Curso de Derecho Civil Obligaciones

Curso de Derecho Civil I
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
PRIMERA UNIDAD
El Patrimonio y la garanta general de los acreedores
EL PATRIMONIO
Concepto
Se define en trminos muy generales como un conjunto de derechos y obligaciones
susceptibles de apreciacin pecuniaria.
El patrimonio es distinto de los bienes que lo componen. As se desprende del artculo 2465
del Cdigo civil que establece: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o
futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.
Cuando un acreedor quiere hacer efectiva la deuda, lo puede hacer sobre todos los bienes
del deudor tanto presentes como futuros.
El concepto de patrimonio como atributo de la persona es distinto tanto de la nocin de
bienes que forman parte del activo de un sujeto como de cada uno de esos bienes que lo
componen, individualmente considerados. De ah que algunos autores metaforicen sobre l
para intentar explicarlo, sealando por ejemplo que el patrimonio es un continente, cuyo
contenido puede estar desierto o poblado de bienes que lo compongan.
Gonzalo Figueroa, autor de una obra titulada precisamente El patrimonio 1 expone citando a
Edmundo Fuenzalida F. que el patrimonio puede ser explicado siguiendo un razonamiento
cronolgico, o por etapas:
En una primera etapa el hombre se apropia de algunas cosas que existen en su entorno y
que le son tiles. Estas cosas podemos llamarlas bienes y el hombre por ese acto se apropia
de los bienes. Jurdicamente esta etapa nos revela el nacimiento del derecho real. Ese
hombre puede tener excedentes de bienes, pero escasez de otros que si detiene otra
persona, naciendo de ese modo la necesidad de intercambiarlo, el trueque, que
jurdicamente lo conocemos como permuta.
En una segunda etapa, que se inicia con la invencin de la moneda, como medio de cambio,
nos refleja la situacin que se produce cuando un hombre no tiene en su poder lo que otro
necesita para ofrecrselo pero tiene monedas, o valores, para adquirirlo. Jurdicamente ha
nacido la compraventa.
En una tercera etapa, es posible que el hombre no disponga ni de bienes ni de monedas
pero s de la posibilidad de disponer de ellos en el futuro, sea por ejemplo porque es
agricultor que tiene una cosecha prevista para la prxima temporada o un industrial que
tiene una invencin o diseo en fase de prueba. Puede que haya un interesado en entregarle
bienes o monedas a cambio de la esperanza de recibir otro tanto ms tarde, nace as el
crdito y consiguientemente la de obligacin, donde se visualiza la sujecin material del
deudor al acreedor.
Una cuarta etapa nos pone en la posibilidad que tiene el acreedor de hacer que el deudor
trabaje para l a fin que produzca los bienes que recibi a fin de cumplir con su obligacin o
bien le asiste la posibilidad de apoderarse de los bienes del deudor, la cosecha o la
invencin, a fin de apropirselos o de venderlos a terceros y con su producto satisfacer la
deuda.
Evidentemente que en nuestros das no es la persona misma del deudor la que responde del
crdito sino la totalidad de los bienes de ste, totalidad que es el elemento esencial que
toma en cuenta el acreedor al momento de otorgar el crdito. De ah que el acreedor no est
interesado en los bienes en particular sino en la totalidad de ellos y an ms en saber si ese
deudor tiene otros acreedores pues sabe que en ese caso no es la totalidad de la torta a la
que l podr optar sino a una parte de ella en la concurrir con los otros acreedores. Ha
1
Figueroa G., El patrimonio, edit. Jurdica de Chile, 1991.

nacido el concepto jurdico del patrimonio, considerado como el conjunto de bienes de una
persona considerados en su valor econmico.
De ah que tal vez, por todas las instituciones que ha recorrido el patrimonio para
consolidarse en su nocin jurdica, el patrimonio no tenga un tratamiento orgnico dentro de
la estructura o esquema del Cdigo de Bello, es decir, no encuentra ningn tratamiento
especfico, slo algunas disposiciones aisladas se refieren a l, sin embargo nadie puede
desconocer que nuestro Cdigo civil es un Cdigo patrimonial.
El Cdigo habla de patrimonio en unos 40 artculos. Entre estas disposiciones un tanto
aisladas se encuentran:
El art. 85: Del patrimonio del desaparecido: Se entienden por herederos presuntivos del
desaparecido los testamentarios o legtimos que lo eran a la fecha de la muerte presunta.
El patrimonio en que se presume que suceden, comprender los bienes, derechos y acciones
del desaparecido, cules eran a la fecha de la muerte presunta.
El art. 534.: Tambin habla del patrimonio, pero del pupilo: Si los frutos del patrimonio del
pupilo fueren tan escasos que apenas basten para su precisa subsistencia, el tutor o curador
ser obligado a servir su cargo gratuitamente; y si el pupilo llegare a adquirir ms bienes,
sea durante la guarda o despus, nada podr exigirle el guardador en razn de la dcima
correspondiente al tiempo anterior.
El art. 549: Nos da una idea importante de que es patrimonio: Lo que pertenece a una
corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la
componen; y recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para
demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni
dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin.
Sin embargo, los miembros pueden, expresndolo, obligarse en particular, al mismo tiempo
que la corporacin se obliga colectivamente; y la responsabilidad de los miembros ser
entonces solidaria, si se estipula expresamente la solidaridad.
Pero la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando los miembros de la
corporacin los hayan obligado expresamente.
Si una corporacin no tiene existencia legal segn el artculo 546, sus actos colectivos
obligan a todos y cada uno de sus miembros solidariamente.
En qu consiste el patrimonio?
Retomemos la idea de la corporacin.
En una corporacin existen socios, una cosa es hablar del patrimonio de la corporacin y
otra cosa del patrimonio de los socios. Los acreedores slo podrn hacer efectiva la deuda
en el patrimonio de la corporacin y no en el de los socios.
La situacin inversa es tambin dable respecto a los acreedores de los socios pues ellos no
pueden hacer efectiva la deuda en el patrimonio de la corporacin.
De ah que slo es posible entender la separacin de responsabilidades en la medida que
existe una concepcin de patrimonio que sigue a la persona, es decir como un atributo
inherente a ella. La persona jurdica no es confundible con las personas naturales que la
componen. Los socios tienen su patrimonio en cuanto son personas y la sociedad o
corporacin el suyo tambin por la misma razn.
El patrimonio entonces es ms complejo que la suma de los activos de las personas, pues l
comprende adems la suma de pasivos u obligaciones.
Ello explica que el concepto de patrimonio sea difcilmente explicable sin recurrir a la nocin
de universalidad jurdica.
Introduzcmonos en esta nocin compleja:
Las cosas, por ahora, pues lo veremos ms adelante en forma detallada, pueden dividirse en
cosas universales y singulares.
a. Cosas Universales, son en realidad un conjunto de cosas, que para efectos prcticos se
consideran como un todo, a fin de poder disponer de ellas. En efectos prcticos la ley los
considera como un todo unitario, por ej.: La Biblioteca.

b. Las cosas singulares: Son aquellos que tienen una forma unitaria, constituyen una unidad,
materialmente una sola cosa.
Al primer tipo de cosas pertenecen las universalidades, de ah que podamos definirla como
un conglomerado respecto del cual se puede actuar jurdicamente como un todo unitario,
sin detenerse en la especificacin de cada una de sus partes o componentes.
El CC. se refiere a algunos casos de universalidades como las colecciones cientficas o
artsticas, los bosques, etc.
Existen dos tipos de de cosas universales o universalidades:
1. Las universalidades de Hecho: Que son aquellas donde el carcter unitario de la
universalidad est determinado por el hombre en razn de una funcionalidad especial o
particular de la cosa. Ejemplifiquemos una vez ms con la Biblioteca, donde cada uno de sus
componentes puede ser considerado individualmente pero en su conjunto la biblioteca
cumple una funcionalidad distinta de cada uno de sus componentes.
2. Las universalidades de Derecho: Son aquellas donde el carcter unitario de la
universalidad est determinado por la ley. Aqu situamos entonces la nocin de patrimonio.
Pensemos para aclarar la situacin en la herencia, que no es ms que el patrimonio de una
persona difunta, ella est constituida por bienes y deudas que son transmisibles a sus
herederos. La ley no habla de los bienes que la conforman o de las deudas que la cargan,
habla simplemente de la herencia como una unidad.
Breve anlisis de las teoras acerca del patrimonio
Teora clsica o subjetiva
La teora clsica del patrimonio fue formulada en un primer momento por Zachariaie y luego
fue perfeccionada por Charles Aubry et Charles Rau en el siglo XIX.
Ellos imaginaron una concepcin del patrimonio, como dice Figueroa, como una proyeccin
de la personalidad y por consiguiente como una garanta de la libertad de los individuos. En
otras palabras ellos conciben el patrimonio como un atributo de la persona, por lo que no es
consustancial a la idea de que hayan efectivamente bienes u obligaciones que lo compongan
para que el patrimonio exista, pudiendo por lo tanto en algn momento no tener ni activos
ni pasivos y an con esto no perder su condicin de atributo de la personalidad, lo que exige
s que siempre haya un titular. Este patrimonio en la concepcin analizada es uno e
indivisible. Aubry et Rau
agregaban adems la caracterstica que el patrimonio es
intransferible.
Son caractersticas principales del Patrimonio para esta teora:
1.- Es una universalidad jurdica: Esto significa que su composicin orgnica es tomada
como un todo unitario. Independientemente que est compuesto por activos y pasivos,
e independientemente adems que de la suma o resta de ellos haya un saldo positivo
de activos o negativo de deudas. De ah que un patrimonio puede estar constituido
exclusivamente de deudas.
2.- Es un atributo de la personalidad: Es decir, es una proyeccin de la persona, de su
titular.
3.- Es incomerciable: El patrimonio esta fuera del comercio humano.
4.- Es inalienable: o sea es inseparable de la persona de su titular por acto entre vivos.
5.- Es indivisible: como la persona de la que procede.
6.- Es imprescriptible: No se pierde ni se adquiere por prescripcin.
7.- Es inembargable: Sin perjuicio de que puedan embargarse los bienes que lo integran.
La doctrina finalista u objetiva
Ella proviene de autores alemanes (Windscheid principalmente) pero fue igualmente seguida
por autores franceses (Saleilles, Gny, Dmogue, Duguit).
Los alemanes trabajaron sobre una concepcin del patrimonio objetiva, es decir, no
abstracta, que no estuviera vinculada necesariamente a la persona, y que no constituyera en
consecuencia un atributo de la personalidad.

Ellos partes de la base que ciertas universalidades estn desvinculadas de las personas pero
estn unidas por una finalidad comn, los bautizaron como patrimonios de afectacin.
Partiendo de la base que Ihering haba definido los derechos subjetivos como un inters
jurdicamente protegido, nada obstaba para concluir que el ordenamiento jurdico poda
querer proteger no slo personas sino intereses, finalidades u objetivos determinados.
Esta concepcin de patrimonio no desconoce la existencia de un titular atrs de esta
finalidad comn, lo que sucede es que estos titulares pueden ser directos o indirectos.
El patrimonio de afectacin, se diferencia entonces en que el patrimonio no es atributo de la
personalidad y que puede haber patrimonio sin un titular directo, lo que sucede es que lo
que prima es la afectacin a un fin. De ah que una persona pueda segn esta teora
detentar varios patrimonios.
La idea actual de patrimonio no lo considera enteramente como un atributo de la
personalidad puesto que se puede tener varios patrimonios a la vez, sin embargo tampoco
lo considera enteramente un patrimonio de afectacin.
Podemos decir que A. Bello considera tericamente el patrimonio a partir del desarrollo de la
nocin de universalidad.
Veamos que hay universalidades de hecho, que son un conjunto homogneo o heterogneo
de cosas reunidas por la voluntad de una persona para un fin determinado o un destino
preciso. Son en general activos. Y que tambin hay universalidades de derecho, que son un
complejo de relaciones jurdicas, activos y pasivos, creados en la ley, que pertenecen al
mismo sujeto: ejemplo: la herencia.
La ley chilena desarrolla la idea de patrimonio precisamente a partir de la nocin de
universalidad jurdica, si se examina bien lo que viene de ser anotado, ambas teoras tiene
en la universalidad el punto en comn, slo se diferencian en que el factor vinculante en la
clsica o subjetiva es la persona, mientras que en la objetiva es el fin comn.
El patrimonio como universalidad se caracteriza bsicamente por la heterogeneidad de los
bienes que la componen, por la unin ideal de todos estos bienes, por la coexistencia de
bienes y obligaciones, por la funcionalidad de stos componentes en el sentido que los
activos sirven para saldar los pasivos, por la fungibilidad de los mismos, y por la posibilidad
de ser subrogados constantemente. Todos estos electos permiten explicar fluidamente el
derecho de prenda general de los acreedores.
Los Derechos patrimoniales y los Derechos extrapatrimoniales
La doctrina clsica divide los Derechos subjetivos privados en patrimoniales y
extrapatrimoniales, siendo los primeros, en trminos muy bsicos, los directamente
avaluables en dinero, y que por lo mismo integran el patrimonio de la persona, mientras que
los extrapatrimoniales miraran a la persona como individuo (derechos de la personalidad), o
como miembro de una familia (derechos de familia), y no representan en s mismos un valor
en dinero.
La verdad sea dicha en la dogmtica actual esta divisin y sobre todo la definicin no se
justifica en trminos tan marcados.
Nadie discute que tanto los derechos de la personalidad como los derechos de familia
pueden producir efectos pecuniarios, ya sea cuando son vulnerados y hacen nacer el
derecho de demandar indemnizacin de perjuicios por dao moral por ejemplo, que se le
reconoce hoy, incluso, a las personas jurdicas cuando ese dao moral tiene contenido
patrimonial, o ms claramente an en materia de familia donde se distinguen los derechos
de familia patrimoniales y los puramente extrapatrimoniales.
En efecto, el derecho y su obligacin correlativa de alimentos, el usufructo (derecho legal de
goce) del padre o madre que tiene la patria potestad sobre los bienes del hijo, etc., nadie
puede discutir que son derechos patrimoniales an cuando se ubican dentro del derecho de
familia. Por otro lado, los derechos y obligaciones entre padres e hijos para el cuidado de
stos, podramos decir que son extrapatrimoniales puros, lo mismo el derecho y deber de

fidelidad, socorro mutuo etc., entre los cnyuges. Sin embargo estos derechos al ser
lesionados o estos deberes al ser inobservados producen consecuencias pecuniarias, lo
vemos cuando el padre o madre no asumen el deber de cuidado pueden ser privados de la
administracin de los bienes del hijo, o cuando se produce la infidelidad el o la cnyuge infiel
pueden pedir la disolucin de la sociedad conyugal, etc.
Nos dice el profesor R. Abeliuk que a pesar de todo, los derechos de familia con efectos
pecuniarios difieren fundamentalmente de los propiamente patrimoniales, porque en general
estn sujetos a una reglamentacin imperativa y obligatoria por el legislador mientras que
respecto de los ltimos, habitualmente ste slo da normas supletorias de la voluntad de las
partes, quienes son libres para crearlos ilimitadamente.
Pero este argumento puede ser utilizado en contra pues los flujos privatizadores o
publicizadores (el constitucionalismo del derecho privado) son una muestra que en el
Derecho patrimonial la intervencin del legislador limitando la soberana de los sujetos para
la contratacin es importante.
Concluyamos entonces que el patrimonio de una persona est compuesto tambin por
derechos de contenido extrapatrimonial y, obviamente, por los derechos pecuniarios a que
pueden stos dar origen.
Los derechos patrimoniales dentro de la estructura de la relacin jurdica de
contenido patrimonial: Los Derechos reales y los derechos personales
Aos atrs se estudio que el derecho, partiendo de la definicin de Jaime Guasp, es un
conjunto de relaciones entre hombres que la sociedad establece como necesarias en un
momento dado.
El Derecho es, por lo tanto, un conjunto de relaciones jurdicas que pueden tener contenido
patrimonial o extrapatrimonial.
Los derechos patrimoniales se clasifican, tambin tradicionalmente, en reales y personales o
de crdito.
El estudio de la relacin jurdica patrimonial de contenido real es lo que venimos de repasar
el semestre pasado, con la denominada teora de los bienes. La relacin jurdica
patrimonial de contenido personal, es el objeto de nuestro estudio en lo que se conoce como
Teora general de las obligaciones.
Se ensea que el ser humano aprovecha las cosas materiales, de las cuales obtiene utilidad
de dos maneras, una en forma directa y otra en forma indirecta.
El beneficio de la cosa se logra directamente ejercitando un derecho real (art.577) que es el
que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
As definido, en el derecho real existe una relacin directa entre el titular del derecho y la
cosa en que se ejerce, y por ello los romanos hablaban de Jure in re, derechos en la cosa,
lo que todo caso pareciera colocar al titular fuera de la relacin jurdica lo que es un
absurdo.
La utilizacin indirecta de las cosas, las obtiene el hombre por intermedio de otra persona, a
la cual coloca en la obligacin de dar una cosa, de hacer algo o de abstenerse de hacer algo.
As concebido, se nos presentan los derechos personales o de crdito (art.578) es decir, los
que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin
de la ley, han contrado las obligaciones correlativas.
El derecho personal se caracteriza, pues, fundamentalmente porque en l no existe una
relacin directa entre el titular del derecho y la cosa, sino un vnculo jurdico entre personas:
acreedor y deudor; en consecuencia, el titular del crdito tiene una relacin indirecta con la
cosa, y por ello los romanos hablaban de jure ad rem, derecho a la cosa.

Decamos que diferenciar el derecho real del derecho personal por la relacin directa o
indirecta que se tiene sobre la cosa, es un absurdo. En efecto, Marcel Planiol, impona la
lgica cuando sealaba que no existen relaciones jurdicas entre el ser humano y las cosas,
sino nicamente entre personas; en el derecho real esta relacin se presentara entre su
titular y todo el resto de la humanidad, obligada a respetar y no turbar el ejercicio del
derecho por parte de aqul. La distincin, pues, entre derecho real y personal, se reducira a
que en ste hay una relacin entre sujetos determinados, y en el derecho real, con todas las
dems personas.
Esta doctrina ha sido criticada partiendo de la base que esta obligacin negativa y vaga del
sujeto pasivo no sera propiamente una obligacin, por lo que no figurara en el pasivo de
nadie. La obligacin es un vnculo entre personas determinadas y forma parte del pasivo del
patrimonio de todo sujeto.
Diferencias entre derecho real y derecho personal
La doctrina clsica que sigue nuestro cdigo establece que la diferencia fundamental entre
derecho real y derecho personal consiste en que en el derecho personal hay una relacin
entre personas, y en el real, entre la persona y la cosa.
Sigamos al prof. Abeliuk en estas diferencias.
1.- El derecho real es absoluto, en el sentido de que puede hacerse valer contra cualquier
persona, mientras que los crditos son relativos, pues solo pueden hacerse efectivos en la o
las personas que han contrado la obligacin correlativa.
2.- El derecho real otorga a su titular la facultad de perseguir la cosa en que est ejerciendo
su derecho, en manos de quien se encuentre (da nacimiento a una accin real que se ejerce
contra quien perturbe el ejercicio del derecho real). El derecho personal nicamente da
accin contra el deudor, o sea, origina una accin tambin personal, en que se encuentra
predeterminada la persona contra la cual se dirigir
3.- En el derecho real existen dos elementos: el sujeto, titular del derecho, y la cosa;
mientras que en el derecho personal hay 3: sujeto activo o acreedor, pasivo o deudor y la
prestacin debida, la cual, a diferencia del derecho real en que siempre se trata de una cosa,
puede recaer en una cosa, en hacer algo o en una abstencin. Adems, en el derecho real la
cosa debe ser una especie o cuerpo cierto, mientras que en la obligacin puede
determinarse en forma genrica.
4.- Los derechos reales son numerus claussus, es decir, se encuentran enumerados y
establecidos especficamente en la ley, mientras que los derechos personales son numerus
appertus, es decir, las partes son soberanas para crear entre ellas toda clase de vnculos
jurdicos, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad.
5.- Los derechos reales de garanta otorgan una preferencia para el pago a su titular (prenda
e hipoteca). Los derechos personales de garanta no otorgan privilegio sino en los casos en
que el legislador expresamente se los ha concedido.
Relacin entre el derecho personal y la Obligacin
La nocin de obligacin va estrechamente unida al concepto del derecho personal. Derecho
personal y obligacin es, un mismo fenmeno, pero mirado desde dos puntos de vista. Las
dos caras de la misma moneda.
Desde el punto de vista del acreedor, ste tiene un crdito o derecho personal; el deudor
tiene una obligacin para con su acreedor. Por ello muchos autores llaman obligacin activa
al primero y obligacin pasiva a la que en sentido estricto constituye la obligacin.
As se habla del derecho de las obligaciones cuando se quiere individualizar la rama del
Derecho Privado relativa a los derechos personales, usando as la palabra obligacin en un
sentido extensivo que comprende toda la relacin jurdica en su aspecto activo y pasivo;
aunque no sea cientficamente correcto, est ya consagrado por el uso, de manera que debe
tenerse presente que el examen de las obligaciones constituye al mismo tiempo el de los
crditos.

