verbis:
Abuso de autoridade. Vias de fato. Delitos caracterizados. Procede com abuso de
autoridade o agente policial que, sob o pretexto de averiguar uma briga ocorrida
anteriormente, leva vrias pessoas delegacia de polcia e agride arbitrariamente
um menor, com tapas no rosto, na presena do pai. (TJSC Jur. Catarinense
26/466)
Por certo, nem toda violncia cometida por agente pblico deve ser levada
condio de abuso de autoridade. H situaes em que o recurso da violncia
permitido e necessrio, inserindo-se no estrito cumprimento de dever legal, como
exemplo, a violncia utilizada por policiais para prender algum em flagrante ou
em virtude de mandado judicial, quando houver resistncia ou tentativa de fuga.
Pgina 20
Pgina 21
Pgina 22
Pgina 23
Pgina 24
Pgina 25
nada ocorra no mundo naturalstico, ou seja, mesmo que a vtima no sofra prejuzo.
Parte dos doutrinadores divide os crimes de atividade em formais e de mera conduta.
Crimes: Unissubjetivo ou plurissubjetivo
O crime unissubjetivo aquele que pode ser praticado por um nico agente, mas
admite o concurso (ajuda) eventual de pessoas. Essa modalidade de delito constitui
a regra no ordenamento penal. O crime plurissubjetivo exige o concurso necessrio
de no mnimo duas pessoas, por exemplo, a rixa.
Dos crimes em espcie
Resistncia (artigo 329 )
O artigo 329, do Cdigo Penal, traz ao mundo jurdico o delito de resistncia,
sendo assim redigido:
Art. 329
Pgina 26
quem lhe esteja prestando auxlio. Nesse caso, opor-se significa colocar obstculo
ou fornecer combate. Na qualidade de sujeito passivo encontra-se o funcionrio
pblico ou terceira pessoa que lhe esteja prestando auxlio.
Note bem, a terceira pessoa s ser sujeito passivo da resistncia se estiver
acompanhada pelo funcionrio pblico competente para a execuo do ato. Em
outras palavras, se estiver agindo sozinha, como exemplo, prendendo algum em
flagrante delito, apesar de ser um exerccio excepcional de funo pblica, por
expressa permisso do artigo 301, do Cdigo de Processo Penal, e houver oposio a
essa priso, no existir a proteo penal inserida no artigo 329, do Cdigo de
Processo Penal. Dependendo da violncia praticada poder ocorrer o crime de leso
corporal. Por ser crime comum qualquer pessoa poder figurar como sujeito ativo,
inclusive outro funcionrio pblico. Sua conduta ser equiparada a do particular, pois
sua qualidade funcional no poder servir como um escudo para a sua
responsabilidade penal.
A violncia e a ameaa so elementos objetivos da resistncia merecedores de
ateno. A violncia a coero fsica, sendo indispensvel ser dirigida contra a
pessoa do funcionrio ou do terceiro, e no contra coisas. J a ameaa a
intimidao, a ameaa de causar um mal injusto.
contrrio de outros, no exige que a ameaa seja grave. O fato do agente proferir
ofensas contra o funcionrio no d motivo para a configurao do delito.
Diante do mesmo caso, imagine as seguintes situaes:
Voc, policial, em uma abordagem, decide prender um cidado encontrado com
uma arma de fogo no registrada.
Situao 1: Ao perceber que vai ser detido, o infrator insurge-se contra a ordem
legal, dando vrios chutes na viatura, fato que dificulta seu servio.
Situao 2: O cidado infrator no chuta as viaturas, mas, por diversas vezes, diz em
alto e bom som, buscando amea-lo, que vai at a corregedoria representar contra
sua atuao.
Pgina 27
Na
Pgina 28
Pgina 29
Pgina 30
Pgina 31
Pgina 32
3 Considera-se crime nico o desacato praticado num s contexto ftico, ainda que
dirigido contra vrios servidores, pois o Estado o sujeito passivo primrio e os
funcionrios, sujeitos passivos secundrios (TACrSP, RT 748/650) ; e
4 Se o funcionrio pblico provocar o cidado e esse retribuir as ofensas
inicialmente proferidas, sua conduta no se enquadrar no tipo de desacato, pois
ausente a inteno de desprestigiar a funo pblica. H, sim, o intento de
responder o que julgou indevido.