Caractersticas del derecho de las obligaciones.
1 El derecho de las obligaciones se expresa en frmulas escuetas de amplia generalizacin,
es decir, su tratamiento es menos casustico.
2 A pesar de lo anterior, tiene una gran aplicacin prctica;
3 Los efectos permanentes de sus soluciones, pues la teora de las obligaciones es la que
menos ha variado en el tiempo desde que fue elaborado por los juristas romanos; y
4. El universalismo del derecho de las obligaciones.
Un poco de Historia
La obligacin en el Derecho Romano.
Sigamos al prof. Abeliuk tambin en este punto.
Se cree que en Roma, como en otras civilizaciones, el concepto de obligacin naci en las
sociedades primitivas como consecuencia de la eliminacin de la venganza privada y su
reemplazo por una composicin econmica, esto es, como un derivado de los hechos lcitos.
Se celebraba entonces un acuerdo entre ofensor y ofendido impregnado de formalismo y
religiosidad, en que el primero pasaba a tener la categora de obligado a la reparacin.
El desarrollo econmico de los pueblos y su mayor cultura fueron ampliando cada vez ms el
nmero de los negocios jurdicos, pero en el primitivo Derecho Romano el concepto de
obligacin estuvo dominado por el origen de sta; la obligacin naca de un acto formal, de
carcter religioso y marcado de subjetivismo.
En virtud de semejante pacto, el deudor quedaba atado en su persona al acreedor, quien
incluso adquira derechos en la persona fsica de aqul (manus injectio). Un ltimo rastro de
semejante concepcin se mantuvo hasta hace muy poco tiempo: la prisin por deudas.
La obligacin evolucion en el Derecho Romano, pero nunca logr desprenderse
integralmente de su marcado subjetivismo y formalismo. La definicin ms clsica de los
juristas romanos de la obligacin la concibe como un vnculo jurdico que nos fuerza a una
prestacin para con el acreedor.
Como puede apreciarse, destacaron el aspecto pasivo de la obligacin y no el elemento
activo que ella contiene: el del crdito correlativo. No pudieron, como es lgico, prever el
desarrollo que el mercantilismo y capitalismo daran a los valores mobiliarios.
La tradicin romana fue recogida por los glosadores medievales, y adicionada con la
influencia cannica y de los precursores del Derecho Moderno francs, principalmente R.
Pothier y J. Domat, se refundi en el Cdigo francs, irradindose por todo Occidente con la
difusin alcanzada por este Cdigo.
La influencia de los canonistas
El Derecho Cannico se caracteriza por su afn de moralizar las relaciones jurdicas; su
influencia en este aspecto, detenida en la era liberal, ha marcado tambin la tendencia
actual en el Derecho de las Obligaciones.
Sus intentos medievales por cambiar este Derecho no fueron acogidos por los juristas de la
poca, respetuosos como queda dicho de la tradicin romana, pero influyeron en cambio en
los mencionados precursores del Derecho francs y a travs de ellos en este Cdigo.
La aportacin que ms merece destacarse del derecho cannico est en:
1 El desarrollo de la responsabilidad extracontractual.
En Roma se enumeraban los casos en que los delitos y cuasidelitos producan obligacin de
indemnizar; por as decirlo, eran casos de responsabilidad extracontractual nominados. Los
canonistas propugnaron la idea de que habiendo culpa, y siempre que concurran los dems
requisitos legales, la vctima debe ser indemnizada Ello amplio el campo de la reparacin
extracontractual, cuya expansin no ha cesado.
2 El cumplimiento de la obligacin y el consensualismo.
En Roma existan pactos nudos, sin accin; los canonistas defendieron el principio de que
todo compromiso debe cumplirse, pacta sunt servanda. Y ello independientemente del

formulismo, de modo que todo pacto debe dar accin al acreedor para exigir su
cumplimiento. Con ello abrieron camino al consensualismo que, a su turno permiti el
posterior desarrollo de la libre contratacin.
La influencia de las ideas liberales del siglo pasado.
Las ideas liberales que alcanzaron su mayor predominio en el Siglo XIX y en las legislaciones
dictadas en su transcurso, impregnaron el derecho de las obligaciones de un marcado
individualismo especialmente el contrato, gobernado por el principio de la autonoma de la
voluntad o de la libre contratacin, en cuya virtud se otorga a las partes el poder de crear
soberanamente toda clase de obligaciones y regularlas como mejor estimen conveniente, sin
que el legislador intervenga sino para establecer normas supletorias de su voluntad,
libremente derogables por los interesados, y algunas pocas restricciones para limitar los
desbordes exagerados de esa voluntad
Por otra parte, el desarrollo de los negocios y la industria dio en el curso del Siglo XIX Un
gran auge a la fortuna mueble desplazando el tradicional valor de los bienes races que los
Cdigos de la poca heredaron de Roma Alcanz as una gran difusin la circulacin de los
valores mobiliarios representativos de crditos o derechos personales. Adquiri relevancia el
aspecto activo de la obligacin, un tanto apagado hasta entonces por la concepcin de ella
como elemento del pasivo del patrimonio del deudor.
Finalmente, en este rpido vistazo, recibieron su plena aceptacin y desarrollo instituciones
que no la haban alcanzado por influencia romana Este derecho jams logr desprenderse
ntegramente de la nocin de la obligacin como una relacin personal entre acreedor y
deudor, y de ah su resistencia a aceptar la representacin, ya que siendo la obligacin un
vnculo entre personas, les pareca extrao que la contrada por una persona produjera sus
efectos en otra, y la cesin de derechos, pues igualmente ilgico les pareca que esta
relacin entre personas que para ellos era la obligacin, pudiera pasar a otra persona.
Hoy todas las legislaciones dan plena acogida a estas instituciones, y aun han llegado
algunas a aceptar la cesin de ciencias.2
Tendencias actuales en el derecho de las obligaciones.
1 Perfeccionamiento de la teora de la obligacin.
El concepto mismo de obligacin, sus elementos estructurales, ha sido objeto de una
revisin a fondo por autores modernos, y sin que sus tesis encuentren plena acogida, han
pulido la teora de la obligacin y han permitido una mayor abstraccin y perfeccionamiento
tcnico, formulndose por los comentaristas y los Cdigos de este siglo, como el alemn,
italiano, etc., un derecho comn de las obligaciones cualquiera que sea su fuente, mientras
el francs y sus seguidores normalmente la desarrollaban con relacin al contrato.
Un fruto de ello es la despersonificacin de la obligacin, que ha permitido el aparecimiento
de la institucin de la cesin o traspaso de deudas, lo que era inconcebible en la teora
clsica de ella.
2 Tendencia a la unificacin del Derecho Privado Obligacional.
Hay una tentativa, especialmente en Europa Italia (en el Cdigo italiano) y Francia (en la
doctrina) a refundir las instituciones del Derecho Privado, especialmente Civil y Comercial
formulndose as una teora nica obligacional, sin perjuicio de sealarse normas de
excepcin segn la actividad econmica de que se trate.3
2
Suele sealarse como un perfeccionamiento ms en la materia que el Cdigo francs, abandonando la tendencia
romana, permiti que el solo contrato fuera suficiente para dar nacimiento a derechos reales. Los romanos en
cambio exigan la concurrencia del ttulo de la adquisicin, contrato, y la de un modo de adquirir el dominio u otro
derecho real. Sin embargo tal modificacin no ha sido de aceptacin universal, y nuestra legislacin tan inspirada
en la francesa en otros aspectos, corno muchas otras, incluso contemporneas, mantiene la concepcin romana
etc] ttulo y modo de adquirir. Se exceptan aquellos contratos reales que transfieren el dominio, pues en ellos la
tradicin es requisito de su formacin (N 84).
3
La separacin que hacen legislaciones como la nuestra del Derecho Civil y Comercial no tiene justificacin alguna
si no existen tribunales especiales de Comercio: por otra parte, la actividad econmica es una sola y tiende en el

3 Restriccin de la autonoma de la voluntad.

Mltiples fenmenos sociales, polticos y econmicos, como ser la difusin de las ideas
socialistas, el intervencionismo estatal y otros cuyo o anlisis naturalmente no nos
corresponde, han conducido a una marcada atenuacin del principio sealado, yndose al
reemplazo en muchos contratos de las normas supletorias por otras imperativas y
prohibitivas, como lo diremos justamente al tratar la teora del contrato.
4 Moralizacin del derecho de las obligaciones.
Es sta una tendencia que desde Roma a nuestros das no se ha detenido, sino que antes
por el contrario se ha acentuado; son numerosas las instituciones que han alcanzado su
pleno desarrollo, y algunas su total aceptacin, y que examinaremos en esta obra, como ser
la teora del abuso del derecho, del enriquecimiento sin causa, la ampliacin de la
responsabilidad extracontractual, la imprevisin, la lesin, la causa ilcita, etc., todas las
cuales tienden a moralizar el Derecho y a la bsqueda de soluciones de mayor equidad.
5 Atenuacin de la responsabilidad del deudor.
Desde luego se ha eliminado en forma total, prcticamente, la responsabilidad del deudor
con su persona a la obligacin, y aun, la misma responsabilidad patrimonial se ha atenuado
con un aumento de las inembargabilidades.
6 La standarizacin o el formalismo moderno
El principio del consensualismo extremo ha venido a menos y se tiende hoy a un formalismo
muy distinto naturalmente del primitivo, sin frmulas sacramentales, pero que defienda los
intereses de las partes, facilite la prueba y la publicidad de los actos y contratos a fin de
proteger a los terceros.
DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS ACREEDORES
Generalidades
La obligacin decamos es un vnculo jurdico que tiene y que coloca al deudor en la
necesidad de cumplir la prestacin, bajo las sanciones que en caso contrario le impone la
ley. De esta calidad deriva la fuerza obligatoria del vnculo (art.1545, pacta sunt servanda).
El deudor debe cumplir no slo para desligarse de la obligacin, sino tambin para evitar el
derecho de agresin del acreedor sobre sus bienes, esto es, que ste, por intermedio de la
autoridad, se dirija contra sus bienes para obtener forzadamente el cumplimiento, ms no
sea que por equivalencia, de la obligacin.
En el derecho primitivo, el deudor responda a la obligacin con su persona fsicaen derecho
moderno este tipo de responsabilidad, atentara contra la dignidad de la persona humana
transformar en objeto de comercio su integridad fsica y moral, y su libertad, para la
seguridad de los crditos.
mundo hacia la uniformidad de la gran empresa, no justificndose un distinto tratamiento segn si sean civiles o
comerciales sino segn su actividad y volumen
Por ello consideramos que aquello que es comn para todo el Derecho Privado debe refundirse en una sola
legislacin, corno es lo relacionado con los efectos de comercio, sociedades etc., manteniendo las naturales
diferencias segn la actividad o incluso legislaciones especiales, como ocurre universalmente y tambin en nuestro
pas, con reglamentaciones diferenciadas para la construccin, agricultura, minera industria, etc. Estas legislaciones
especiales, en las cuales se manifiesta mis fuerte el intervencionismo estatal, se mantendrn al margen del Cdigo
comn mientras se estabilizan en la teora general de la Empresa.
En nuestro pas la tendencia a unificar el derecho civil y comercial se manifiesta en materia de sociedades, en que
es comn la legislacin para algunos tipos de ellas, como son las ms frecuentes hoy en da: annimas y de
responsabilidad limitada, letras de cambio, cheques, quiebras, etc.
Sobre la nocin de la Empresa, vase nota 90.

En reemplazo de la responsabilidad del deudor con su persona o su libertad, surge la de ste
con su patrimonio.
En virtud de ella, el patrimonio del deudor, con las salvedades que luego sealaremos,
responde al cumplimiento ntegro, fiel y oportuno de la obligacin; a causa de sta, los
bienes del deudor quedan sujetos al deber que tiene ste de pagarla.
Este derecho se ha llamado entre nosotros habitualmente de prenda general, aunque
propio es hablar de garanta general del patrimonio del deudor a sus obligaciones.
En efecto, hay una garanta, porque realmente el patrimonio del deudor est asegurando
que, si no voluntariamente, cuando menos forzadamente o por equivalencia, se cumplir su
obligacin.
Si el deudor no cumple, el acreedor tiene el derecho de hacer embargar y sacar a remate los
bienes del deudor para pagarse de la deuda y de la indemnizacin de perjuicios si hay lugar
a ella, lo que suele llamarse la expropiacin de los bienes del deudor. Y realmente hay una
semejanza con ella, porque por acto de autoridad se priva de parte de sus bienes al deudor
y se enajenan.
Se la llama garanta general, para distinguirla de las especficas en que queda afectado un
bien determinado del deudor al cumplimiento, como ocurre precisamente en la prenda e
hipoteca.
Caractersticas del Derecho de prenda general o garanta general de los acreedores
El Cdigo reglament la garanta general en el Ttulo 41 del Libro IV, al tratar de la
prelacin de crditos.
Es el Art.2465 el que consagra la responsabilidad patrimonial del deudor al sealar que toda
obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los
bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los
no embargables, designados en el art.1618.
El art.2469 seala cmo se persigue dicha ejecucin: los acreedores pueden exigir que se
vendan todos los bienes del deudor que sean embargables hasta concurrencia de sus
crditos, intereses y costas para que con el producto de la enajenacin se satisfagan sus
crditos.
El art.2466 fija la forma de proceder contra ciertos derechos del deudor, y los arts.2467 y
2468 permiten la revocacin y anulacin de los actos del deudor en perjuicio del derecho de
sus acreedores, lo que conoceremos como accin pauliana.
En cuanto a su extensin y efectos el derecho de prenda general se caracterizan por:
1 Ser universal e ilimitado, salvo las excepciones que se indicarn;
2 Es en principio igualitario, y
3 Confiere una serie de derechos al acreedor.
Universalidad e ilimitacin de la garanta general.
El derecho de garanta general se enfoca sobre el patrimonio del deudor y no sobre bienes
determinados de l. Recae sobre una universalidad, y por ello se le suele llamar
responsabilidad patrimonial universal del deudor.
Y por tratarse del patrimonio del deudor y no de bienes especficos, como vimos ocurra en
las cauciones reales, ste conserva su pleno derecho de disposicin y administracin del
patrimonio y de los elementos que lo integran, sin que por regla general los acreedores
tengan medios para impedir sus actos respecto a su activo y pasivo. Es por la subrogacin
real que gobierna los actos sobre el patrimonio que ello se explica; el deudor puede enajenar
sus bienes porque a los acreedores les responden, no los que tena aqul al contraer la
obligacin, sino al momento de exigirse el cumplimiento; los que adquiera en el intertanto
reemplazan a los que han salido. (N. 3).

Por excepcin, la ley faculta a los acreedores para dejar sin efecto ciertos actos efectuados
por el deudor cuando han sido ejecutados en fraude de sus derechos, mediante el ejercicio
de la accin pauliana.
No obstante su universalidad, la garanta general tiene limitaciones; en primer lugar, porque
hay ciertos bienes, como lo destaca el propio Art. 2.465 y lo reitera el 2.469, que escapan a
ella; son los inembargables, que quedan al margen de toda persecucin por los acreedores,
y en consecuencia tambin del ejercicio de cualquier accin de stos.
Y, en seguida, porque la ley acepta y establece casos en que la responsabilidad es limitada y
no protege el total de la deuda; tenemos el caso ya citado del beneficio de inventario, pues
el heredero que se acoge a l, limita su responsabilidad a lo que recibe por herencia en
cuanto al pago de las deudas. En general, ella se presenta en los casos de patrimonios
separados, en que el deudor responde de las deudas que a l se refieren con los bienes que
lo integran, pero no con los de sus otros patrimonios.
Tambin, en cierto sentido, se presenta una limitacin de responsabilidad en materia de
sociedades, en que el socio de una responsabilidad limitada slo responde hasta el monto de
su aporte, como el accionista de la sociedad annima la reduce a su accin, el comanditario
a sus aportes, etc. En tales casos, el deudor responde con todo su patrimonio, y en tal
sentido la garanta es general, pero hasta un cierto monto 4 y no ms all de l.
Finalmente, hemos visto que existen casos en que se responde por deudas ajenas, esto es,
hay responsabilidad pero no deuda; el responsable puede verse obligado a pagar (obligacin
a la deuda), pero como realmente no debe, nace el derecho a repetir contra el verdadero
obligado (contribucin a la deuda).
Igualdad de la garanta general. Excepciones.
En principio, y como lo destacan los Arts.2465 y 2469, todos los acreedores gozan de la
garanta general; todos ellos tienen el derecho a sacar a remate los bienes embargables del
deudor.
La excepcin son justamente las causales de preferencia que establece la ley y que son el
privilegio, y la hipoteca. Estas causales de preferencia son especficas y genricas; las
principales de las primeras son las cauciones reales y agotan su, preferencia en los bienes
afectos a ellas, mientras que los privilegios generales se refieren a todo el patrimonio.
Derechos que otorga la garanta general.
Por la responsabilidad patrimonial del deudor se explican la mayor parte de los derechos que
la ley confiere al acreedor, desde el principal de ejecutar bienes de los que lo integran hasta
pagarse de la obligacin, su equivalente (indemnizacin de perjuicios: (N. 815), hasta los
derechos auxiliares que no tienen otro objeto de mantener, restablecer robustecer el
patrimonio del deudor que est respondiendo al cumplimiento.
El cumplimiento.
Cuando el deudor cumple su obligacin, realiza la prestacin convenida o establecida.
El cumplimiento puede ser voluntario o forzado; en naturaleza y por equivalencia.
En el voluntario, que es el normal, el deudor buenamente cumple la obligacin, da lo que
deba, ejecuta el hecho debido, se abstiene de lo prohibido por la obligacin de no hacer, sin
que el acreedor deba recurrir a los medios que la ley le franquea para obtenerlo.
En el forzado, ha existido un previo incumplimiento del deudor; como ste no ha cumplido,
el acreedor, con el auxilio de la autoridad, fuerza a hacerlo. Por ello lo estudiaremos en los
efectos de la obligacin en el incumplimiento.
Enseguida, decamos que el cumplimiento puede ser en naturaleza, esto es, tal como la
obligacin ha sido establecida, o por equivalencia, en que el cumplimiento no se efecta en
esta forma, sino en otra sustitutiva que para el acreedor tenga igual valor a aqul.
4
Con mucha razn observa Messineo, ob. cit., T. 4, pg. 52, N. 3, que ms propiamente que responsabilidad
limitada existe en tales casos deuda limitada. Se responde slo hasta por un monto de ella, pero hasta esa
cuanta se responde ilimitadamente, esto es, con todo el patrimonio.

Ello puede ocurrir tanto en el cumplimiento voluntario como en el forzado; en el primer caso,
el acreedor consiente una modificacin en la prestacin que libera al deudor. En el segundo
caso, ha habido incumplimiento y siendo imposible obtener el cumplimiento natural, se le
sustituye por la indemnizacin de perjuicios que estudiaremos en los efectos de la obligacin
en el incumplimiento, como es obvio.
Segunda Unidad
LAS OBLIGACIONES
TEORIA GENERAL DE LOS DERECHOS PERSONALES.
Generalidades
La obligacin dentro del estudio de la relacin jurdica es una relacin jurdica de contenido
personal, en esa virtud es un vnculo jurdico, no directo entre una persona y una cosa como
se ha mediatizado tanto en el derecho de propiedad, sino entre dos personas. En virtud de
ella una de esas personas, el acreedor, puede exigir de otra, el deudor, incluso mediante la
amenaza legtima del uso de la fuerza, la realizacin de una determinada prestacin o una
abstencin.
Dentro del contexto de la teora del patrimonio y como integrante de lo que la doctrina
clsica (francesa) denomina atributos de la personalidad este patrimonio se puede
conceptualizar como un conjunto de derechos y obligaciones susceptibles de apreciacin
pecuniaria.
Podemos decir tambin sin caer en una imprecisin grosera que el patrimonio estara
compuesto slo por derechos (reales y personales segn el art.577 y 578)?
La verdad es que no caemos en imprecisin alguna pues los derechos, lado activo de la
relacin jurdica de contenido personal, no pueden ser comprendidos (salvo los derechos
absolutos) sin un lado pasivo, es que la misma relacin jurdica mirada desde el punto de
vista del deudor, es decir, respecto de l, hay una obligacin correlativa al derecho del
acreedor.
Quizs ahora entendamos mejor el art.578 que define el derecho personal. Este artculo se
ha criticado pues se dice por la doctrina que define el derecho personal desde una
perspectiva del sujeto activo y no del sujeto pasivo, lo que no es en realidad exacto.
Para el acreedor existe un derecho que solamente puede reclamar de una persona, el
deudor. Para ste el derecho personal existe tambin pero bajo la perspectiva de una deuda,
que no es otra cosa que una obligacin, pues ese derecho personal no puede reclamarse de
cualquiera sino del deudor, o sea, de aquel que segn el propio art.578 ha contrado la
obligacin correlativa.
Concluyamos primero en que el derecho personal es un fenmeno bicfalo, es decir, un slo
fenmeno pero con dos rostros opuestos, por un lado es derecho y por el otro obligacin.
Digmoslo de otro modo un derecho personal siempre ser correlativo a una obligacin y
viceversa, todo dentro del contexto de una relacin jurdica de contenido personal.
Concluyamos enseguida que si el derecho personal no puede ser concebido slo desde su
primas activo, tampoco la obligacin puede ser convenida slo como una deuda, por lo
mismo la nocin de obligacin con la que trabajaremos rene ambos aspectos, el activo y el
pasivo, el crdito y la deuda. El derecho personal y la obligacin concebidos desde ambos
ngulos, y no separadamente, constituyen la obligacin.
Comprenderemos ahora entonces que una obligacin tiene acreedor y deudor, es derecho
personal y es deuda, para una parte integra el activo de su patrimonio, y para la otra el
pasivo.
Conceptos y origen etimolgico

La palabra obligacin nos viene del latn obligatio, voz que a su vez proviene de obligare
donde ob significa alrededor y ligare, atar. Como se puede ya advertir refleja la situacin en
la que se encuentra el deudor en relacin a la deuda.
Decamos entonces que no es sino con un prisma parcial que se mira la obligacin como
sinnimo de deuda, es decir considerando uno de los aspectos de los que ella comprende, el
aspecto pasivo.
Se usa la expresin obligacin, sobre todo en materia mercantil, para denominar ciertos
ttulos de crdito, por ej. Hablamos de obligaciones de tal sociedad o de tal Estado (se hace
sinnimo de bono, debenture o prstamo en general). Pero no slo en materia mercantil se
la utiliza como sinnimo de ttulo de crdito o de documento representativo de dinero, el
cdigo civil tambin lo hace en el art.2523 N1, cuando se refiere a la prescripcin de corto
tiempo que se interrumpe desde que interviene pagar u obligacin ....
Vulgarmente decimos obligacin cuando hacemos referencia a un deber moral o social, por
ej, estamos obligados a ser respetuosos con nuestros mayores, a decir la verdad, etc.
Definiciones doctrinarias
Estudiemos algunas aproximaciones doctrinarias al concepto de obligacin.
Partamos con R.J. Pothier defina las obligaciones sealando que: "son un vnculo de derecho
que nos liga hacia otro a darle, hacer o dejar de hacer alguna cosa".
En nuestro cdigo vimos que se dio esta definicin para el contrato o convencin en el
art.1438, lo que constituye como sostuvimos en su momento un error pues no define el
contrato sino el objeto de la prestacin que es, sta, a su vez el objeto de la obligacin.
Andreas Von Tuhr la analiza desde un punto de vista pasivo dicindonos que la obligacin es
la relacin jurdica establecida entre dos o ms personas, por virtud de la cual una de ellas
- el deudor - se constituye en el deber de entregar a la otra - el acreedor - una prestacin.
Ren Abeliuk la define como veremos sin alejarse mucho de la definicin de Pothier
sealando que es un vnculo jurdico entre personas determinadas, en virtud del cual una de
ellas se coloca en la necesidad de efectuar a la otra una prestacin que puede consistir en
dar una cosa, hacer o no hacer algo.
Y nuestro Cdigo define la obligacin?
El Cdigo Civil chileno no da una definicin de obligacin, sin embargo de su articulado
pareciera que existen elementos de sobra para ello. Por ejemplo:
a) El art.1438, que define el contrato, aunque en realidad, su definicin es demasiado
deficiente pues pareciera referirse slo al objeto de ellos, pero la verdad sea dicha tampoco
al objeto del contrato se refiere sino al objeto de la prestacin, pues sta tiene por objeto
algo que se debe dar, hacer o no hacer.
b) El art. 1460, se persiste en el error anterior en esta norma cuando se seala que el
objeto de las declaraciones de voluntad es dar, hacer o no hacer.
c) Los art.2465 y 2469 que consagran el llamado Derecho de Prenda General, es decir
establecen que todo deudor, al contraer una obligacin, afecta la totalidad de su patrimonio
a su cumplimiento, y que a la inversa, cada acreedor tiene para garantizar su acreencia
todo el patrimonio del deudor.
Salvo excepciones de poca monta, todos los bienes del deudor responden del cumplimiento
de lo que se ha prometido dar, hacer o no hacer.

d) El art.578, que definiendo los derechos personales nos dice que son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o por disposicin de la ley han
contrado la obligacin correlativa.
Tratemos de reunir estos elementos para definir la obligacin de una manera
omnicomprensiva:
1.- Es una relacin jurdica de contenido personal
2.- Existe siempre entre al menos dos personas.
3.- Hay una prestacin que es su objeto y sta consiste en dar hacer o no hacer algo.
4.- Esta prestacin liga al deudor para con el acreedor
5.- En virtud de esta obligacin aunque el deudor nada diga compromete todo su patrimonio
para garantizarle al acreedor el cumplimiento.
Obligacin es una relacin jurdica de contenido personal por cuya virtud una persona,
denominada acreedor, puede exigir de otra, llamada deudor, el cumplimiento de una
prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer alguna cosa, garantizando este
ltimo su cumplimiento con la totalidad de su patrimonio.
Elementos de la obligacin
De los cinco elementos mencionados anteriormente tres reconoce como esenciales la
obligacin, de ah que si faltaren ella no existira. Estos elementos coinciden con los
elementos de la relacin jurdica y como no, si la obligacin es una relacin jurdica de
contenido personal.
a) Un vnculo o relacin jurdica
b) Los sujetos de la relacin
c) Una prestacin u objeto debido
a) El vnculo o relacin jurdica
La obligacin liga o ata a dos personas, al deudor para con el acreedor. El deudor pierde
parte de su libertad econmica ya que compromete su patrimonio al cumplimiento de
aquella. El acreedor puede exigir el cumplimiento incluso por medio de la fuerza legtima
sobre el patrimonio que garantiza el cumplimiento.
El vnculo no puede ser sino jurdico. Por ello la obligacin difiere de los deberes morales y
sociales, siendo su elemento distintivo la sancin del incumplimiento. En efecto, el
ordenamiento jurdico otorga al acreedor medios para forzar al deudor al cumplimiento
(cumplimiento forzado, indemnizacin de perjuicios y derechos auxiliares).
Hace excepcin a esto, segn lo veremos ms adelante, las obligaciones naturales, que no
dan derecho para exigir su cumplimiento, pero autorizan para retener lo dado o pagado en
razn de ellas (art.1470).
La obligacin natural sera entonces un hbrido o una categora intermedia entre obligacin y
deber moral, podramos denominarla deber jurdico y con ello la asimilaramos en parte a
los deberes que nacen de las relaciones de familia que tampoco permiten la ejecucin
forzada de ellos (salvo el deber de dar alimentos)
Caractersticas
Este vnculo jurdico presenta dos caractersticas fundamentales:
I. - Es excepcional.
II. - Es temporal.
I. - Es excepcional
Lo anormal nos dice R. Abeliuk es que dos personas estn ligadas por vnculos jurdicos.
Normal es que estn vinculadas por relaciones sociales, morales, amorosas, etc.

La obligacin entonces resulta excepcional y como consecuencia lgica de ello corresponde
probarla al que alega su existencia, (art.1698). En otras palabras cuando alguien afirma que
otra persona est obligada para con ella, est invocando una situacin de excepcin y debe
acreditarla. El acreedor debe probar la existencia de la obligacin y el deudor su extincin.
Esto nos explica en parte que el consensualismo en el derecho de las obligaciones ha cedido
gran espacio al formalismo por va de prueba lo que se traduce en la mayor cantidad de
actos que requieren de escrituracin a fin de probarlos en juicio.
II. - Es temporal
Temporal se opone a perpetuo. La obligacin tiene una duracin limitada en el tiempo.
En efecto la obligacin se contrae para ser cumplida, esto es para extinguirse.
Los derechos reales, salvo excepciones, son perpetuos, permanentes, no transitorios, dura
hasta que dura la cosa en que ha de ejercerse. Lo derechos personales, la obligacin, duran
lo que tardan en ser cumplidas o en extinguirse por alguno de los modos que establece la
ley (art.1567).
As como al acreedor, de conformidad con el art.1698, le corresponde probar la existencia de
la obligacin, al deudor le toca acreditar su extincin.
b) Un vnculo jurdico personal: El elemento subjetivo, los sujetos de la obligacin.
El vnculo jurdico existe entre personas determinadas, es decir entre dos o ms personas
(art.578). Recordemos que a obligacin es una relacin jurdica de contenido personal.
Consecuencia de lo anterior es que la obligacin es individual y relativa, en otras palabras se
requiere de la existencia de dos individuos acreedor y deudor en quienes recaern los
efectos del vnculo (efectos relativos).
La relacin jurdica de derecho privado tiene titulares, sujetos pasivos y activos. Cuando
entramos en la relacin obligacional los sujetos precisan su nombre y pasan a denominarse
acreedor y deudor respectivamente.
Acreedor es aquel en cuyo beneficio se ha contrado la obligacin. Es el sujeto activo de la
relacin. La obligacin para l representa un activo en su patrimonio.
Deudor es el sujeto pasivo, aquel que se liga para con el otro. Para el deudor la obligacin
constituye una carga o pasivo en su patrimonio.
Tanto acreedor como deudor deben ser sujetos de derecho y son tales las personas. Por lo
tanto, tanto el acreedor como el deudor pueden ser personas naturales o jurdicas.
Acreedor y deudor constituyen el elemento subjetivo de la obligacin. El acreedor es titular
del derecho de crdito y el deudor es el titular correlativo del vnculo jurdico obligatorio.
c) Objeto debido o prestacin: el elemento objetivo
El objeto de la obligacin es una prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer.
La prestacin es el elemento objetivo de la obligacin.
El inters que tiene en la obligacin el acreedor es que se cumpla la prestacin debida, es
decir que se le de, haga o deje de hacerse aquello a lo que se oblig el deudor.
Digamos en otras palabras que el objeto de la obligacin es para el acreedor la prestacin a
que el deudor se ha comprometido para con l.
La prestacin puede consistir en tres cosas: dar, hacer o no hacer.
Este contenido tripartito de la prestacin esta ntimamente ligada al carcter positivo o
negativo de la prestacin. No nos es difcil de ver que la prestacin de dar y hacer son
positivas, mientras que la de no hacer es negativa.
Este contenido da origen como veremos a una clasificacin homnima de las obligaciones de
dar, de hacer o de no hacer y a la clasificacin entre obligaciones positivas y negativas.

Los requisitos del objeto de la obligacin son los mismos que del objeto del acto jurdico
(arts.1445, 1460 y 1461). La obligacin es un acto jurdico a cuerpo entero.
Por lo tanto la prestacin debe ser:
- lcita;
- determinada o determinable;
- posible (fsica y jurdicamente)- si se trata de un hecho y;
- existir o esperarse que exista.
La cuestin de la facultad de disposicin sobre la cosa objeto de la prestacin
Nos preguntamos Debe el objeto debido ser de dominio del deudor cuando la prestacin
consiste consiste en dar una cosa?
Los arts.1460 y siguientes no exigen que el objeto sea de dominio del deudor.
El Cdigo Civil chileno no contiene reglas relativas al poder de disposicin. No existe norma
que nos ensee que en relacin al objeto de la obligacin se exige poder de disposicin o sea
que el sujeto que se obliga, debe ser el titular del derecho que pretende constituir en favor
del acreedor.
No habiendo norma en nuestro derecho como la antes mencionada, la solucin depender de
si aceptamos como general las manifestaciones acerca de la validez de los actos o negocios
sobre cosa ajena, como por ejemplo en la situacin contemplada en el art.1815 (venta de
cosa ajena y en general en todos los contratos de carcter patrimonial). En otros casos en
todo caso se exige que el disponente tenga poder o facultad de disposicin sobre la cosa por
ej. En el art.1107 referente al legado de especie.
Concluyamos entonces, por encontrarnos precisamente en materia patrimonial que no es
requisito, por regla general, que el objeto de la obligacin, cuando recae en una cosa, sea de
propiedad del deudor.
El problema de la patrimonialidad de la prestacin
Nos preguntamos ahora Ser necesario que el objeto de la prestacin sea patrimonial? O
sea debera tener el acreedor un inters patrimonial en la obligacin o puede ser objeto de
una obligacin una prestacin no patrimonial.
Imaginmonos que entregamos en arrendamiento una casa a una persona, que no se obliga
a nada ms que a no tocar el piano dentro de ella.
Partamos diciendo que tampoco aqu el cdigo nos da la solucin.
En doctrina hay tres opiniones al respecto:
1.- La doctrina clsica francesa heredera de los glosadores del derecho romano (Pothier,
Aubry y Rau, Laurent, Baudry-Lacantinerie, Colin et Capitant, etc.) sostiene que la obligacin
debe tener siempre un contenido econmico, y slo puede no tenerlo, por excepcin si es
condicin o modo de una obligacin pecuniaria, o va acompaada de una pena para el caso
de infraccin.
Los autores ponen como ej. De la primera situacin aquel en que una persona promete
pagarle a otra una suma de dinero si saca la carrera de derecho en la UTAL durante cinco
aos, y de la segunda la promesa de una persona de no jugar (o apostar?) nunca ms al
Kino o al Loto, sujetndose al pago de una pena para el caso de incumplir la promesa.
Como se advierte de esta doctrina, no dndose las situaciones de excepcin y verificndose
el incumplimiento de la obligacin no habra proteccin jurdica para el acreedor, pues no
procedera ni la ejecucin forzada ni la indemnizacin de perjuicios.
2.- La doctrina alemana. Frente a la posicin clsica francesa en la mayora de los casos
aparece la opinin de juristas alemanes. Esta no es una excepcin. Rudolf Von Ihering
sostiene la posicin antagnica sealando que para que exista obligacin basta un inters

del acreedor, aunque no sea de carcter patrimonial, porque el Derecho no ampara slo los
intereses materiales, sino tambin los morales de las personas.
Pone como ej. Que una persona enferma da en arrendamiento una de las habitaciones de su
casa a otra, imponindole la obligacin de no hacer ruido.
Seala Ihering que
indirectamente aun esta obligacin tiene su nota patrimonial, porque semejante condicin
ha debido influir en la renta de arriendo fijada por las partes.
Pero que pasa si se incumple la obligacin no pecuniaria o moral. Habra incumplimiento
contractual, sin embargo Ihering sostiene que la infraccin de la obliga lleva necesariamente
a la indemnizacin del dao moral, lo que nos complica pues sabemos que lo que hay es
incumplimiento de contrato y no delito o cuasidelito civil.
Crticas
Las reflexiones de Ihering no estn exentas de crticas. De partida vimos que no nos permite
explicar porque el incumplimiento de la obligacin no pecuniaria establecida en el contrato
no generara responsabilidad contractual sino extracontractual. Adems presenta el
inconveniente de que abre el campo de las obligaciones a una serie de situaciones en que las
personas no han tenido intencin alguna de comprometerse, lo que no es raro, recordemos
que l es el autor de la teora de la culpa in contrahendo.
Ihering seala eso s que hay algunas relaciones que no caen dentro de la esfera de la
obligacin, por ej. Las relaciones de carcter meramente mundano, de amistad, etc., pero en
realidad prcticamente todo el derecho queda reducido a obligaciones siguiente a Ihering.
3.- Doctrinas eclcticas.
Para hacer frente a las crticas que de la teora germana han surgido doctrinas eclcticas
algunas y otras intermedias, como por ej. Las de los italianos Sciojola y Ruggiero, quienes
distinguen entre la prestacin misma, que siempre debe ser patrimonial, y el inters del
acreedor, que bien puede ser meramente afectivo, moral o esttico.
Colocan un ejemplo clsico de la persona, que por el deseo de poseerlo, encarga un cuadro
a un pintor famoso. El inters del acreedor es meramente esttico, pero la prestacin tiene
valor econmico, por lo tanto terminado que sea el cuadro es posible en caso de
incumplimiento del pintor exigir sino la ejecucin forzada, al menos la indemnizacin de
perjuicios. Esta es la doctrina que inspira al Cdigo Civil italiano.
CLASIFICACIN
Generalidades
No hay numerus claussus en los derechos personales, es decir, las obligaciones pueden ser
infinitas como infinita puede ser la capacidad del hombre de crear vnculos de contenido
obligacional. Clasificaciones entonces habr tambin muchas, slo nos limitaremos a las del
programa de estudios que por lo dems son las ms clsicas.
1.- Segn su origen o fuente (art.1437)
- O. contractuales,
- O. cuasi contractuales,
- O. delictuales,
- O. cuasidelictuales y
- O. legales,
2.- Segn la legislacin que las regula
- O. civiles y
- O. Comerciales o Mercantiles.
3.- En cuanto a su eficacia (art.1470)
- O. civiles y

- O. Naturales.
4.- Segn produzcan o no sus efectos normales (art.1473 y ss.)
- O. puras y simples y
- O. sujetas a modalidad, que a su vez se clasifican en:
- O. condicionales,
- O. a plazo y
- O. Modales.
5) Atendiendo a los sujetos, sean activos o pasivos (Art.1511 y 1526)
- O. de un solo sujeto, unipersonales o individuales y
- O. con pluralidad de sujetos, que a su vez se clasifican en:
- O. simplemente conjuntas o mancomunadas,
- O. solidarias y
- O. indivisibles.
6) Segn su objeto (art.1474, 1499, 1505 Y 1508)
a)
- O. Positivas (dar y hacer) y
- O. Negativas (no hacer);
b)
- O. de objeto singular y
- O. de objeto plural, que a su vez se clasifican en:
- O. de simple objeto mltiple,
- O. alternativas y
- O. facultativas.
c)
- O. de especie o cuerpo cierto y
- O. de gnero
7) Segn la forma en que subsisten
- O. principales y
- O. Accesorias.
8) Segn la forma de su cumplimiento
- O. de ejecucin nica o instantnea y
- O. de tracto sucesivo.
9) Obligaciones de medios y obligaciones de resultado.
Entremos ahora al estudio detallado de cada una de ellas.
OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES
Concepto (art.1470)
Obligacin civil es aquella que da derecho para exigir su cumplimiento.
Digamos ms precisamente que dan accin para ejecutarlas.
Obligacin natural es la que no confiere derecho para exigir su cumplimiento, pero que
cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Digamos ms precisamente que son las que no dan accin para ejecutarlas pero si dan
excepcin para retener lo dado o pagado cuando han sido cumplidas voluntariamente.
Como se advierte estas definiciones destacan la caracterstica fundamental de la obligacin
natural que, a diferencia de las obligaciones civiles, no otorga accin para exigir su
cumplimiento, sino slo excepcin para retener lo que se ha dado o pagado en razn de
ellas.

No slo el art.1470 a 1472 tratan de las obligaciones naturales, tambin se refieren a ellas
los arts. 2295, 2296 y 2297 (en el cuasicontrato de pago de lo no debido).
Origen y evolucin de las obligaciones naturales
Esta institucin de las obligaciones naturales proviene del derecho romano.
En Roma existan ciertos pactos que no daban accin, pero que cumplidos otorgaban el
derechos a retener lo pagado por ellos. Por ej. los actos de los esclavos por no ser stos
personas, no obligaban civilmente, en consecuencia como dichas individuos no podan
obligarse tampoco podan ser forzados a cumplir, pero si cumplan su obligacin carecan de
derecho de exigir la devolucin de lo dado o pagado.
Naturaleza jurdica a la luz de la doctrina moderna
Analizaremos dos posiciones:
1 posicin.- La obligacin natural sera una obligacin imperfecta, pero obligacin de todas
maneras, distinta por completo del deber moral y que existe en el patrimonio del acreedor
con anterioridad a su cumplimiento.
Para esta concepcin se explica entonces que si el que paga una obligacin natural o la
reconoce, transformndolas en obligacin civil, nada dona o no hace una liberalidad, sino
que paga una obligacin determinada, semejante en todo a la obligacin civil, pero que por
razones prcticas est desprovista de accin (Es la opinin que nos viene de los clsicos
franceses como Laurent y Aubry y Rau).
En efecto se tratara de obligaciones que el legislador no reconoce como civiles (obligaciones
civiles abortadas) o de obligaciones que habiendo sido civiles, ya no tienen accin por
habrselas retirado el legislador (obligaciones civiles degeneradas).
2 posicin. La obligacin natural se acerca ms a un mero deber de conciencia
El gran profesor de derecho civil francs Ren Savatier deca que todo deber moral que
tenga un acreedor cierto es, en principio, civilmente obligatorio, sin embargo tan pronto el
deber moral se precisa en cuanto a su objeto y en cuanto a su titular, se transforma en una
obligacin natural.
La obligacin natural est constituida por deberes morales que la ley no admite sino en un
rgimen inferior a la obligacin civil.
George Ripert gran jurista francs no slo experto civilista sino gran comercialista sealaba
que la obligacin natural se confunde por su naturaleza con el deber moral. Sin embargo, la
obligacin natural no existe, mientras el deudor no haya afirmado esta existencia por su
ejecucin; ella nace del reconocimiento por el deudor del deber moral. Esta posicin doctrinal a pesar de lo interesante que se muestra fue y sigue siendo criticada
porque extiende demasiado el concepto de obligacin natural. Si analizamos bien, es poca la
diferencia que se observa entre el cumplimiento de un deber moral y la intencin de hacer
una liberalidad.
La intencin de ejecutar un deber moral se confunde en muchos casos con la intencin de
hacer una liberalidad.
Estudio de las obligaciones naturales en el Cdigo Civil
Se encuentran reglamentadas en el ttulo III del Libro IV (arts. 1470 al 1472)
El art.1470 seala los casos de obligacin natural admitidos por el Cdigo Civil, aun cuando
veremos que no seran los nicos que trata el cdigo civil, an cuando la expresin tales
son que emplea el art.1470 pareciera hacerlas taxativas.

Sigamos la doctrina clsica que adhiri claramente A. Bello 5. En efecto, en el art.1470 se
mencionan dos clases de obligaciones naturales:
a. Obligaciones civiles abortadas, nulas o rescindibles, que son obligaciones que debieron
haber nacido como civiles, pero les afect algn vicio o defecto en su constitucin u origen.
A esta clase pertenecen las enumeradas en el N1 y 3 del art.1470.
b. Obligaciones civiles degeneradas, que son obligaciones que habiendo nacido como civiles
se convirtieron en obligaciones naturales. A esta clase pertenecen las del N2 y 4 del
art.1470.
Obligaciones civiles nulas6 o rescindibles
1) Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos.
Como vemos se trata de obligaciones nulas contradas por ciertos incapaces. En efecto, se
trata de obligaciones que debieron haber nacido como civiles, pero que por un defecto (la
falta de capacidad de la persona que se obliga) nacen como naturales.
Nos queda claro que no cualquier incapaz que contrata genera obligacin natural, pues la
norma se refiere a aquellas que teniendo suficiente juicio y discernimiento son sin
embargo incapaces, en otras palabras se descartan las obligaciones contradas por los
absolutamente incapaces, puesto que stos no tienen suficiente juicio y discernimiento. Lo
anterior se condice absolutamente con lo dispuesto en el art.1447 inc.2 que seala
expresamente que los actos de los absolutamente incapaces no producen siquiera
obligaciones naturales.
Podramos decir entonces que se trata de todos los incapaces relativos?
El mismo cdigo nos da un ejemplo en el N1 del art.1470 cuando nos dice ...como los
menores adultos, pero caern tambin aqu las obligaciones contradas por los disipadores
interdictos sin cumplir con las formalidades habilitantes?
Partamos diciendo que aunque el art.1470 N1 no menciona no por ello no son tambin
relativamente incapaces.
Cierta doctrina sostiene que los disipadores no tienen suficiente juicio y discernimiento" de
manera que las obligaciones contradas por ellos, sin cumplir con las formalidades
habilitantes, tambin seran naturales.
Nos parece claro que el gasto desenfrenado y desproporcionado de dinero sin razones
lgicas revela falta de juicio y discernimiento. En ese sentido sus actos no produciran
obligaciones naturales.
Otra parte de la doctrina en cambio nos dice que tener suficiente juicio y discernimiento
esta tomado por el cdigo en el sentido de tener inteligencia suficiente y estar en posesin
de las facultades necesarias para apreciar la declaracin de voluntad que ha dado origen a la
obligacin.
En ese caso el disipador, a diferencia del demente, tiene inteligencia y voluntad.
Tambin concluyen que no hay razn para que las obligaciones contradas por el prdigo
interdicto no puedan ser consideradas obligaciones naturales.
5
Nuestra Corte Suprema como nos lo ensea el prof. Abeliuk, aplic la doctrina francesa en el siguiente caso: un
homicida fue indultado con la condicin de pagar una renta vitalicia a la viuda del difunto; tras pagarla un tiempo,
el indultado pretendi la restitucin de lo que haba dado en cumplimiento de dicha condicin, pero el ms alto
tribunal de la Repblica neg lugar a ella, fundado en que el pago importaba el cumplimiento de una obligacin
natural
6
Don F. Fueyo prefiere la expresin anulable.