Corrupo ativa (artigo 333)
Art. 333
Pgina 33
O tipo objetivo traz como um de seus elementos a vantagem indevida, que constitui
todo benefcio ou proveito contrrio ao direito, ainda que, ofensivo apenas aos bons
costumes (Nucci, 2007). A doutrina ptria diverge acerca da natureza da vantagem,
concedendo duas correntes:
apenas a vantagem patrimonial, como dinheiro ou outra utilidade material;
Compreende qualquer espcie de benefcio ou satisfao de desejo. Deve se apoiar a
segunda linha de raciocnio que, alis, representa o pensar majoritrio. Por certo, h
situaes em que o funcionrio corrompe-se, por exemplo, retardando ato de ofcio,
para ganhar elogio que o beneficiar profissionalmente. O direito no pode ficar
inerte diante desses fatos, mesmo na ausncia de ganho patrimonial, pois a conduta
descrita atinge a administrao pblica, no seu interesse moral.
Por ser crime comum qualquer pessoa pode comet-lo. O sujeito passivo o Estado.
O bem jurdico protegido o normal funcionamento e o prestgio da administrao
pblica. Por ser um crime formal, sua consumao ocorre mesmo que o funcionrio
pblico no aceite o suborno, bastando que o oferecimento ou promessa de
vantagem chegue ao seu conhecimento, conforme decises dos principais tribunais
nacionais.
Nota sobre o tema:
1 - O crime de corrupo ativa no , necessariamente, bilateral. Ou seja, pode
haver corrupo ativa sem que ocorra tambm corrupo passiva (artigo 317).
Pgina 34
Pgina 35
Pgina 36
Pgina 37
efeitos penais apregoa-se que a legalidade da ordem deve alcanar seu aspecto
formal e substancial.
( ) entendimento majoritrio, tanto na jurisprudncia quanto na doutrina, que a
existncia de penalidade administrativa ou civil, cominada em legislao, para a
ordem desobedecida, afasta a incidncia do delito de desobedincia, salvo se a dita
lei ressalvar expressamente a cumulativa aplicao do artigo 330.
6. Resolva a situao ftica abaixo descrita:
No dia 5 de janeiro de 2009, o Tenente Pedro, oficial-de-dia do 1 Batalho (Unidade
Policial Militar do Distrito Federal) foi acionado, via centro de operaes, para
atender uma ocorrncia na quadra 313 Sul (endereo de Braslia). Chegando ao local
deparou-se com um grupo de pessoas fechando a via de trnsito.
Aps contato preliminar com o Sr. Joo, prefeito da quadra, verificou que aquela
manifestao buscava protestar contra a queda da bolsa de valores de So Paulo e a
alta do dlar. Diante dos fatos, o tenente decidiu contactar o seu comandante com o
objetivo de receber orientaes.
O comandante da unidade ao cientificar-se da ilegalidade da manifestao (adote
essa circunstncia como verdadeira) determinou que a rua fosse desobstruda. Com o
propsito de atingir tal intento, o tenente deu ordem legal, tanto em seu aspecto
formal como substancial, aos manifestantes, concedendo prazo suficiente para sua
execuo. De imediato foi atendido, com exceo de 2 (duas) pessoas. Z e Joana.
Pedro Z ao esgotar o prazo simplesmente deitou no cho. A guarnio policial
militar, composta por 3 (trs) milicianos, teve que o carregar para fora da pista.
Joana quando recebeu a ordem ficou inerte por curto perodo, pois com a
aproximao do oficial e de seu motorista ops-se execuo do ato mediante
Pgina 38
violncia. Aps ser presa, Joana proferiu vrios xingamentos contra a guarnio,
reduzindo-lhes a autoridade.
Diante do quadro acima desenhado, aponte o(s) possvel(is) crime(s) cometido(s) por
Pedro Z e Joana, bem como se existe a presena de mais de um delito (de mesma
natureza), em concurso formal, tendo-se em mira o nmero de policiais presentes na
ocorrncia.
Gabarito
2. O crime de abuso de autoridade um crime prprio.
3. Para os termos do abuso de autoridade descrito na letra i, artigo 3, da Lei n
4.898, dispensvel que a violncia fsica tenha deixado vestgios.
4. Para a configurao do desacato basta que o funcionrio pblico tome
conhecimento indireto da conduta tendente a desprestigiar a funo pblica, em
outros termos, no necessrio estar presente no local da ao injuriosa.
5. A violncia apta a configurar o crime de resistncia (artigo 329) a grave.
6. Pedro: Comete um nico delito de desobedincia (artigo 330, do CP).
Joana: Comete o crime de resistncia que, em sintonia com a melhor jurisprudncia,
absorve o delito de desobedincia, em concurso com o desacato. Acerca do desacato
tem-se que, a despeito da pluralidade de policiais militares, o crime nico, pois o
sujeito passivo, nesse caso, o Estado.
Pgina 39