Ahora bien entremos en ciertas precisiones. De partida las obligaciones del prdigo slo
seran naturales si se contraen personalmente por l y estando en estado de interdiccin.
Por lo mismo si las contrae su curador la obligacin es civil porque ha operado la formalidad
habilitante. Por mucho que gaste su dinero sin lgica ser capaz hasta mientras no sea
declarado en interdiccin por consiguiente las obligaciones hasta antes del decreto de
interdiccin son civiles, a menos que nos encontremos en alguna de las otras situaciones del
art.1470.
Las mismas exigencias debemos hacerlas al menor adulto quien tambin acta representado
o autorizado en la vida del derecho. Por lo tanto las obligaciones del menor adulto sern
naturales slo si este acta sin cumplir las formalidades habilitantes.
Lo importante es saber que otros casos de nulidad relativa, fuera de los sealados, no
producen obligacin natural.
Cuando nacen estas obligaciones? Nace la obligacin antes o despus de declararse la
nulidad relativa por sentencia judicial?
Por ejemplo si Pedro, menor adulto, toma dinero en prstamo de Juan sin autorizacin de su
representante legal ni representado por l dicha obligacin ser nula relativamente?
En la afirmativa desde cundo la consideraremos obligacin natural?
Dos posibilidades se nos presentan o la consideramos natural desde el momento en que se
contrajo o desde que se declara, por sentencia judicial firme o ejecutoriada, que la
obligacin es nula de nulidad relativa.
Una parte de la doctrina piensa que la nulidad debe haber sido declarada por sentencia
judicial ejecutoriada para que la obligacin sea natural, pues mientras no se haya declarado
la nulidad el acto o contrato produce los mismos efectos civiles que si hubiera sido
legalmente celebrado por el efecto propio de la nulidad en el art.1687.
Otra parte de la doctrina estima que la obligacin nace como natural pues sera la
incapacidad para contratar la que produce el efecto que la obligacin contrada por el incapaz sea natural y no civil. Para fundamentar esta posicin se apoyan el mismo argumento
que da fuerza a la posicin contraria, el art.1687 pero en cuanto a los efectos de la nulidad.
Se dice entonces que este efecto de la nulidad es retroactivo por lo tanto declarada sta las
partes vuelven al estado anterior al de la celebracin del acto, considerndose ste como si
nunca hubiera existido o hubiera sido celebrado. Concluyen entonces, con toda lgica que un
acto que no tiene existencia cmo es posible que pueda originar una obligacin, aunque sta
sea natural.
Otro argumento aunque de menos peso que se utiliza por esta corriente doctrinaria es que el
art.1470 utiliza la expresin contradas, lo que demuestra que considera las obligaciones
sealadas en el N1 como contradas o nacidas desde su inicio como naturales.
2) Obligaciones nulas que provienen de actos a que faltan las solemnidades
legales (art.1470 N3).
Sabemos que la solemnidad es un elemento de existencia del acto jurdico. Es la forma que
la ley exige para exteriorizar el consentimiento en ciertos contratos a fin que sean perfectos.
Como se advierte entonces se trata aqu de actos sancionados con nulidad absoluta, por
cuanto se ha omitido un requisito esencial del acto jurdico, que la ley exige y prescribe
como nico medio de manifestar la voluntad del autor del acto.
Ejemplifica el cdigo con el legado que se contiene en un testamento nulo por haberse
omitido las solemnidades establecidas para su existencia.
Estudiaremos en su oportunidad que un legado impuesto en un testamento que no cumple
los requisitos de los arts.1021 y 1023, es nulo conforme al art.1026.

Que pasa si a pesar de esa nulidad los herederos cumplen el legado?
Si los herederos cumplen el legado no pueden pedir, con posterioridad, la devolucin o
repeticin de lo pagado, porque, claro est, cumplieron una obligacin natural.
Si el art.1470 N3 se refiere a actos, quiere decir que slo es referente a actos jurdicos
unilaterales o comprender tambin los bilaterales?
Una vez ms la doctrina se encuentra dividida. Una parte de ella piensa que slo se refiere
actos jurdicos unilaterales, ello por el empleo de la expresin actos por cuando advierten
que cuando A. Bello quiere referirse tanto a actos unilaterales y bilaterales emplea las
palabras actos y contratos.
Esto lo corroborara el Mensaje del Cdigo Civil cuando seala que los ejemplos ponen a la
vista el verdadero sentido y espritu de una ley en su aplicacin por lo mismo en este caso
atendido a que el ejemplo del nmero tercero es de un acto unilateral deben excluirse los
bilaterales.
Otro argumento de peso est dado por los precedentes histricos que utiliza A. Bello para
consignar esta norma (Cdigo de la 7 Partidas y el Proyecto de 1851) que se refieren slo a
los actos unilaterales.
Terminan argumentando que razonando a contrario sensu se llegara a un absurdo, pues
resultara que en un contrato si una de las partes cumple voluntariamente su obligacin, a
pesar de la nulidad del acto por haberse omitido las solemnidades, no podra pedir la repeticin de lo entregado por haber cumplido una obligacin natural; en tanto que la otra parte
podra no cumplir su obligacin asilndose en que se trata de una obligacin natural y que
por lo tanto no puede exigrsele su cumplimiento.
Otra parte de la doctrina sostiene que no existe razn valedera para excluir los actos
bilaterales de esta disposicin.
Argumentan para ello que el Cdigo Civil emplea en algunos casos la expresin actos para
referirse a los bilaterales. El gran profesor L. Claro Solar cita el art.1386 que se refiere a
que la donacin es un contrato y si embargo en dicha norma se la califica de acto.
Se fundan tambin en que la nica causal de nulidad absoluta que produce obligaciones
naturales es la falta de solemnidad de un acto jurdico. En efecto, ninguna otra causal de
nulidad absoluta produce tales obligaciones.
En este caso puede discutirse si la obligacin nace como natural desde que se contrae o si
tiene tal calidad desde que se declara judicialmente la nulidad?
La verdad es que si pues la nica sancin de invalidez que no requiere sentencia es la
inexistencia jurdica. La nulidad por absoluta que sea tambin la requiere por lo tanto nos
remitimos a los argumentos ya dados para esta discusin.
Obligaciones civiles degeneradas u obligaciones naturales nacidas como civiles
1) Obligaciones extinguidas por la prescripcin (art.1470 N2)
Sabemos que por la prescripcin se pueden adquirir derechos o extinguirse. Se habla de
prescripcin adquisitiva o extintiva.
Cuando es extintiva, lo que en realidad se extingue no son los derechos sino la accin que
emana de la obligacin civil.
La obligacin que naci como civil se transforma, por la prescripcin, en natural.
Hasta el momento en que la obligacin se extingue en virtud de la prescripcin es civil y si el
deudor paga, estar pagando una obligacin de dicha naturaleza que ha podido serle exigida.

La pregunta obvia es si basta el mero transcurso del tiempo concurriendo los dems
requisitos legales para que opere la prescripcin o se exige que haya sido declarada por
sentencia judicial para que la obligacin se transforme en natural.
La mayora por no decir casi la unanimidad de los autores piensan que la sentencia judicial
que declara la prescripcin es imprescindible, por cuanto el que quiere aprovecharse de la
prescripcin debe alegarla.
Coincide con esta posicin el hecho que el art.1470 exige que se trate de obligaciones
extinguidas por la prescripcin y esta requiere ser alegada para producir sus efectos, ya
que el juez no puede declararla de oficio (salvo casos excepcionales).
Tal es el principio adems del art.2493.
Por consiguiente el deudor ha debido alegar la prescripcin y el juez pronunciarse sobre ella
para que se extinga la obligacin civil y se transforme en natural.
Una opinin minoritaria dentro de la doctrina nacional piensa que la ley no exige sentencia
judicial, para ello se fundan en el art.2514 ...la prescripcin ... exige solamente ...
2) Obligaciones no reconocidas en juicio por falta de pruebas (art.1470 N4)
Se trata de un problema de falta de medios probatorios para demostrar la existencia de una
obligacin. Por lo tanto pensemos en obligaciones que no pudieron ser establecidas en un
litigio por no haber pruebas que acreditaren su existencia.
En este caso no estamos ante una obligacin natural propiamente tal, pues no ha existido
defecto alguno ni en el nacimiento ni durante la vida de la obligacin civil, sucede solamente
que al ejercitarse judicialmente la accin que de ella deriva, el acreedor no ha podido
obtener sentencia favorable, por no haber probado su existencia (art.1698).
Por lo tanto dictada la sentencia que rechazada la accin por falta de pruebas, nacera una
obligacin natural, eso si debe tenerse presente que la obligacin natural slo existe si la
demanda del actor ha sido rechazada por falta de prueba y no si el actor ha perdido el
litigio por cuando se ha demostrado que la obligacin no exista, en este ltimo caso no de la
nada no nace nada.
Otros casos de obligaciones naturales
En doctrina se aceptan otros casos de obligaciones naturales, que no estn consagrados en
el art.1470, lo mismo sucede en otras legislaciones, pero slo en aquellas que no tienen una
disposicin similar al nuestro.
Entonces la enumeracin del art.1470 es o no taxativa?
Hay autores que estiman que el art. 1. 470 es taxativo, sealan que en esta disposicin se
emplea el adjetivo demostrativo " tales ", lo que indicara que a continuacin se detallan slo
las obligaciones que renen los caracteres de la definicin antes indicada. Adems, se fundan en el inciso final del art. 1. 470, que al sealar las condiciones que debe
reunir el pago para que no pueda pedirse la restitucin hace referencia expresa a " estas
cuatro clases de obligaciones " . Por ltimo, aluden al art. 2. 296 que se refiere a las obligaciones naturales " enumeradas en
el art.1470 ".
Otro sector de la doctrina estima, por el contrario, que el art.1470 no es taxativo. Se
fundan en que existen algunos casos, fuera de dicha disposicin, en el Cdigo Civil en que se
seala el efecto de irrepetibilidad propio de las obligaciones naturales.

Por otra parte indican que el mismo art. define lo que son tales obligaciones, de manera que
de acuerdo al art. 20 cuando se encuentre una obligacin que rena los caracteres
sealados debe concluirse que tal obligacin es natural.
Por ltimo, sealan, que el adjetivo demostrativo "tales" no est limitando las obligaciones
naturales sino que est indicando que las que se mencionarn pertenecen a dicha clase,
pero no quiere decir que no haya otras.
Se sealan como casos de obligaciones naturales, fuera de las indicadas en el art.1470, los
siguientes:
A. - Obligaciones provenientes de los esponsales, art.98 a 101;
B. - Pago de intereses no estipulados en el mutuo, art.2208;
C. - Pago hecho por un objeto o causa ilcita a sabiendas, arts.1468 y 1687;
D. - Obligaciones que emanan del juego y de la apuesta, art.2260.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES
1er efecto. Dan excepcin para retener lo dado o pagado por la obligacin
Ya sealamos, y de la definicin del art.1470 se deduce que al acreedor le asiste el derecho
de retener lo dado o pagado en cumplimiento de la obligacin natural, lo que concuerda con
el art.2296.
Ahora bien debemos de aclarar que no todo pago produce el efecto de irrepetibilidad, slo lo
genera aquel que rene los siguientes requisitos:
a) Debe ser voluntario;
b) Quien paga debe tener la libre administracin de sus bienes, y
c) El pago debe hacerse con arreglo a la ley.
a) Pago voluntario
El inc. final del art.1470 nos dice que para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de
estas cuatro clase de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente
por el que tena la libre administracin de sus bienes.
La cuestin de toda lgica que se nos plantea es lo que debemos de entender por pago
voluntario.
Pago voluntario ser aquel que se hace espontneamente, sin presin de ninguna
naturaleza o lo voluntario dir relacin con voluntad consciente, en trminos que el que paga
lo haga con la conciencia que paga una obligacin respecto de la cual el acreedor no dispona
de accin para cobrarle?
Veamos las dos posturas:
I) Pago voluntario es el pago espontneo, el que se hace sin que medie dolo, violencia o
intimidacin.
Tal era el sistema que mantena el Derecho Romano.
No importaba en ste que el deudor haya querido o credo pagar una obligacin civil o de
otra clase. Lo que interesa es que el pago no se haya hecho motivado por un vicio del
consentimiento, es decir, no se tomaba en cuenta el error de la parte deudora en cuanto a la
naturaleza de la obligacin.
Podemos afirmar que en nuestro derecho, segn lo establecido en el art.2297 primara esta
postura.

II) Por otro lado, en Francia especialmente, se sostiene que pago voluntario es el pago
hecho conscientemente, en la creencia que se paga una obligacin natural.
Por lo tanto, si se ha credo pagar una obligacin civil y en realidad ella es natural, el pago
puede repetirse, puesto que se ha pagado una obligacin que no existe.
En Chile por aplicacin del art.2297 no podemos asumir esta postura. Esta disposicin no da
derecho a la repeticin al que se equivoca en la calificacin de la obligacin. Recordemos lo
que dice en lo pertinente la norma cuando se refiere a que se podr pedir restitucin de un
pago an por error de derecho, siempre y cuando el pago ... no tena por fundamente ni
aun una obligacin puramente natural... , por consiguiente, si la obligacin no era civil, pero
tena al menos el carcter de natural no procede repetir.
b) El pago debe hacerse por el que tiene la libre administracin de sus bienes
De lgica el pago es un acto de disposicin, significa un desprendimiento de bienes del
deudor, en otras palabras implica una prestacin por parte del deudor por lo que es
indudable que para que sea vlido debe ser hecho por el que tena la libre disposicin de sus
bienes, pues en caso contrario el pago sera nulo.
Pero seamos precisos en el anlisis, el Cdigo se limita a decirnos que quien paga debe tener
la libre administracin de sus bienes. Nos dice que quien paga debe de tener facultad de
disposicin?
La conclusin la debemos sacar de un anlisis analgico pues el pago es una enajenacin y
quien enajena debe tener facultad de disposicin.
Si el deudor no ha tenido la libre disposicin de sus bienes, al pagar, se podr repetir lo
pagado (pago de cosa ajena) (art.1470 inc. final en relacin con el art.2262).
c) El pago debe efectuarse en conformidad a las reglas generales, es decir debe cumplir con
los requisitos de todo pago de obligacin.
Estos requisitos los abordaremos en las prximas clases cuando veamos este importante
modo de extinguir las obligaciones.
2 efecto. Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas (art.1472).
Este efecto es una interesantsima muestra que la obligacin natural es obligacin ms que
deber moral.
En efecto el art.1472 nos dice que las cauciones constituidas por terceros para garantizar
una obligacin natural son vlidas. Observamos que enumera tambin las clusulas penales,
las que no son calificadas de caucin en el art.46, pero no significa por ello que no lo sean,
prueba de que tienen este carcter es el mismo art.1472.
Por qu se referir slo a cauciones otorgadas por un tercero, en circunstancias que la
obligacin natural podra ser caucionada por el propio deudor?
Que la caucin sea otorgada por un tercero es una exigencia lgica, pues si fuere constituida
por el mismo deudor como la obligacin principal es natural, la accesoria - caucin- seguira
la misma suerte de aquella, es decir tampoco generara accin en favor del acreedor para
demandar lo debido. En definitiva lo tendra ninguna utilidad.
Por ello al ser otorgada por un tercero, para l no es obligacin natural, es decir se obliga
civilmente y puede exigrsele por parte del acreedor su cumplimiento.
Lo interesante es saber qu pasa con el pago hecho por el fiador o caucionante de la
obligacin natural, en otras palabras se subrogar en las acciones del acreedor contra el
deudor?
La ctedra piensa que si se subroga, lo que pasa es que efectuado el pago por el tercero que
constituy la caucin, asume el lugar jurdicamente del acreedor y como el acreedor no tena
accin para exigir su cumplimiento tampoco tendr el tercero derecho a repetir en contra del

deudor principal. Prueba de esta reflexin la tenemos del art.2375, que, en materia de
fianza, dispone que la accin de reembolso que confiere el art.2370 al fiador que pag en
contra del deudor principal no tendr lugar cuando la obligacin del principal deudor es
puramente natural; y no se ha validado por la ratificacin o por el lapso de tiempo
En otras palabras es mal negocio caucionar obligaciones naturales.
3) Las obligaciones naturales pueden ser novadas.
Para que sea vlida la novacin nos dice el art.1630, es necesario que tanto la obligacin
primitiva como el contrato de novacin sean vlidos a lo menos naturalmente.
Frente a texto expreso huelgan las conclusiones.
4) No puede alegarse respecto de las obligaciones naturales la excepcin de cosa juzgada
(art.1471)
Esta situacin nos pueden merecer muchos comentarios, incluso podemos llegar a deducir
que podramos dar lugar a ciertas situaciones abusivas.
Partamos diciendo que el art.1471 nos dice que si el acreedor demanda al deudor y en la
sentencia se rechaza su accin por tratarse de una obligacin natural, es decir, desprovista
de accin para exigir su cumplimiento, no se extingue la obligacin natural.
La sentencia se remite a rechazar la demanda estableciendo que se trata de una obligacin
natural y que no se dispone de accin para cobrarla. Advirtamos entonces que la sentencia
reconoce la existencia de la obligacin natural.
Por qu razn no podra el deudor, ante una nueva demanda que pretenda el cumplimiento
de la obligacin, defenderse diciendo que el asunto ya se discuti entre las mismas partes,
por el mismo objeto y causa de pedir?
Quiere decir esto que el acreedor puede tener toda la vida al deudor bajo demanda
pidindole el cobro de la obligacin, con los gastos que ello significa?
La razn est dada por el lado de la imprescriptibilidad de la obligacin, a nuestro entender
esto no debe confundirse con el instituto procesal de la cosa juzgada, pues cada vez que se
me demande no habra razn para aceptar la excepcin en comento.
5) Las obligaciones naturales no pueden compensarse
El art.1655 define la compensacin sealando que cuando dos personas son deudoras una
de la otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y
en los casos que van a explicarse.
Este modo de extinguir las obligaciones que estudiaremos ms adelante no procede respecto
de la obligacin natural por cuanto el art.1656 exige como presupuesto bsico, entre otros
requisitos, que ambas deudas sean actualmente exigibles, y las obligaciones naturales no
son ni actual ni futuramente exigibles.
Como la obligacin natural no produce accin, nunca pueden exigirse, a menos de
convertirse en civil por el reconocimiento del deudor.
EXTINCIN DE LA OBLIGACIN NATURAL
Como obligaciones que son se extinguen por medios de extincin que las obligaciones,
aunque por su naturaleza especial, no todos los modos de extinguir les son aplicables.
En efecto, el art.1567 enumera los modos de extinguir obligaciones, de stos no tienen
aplicacin respecto de las obligaciones naturales:
1) la compensacin legal, por la razn indicada en el nmero 5) precedente,
2) la prescripcin, pues esta da precisamente nacimiento a las obligaciones naturales, lo
que se encuentra en perfecta armona con el art.2514 que seala que el plazo de
prescripcin de las acciones se cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible y
sabemos que la obligacin natural nunca es exigible.
OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS

Se atiende a la naturaleza de la prestacin (o a su objeto segn el prof. Alessandri) para
clasificar las obligaciones en positivas o negativas.
Conceptos
La obligacin positiva es aquella en que su objeto consiste en una prestacin, que puede ser
dar o hacer, y es negativa, cuando su objeto consiste en una abstencin, en un no hacer.
Importancia de la clasificacin
Digamos que esta clasificacin es esencial pues cuando la obligacin es positiva es necesario
constituir en mora al deudor para que ste quede obligado a indemnizar los perjuicios que
ocasione su incumplimiento contractual al acreedor. En consecuencia, slo desde que el
deudor es constituido en mora debe indemnizacin de perjuicios, antes no.
Si, en cambio, se trata de una obligacin negativa no es menester constituir en mora al
deudor, y es de toda lgica pues el incumplimiento en este tipo de obligaciones consiste
precisamente en haber realizado el hecho de que deba abstenerse el deudor (art.1557).
OBLIGACIONES POSITIVAS
Decamos que se trataba de aquellas en que su objeto consiste en una prestacin, que
puede ser dar o hacer. Se exige entonces un actuar positivo de la parte del deudor, sea se
obliga a dar una cosa o a realizar algn hecho.
Siguiendo a A. Colin y H. Capitant decimos a ttulo de conclusin que las obligaciones
positivas imponen un hacer (o un dar que tambin es un hacer), mientras las negativas
imponen una omisin del deudor.
Adelantemos que estos clsicos franceses dan el nombre de obligacin real a las que
consisten en dar, y obligaciones personales a las que consisten en hacer.
Lo anterior nos demuestra que esta primera clasificacin que venimos de estudiar es vital
pues de ella extraemos otra de las principales clasificaciones de las obligaciones en
obligaciones de dar, hacer (ambas positivas) y de no hacer (negativas).
OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER
Nos dice el profesor Abeliuk que nuestra legislacin asigna mucha trascendencia a esta
clasificacin, y esto es de toda evidencia si tan slo se observa por ej. que de ella toma A.
Bello elementos para erradamente definir el objeto del acto jurdico en el art.1460 y el
objeto del contrato en el art.1438.
OBLIGACIN DE DAR
Concepto
Es aquella que tiene por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble, con el fin de
transferir la propiedad, constituir sobre la misma un derecho real, transferir solamente el
uso de ella o restituirla a su dueo.
Podemos decir entonces que esta obligacin tiene un objeto nico y cuatro fines posibles. El
objeto nico es la entrega de la cosa ya sea para 1 transferir la propiedad; 2 constituir un
derecho real; 3 transferir el uso de ella; o 4 restituirla a su dueo.
Cuando la obligacin de dar sirve para transferir el dominio o constituir un derecho real en
favor del acreedor constituye un ttulo traslaticio de dominio y por lo tanto se requiere que le
siga un modo de adquirir para que opere nuestro sistema a dos marchas que nos exige ttulo
y modo. El art.1575 exige ante la presencia de obligaciones de dar para extinguirlas,
mediante el pago facultad de enajenar en el deudor.

Otros dos fines de la obligacin de dar son los de servir para constituir al acreedor en un
mero tenedor de la cosa o para restituir la cosa a su dueo, pues bien son de la primera
especie por ej. la obligacin proveniente del contrato de arrendamiento en que se concede el
goce de una cosa al arrendatario obligndose ste a una contraprestacin que generalmente
es en dinero (art.1915) u otro que ya conocemos y que es gratuito: el comodato.
En estos casos el acreedor, lo sabemos, no se hace dueo de la cosa y el deudor se limita a
hacerle una entrega no traslaticia.
Obligacin de dar y obligacin de entregar
En derecho no son pocas las ocasiones en que el uso comn que se le da a las palabras
induce error en las instituciones. Dar en sentido vulgar lo asociamos a donar o regalar algo,
es decir, a constituir a un tercero en dueo de una cosa. Ciertamente nuestro cdigo utiliza
la expresin dar del latn dare que le impona al deudor una obligacin, la de transferir el
dominio.
Si separamos los dos primeros fines de los dos ltimos podemos deducir que la obligacin de
dar limitada a la transferencia del dominio y a la constitucin de un derecho real sobre la
cosa constituye ttulo traslaticio, mientras que la obligacin de entregar como la que tiene
por objeto el simple traspaso material de la cosa, su tenencia, constituye ttulo de mera
tenencia.
El art.1548 nos ensea que entre obligacin de dar y obligacin de entregar hay una relacin
estrecha. Lo curioso es que esta enseanza no la pone en prctica el propio A. Bello que en
no pocas ocasiones incurre en error y las confunde.
Este art.1548 dispone que La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa,. ..
Por lo mismo entre una y otra habra ms que una sinonimia hay una relacin de gnero a
especie, donde el gnero es la obligacin de entregar y la especie la obligacin de dar. Toda
obligacin de dar cierto comprende necesariamente la de entregar pero no toda obligacin
de entregar es una obligacin de dar.
Ciertos autores estiman que ambas obligaciones seran la misma cosa, pues cada vez que se
entregue una cosa, sea en dominio o en mera tenencia habr una obligacin de dar y
colocan como ej. el art.1793.
Lo cierto es que hay obligacin de dar cuando la entrega de la cosa cumple los dos primeros
fines, en los dems la entrega cumple funcin fctica de traspaso de una cosa a otra
persona, sin que con ello se transfiera el dominio o se constituya algn derecho real sobre la
cosa.
Precisamente el art.1793 sacamos la justificacin de lo que acabamos de decir, pues del
contrato de compraventa una parte se obliga a dar una cosa, es decir se obliga a transferir el
dominio de la cosa. En un contrato de comodato o de arrendamiento, la parte se obliga slo
a entregar y no a dar pues esa entrega es slo ttulo de mera tenencia.
Para fundamentar la sinonimia que nosotros atacamos la doctrina en cuestin argumenta
que en el Cdigo de Procedimiento Civil no se hace diferencia alguna en cuanto al
procedimiento a seguir para obtener el cumplimiento de estas obligaciones en el juicio
ejecutivo. En efecto, el ttulo I del Libro III se refiere al procedimiento ejecutivo de las
obligaciones de dar y no hace mencin a un procedimiento especial para las obligaciones de
entregar.
Agregan que la historia del establecimiento de la norma nos ensea que no se quiso hacer
distincin entre estas obligaciones; el proyecto de 1893 por ej. contemplaba en el epgrafe
del ttulo I del libro II la expresin "entregar", pero fue suprimida atendido lo dispuesto en el
art.1548.
Efectos

Los estudiaremos desde el punto de vista del deudor o del acreedor.
I. Efectos para el deudor
1) Se obliga a dar una cosa.
La obligacin de dar (y la entregar) en cualquiera de sus fines genera siempre una cadena
de tres eslabones (dar o entregar conservar cuidar), es decir, quien debe dar una cosa
tiene la obligacin de conservarla hasta la entrega, si se trata de una especie o cuerpo
cierto, bajo pena de perjuicios si el acreedor no se ha constituido en mora de recibir,
art.1547. Para entregar o restituir algo no slo debo conservarlo (si pierdo la cosa no puedo
cumplir la obligacin) tambin debo cuidarlo, pues el descuido del deudor puede deteriorar o
destruir la cosa.
2) Si el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas asume el riesgo de la cosa por su cuenta hasta la entrega (art.1550).
Como se ve se invierte el peso del riesgo pues no se sigue la regla general en orden a que el
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe es de cargo del acreedor, la ley en cierta
forma sanciona el actuar del deudor hacindole asumir el riesgo.
II. Efectos para el acreedor
1) Por regla general, el acreedor hace suyos los frutos de la cosa.
Cuando se trata de una especie o cuerpo cierto desde que se perfecciona el contrato aunque
no se haya hecho entrega de la cosa. Si asume el riesgo de prdida de la cosa, pues las
cosas perecen para su dueo. Entonces la ley equilibra esta situacin y por ello le permite
hacerse de los frutos (1550 y 1820).
2) Puede exigir la entrega de la cosa.
Para exigir la entrega la ley le concede acciones.
Las acciones que nacen de las obligaciones de dar pueden ser muebles o inmuebles segn lo
sea la cosa en que recaen (art.580).
Sern inmuebles si lo que se debe dar es un bien raz y muebles si la cosa tiene esta
naturaleza.
OBLIGACIN DE HACER
Concepto
Son aquellas que tienen por objeto una prestacin, cuyo contenido puede consistir en
desarrollar cualquier actividad, corporal o intelectual.
Su efecto principal consiste en que el deudor debe cumplir la obligacin sin contravenir el
tenor de la obligacin.
Para garantizar esta ejecucin el acreedor dispone de los derechos que le confiere el
art.1553, que analizaremos oportunamente.
Como los hechos que se deben se reputan muebles, las acciones que nacen de estas
obligaciones son siempre muebles (art.581).
As por ejemplo la accin que tiene el acreedor hipotecario de exigir que el deudor
hipotecario constituya la hipoteca suscribiendo el respectivo contrato, aunque recaiga sobre
un inmueble es mueble por consistir en una obligacin de hacer: la de suscribir un contrato.
OBLIGACIONES NEGATIVAS: LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
Son las que consisten en un no hacer algo, en realidad su objeto est representado tambin
en la ejecucin de un hecho que consisten en una abstencin, por ello decimos que el objeto
de la obligacin de no hacer es una omisin consistente en abstenerse de ejecutar un hecho
que de no existir la obligacin podra realizarse perfectamente.

Como nos dice en prof. Abeliuk es como una limitacin a la libertad de actuar de una
persona, que debe privarse de hacer ciertas cosas que normalmente y a no mediar la
obligacin podra llevar a cabo.
Sus efectos estn sealados en el art.1555.
Las acciones que nacen de estas obligaciones son igualmente muebles (art.581), pues la
abstencin es un hecho debido por el deudor.
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y OBLIGACIONES DE GENERO
Generalidades
Esta clasificacin atiende tambin al objeto de la obligacin, ms precisamente la mayor o
menor determinacin de la obligacin.
Sabemos que uno de los requisitos del objeto en los actos jurdicos es la determinacin. De
ah que digamos que es considerando la mayor o menor determinacin del objeto que
podemos decir que hay obligaciones de especie o cuerpo cierto o a lo menos genricas
(art.1461).
Las obligaciones que forman el objeto del acto jurdico pueden recaer sobre especies o cuerpos ciertos y tambin sobre gneros determinados, es decir, la determinacin del objeto de
la obligacin puede hacerse, como deca el prof. Alessandri, en cuanto al gnero o cantidad
nicamente o en cuanto al individuo mismo.
Concluyamos entonces que obligacin de especie o cuerpo cierto es aquella en que el objeto
debido est determinado tanto en gnero como en especie, mientras que en la obligacin de
gnero se debe indeterminadamente un individuo o bien una cantidad de cosas de una clase
o gnero determinados.
Conceptos
Obligacin especfica o de especie o cuerpo cierto
Nos deca A. Alessandri R. que es aquella en que se debe determinadamente un individuo de
un gnero determinado. Como se ve el objeto est determinado tanto en la especie como en
el gnero. La obligacin en el fondo se determina por la individualidad de la cosa o servicio.
Importancia
a. La obligacin de especie o cuerpo cierto, cuando se trata de una obligacin de dar,
comprende adems la entregar y sta la de conservar la cosa hasta su entrega, empleando
en esta conservacin el debido cuidado (art.1548).
Ya decamos que esta triloga se nos presentara a lo largo de todo tipo de obligaciones en
donde una parte se obliga a dar, entregar o restituir.
En la obligacin de especie resulta de toda evidencia que la ley imponga esta triloga de
obligaciones al deudor, pues se trata de una cosa debida que es irremplazable. Si ella se
destruye, no podra cumplirse la obligacin.
b. La obligacin de especie o cuerpo cierto se extingue por la prdida de la cosa debida.
(Art.1670 y 1657 N7). Reconozcamos entonces que respecto de ellas opera un modo
especial de extinguir las obligaciones: la prdida de la cosa que se debe.
c. El deudor de especie o cuerpo cierto ha de cumplir su obligacin entregando precisamente
la cosa debida, sin poder sustituirla por otra. Eso s el acreedor puede consentir en que se le
de otra cosa a cambio de la que se le deba y en este caso se habr efectuado una dacin en
pago (art.1569 inc.2, 1550 y 1820).
Obligacin genrica o de gnero
Segn el art.1508, obligaciones de gnero son aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.
Por lo tanto estas obligaciones se refieren a una determinada cantidad de cierto gnero.

Claramente la amplitud de la obligacin puede ser variable. En efecto, las obligaciones de
gnero pueden ser ms o menos determinadas segn la amplitud del gnero de que se
trate, por ej. podemos sealar el gnero Computadores, o computadores porttiles o
notebook o notekooks Sony o notebooks Sony Vaio chassis de carbono, etc. En todos estos
casos de trata de gneros pero no de la misma extensin.
Importancia
a. A diferencia de lo que sucede en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el acreedor
no puede singularizar su crdito en una cosa o especie determinada, es decir, no puede
exigir que la obligacin se cumpla con una cosa especifica .
b. El deudor, por su parte, no puede ser obligado a entregar una especie determinada del
gnero. l cumple su obligacin entregando cualquier individuo del gnero eso si de una
calidad a lo menos mediana (art.1509).
c. Es necesario si que el gnero est limitado, en otras palabras no vale por falta de objeto
la obligacin que se refiere a un gnero ilimitado.
En efecto, el gnero ilimitado, no permite que la obligacin se forme pues carecera de
objeto o comprendera individuos sin valor cierto. Don Rubn Celis siempre pregunta en sus
exmenes si puedo convenir en obligarme a entregar animales o caballos.
Consecuencia de lo anterior es que la cantidad tambin debe ser determinada o
determinable, para que valga la obligacin.
d. El modo de extinguir las obligaciones prdida de la cosa que se debe, es propio de las
obligaciones de especie o cuerpo cierto y por lo mismo no procede en las obligaciones de
gnero. Desde Roma nos llega el aforismo el gnero no perece, y no dejamos de
encontrarle lgica pues como el deudor puede cumplir con cualquier especie del gnero
convenido, siempre que sea de una calidad a lo menos mediana, ninguna importancia tiene
que la o las cosas con que pensaba cumplir el deudor perezcan, si siempre quedarn otras
del mismo gnero para cumplir la obligacin.
e. Por ltimo, y es tambin de toda lgica, en esta clase de obligaciones no existe el deber
de conservacin (art.1510).
Debemos de decir que esta distincin entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y de
gnero, es aplicable en general a toda las obligaciones, cualquiera que sea la prestacin
sobre que verse, sin embargo, tiene especial aplicacin cuando se trata de obligaciones de
dar.
Obligacin monetaria o de dinero
Nos parece que claramente podemos tratar las obligaciones monetarias o de dinero de curso
legal como una obligacin genrica, salvo que se trate de dinero no de curso legal o por
ejemplo cuando el dinero de curso legal se individualice espacialmente, es decir, cuando se
trate de las monedas o especies dinerarias depositadas en tal lugar, all concordamos con
ciertos autores en que no podra llegar a considerarse una obligacin genrica.
El dinero de curso legal es por cierto una cosa genrica, adems y por excelencia fungible y
de amplio poder liberatorio.
Si observamos la contraprestacin pecuniaria a que se obligan los deudores en los
principales contratos o si analizamos en que consisten los precios que stos pagan, vemos
que en la mayor parte recaen en cantidades de dinero (en el arrendamiento, la
compraventa, e incluso las indemnizaciones de perjuicios, etc.
Efectos e importancia

1 En cuanto a su cumplimiento
Deben cumplirse en la forma convenida.
2 En el caso de incumplimiento.
Por su naturaleza de genricas y adems, fungibles siempre podr obtenerse su pago en la
forma estipulada, pues si el deudor las incumple, se le embargan y rematan bienes
suficientes y con su producto, que es finalmente dinero, se paga al acreedor. Adems la
indemnizacin moratoria se traduce siempre en el pago de intereses, que son el precio que
se paga por el dinero.
3 Normalmente van acompaados de dos accesorios: los intereses y los reajustes.
Los reajustes
Decimos normalmente, pero en realidad el principio nominalista sigue siendo la regla general
en materia de obligaciones, es decir, que el deudor se exonera de cumplir su obligacin
pagando la cantidad debida y nada ms.
Sin embargo sabemos que entre el perodo en que se contrae la obligacin y aquel en que se
cumple, la suma debida pierde gran parte de su poder adquisitivo, ello se conoce como
fenmeno inflacionario y hace que para que el cumplimiento de la obligacin de dinero sea
ntegra deba de actualizarse, aplicndosele ciertos ndices que permiten traer a valor actual
las sumas debidas, este proceso se conoce como reajustabilidad de una obligacin en dinero.
La doctrina estima que slo se aplicar algn sistema de reajuste cuando la ley, la
convencin o la resolucin judicial as lo establecen. Nosotros ya estudiamos en materia de
indemnizacin extracontractual que la regla general es la reajustabilidad para otorgar una
indemnizacin integral como lo exige la ley, pues de otro modo no sea, valga de
redundancia, ntegra.
Los intereses
Los intereses constituyen un fruto civil, y pueden encontrarse, segn el art.647, pendientes
mientras se deben, y percibidos una vez que se cobran. Adems los intereses, segn el
art.790, se devengan da por da (en relacin con el inc.2 y 3 del art.11 de la Ley 18.010:
para los efectos de esta ley, los plazos de meses son de 30 das y los de aos, de 360
das).
Decamos que normalmente van asociados los intereses a las obligaciones de dinero pues los
intereses constituyen siempre una obligacin accesoria a la del capital que los produce, y
sabemos que por aplicacin del aforismo de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal,
los intereses se encuentran unidos a la obligacin que los genera. As nacen generalmente
con la obligacin y se extinguen con ella, por cualquier modo de extinguir las obligaciones.
Diversas reglas que ahondaremos al momento de estudiar los modos de extinguir y en
especial el pago se aplican a los intereses (los veremos bajo la forma de presunciones). Por
ej. el pago o extincin del capital hace suponer el de los intereses (art.1595, inc.2: si el
acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses se presumen stos
pagados, en relacin con el art.18 de la Ley 18.010: el recibo por los intereses
correspondientes a tres perodos consecutivos de pago hace presumir que los anteriores han
sido cubiertos; en cuanto a la integralidad del pago, se establece que el acreedor tiene el
derecho a recibir el pago total y no puede ser obligado a recibir el capital sin sus intereses
(art.1591); otro ejemplo es que los intereses se traspasan con el crdito a que acceden, en
caso de sucesin por causa de muerte, subrogacin o cesin de crditos (hace excepcin la
novacin como lo veremos oportunamente), por lo que las cauciones del crdito principal
tambin cubren sus respectivos intereses que son lo accesorio.
Ahondaremos en los intereses cuando analicemos el incumplimiento de las obligaciones.

4 Cuando una obligacin no es posible cumplirla en especie o en naturaleza muta en
obligacin en dinero, Ya lo vimos en la responsabilidad extracontractual con el pago de la
indemnizacin de perjuicios.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETOS
Generalidades
Hemos dicho que la forma simple de presentar la relacin jurdica de contenido obligacional
es con tres elementos: un objeto, un acreedor y un deudor.
Las formas complejas se producen cuando se presenta pluralidad de estos elementos, sea de
objetos o de sujetos.
En la obligacin simple, que se llama tambin de objeto nico hay un slo objeto debido, y el
deudor cumple la obligacin dando o entregndolo.
Hay obligaciones de objeto mltiple cuando son varios objetos adeudados, los que pueden
cumplirse:
a.- entregando o pagando con todos ellos, en cuyo caso estamos en presencia de una
obligacin de simple objeto mltiple; o
b.- pagando slo con alguno o algunos de ellos, en cuyo caso estaremos en presencia de una
obligacin de objeto mltiple alternativa o de una obligacin de objeto mltiple facultativa o
simplemente de una obligacin alternativa o de una obligacin facultativa.. Resumamos entonces en que obligaciones con pluralidad de objeto pueden ser:
a. - Obligaciones de simple objeto mltiple,
b. - Obligaciones alternativas, y
c. - Obligaciones facultativas.
Entremos al anlisis de cada una de ellas.
OBLIGACIONES DE SIMPLE OBJETO MLTIPLE
Concepto
Son aquellas en que se deben copulativamente varias cosas, de modo que el deudor se
libera de su obligacin entregndolas o ejecutndolas todas.
Para don A. Alessandri estas obligaciones constituyen una anomala en el Derecho y las
defina como aquellas en que se deben varias cosas a la vez pero sin que se altere por eso la
obligacin.
Un ejemplo sera la obligacin en la que Pedro vende a Juan su cdigo civil, los apuntes del
profesor y una pendrive en $ 20.000.
Pedro tiene derecho para demandar todas las cosas; y Juan no puede pretender que se le
reciba en pago una sola de las cosas debidas y que se extinga con ello la obligacin.
Estas obligaciones no constituyen en realidad ninguna anomala en el Derecho, y no se
diferencian de las obligaciones de objeto simple.
La doctrina ha perfeccionado esta clasificacin de obligaciones de simple objeto mltiple
estableciendo dos categoras distintas dentro de ellas:
1) Obligaciones donde simplemente se adeudan objetos diferentes sin relacin entre ellos,
las del ejemplo recin dado donde Pedro vende a Juan su cdigo civil, los apuntes del
profesor y una pendrive en $ 20.000. Como se ve Pedro vende a Juan en un mismo contrato
los tres objetos pudo haber otorgado un contrato para cada objeto, pero las obligaciones
hubieren seguido siendo las mismas tres.
Podemos concluir entonces que hay tantas obligaciones distintas como objetos debidos, y
cada una de ellas es exigible separadamente.
En nuestro ejemplo podemos advertir que puede llegar a existir alguna relacin entre los
tres objetos debidos. Pensemos mejor en un ejemplo en donde Pedro vende un cdigo, un
encendedor y un cinturn en $20.000.

2) La obligacin es una sola, pero para cumplirla el deudor debe efectuar varias
prestaciones, de manera que ella no estar cumplida mientras no se satisfagan todos los
objetos debidos. El caso tpico es el de la agencia de viajes que nos vende un tour
proporcionndonos los pasajes, el alojamiento en hotel, el transporte, la comida, etc. Como
se advierte hay aqu varias prestaciones y todas ellas deben efectuarse para que la
obligacin se entienda ntegramente cumplida.
En consecuencia el acreedor puede exigir el pago simultneo de todas ellas. Esta obligacin
recibe el nombre de acumulativa.
El profesor Troncoso nos dice que desde el punto de vista tcnico esta ltima es ms
acabada que la no acumulativa.
Lo cierto es que no vemos en que es ms acabada que la anterior pues en la primera
igualmente el deudor se obliga a realizar varias prestaciones para poder dar por extinguida
la obligacin, la nica diferencia real, pero poco importante en la prctica, es que no hay
relacin alguna entre las obligaciones no acumulativas, mientras que las acumulativas existe
una relacin que hace que la suma de las prestaciones revele un objeto complejo.
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
Concepto
Art.1499. Obligacin alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera
que la ejecucin de una de ellas, exonera de la ejecucin de las otras.
En este tipo de obligaciones, hay varias prestaciones debidas, pero al deudor le basta el
cumplimiento de una de ellas para extinguir la obligacin.
Imaginemos que Pedro vende a Juan su cdigo civil o los apuntes del profesor o una
pendrive en $ 20.000.
Pedro debe los tres objetos y para liberarse de la obligacin le basta pagar una sola de ellas.
Concluyamos entonces que lo que caracteriza a estas obligaciones es el uso de la conjuncin
disyuntiva o, de ah que se les de tambin el nombre de obligaciones disyuntivas.
Caractersticas
1) La eleccin de la cosa con que se pagar es por regla general del deudor, pero puede
corresponderle al acreedor;
Art.1500 inc.2: La eleccin es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario.
Los efectos cuando la eleccin es del deudor varan en relacin a los efectos cuando en
virtud de la convencin la eleccin le corresponde al acreedor.
2) Los objetos se deben bajo la condicin de que sean elegidos para el pago.
Hay que tener cuidado con esta aseveracin que pertenece a autores como R. Abeliuk y H.
Troncoso, pues en realidad la obligacin alternativa no es condicional, no hay ningn hecho
futuro e incierto que suspenda su nacimiento o pueda producir su extincin, lo que pasa es
que las cosas se deben todas hasta el momento en que el deudor o el acreedor, segn
corresponda, las elijan para el pago. De ah que, elegida una de ellas, se entiende que esa
solamente es la cosa debida y que las dems nunca se han debido.
3) La obligacin ser mueble o inmueble segn sea el objeto que se determine para su pago.
4) El deudor debe pagar enteramente con una de las cosas debidas.
Art.1500 inc.1: Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una
de las cosas que alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte parte
de una y parte de otra.

5) La ley no exige que haya entre las cosas debidas alguna equivalencia, aunque si el
contrato bilateral de la cual emanan es un contrato conmutativo, las cosas debidas sern
miradas como equivalente a lo que el acreedor debe dar a su vez.
EFECTOS
A) Efectos cuando la eleccin es del deudor
a) El primer efecto sealado por los autores es que al deudor le basta conservar una sola de
las cosas debidas para cumplir su obligacin (art.1502 inc.1).
Significa esto que la obligacin alternativa es siempre de especie o cuerpo cierto?
Hemos indicado que en las obligaciones de especie o cuerpo cierto el deudor debe conservar
la cosa debida hasta la entrega, pero la verdad es no debemos deducir que la obligacin
alternativa sea siempre una obligacin de especie pues puede ser una obligacin de gnero
perfectamente o combinar ambas.
Lo cierto es que el cdigo nos dice en el art.1502 que el deudor puede a su arbitrio enajenar
o destruir cualquiera de las cosas que alternativamente debe, mientras subsista una de ellas,
pero de ah a que se concluya que debe el deudor conservar una de ellas no nos convenza.
Cuando la eleccin es del deudor, al drsele la posibilidad de pagar con cualquiera de ellas, a
ste le basta con pagar con una de ellas para cumplir su obligacin.
Imaginmonos que debe el deudor un caballo corralero o una vaca holandesa o $2.000.000,
la obligacin sigue siendo alternativa aunque todas las cosas debidas son de gnero.
De todas maneras debemos de advertir que A. Bello estudia los efectos como si se tratara de
obligaciones alternativas de especie o cuerpo cierto. Sigamos entonces esa forma de
abordarlas.
b) El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas debidas (art.1501).
c) Si son varios los deudores y la eleccin es de ellos, deben hacerla de consuno, por lo que
nos encontramos frente a un caso de indivisibilidad de pago (art.1526 N6).
d) Frente a la prdida de la cosa debida, hay que distinguir:
I.- Si la prdida es total, esto es si perecen todas las cosas debidas, hay que subdistinguir:
1) Si se debe a caso fortuito, se extingue la obligacin (art.1504 inc.1)
2) Si se debe a culpa del deudor deber el precio de la cosa que elija y la indemnizacin de
los perjuicios (art.1504 inc.2)
II.- Si la prdida es parcial, tambin hay que subdistinguir:
1) Si se debe a caso fortuito, subsiste la obligacin alternativa en las otras (art.1503);
2) Si se debe a culpa del deudor, escoger alguna de las cosas que subsistan para liberarse
de la obligacin (art.1502 inc.1)
B) Efectos cuando la eleccin es del acreedor
a) El deudor debe conservar todas las especies debidas siempre que la obligacin sea de
especie o cuerpo cierto.
Puede entonces el acreedor exigirle al deudor cualquiera de ellas y ser responsable este
ltimo en caso de destruccin de la que el acreedor eligi.
b) Consecuencia de lo anterior el acreedor puede exigir cualquiera de las cosas debidas, por
lo que no tiene aplicacin lo dispuesto en el art.1501.
c) Si los acreedores son varios deben hacer la eleccin de consuno, vemos entonces aqu un
caso de indivisibilidad activa.
d) Cuando hay prdida de la cosa debida, debemos distinguir:
I. Si la prdida es total, subdistinguimos:
1) Si se debe a caso fortuito, entonces se extingue la obligacin;
2) Si se debe a culpa del deudor, entonces ste queda obligado al precio de la cosa que elija
el acreedor y a la indemnizacin de perjuicios (art.1504 inc.2).

II. Si la prdida es parcial, subdistinguimos:

1) Si se debe a caso fortuito, entonces subsiste la obligacin alternativa en las otras cosas
debidas (art.1503);
2) Si se debe a culpa del deudor, entonces el acreedor puede a su arbitrio pedir alguna de
las cosas que subsisten, estando obligado el deudor a entregarla, o bien puede el acreedor
pedir el precio de la cosa destruida ms la correspondiente indemnizacin de perjuicios
(art.1502 inc.2).
OBLIGACIONES FACULTATIVAS
Concepto
Art.1505. Obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero
concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa. Se
da comnmente como ejemplo el caso que una persona legue a otra una cosa, pero dndole
a sus herederos la facultad de cumplir su obligacin pagando con otra cosa distinta a la
debida, si as lo prefiere.
Como se advierte hay aqu un slo objeto debido, por ejemplo un cdigo, pero al momento
del cumplimiento el deudor puede liberarse de la obligacin ya sea pagando el objeto debido
o con otro previamente determinado, por ejemplo $20.000.
Concluyamos que la obligacin facultativa es de objeto nico para el acreedor, pero de
objeto mltiple para el deudor.
EFECTOS
a. - El acreedor no puede demandar sino la cosa debida (art.1506);
b. - Si la cosa que se debe especficamente se destruye sin culpa del deudor, el acreedor no
tiene derecho a pedir cosa alguna, en este caso entonces se extingue la obligacin aunque
subsista la otra cosa con que el deudor estaba facultado para pagar (art.1506).
c.- Si la prdida es culpable, hay indemnizacin de perjuicios, a menos que el deudor pague
con la otra cosa, pagando entonces con la cosa facultativa extingue la obligacin. El acreedor
eso s no puede demandar la cosa facultativa como se dijo, slo podra demandar la
indemnizacin de perjuicios, si el deudor se niega a pagar con la cosa facultativa.
Por ejemplo si Pedro se oblig a pagar a Juan el cdigo civil glosado del profesor o a su
arbitrio el cdigo civil glosado de A. Bello, al destruirse el cdigo del profesor, puede Pedro
querer conservar el Cdigo de Bello y preferir pagar la indemnizacin de perjuicios.
Lo dicho respecto de la obligacin alternativa en cuanto a si es exclusivamente de especie o
puede ser de gnero se aplica a las obligaciones facultativas.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS
Generalidades
Decamos al estudiar el art.1438 que define el contrato que cada parte puede ser una o
muchas personas. Pues bien sabemos que los contratos son una de las principales fuentes
de obligaciones, entonces partamos diciendo que no resulta anormal que una obligacin
pueda tener un sujeto activo o pasivo mltiple.
Cuando leemos los manuales de los autores que nos ensean que lo normal es que la
obligacin sea un vnculo entre dos personas nos llama la atencin que se trate de
anormalidad jurdica la pluripersonalidad activa o pasiva pues es perfectamente normal que
varias personas contraigan una obligacin respecto de otra u otras, sea como acreedores o
deudores, mxime cuando A. Bello lo seal expresamente al definir el contrato.
La obligacin puede ser de sujeto simple o con pluralidad de sujetos.
R. Abeliuk nos dice que las obligaciones complejas en cuanto al sujeto por la existencia de
ms de uno de ellos activa o pasivamente se pueden, a su vez, clasificar:
1 Pluralidad activa pasiva o mixta, en cuanto a la persona en que incide la pluralidad.

As hay pluralidad activa cuando concurren varios acreedores, pluralidad pasiva, si hay ms
de un deudor, y pluralidad mixta, si ella presenta varios acreedores y varios deudores a la
vez, y;
2 Simplemente conjuntas o mancomunadas, solidarias e indivisibles.
En donde podemos volver a aplicar la clasificacin anterior.
Nosotros preferimos complicarnos menos y dividir las obligaciones con pluralidad de sujetos
en tres:
1.- Simplemente conjuntas o mancomunadas,
2.- Solidarias e
3.- Indivisibles.
Esta clasificacin no est dada en cuanto a como nacen las obligaciones una vez que se
perfecciona el contrato o fuente de ellas, pues no siempre coinciden.
En efecto, estas obligaciones no siempre nace como tales, a veces una obligacin de sujeto
simple se convierte en obligacin con pluralidad de sujetos, de ah que algunos autores
prefieran denominarlas obligaciones con pluralidad derivativa, tal sera el caso tpico de la
obligacin que contrae un slo sujeto pero que al morir se transmite a sus herederos (si son
ms de dos) lo que la transforma en obligacin de sujeto mltiple.
En los casos en que la obligacin nace con varios sujetos se trata de obligacin con
pluralidad originaria, cuyo es el caso de las ya estudiadas obligaciones que nacen de los
delitos y cuasidelitos civiles.
OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS O MANCOMUNADAS
Concepto
Es aquella en que existen varios acreedores, o varios deudores, o varios acreedores y
deudores a la vez, de manera que cada acreedor puede slo exigir su cuota en el crdito y
cada deudor est obligado a su cuota en la deuda (arts.1511 inc.1 y 1526 inc.1)
La verdad es que A. Bello no consider necesario un tratamiento especial de estas
obligaciones, su estudio lo deduce la doctrina del anlisis a contrario sensu de las
obligaciones solidarias y de las indivisibles.
En todo caso, debemos de sealar que es la obligacin simplemente conjunta la regla
general en materia de obligaciones con pluralidad de sujeto, pues veremos que se requiere
de una convencin, de la declaracin del testador en el testamento o de la disposicin de la
ley para que una obligacin sea solidaria.
Concluyamos entonces que en nuestra legislacin toda obligacin con pluralidad de sujeto
debe calificrsela en principio de mancomunada, salvo que expresamente se le haya negado
tal calidad y dado la calidad de solidaria o indivisible.
En la prctica eso s no es fcil encontrar obligaciones mancomunadas originarias, pues la
solidaridad juega un rol de garanta del cumplimiento de las obligaciones, por ello el
acreedor para asegurar el cumplimiento exige, en materia contractual por cierto, la
declaracin de solidaridad. Son ms fciles de encontrar las obligaciones mancomunadas
derivadas como las que sealamos tratndose de la mutacin del sujeto cuando el obligado
fallece y transmite a sus herederos.
Principio de base
En las obligaciones mancomunadas hay, en realidad, tantas obligaciones como acreedores y
deudores. Si miramos la obligacin desde afuera observamos una sola obligacin, lo que se
confirma con el hecho que muchas veces ella consta de un slo ttulo o instrumento, sin
embargo la apariencia no nos debe engaar pues jurdicamente hay tantas obligaciones
como partes existen.

Pongamos un ejemplo que nos aclare la situacin. Imaginemos que el profesor, Pedro y
Daniela deben a la Biblioteca de la UTAL 9 libros en total. Aunque nos obligamos a restituir
en un slo contrato de mutuo existen jurdicamente tres obligaciones, la del profesor que
debe a la Biblioteca 3 libros, la de Pedro que a su vez debe a la Biblioteca tres libros y la de
Daniela que debe a la misma Biblioteca los ltimos 3 libros.
Forma en que se dividen las obligaciones mancomunadas entre los acreedores y deudores
Regla general. Las obligaciones mancomunadas se dividen entre los acreedores y deudores
por partes iguales. Esto lo deducimos del art.2307 que es una norma que se contiene en la
comunidad, pero que se estudia a contrario sensu cuando seala los efectos de lo contrado
sin haber pactado solidaridad.
Evidentemente que la convencin de las partes o la ley pueden alterar esta forma de
divisin. La ley lo hace en el art.1354 cuando seala que las deudas hereditarias se dividen
entre los herederos a prorrata de sus cuotas y no por partes iguales.
Caractersticas
a) Debe haber pluralidad de sujetos.
Es decir, debe haber varios acreedores o varios deudores o varios acreedores y varios
deudores;
b) Debe existir un slo ttulo.
No tendra inters el estudio de obligaciones contradas par varios y en ttulos diversos, pues
estaramos ante obligaciones de sujeto nico.
c) Debe existir unidad de prestacin
En efecto, la cosa debida debe ser una misma para todos los deudores, pues si cada deudor
se obligara a cosas distintas estaramos otra vez en presencia de obligacin de sujeto
simple.
d) La prestacin debe ser divisible.
Esto es que debe admitir una divisin en partes (art.1511 inc.1)
Si no puede ejecutarse por partes la prestacin o sea no puede dividirse, la obligacin sera
por lo tanto indivisible.
EFECTOS
1) En cuanto al pago de la deuda
Cada deudor no est obligado sino al pago de su cuota o parte en la deuda y cada acreedor
no puede exigir sino el pago de su parte o cuota en el crdito.
Por lo tanto si paga dems habr un pago de lo no debido (con error) y en tal caso, ya lo
estudiamos, puede repetir por el exceso contra el acreedor, y si lo hizo intencionalmente se
aplican las mismas reglas del pago efectuado por un tercero extrao, que estudiaremos en
su oportunidad.
A su vez, cada acreedor no puede exigir sino el pago de su cuota en la deuda, y si en el
hecho percibe ms de ella, el deudor no queda liberado frente a los dems acreedores, y
tiene derecho a repetir contra el acreedor por el exceso, pues hay un pago de lo no debido.
Lo que se dice del pago es aplicable a los dems modos de extinguir las obligaciones, as si
entre el acreedor y uno de los deudores se produce confusin o compensacin, ello no afecta
a los dems obligados.
2) En cuanto a la interrupcin de la prescripcin
La interrupcin de la prescripcin que favorece a uno de los acreedores o perjudica a uno de
los deudores, no aprovecha ni perjudica a los otros (art.2519).
3) En cuanto a la constitucin en mora

La constitucin en mora de uno de los deudores por el requerimiento del acreedor, no coloca
en igual situacin a los dems, y a la inversa el requerimiento hecho por un acreedor al
deudor no beneficia a los dems acreedores.
4) En cuanto a la insolvencia de un deudor
La cuota del deudor insolvente no grava a los otros deudores (art.1526 inc.1)
5) En cuanto a la clusula penal
Como lo veremos en su oportunidad el art.1540 inc.1, establece que si la obligacin
principal es de cosa divisible, la pena en principio es conjunta.
Concluyamos en que el efecto principal de la mancomunidad es que los actos ejecutados por
uno de los acreedores o alguno de los deudores slo los afectan a ellos y no a los dems
coacreedores o codeudores, consecuencia lgica de que en la obligacin mancomunada haya
en realidad tantas obligaciones como acreedores y deudores.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
Generalidades
Decamos que s podamos hablar de reglas generales era que en nuestro derecho en
materia de obligaciones con pluralidad de sujetos s no se ha pactado solidaridad entonces la
obligacin es mancomunada, Por ello slo en virtud de pacto expreso, sea de las partes, del
testamento o de la ley, existiendo varios acreedores, cualquiera de ellos puede exigir el
cumplimiento total de la obligacin, y habiendo varios deudores puede estipularse o
disponerse que cada uno de ellos est obligado al pago de toda la deuda s el acreedor de lo
exige.
La primera consecuencia de esta estipulacin expresa es que en ninguna de estas
situaciones puede el o los deudores exigir que la obligacin se divida, como sucede en la
obligacin mancomunada, como tampoco puede un deudor solicitar al acreedor que se dirija
primero en contra de otro de los deudores.
La segunda consecuencia es que extinguida la deuda por uno de los deudores o respecto de
uno de los acreedores la obligacin se extingue para los dems, aun cuando el resto de los
deudores no haya satisfecho siquiera en parte la obligacin.
Concepto
Arturo Alessandri la defina como aquella en que hay varios deudores o varios acreedores, y
que tiene por objeto una prestacin que, a pesar de ser divisible. puede exigirse totalmente
por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores, por disponerlo as la ley o la
voluntad de las partes, en trminos que el pago efectuado a alguno de aqullos o por uno de
stos extingue toda la obligacin respecto de los dems.
Nos gusta ms la definicin de don Ren Abeliuk ms sinttica en donde seala que la
obligacin solidaria es aquella en que debindose una cosa divisible y existiendo pluralidad
de sujetos activos o pasivos, cada acreedor est facultado para exigir el total de la
obligacin, y cada deudor puede ser obligado a cumplirla ntegramente.
De ambas definiciones y del anlisis del art.1511 se desprende que lo que caracteriza a la
obligacin solidaria es que su objeto es divisible lo que trae como consecuencia que cada
acreedor puede exigir el total de la deuda a cada uno de los deudores.
Si he prestado a Pedro, Juan y Diego $90.000 y hemos estipulado solidaridad, puedo
cobrarle a cualquiera de los tres los $90.000 y no nicamente $30.000 a cada uno, como
ocurre en las obligaciones conjuntas.
Obligacin solidaria o insolidum son sinnimos.
Clasificacin
1 En cuanto al origen de la pluripersonalidad

- Hay solidaridad activa cuando existe pluralidad de acreedores y un slo deudor, por lo que
cada uno de ellos puede exigir el total de la obligacin al deudor;
- Hay solidaridad pasiva, cuando hay varios deudores y un slo acreedor por lo que puede
este acreedor demandar a cualquiera de los deudores el total de la deuda;
- Hay solidaridad mixta cuando a la vez concurren varios acreedores y pluralidad de
deudores, de manera que cualquiera de los primeros puede exigir a cualquiera de los
segundos el total de la obligacin.
2 en cuanto a su fuente
- Solidaridad convencional
- Solidaridad testamentaria
- Solidaridad legal y
- Solidaridad judicial.
3 en cuanto al grado de perfeccin
- Solidaridad perfecta
- Solidaridad imperfecta
Esta clasificacin ha sido dada por la doctrina francesa y segn Abeliuk entre nosotros no
tiene cabida.
Requisitos de la solidaridad
Cualquier sea la clase de solidaridad debe haber:
1) Pluralidad de sujetos;
2) Unidad de prestacin;
3) Qu la prestacin recaiga sobre objeto, y
4) Qu se encuentre establecida en la ley, el testamento, la convencin y en un caso de
excepcin, la sentencia judicial.
1er req.- Pluralidad de sujetos
Este es un presupuesto obvio que no requiere mayor comentario pues s la obligacin fuere
de sujeto simple, el acreedor puede demandar y el deudor est obligado a pagar toda la
prestacin y de una manera completa (art.1568 y 1591).
2 req.- Unidad de prestacin
Unidad de prestacin significa que la cosa debida sea una misma para todos, pues s se
trata de cosas diferentes debidas por cada deudor o a cada acreedor, no estaramos en
presencia de una obligacin solidaria, sino de varias obligaciones conexas, de sujeto simple.
Art.1512. La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una
misma(...).
Qu la cosa debida sea una misma no obsta a que se deba, por los deudores, de distintas
maneras.
Lo que parece un trabalenguas en realidad nos indica que es perfectamente posible que cada
deudor deba de distintas maneras la misma cosa sin que por ello deje de haber solidaridad.
El mismo art.1512 lo dice claramente: la cosa que se debe solidariamente por muchos o a
muchos, ha de ser una misma, aunque se deba de diversos modos, as Pedro la debe bajo
condicin, Juan a plazo y Diego pura y simplemente.
El problema es saber cuando podr hacerla exigible el deudor. Pues bien para ello ser
menester que se cumpla el plazo para cobrrsela enteramente a Juan o la condicin para
poder exigrsela enteramente a Pedro.
Lo importante es que haya unidad en la prestacin, nuestros tribunales, as nos ensea el
prof. Abeliuk, han fallado desde hace mucho tiempo en forma reiterada que s una persona

se obliga a entregar a otra tres pelculas y un tercero a pagar $20.000 para el caso que el
deudor no cumpla, en caso de incumplimiento del deudor principal, para cuyo efecto
precisamente se constituy el tercero en fiador y codeudor solidario, no existe solidaridad,
ya que la cosa debida no es una misma para todos los deudores.
3er req.- La prestacin debe recaer en cosa divisible
Si la cosa debida no fuera divisible la obligacin sera indivisible.
En la solidaridad el que se deba pagar la totalidad de la cosa no depende de la naturaleza de
esta sino de la convencin de las partes, de la ley o de la disposicin del testamento.
Por eso podemos decir, de otra forma, que la solidaridad es una modalidad introducida en las
obligaciones de objeto divisible.
El art.1511 inc.1 y 2 lo confirma.
4 req.- Declaracin expresa de la solidaridad
El mismo art.1511 inc. Final nos expresa que la solidaridad es una situacin de excepcin
dentro de las obligaciones con pluralidad de sujetos, y por lo mismo debe establecerse en
forma expresa. De hecho, al sostener que es una modalidad dentro de las obligaciones de
objeto divisible, debemos de deducir que como modalidad que es, es un elemento accidental
del acto y por lo mismo requiere de una estipulacin expresa, obviamente en todos los casos
en que la ley no hace la obligacin solidaria.
Por lo tanto, en presencia de una clusula dudosa la solidaridad debe ser descartada y no
puede aplicarse en consecuencia por analoga.
Para establecer la solidaridad no se requieren frmulas sacramentales, no siendo necesario
por consiguiente el empleo de la expresin " solidaridad ". Basta con que quede en claro
que el acreedor tiene el derecho de exigir toda la deuda a uno de los deudores o que uno de
los acreedores puede demandarla por entero al deudor.
FUENTES DE LA SOLIDARIDAD
Sigamos con el art.1511, rico en consecuencias jurdicas. Nos dice el inc.2 que la
solidaridad puede tener como fuentes la ley, el testamento o la convencin de partes.
Entremos al anlisis de estas fuentes.
1) Solidaridad legal
La ley impone la solidaridad como sancin, de lo cual resulta que los casos de solidaridad
legal son de solidaridad pasiva, entre deudores.
Partamos estableciendo entonces que la ley es en realidad slo fuente de la solidaridad
pasiva. No se conocen en nuestro cdigo casos de solidaridad activa legal.
Los casos de solidaridad pasiva establecidos en el cdigo civil y otras leyes no son pocos.
Citemos como ejemplo el ya conocido nuestro, el del art.2317 para los coautores de un
mismo hecho ilcito civil; el art.546 para los miembros de una corporacin carente de
personalidad jurdica; los del art.419 (impuesta como medida de proteccin a los incapaces)
y 1281 (donde resulta de una interpretacin de la voluntad del testador o de las partes) por
la responsabilidad que les cabe en el ejercicio de sus funciones a los guardadores y albaceas,
s ellos son varios. Otros casos pueden verse en el art. 201, 927 y 2189 c.civ.
En Derecho Comercial son ms nmeros an por ej, en el art. 370 c.com. para los socios de
la sociedad colectiva mercantil; en el art.79 de la Ley 18.092 sobre letras de cambio y
Pagars para todos los que firmen una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o
endosantes, etc.
2) Solidaridad testamentaria
Aqu es la voluntad del testador la que establece la solidaridad entre sus sucesores.

Imaginemos que el causante deja un legado a Pedro e impone a todos sus herederos, Juan,
Diego y Rosita la obligacin solidaria de pagar ese legado a Pedro. El legatario entonces
podr demandar el total del legado a cualquiera de los herederos del causante.
3) Solidaridad convencional
La convencin es la fuente ms comn de la solidaridad, sobre todo de la solidaridad pasiva,
por cuanto constituye una muy eficaz caucin personal para el acreedor.
Podr el juez estar facultado para establecer solidaridad?
Durante un tiempo, serva el actualmente derogado art.280 para sostenerlo
afirmativamente.
En nuestro antiguo estatuto filiativo el hijo simplemente ilegtimo tena derecho a pedir
alimentos a su presunto progenitor s el perodo de su concepcin corresponde a la fecha de
la violacin, estupro o rapto de la madre. Se deca que s el primer delito haba sido
realizado por varios, deba el juez determinar quin era el presunto padre y s ello no era
posible, poda condenar solidariamente al pago de dichos alimentos a todos los autores de la
violacin.
Reinaba consenso en que en este caso la solidaridad era judicial, pues el juez estaba
facultado para imponerla; no era la ley la que la estableca, sino que el tribunal poda
constituirla entre los coautores del delito.
Hoy a la pregunta de s puede el juez estar facultado para establecer la solidaridad, podemos
decir, que no, por tres razones: La solidaridad pasiva es mirada generalmente como una
pena, imponerla por el juez sin ley sera violentar el principio de legalidad de la pena. En
segundo lugar, podemos decir que el art.1511 al enumerar nicamente la convencin, el
testamento y la ley como fuentes de la solidaridad, no admite la posibilidad de declararla
fuera de esos casos. El tercer argumento lo han dado nuestros propios jueces quienes han
reconocido que carecen de atribuciones para imponerla.
Prueba de la solidaridad
Siendo la solidaridad una excepcin y debiendo ser expresa, sin que pueda imponerse por el
juez, por aplicacin del art.1698, quin sostenga la existencia de solidaridad en una
obligacin debe probarla.
Obligacin y contribucin a la deuda
Decamos que la solidaridad es una modalidad de las obligaciones mancomunadas.
Este elemento accidental lo que hace es alterar los efectos normales de las obligaciones
mancomunadas. Ello sin embargo no impide que al igual que en la obligacin mancomunada
se entienda que existan tantas obligaciones como partes haya, lo que se altera en definitiva
es el hecho de que cada deudor puede ser obligado a pagar el total.
Digmoslo de otro modo, cada deudor sigue siendo deudor del acreedor de toda la
obligacin.
Otra cosa distinta es lo que sucede entre los deudores como consecuencia del pago que hace
uno de ellos. Ah nos vuelve la mecnica de la obligacin mancomunada, es decir, cada
deudor no soportar sino su cuota en la deuda.
Concluyamos junto a la doctrina chilena en que la solidaridad existe en las relaciones entre
deudores y acreedores, pero no entre deudores entre s.
Juguemos con las palabras. Formalmente entonces cada deudor debe la cosa al acreedor,
como s l solo fuese el obligado. La debe toda y en forma total.
En el fondo, una vez extinguida la obligacin hacia el acreedor, subsiste la relacin
obligacional entre deudores.
Lo dicho respecto de la solidaridad pasiva se aplica a la solidaridad es activa.

En efecto, extinguida la deuda a un acreedor, ya no hay ms solidaridad y tendrn los
acreedores que realizarse prestaciones mutuas entre ellos a fin de satisfacerse sus crditos.
De este juego entonces distinguimos dos cuestiones pidiendo prestado trminos al derecho
de familia, particularmente cuando estudiamos el pasivo en la sociedad conyugal:
1.- El derecho del o los acreedores para demandar toda la cosa al deudor, hablamos aqu de
Obligacin a la deuda por cuanto necesitamos determinar quien puede enfrentar el pago
de lo debido; y
2.- las relaciones internas o reparticiones entre los acreedores y deudores una vez
extinguida la primitiva obligacin. Hablamos entonces de contribucin a la deuda, pues se
trata de decidir quin y cmo participarn los deudores o acreedores segn el caso en el
pago que extingui la obligacin.
Pongamos un ejemplo: Pedro, Juan y Diego celebran un mutuo civil de dinero con Gonzalo
por $300. Se pacta solidaridad entre los deudores.
Hay obligacin a la deuda, por cuanto Pedro, Juan y Diego por pactarse la solidaridad
pueden ser obligados a pagar toda la deuda. Visto de otro modo Gonzalo podr exigirle a
cada uno de ellos el total de la deuda.
Si cualquiera de los deudores paga el total, recin entramos al problema de la contribucin a
la deuda.
Pedro pag la deuda total. Qu pasa con Juan y Diego?
Juan y Diego deben devolverle lo que aquel pag por ellos, pero ya no hay solidaridad entre
Juan y Diego pues no la pactaron expresamente entre ellos respecto de la deuda pagada por
Pedro.
Por lo tanto, s cada uno era deudor de un tercio Juan y Diego debern pagar $100. Visto de
otro modo Pedro slo podr demandar 100 a Juan y 100 a Diego.
Naturaleza jurdica
Ya estas alturas habremos descubierto un efecto genial de la solidaridad.
Desde el punto de vista activo se produce el efecto de que el acreedor solidario tiene
derecho a demandar ms de lo que se le debe y, desde el punto de vista pasivo, el deudor
est obligado a cumplir con ms de lo que debe.
Este extraordinario efecto que produce la solidaridad podemos decir que resulta una
excepcin a la regla de que el acreedor no puede exigir ms que lo que le es debido, y de
que el deudor debe pagar slo su deuda y no ms.
Dos posiciones se enfrentan a fin de explicar la solidaridad, la primera es la clsica
romanista y la segunda es la francesa, ambas intentan explicar este fenmeno jurdico de
que el acreedor pueda cobrar ntegro un crdito que no le pertenece en tal forma, y que el
pago efectuado por el o uno de los deudores a cualquiera de los acreedores lo extinga
totalmente.
Se basan, los romanos, en que cada acreedor es dueo del crdito total, lo que se explica
por una razn histrica dado que en Roma, no se aceptaba sino imperfectamente la cesin
de crditos, se recurra a la figura del mandato para cobrar, unido a la solidaridad a fin de
que el cesionario pudiera exigir ntegramente el crdito que le haba sido cedido.
En otras palabras como dueo del crdito, el acreedor, puede disponer de ste en su propio
beneficio, prescindiendo de los dems coacreedores.
Desde el punto de vista pasivo la solidaridad se fundaba en la nocin de que cada deudor
est obligado por el total, en otras palabras es deudor de toda la deuda y puede operar con
ella como el deudor nico puede hacerlo con la suya, aun cuando sus actos perjudiquen a los
dems deudores.
Por otro lado, en la concepcin francesa, se ha entendido que en la solidaridad va envuelta la
idea de representacin, esto es se acta por cuenta de los coacreedores o de los
codeudores, en su caso.

La diferencia con los romanos radica, tratndose de la solidaridad activa, en que se admite
que cada acreedor no es dueo del crdito total sino nicamente de su parte o cuota, y en
esa virtud, en teora, no podra efectuar actos de disposicin del crdito integro.
Pero entonces como se explica que s pueda hacerlo?
Los franceses creen ver en esta facultad de cada acreedor un mandato tcito y recproco
entre los coacreedores (tcito, por cuanto no se expresa en parte alguna, y recproco,
porque cada uno de ellos lo tiene respecto de los dems).
Se nos aclara entonces que como mandatario cada acreedor puede cobrar el total de la
deuda y tomar providencias conservativas en favor de los dems, esto es ejecutar actos en
beneficio comn, pero no propio.
Las diferentes situaciones que se originan en la solidaridad pasiva, se explican tambin con
la doctrina del mandato tcito y recproco que existira entre todos los codeudores solidarios
en sus relaciones con l o los acreedores y establecido en beneficio de stos.
Para que sepamos que no todo se reduce a Francia, en Italia, por ejemplo, se discute desde
tiempo ya que la mejor explicacin est en la idea de la comunidad de intereses entre
coacreedores y codeudores, los primeros estn interesados en obtener el pago y los
segundos estn interesados en obtener la liberacin de la deuda.
Cul doctrina sigue nuestro ordenamiento jurdico?
Hay tambin dos posiciones en la doctrina chilena.
A.- Los clsicos chilenos, como don Luis Claro Solar y don Arturo Alessandri creen que el
Cdigo Civil adopta la doctrina romana para la solidaridad activa y pasiva.
Argumentos
1 El art.1513 permite a cada acreedor remitir, novar y compensar el crdito solidario. Ello
prueba que es dueo del crdito total como lo sostiene la doctrina romana;
2 A. Bello lo deca expresamente en nota al margen del art.1690 del Proyecto indito, que
es el equivalente del actual art.1513.
B.- Otra parte de la doctrina estima que debe distinguirse entre solidaridad activa y pasiva.
En la solidaridad activa el Cdigo Civil sigue la doctrina romana por las mismas razones
dadas por Alessandri y Claro Solar, como se desprende del art.1513.
En la solidaridad pasiva todas las soluciones que da el legislador se fundan en la doctrina
francesa. Se utiliza el argumento de las notas al proyecto indito en el art.1 690, actual
art.1513 por cuanto all escriba A. Bello que (...) el proyecto se separa aqu del Cdigo
francs y sigue el Derecho romano. Pues bien el artculo en cuestin reglamenta la
solidaridad activa y no la pasiva, por lo tanto, s en la reglamentacin de la solidaridad activa
A. Bello se toma la molestia de comentar que se ha separado del Cdigo civil francs para
seguir la doctrina romana, entonces, a contrario sensu, quiere decir que tratndose de la
solidaridad pasiva sigue la doctrina francesa.
Qu han dicho nuestros tribunales de justicia?
El prof. Troncoso nos cuenta que la jurisprudencia, sin hacer distincin entre solidaridad
activa y pasiva, seala no obstante claramente en algunos fallos referidos a la solidaridad
pasiva que nuestra legislacin acepta la doctrina del mandato tcito y recproco, es decir, se
inclinara por la segunda posicin doctrinaria nacional.
LA SOLIDARIDAD ACTIVA
Concepto
Definmosla como aquella en que existiendo varios acreedores cada uno de ellos puede
demandar la totalidad de la deuda, por lo que el pago que el deudor haga a cualquiera de
ellos extingue la obligacin.

Decamos hace poco que lejos de ser una ventaja constituye fuente de contencioso entre los
acreedores, pensemos solamente que como consecuencia de la pluralidad de acreedores
solidarios el deudor podr pagar la deuda a cualquiera de los acreedores y extinguirla
respecto de todos, sin tener que entenderse con cada uno de ellos. Esto no es sino beneficio
para el deudor, pero no se ve donde reside el beneficio para el acreedor.
Cualquier beneficio que se mire para el acreedor no est dado a travs de esta tcnica
contractual, pues mejores efectos se logran a travs de un mandato, que otorga las mismas
ventajas, pero lo que es mejor excluye muchos riesgos.
Fuentes de la solidaridad activa
Si bien tericamente son las mismas que en el caso de la solidaridad pasiva, en el hecho
slo lo son la convencin y el testamento, pues no existen casos como ya lo sealamos de
solidaridad activa legal.
Efectos de la solidaridad activa en las relaciones entre acreedores y deudores
1.- Cada acreedor puede exigir el total de la obligacin (art.1511 inc.2).
2.- El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores que elija, a menos que haya sido
demandado por uno de ellos, pues en tal caso debe pagarle a ste, lo que es de toda lgica
pues es ste quien lo ha requerido de pago (art.1513 inc.1).
3.- El pago hecho por el deudor a uno de los acreedores extingue la deuda respecto de los
dems, y lo que se dice del pago se extiende a los otros modos de extinguir obligaciones
(art.1513 inc.2).
4.- La sentencia dictada en juicio seguido entre el deudor y uno de los acreedores produce
cosa juzgada respecto de los dems.
5.- La interrupcin de la prescripcin hecha por uno de los acreedores, aprovecha a los
dems (art.2519)
6.- Constituido el deudor en mora por uno de los acreedores, queda en mora respecto de los
dems.
Relaciones entre los coacreedores
La verdad es que el Cdigo guarda silencio en cuanto a los efectos entre los co-acreedores
(salvo s se quiere la regulacin que se contiene en el art.1668)
Sigamos entonces las teoras estudiadas.
Segn la teora del mandato tcito y recproco de donde se deduce que se producen los
efectos propios del mandato es decir, el acreedor que extingui la deuda debe rendir cuenta
a sus mandantes, o sea, a los dems acreedores.
Segn la teora romana, como el dominio del acreedor sobre el total del crdito rige
nicamente ante el deudor, pero no frente a los dems co-acreedores, entonces al acreedor
que recibi el pago slo le corresponde su parte o cuota en el crdito. Consecuencia lgica
entonces es que deber entregarles a los dems la porcin que les corresponde, so pena de
ser demandado por enriquecimiento sin causa, pero recordemos que entre los co-acreedores
la solidaridad ha terminado.
El art.1668 inc.2 se pone en la situacin de que haya operado la confusin entre uno de
varios acreedores solidarios y el deudor, y en tal caso el primero ser obligado a cada uno
de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el crdito
Resumamos entonces que el crdito se distribuye entre los acreedores en proporcin al
inters de cada uno de ellos en la deuda.
LA SOLIDARIDAD PASIVA
Concepto
Definmosla como aquella en que el acreedor tiene la facultad de exigir el pago de la
obligacin a cualquiera de los co-deudores lo que trae como consecuencia que cada uno de

los deudores puede pagar voluntariamente o ser obligado a pagar la totalidad de la deuda
extinguiendo de ese modo la obligacin.
El principio de base es que los deudores solidarios lo son del total slo respecto del acreedor.
Entre ellos la deuda no es solidaria, de manera que en definitiva, cada uno resulta obligado
slo segn el inters que tenga en la obligacin.
Utilicemos las nociones de obligacin a la deuda y de contribucin a la deuda, para
estudiar sus efectos.
Efectos en cuanto a la obligacin a la deuda
En las relaciones de acreedor o acreedores con los deudores solidarios los efectos son los
siguientes:
1er efecto. El acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los deudores, a su
arbitrio (art.1514)
Este es el efecto ms importante de la solidaridad.
El acreedor puede demandar a todos los codeudores solidarios conjuntamente, esto es,
exigir el total de la deuda a todos los deudores, poniendo en ejercicio una sola accin o en
una sola demanda. Puede demandar s quiere el total de la obligacin a uno slo de los
deudores, a quien quiera, a su completo arbitrio, sin que pueda el escogido oponerle el
beneficio de divisin (exigirle que divida la deuda en cuotas segn el nmero de deudores).
Podr el acreedor demandar a todos los deudores incoando tantas acciones o demandas
como cuanto sea el nmero de deudores?, en otras palabras Podr demandar a uno por el
total de la deuda en una demanda y al mismo tiempo intentar otra demanda semejante
contra otro y as contra todos los deudores?
A nosotros eso nos huele a renuncia a la solidaridad ms que al ejercicio legtimo del
derecho de demandar a cualquiera por el todo. La verdad es que carece de sentido prctico
y econmico demandar a los diez deudores individualmente por el todo, en circunstancias
que puedo demandar en un slo libelo a los diez por el todo, bastndome que uno slo de
ellos me pague para que se termine el juicio. La nica razn de peso que podra encontrar
en una decisin de demandar individualmente por el todo est dada en el carcter de comn
del plazo para contestar la demanda cuando los demando a todos a la vez.
La respuesta negativa la dio la Corte de Concepcin, que sostuvo que el art.1514 da derecho
al acreedor para perseguir a uno de los deudores o a todos conjuntamente, pero no lo
autoriza para dirigirse simultneamente contra cada uno de los deudores por cuerda
separada, salvo que renuncie a la solidaridad y cobre a cada uno su parte o cuota en la
deuda.
El problema se produjo en que la Corte Suprema no sigui el mismo criterio, pues en fallo de
casacin estableci que el acreedor de una obligacin solidaria tiene facultad para exigir el
total de la deuda y no puede oponrsele el beneficio de divisin; y esta accin puede
deducirla contra todos los deudores solidarios a la vez o simultneamente contra cualquier
de ellos a su arbitrio.
La otra pregunta interesante que se nos plantea es que pasa s decide el acreedor demandar
a uno de los codeudores, por ejemplo al que crea ms solvente, y resulta que luego no
puede ejecutarlo, puede demandar a otro?
Digmoslo procesalmente mejor habr cosa juzgada?, podr el segundo oponer la
excepcin de litis pendencia respecto del primero?
Para aceptar esta situacin se ha recurrido al art.1515.
En efecto, s el acreedor demandando a uno de los codeudores no obtiene el pago de la
deuda, puede demandar a otro hasta obtener el pago completo de la obligacin.

Si uno de los deudores paga una parte de la deuda y el acreedor lo acepta, slo podr
intentar la demanda en contra de los dems, deducida la parte pagada, pero conservado su
accin solidaria contra los co-deudores.
Habiendo por lo tanto dos ejecuciones en contra de dos o ms deudores de una obligacin
solidaria no pueden entre ellos oponerse la excepcin la litis pendencia.
Qu pasa ahora s demandado uno de los deudores, el acreedor se desiste de la demanda
contra l. Puede demandar igualmente a los dems? En otras palabras tendr efectos
amplios ese desistimiento de demanda?
La verdad es que podemos aplicar el mismo razonamiento anterior en el sentido que los
institutos procesales no se extienden a todos los codeudores sino que tienen efecto relativo
en relacin al deudor demandado.
Nuestros tribunales as lo han tendido y han resuelto que el desistimiento de la accin
ejecutiva y limitada por el ejecutante al deudor principal, no alcanza a beneficiar al fiador y
codeudor solidario.
Los autores chilenos se han formulado una ltima pregunta Podr el acreedor demandando
ejecutivamente a uno de los codeudores embargar bienes de otro de los codeudores?
La pregunta nos parece casi absurda, nuestra respuesta debe seguir el mismo modus
razonandi para responder no, pues no puede admitirse que el acreedor pueda hacer efectiva
la ejecucin que intent contra uno de los codeudores sobre bienes de los deudores
solidarios que no han sido requeridos de pago, pues en ese juicio slo pueden embargarse
bienes al deudor ejecutado y no a terceros. Si as lo dispusiese el tribunal el tercero (codeudor solidario) podra interponer una tercera de dominio o posesin segn el caso.
2 efecto. La sentencia pronunciada en contra de uno de los deudores solidarios produce
cosa juzgada respecto de los dems
Esta situacin no es la misma a la analizada anteriormente conjuntamente con la excepcin
de litis pendencia. Aqu se trata del mrito de la sentencia declarativa que se pronuncia
sobre la existencia de la obligacin solidaria.
En efecto existe consenso en que dictada una sentencia favorable al acreedor, sta sirve de
ttulo ejecutivo no slo en contra del deudor con quin se ha litigado, sino tambin en contra
de los dems.
La sentencia que declare la existencia de una obligacin solidaria produce cosa juzgada
respecto de los dems deudores, aunque no haya intervenido en el juicio, porque a su
respecto existe la triple identidad de causa de pedir, cosa pedida y de persona, pues los
deudores ocupan la misma situacin jurdica respecto del acreedor.
Esto no obsta al ejercicio de otros derechos por parte de los co-deudores, en especial el de
oponer excepciones personales al acreedor, es decir, excepciones que no dicen relacin con
la existencia del crdito (excepciones reales).
3er efecto. El pago hecho por uno de los codeudores libera a los otros respecto de acreedor
Es uno de los efectos principales de la solidaridad. Es la cara opuesta del mismo fenmeno
analizado en el primer efecto.
Si el acreedor puede demandar el total a cualquiera de los deudores, es lgico que el pago
hecho por uno de ellos extinga la obligacin.
Lo anterior es lgico pues la deuda no ha dejado de ser una sola, de manera que pagada de
cualquier forma por uno de los deudores se extingue la obligacin solidaria.
4 efecto. Todo lo que extingue la deuda entre el acreedor y uno de los codeudores
solidarios, la extingue tambin respecto de los otros deudores
Para analizar este efecto, debemos de explicar brevemente este efecto en cada modo de
extinguir las obligaciones, que no sea en pago y sus modalidades:

a.- Con la novacin (arts.1519 y 1645), no hay problemas pues sta tiene por virtud
extinguir la obligacin solidaria por otra que puede serlo o no.
b.- Con la compensacin (art.1655) s es total y participan todos los codeudores no habra
problema, pero s se opera una compensacin entre uno de los deudores solidarios y el
acreedor, puede sta beneficiar a los otros?
El art.1520 inc.2 nos da la solucin.
La regla general es que la compensacin que se opera entre un codeudor y el acreedor
extingue la obligacin solidaria para los dems codeudores, pero siempre que aquel con
quin se opera la compensacin haya opuesto un crdito suyo al acreedor, no uno de los
otros deudores del cual l no es dueo, a menos evidentemente que ste le haya cedido el
derecho.
c.- Con la remisin (arts.1652 y ss.).
El perdn de la deuda por parte del acreedor, total o parcial, extinguira la deuda para
todos?
Depende del perdn!!, s el acreedor slo le perdona su cuota, podr dirigirse despus en
contra de los otros deudores, pero descontando la parte perdonada a aquel deudor
(art.1518), s en cambio perdona toda la deuda, se extingue la obligacin respecto de todos.
d.- Con la confusin (art.1665).
El art.1668 regula dos situaciones:
1 situacin. Uno de los deudores se transforma a la vez en acreedor de la obligacin
solidaria, como s por ejemplo el acreedor le cede su crdito, en este caso podr el deudor
confuso repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que
respectivamente le corresponda en la deuda (inc.1 art.1668);
2 situacin. A la inversa existiendo varios acreedores y un deudor, uno de aquellos pasa a
ser deudor, se obligar para con los acreedores segn la parte o cuota que a cada uno
corresponda en el crdito (inc.2 art.1668)
e.- Prdida de la cosa que se debe o imposibilidad en el cumplimiento
Sabemos que opera en las obligaciones de especie, por lo mismo seguimos las mismas
reglas ya estudiadas. Entonces, s la especie o cuerpo cierto debida perece por caso fortuito
se extingue la obligacin respecto de todos los codeudores (art.1670 regla general).
Cuando la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores, la obligacin
subsiste, pero vara de objeto, a partir de ahora muta y se debe al acreedor el precio de la
especie y la indemnizacin de perjuicios (art.1672).
Tratndose de obligaciones solidarias la lgica debe de aplicarse en el caso de mutacin o
cambio de objeto aludido, pues aqu todos los codeudores quedan obligados solidariamente
al pago del precio de la especie. Otra cosa es que quedan subsistentes las acciones que
puedan intentar los deudores no culpables contra el responsable de la prdida de la cosa. En
ese caso subsiste plenamente la solidaridad.
Tratndose de indemnizacin de perjuicios debida por el incumplimiento culpable desaparece
la solidaridad, pues el acreedor no puede perseguirla sino contra el culpable, por tratarse la
culpa de un hecho personal. (art.1521). Atencin que el art.1521 habla tambin del
incumplimiento por prdida de la cosa durante la mora de uno de los deudores.
Para tratar esto debemos de separar varios temas.
Primero la indemnizacin por prdida de la cosa (el pago del precio) y los perjuicios por el
incumplimiento culpable o la prdida ocurrida durante la mora, son dos cosas distintas.
Para la obligacin que muta sabemos que subsiste la solidaridad, para el pago de los
perjuicios por la prdida de la cosa sea por culpa o durante la mora de UNO de los
deudores, no habr solidaridad, por cuanto tanto la culpa como la mora son hechos
personales del deudor.

Concluyamos entonces con simpleza diciendo que se separa el precio de la cosa y la
indemnizacin de perjuicios, en el primer caso -el precio- lo deben solidariamente todos los
deudores, culpables o inocentes, sin perjuicio del derecho de stos a repetir contra aqullos;
en el segundo caso, veremos enseguida, no hay solidaridad.
Como dice don R. Abeliuk (...) en la indemnizacin termina la solidaridad, pues slo es
obligado a ella el o los deudores culpables o morosos.
Si hilamos jurdicamente finito podemos llegar a concluir que la solucin no es jurdica pero
s equitativa. De partida se aparta de la regulacin legal del mandato que sera la que sigue
desde los clsicos nuestro cdigo, aunque los aires modernos hacen que hoy la solidaridad
se explique como una modalidad de las obligaciones mancomunadas, pero parece justo pues
no lo es, el hacer cargar al deudor inocente con la indemnizacin de perjuicios.
Dos preguntas habr que hacerse.
1.- El art.1521 habla slo de culpa y mora, que pasa s el incumplimiento ha sido doloso.
Sabiendo que la solidaridad requiere texto expreso, es excepcional, etc., podramos incluir
al dolo como fuente de la obligacin solidaria de pagar indemnizacin de perjuicios?
Nosotros creemos que por muy excepcional que sea la solidaridad s es posible incluir al dolo
pues es la propia ley la que asimila un grado extremo de culpa al dolo, y en ese caso
bastara probar ese grado de culpa lata y salvaramos la dificultad.
2.- Lo que conviene preguntarse ahora es que pasara s este hecho personal, la culpa por
ejemplo, la comparten dos o ms deudores?, tratndose, como ya lo hemos estudiado en los
ilcitos civiles, habra aqu tambin solidaridad para el pago de la indemnizacin de
perjuicios?
La verdad es que la doctrina concluye que el Cdigo Civil no resuelve directamente el
problema.
Apliquemos entonces los principios.
Primero reiteremos que la solidaridad es excepcional, requiere de texto expreso s se trata
de solidaridad legal y este no es el caso, por no sealarlo el art.1521.
Si nos vamos al art.1533 en relacin con las obligaciones indivisibles, vemos que hay texto
expreso para ese tipo de obligacin. La obligacin solidaria es una obligacin cuya prestacin
es divisible, podramos aplicar la misma regla?
Nosotros creemos que no existe razn para concluir que no habra solidaridad entre los coautores, a la vez co-deudores, de un incumplimiento contractual, sin embargo, la doctrina
concluye que aplicando el 1553 se excluye la solidaridad de la indemnizacin de perjuicios.
5.- Mora de uno de los codeudores solidarios
Ya lo hemos abordado antes en las caractersticas, pero la verdad es que lo dejamos a medio
tratar solamente.
Reiteremos algunas cosas ya dichas agregando algunos conceptos.
Mora en sentido amplio es el retardo en el cumplimiento de una obligacin.
En un sentido restringido, mora, es tambin un retardo pero culpable del deudor o acreedor
al cumplir su obligacin.
El art.1551 nos informa los casos en que un deudor es colocado en mora, son tres y los
estudiaremos ms adelante.
Avancemos solamente sealando que nuestro cdigo civil no tiene reglas relativas al efecto
de la mora de uno de los codeudores solidarios respecto de los dems codeudores, pero la
doctrina concluye que colocado en mora uno de los codeudores solidarios, todos los dems
quedan en igual situacin, con una condicin obvia: siempre que la obligacin sea exigible
para todos, pues debemos recordar que la cosa puede deberse pura y simplemente por
algunos de los codeudores y a plazo o bajo condicin por otros.
De dnde podemos ayudarnos para dar solidez a este argumento de la doctrina?
Si revisamos las soluciones que da el cdigo por ej., en materia de prescripcin de
obligaciones solidarias, vemos que all lo resolvi en el art.2519 sealando que la

interrupcin de la prescripcin (sea civil o natural) que opera respecto de uno de los
codeudores solidarios, perjudica a los dems.
Si adems analizamos la solucin que da para las obligaciones mancomunadas vemos que la
solucin es justamente la inversa.
Recordemos lo que decamos de la mora como caracterstica de la obligacin mancomunada:
(...) la constitucin en mora de uno de los deudores por el requerimiento del acreedor, no
coloca en igual situacin a los dems, y a la inversa el requerimiento hecho por un acreedor
al deudor no beneficia a los dems acreedores.
Aplicando la lgica del argumento a contrario sensu diramos que en la obligacin solidaria la
constitucin en mora de un codeudor pone en esa situacin al resto.
El problema se nos presenta en que venamos de estudiar que la indemnizacin por la
prdida de la cosa durante la mora no es solidaria habr una contradiccin entonces?
La verdad es que no, pues esa obligacin es mancomunada, a partir de la mora de
cualquiera de los deudores, y la mora de uno de ellos deja en mora a los dems. Por lo
tanto, podemos decir que la indemnizacin moratoria pura y simple tambin es solidaria, la
que no lo es la que pretende los perjuicios de la prdida de la cosa durante la mora de uno
cualquiera de los deudores.
Entonces concluyamos que colocado en mora uno de los deudores todos ellos lo queden.
6.- La interrupcin de la prescripcin que opera en perjuicio de uno de los deudores
perjudica a los dems, art.2518 y 2519, ello cualquiera que sea la interrupcin de que se
trate, la ley no distingue.
Ya lo habamos adelantado, avancemos un poco ms.
Si la prescripcin interrumpida es alguna de las de corto tiempo del art.2521 y 2522 se
produce el efecto de que la prescripcin de corto tiempo se transforma en de largo tiempo.
Respecto de la renuncia de la prescripcin en las obligaciones solidarias, la prescripcin
renunciada por uno de los codeudores no perjudica a los dems, es decir, que no obstante la
renuncia los otros codeudores podrn hacer valer la prescripcin.
Vemos claramente que aplica aqu por analoga el art.2496 que as lo dispone en la fianza,
segn el prof. Claro Solar.
En cuanto a la suspensin de la prescripcin, aquella que favorece al acreedor, perjudica a
todos los deudores.
La prescripcin se cuenta para cada deudor desde que se le hizo exigible la obligacin.
7.- Prorrogada la competencia respecto de uno de los deudores, queda prorrogada respecto
de los dems?
Los tribunales han resuelto afirmativamente la cuestin, tomando como base la doctrina del
mandato tcito y recproco.
As el deudor que no ha intervenido en la prorroga no puede oponer la excepcin de
incompetencia con posterioridad a aquella.
8.- Excepciones que puede oponer el codeudor solidario demandado al acreedor
El deudor puede oponer a la demanda excepciones reales, personales y mixtas:
1.- Excepciones reales
Concepto
Son aquellas que resultan de la naturaleza de la obligacin, en otras palabras, son las
excepciones inherentes a la obligacin misma, que no dicen relacin con la persona del
deudor.
Decimos entonces que por su objetividad, por decir relacin con el crdito, acciones reales
son aquellas que pueden ser invocadas por cualquiera de los deudores.

Clases de excepciones reales.
a.- La nulidad absoluta
En efecto, es real pues se trata de una nulidad prevista por vicios que afectan a la obligacin
misma (art.1682).
La nulidad absoluta es excepcin real, porque las causales de nulidad absoluta afectan a la
obligacin en s misma y no dice relacin con la persona de los contratantes.
Adems, tiene la calidad de excepcin real porque puede alegarse por todo el que tenga
inters en ella, excepto los que han ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba (art.1683), y es evidente que todos los deudores
tienen inters en alegar la nulidad.
Respecto de la nulidad absoluta causada por la incapacidad absoluta, hay que tener presente
que puede que sta afecte a uno slo de los deudores, sin embargo, pueden alegarla todos
los que tengan inters en ella (art.1682 y 1683).
b.- La cosa juzgada
Es excepcin real segn se desprende del art. 2354 en materia de fianza, aplicable tambin
en las obligaciones solidarias.
La sentencia dictada contra uno de los codeudores produce cosa juzgada respecto de los
dems y puede, por tanto, ser opuesta a cualquiera de los codeudores.
Por otro la sentencia dictada en favor de uno de ellos puede tambin ser alegada en su favor
por los otros codeudores.
c.- Modalidades que afecten a toda la obligacin:
Es el caso en que todos los codeudores se haya obligado bajo condicin o plazo. Sin
embargo, no tiene el carcter de excepcin real la modalidad que slo afecte a uno o ms de
los deudores pero no a todos. d.- Casi todos los modos de extinguir obligaciones
Esto sucede con el pago y todos los modos que se equiparan a l.
Pero dijimos casi todos pues no ocurre lo mismo, por ej, con la compensacin y la remisin
que tienen un carcter especial.
Ciertos modos de extinguir presentan caracteres especiales:
- La prescripcin
Hay que hacer varias distinciones. Por de pronto digamos que s corre por igual para todos
no hay problema y todos los deudores pueden alegarla una vez cumplida.
Pero s los plazos de prescripcin se cuentan de distinta fecha para cada deudor continuar
sta siendo una excepcin real?
Dicho de otro modo podra un deudor oponer al acreedor la prescripcin cumplida por otro?
En Francia los clsicos como Baudry- Lacantinerie sostenan que s, pues para stos es lo
mismo que el pago, en el fondo porque la prescripcin se basa en una presuncin de pago.
- La condicin resolutoria y el plazo extintivo
Estas excepciones pueden ser excepciones reales o personales segn afecten o no a todos
los deudores.
e.- Excepcin del contrato no cumplido
La jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia ha resuelto que la excepcin de contrato
no cumplido (tratada en el art.1552), es tambin una excepcin real
Excepciones personales
Concepto
Son aquellas que pertenecen a alguno o algunos de los deudores solidarios, pero no a todos.

En efecto, la excepcin personal va unida a ciertas cualidades que dicen relacin con la
persona de uno o algunos de los codeudores solidarios, y que por lo mismo no pueden
oponerse sino por aquel o stos exclusivamente.
Aquellos codeudores que no estn afectados por la causal que produce la excepcin no estn
habilitados para oponerla.
Tipos de excepciones personales
a.- La transaccin
El art.2461 lo seala expresamente, y esto debemos relacionarlo con el art.2456 que seala
que la transaccin es un contrato "intuito personae".
b.- El plazo suspensivo y la condicin suspensiva
Es personal cuando dice relacin con alguno o algunos de los codeudores solidarios.
c.- Ciertos privilegios o beneficios que la ley acuerda a determinadas personas
Es el caso del beneficio de competencia (art.1625), que slo se otorga a las personas que
indica la ley en el art.1626.
La cesin de bienes (art.1614), que es un beneficio concedido a ciertos deudores. El
art.1623 lo seala expresamente.
d.- Causales de extincin de las obligaciones que slo afectan a alguno o algunos de los
codeudores solidarios.
Es el caso de la nulidad relativa (art.1684), la que a diferencia de la nulidad absoluta slo
puede ser alegada por la persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley, sus herederos y
cesionarios.
Sin embargo, esta regla admite excepciones, pues s el vicio es dolo o violencia el art.2354
parece disponer otra cosa, ya que los califica de excepciones reales.
Es realmente excepcin a la regla?
La verdad es que pareciera que no lo es, que no se afecta el principio enunciado, puesto que
slo es aplicable a la fianza y no a las obligaciones solidarias.
Esta solucin a algunos autores les parece correcta puesto que el fiador es un deudor
subsidiario y parecera injusto dejarle obligado por una relacin que respecto al deudor
principal es nula relativamente por dolo o fuerza.
Decamos que esta justificacin no se presenta en las obligaciones solidarias, pues en ella
todos los codeudores estn obligados directa y no subsidiariamente.
Eso s, s habiendo solidaridad el dolo o la fuerza han afectado a todos los codeudores pasa a
ser una excepcin real.
Excepciones mixtas
Concepto
Son las que presentan algunos de los caracteres de las excepciones reales y algunos de las
personales.
Estas excepciones aprovechan entonces a todos los codeudores, pero slo pueden ser
invocadas contra el acreedor en la parte del deudor a quin compete.
Tipos de excepciones mixtas
a.- Remisin parcial
Es aquella que se refiere a una parte de la obligacin.
Es excepcin mixta conforme al art.1518, cualquiera de los deudores que sea demandado
por el total de la deuda, podr oponer la remisin parcial hecha a uno de los deudores, pero
slo en la cuota de ste. -

b.- Compensacin
El art.1520 inc. 2, reglamenta esta norma especialmente el caso de compensacin operada
entre uno de los deudores y el acreedor.
En efecto, un deudor solidario demandado no puede exigir que se compense su deuda con el
crdito que pertenece exclusivamente a otro deudor. Pero, s el codeudor a quin pertenece
el crdito en contra del acreedor, ya lo ha compensado con la obligacin solidaria, cualquiera
de los codeudores podr oponer la extincin de la obligacin por compensacin al acreedor.
Es tambin lo que dispone el art.1657 inc. final.
EFECTOS EN CUANTO A LA CONTRIBUCIN A LA DEUDA
Decamos que con este ttulo nos referimos a las relaciones internas entre los codeudores, a
quienes y en que trminos resultan obligados frente al acreedor.
En efecto, una vez extinguida la obligacin por alguno de los codeudores se presenta el
problema de saber s aquel que pag puede dirigirse en contra de los dems codeudores
solidarios y exigirles la devolucin de su cuota en la deuda.
En el sistema chileno no se confiere este derecho en forma absoluta, slo procede cuando
existe comunidad de intereses entre los deudores solidarios, y no est dems decirlo lo
encontramos no slo en la comunidad de intereses que se forma en la solidaridad, tambin
lo estudiaremos, en su momento, al disolverse la sociedad conyugal (precisamente en la 4
etapa que se denomina de Distribucin de los gananciales y de las deudas de la sociedad
entre los cnyuges cuando se genera un crdito en favor de aquel de los cnyuges que
paga totalmente una deuda que no le corresponde o slo le corresponde parcialmente) y
luego al momento de determinar el pago de las deudas hereditarias.
Pues bien, en materia de solidaridad, en ciertos casos, esta comunidad de intereses puede
no ser tan homognea como se piensa, por ej. puede ocurrir que slo uno de los deudores
tenga inters en la deuda y los otros codeudores solidarios haya concurrido sin tener inters
directo, como cuando lo hacen slo para caucionar la obligacin (art.1522) del deudor
principal.
De ah entonces que el estudio de la contribucin a la deuda en materia de solidaridad se
haga, como lo seala el profesor D. Peailillo, distinguiendo la naturaleza del modo de
extinguir que oper con el acreedor, el efectivo inters que cada deudor tena en la deuda y
quien fue el deudor que la extingui.
Resumamos entonces lo anterior distinguiendo por etapas:
1 DISTINCIN
1.- Si oper un modo de extinguir no oneroso de la obligacin, y
2.- Si oper un modo de extinguir oneroso de la obligacin.
1. Extincin no onerosa de la obligacin
No ser onerosa la extincin de la obligacin para el deudor cuando no le ha significado un
desembolso patrimonial o un sacrificio pecuniario. En otras palabras el deudor ha logrado
liberarse de la obligacin sin disponer de parte alguna de sus bienes. Si se quiere, podemos
decir que se ha extinguido la obligacin sin satisfacerse el crdito.
Son de este tipo por ej. la prescripcin y la remisin total de la deuda.
Los efectos generales son los mismos de toda extincin, pues, extinguida la obligacin el
deudor se desliga del acreedor desapareciendo la relacin jurdica en s misma, lo que pasa
es que luego de extinguida no se originan relaciones internas entre los deudores ya que el
deudor que extingui la obligacin no tiene recurso alguno contra sus codeudores.
Por qu habra de poder repetir en contra de sus codeudores, o ms bien por cuanto habra
de hacerlo?
Est claro que resultara altamente inmoral que el deudor reclamara algo de sus codeudores
en circunstancias que a l nada cost extinguir la obligacin.
Concluyamos entonces que en este caso no se originan relaciones internas entre deudores.

2. Extincin onerosa de la obligacin

Ser, por el contrario, onerosa la extincin de la obligacin, cuando al deudor le ha
significado un desembolso patrimonial, un sacrificio pecuniario extinguirla. Si se quiere, se
ha extinguido la obligacin por la satisfaccin del crdito.
Aqu s claramente se plantea el problema de las relaciones internas de los codeudores.
Ejemplos de extincin onerosa son el pago de la obligacin o los otros medios equivalentes
al pago (art.1522).
Pues bien, una vez dentro de este tipo de extincin, conviene determinar el grado de inters
que tena el deudor que pag, por lo que procedemos a hacer una nueva distincin.
2 DISTINCIN
1.- Si la obligacin interesaba a todos los codeudores, y
2.- Si la obligacin no interesaba a todos los codeudores.
1.- Si la obligacin interesaba a todos los codeudores
Aqu se presenta en toda su amplitud la cuestin de la contribucin a la deuda.
En efecto, el deudor que pag la obligacin o la extingui por un medio equivalente al pago
tuvo que disponer de sus bienes para ello, es decir, hizo un desembolso pecuniario. Los otros
codeudores fueron desligados de la deuda sin costo alguno. Para stos no ha habido
disminucin de su patrimonio sino por el contrario aumento, al verse aliviado su patrimonio
del pasivo que lo cargaba.
La ley para equilibrar esta situacin concede al deudor que pag las mismas acciones que
tena el acreedor primitivo para con sus codeudores, estas acciones las tiene en virtud que
oper un fenmeno que se denomina subrogacin.
La doctrina suele explicar que la ley otorga una accin subrogatoria al deudor que paga. La
verdad es que ni la ley crea directamente una accin subrogatoria ni la subrogacin misma
crea una accin especial de este nombre, lo que sucede es que el codeudor que pag queda
subrogado en todas las acciones que dispona el acreedor para cobrar la deuda, con todos
sus privilegios y seguridades, con la nica salvedad que no subsiste la solidaridad, pues
recordemos que la deuda solidaria fue extinguida por el pago (art.1522, 1608 y 1610 N3).
En virtud de esta subrogacin, el deudor que pag puede intentar en contra de los otros
codeudores la accin de que dispona el acreedor primitivo (art.1522 y 1610 N3).
Se trata, como se aprecia, de una subrogacin legal, es decir, opera por el slo ministerio de
la ley, sin necesidad de convencin de las partes.
Se dice adems, que aplicando la doctrina francesa del mandato tcito y recproco, podra el
deudor que paga intentar la accin del mandato pues ste lo es de cada uno de los dems
codeudores (art.2158 y ss.)
En ciertos casos convendr ms ejercer la accin del mandato que la mal llamada
subrogatoria, pinsese por ej. s la deuda no devengaba intereses para el acreedor tampoco
los devengara para el deudor que pag y al subrogarse pasa a ocupar la misma situacin
jurdica de ste y del crdito. Accionando en virtud del mandato puede aplicar el art.2158
N4, que obliga al mandante a pagarle al mandatario las anticipaciones de dinero que haya
hecho ste con los intereses corrientes.
Advertamos que por este fenmeno de la subrogacin el deudor que paga pasa a ser
acreedor de la misma deuda (salvo en cuanto a que desaparece su carcter solidario) con
sus privilegios y seguridades, puede entonces intentar, s es necesario, las acciones que
provienen de estas seguridades y cauciones.
Pero insistimos no subsiste la solidaridad, la accin del deudor que pag se dirigir ahora en
contra de cada codeudor por su parte o cuota, esto es, la obligacin retoma sus efectos

normales, o sea, vuelve a ser mancomunada, y nosotros ya sabemos que en las obligaciones
mancomunadas la deuda se divide entre los deudores en partes iguales, salvo pacto en
contrario.
Las reglas ya las conocemos:
1. La divisin no se hace conforme a lo anterior cuando las partes han convenido otra cosa.
Ellas, en uso de la autonoma de la voluntad, pueden fijar, en el acto respectivo, la cuota en
que se dividir entre ellos la deuda.
2. Cuando no habindose pactado nada sobre la divisin de la deuda resulta que el inters
que cada uno tiene en el crdito no es igual.
A uno de los deudores puede interesar ms el crdito que a otros, y en este evento la
divisin se har conforme a ese inters.
Por ello es que el art.1522 inc.1 dice que el deudor que pag se dirige contra los dems
deudores segn la parte o cuota que tengan stos en la deuda, es decir, no seala que la
divisin se hace por partes iguales, sino que sienta como regla general que ella se hace
conforme al inters de cada deudor. Si dicho inters es desigual, la divisin se har en
partes desiguales, en caso contrario se har en cuotas iguales.
A. La obligacin no interesaba a todos los deudores (art.1522 inc.2).
Ya lo decamos antes, en trminos generales esta situacin se produce en aquellos casos en
que la obligacin solidaria ha sido convenida como caucin, de manera que ella no interesa a
aquel que concurre slo con el fin de asegurar el cumplimiento de la obligacin de aquellos
que en realidad son los verdaderos interesados.
Necesitamos volver a distinguir distintas situaciones en este caso.
a. Pag el deudor a quien interesaba la obligacin
Si de todos los codeudores solidarios slo uno de ellos tena inters y es ste quien paga, se
extingue la deuda y la solidaridad.
De toda evidencia no hay relaciones internas que reglar entre el deudor interesado que pago
y los codeudores no interesados, pues stos slo caucionaban la obligacin y por lo mismo
luego de extinguida la obligacin principal queda extinguida la caucin (accesoria).
b. Caso en que pag alguno de los interesados habiendo varios
Se trata del caso de una obligacin solidaria en que existan varios deudores interesados y
otros a quienes no interesa la obligacin.
Si uno de los primeros paga la obligacin, queda subrogado en las acciones del acreedor y
podr tambin hacer valer la accin del mandato en contra de los dems deudores
interesados, segn sus cuotas, pero no podr dirigirse en contra de los deudores a quienes
no interesaba la obligacin.
Por el mismo principio anterior stos se consideran como fiadores, de manera que al
extinguirse la obligacin respecto del acreedor quedan liberados.
c. Paga uno de los codeudores a quienes no interesaba la deuda
En tal caso la ley considera al deudor que pag como fiador (art.1522 inc.2).
Consecuencia de lo anterior es que podr ste dirigirse en contra de los otros deudores
haciendo valer la accin subrogatoria, pero adems dispone de las acciones que se
conceden al fiador que paga por el deudor principal (art.2370).
En efecto, el deudor no interesado que pag dispone de la accin personal de reembolso que
se confiere al fiador que paga la deuda en contra del deudor directo.

La importancia de esta accin que concede el art.2370 se encuentra en el art.2372, el cual
regula especialmente el caso de la obligacin solidaria, cuando uno o todos los deudores
solidarios tienen fiador.
Esta norma es enteramente aplicable al deudor solidario que no tiene inters en la obligacin
y paga la deuda.
Dicho de otro modo el deudor no interesado que paga es considerado fiador, lo que es de
suma importancia como ya se habr advertido pues puede cobrar a cualquiera de los
codeudores el total de la deuda, es decir, mantiene la deuda es carcter de solidaria.
Pero adems de esta consecuencia jurdica el deudor no interesado que paga puede intentar
en contra de los deudores interesados, los dems derechos que el art.2369 confiere al fiador.
De la prueba del inters
Corresponde probar la falta de inters al que as lo alega, conforme los principios generales
de la prueba que estudiaremos pronto.
Normalmente, no es difcil probar que un deudor no tiene inters en la obligacin, porque
cuando ello sucede es porque en el contrato respectivo, l se ha obligado como fiador y
codeudor solidario, palabras con que en la prctica se deja ver que ha concurrido con el fin
de caucionar, pero no como deudor directamente interesado.
Cuota del deudor insolvente
Art.1522 inc.3: La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a
prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de
la solidaridad.
De esta forma, se hace excepcin al art.1526 inc.1, que establece el principio general en
las obligaciones mancomunadas: la cuota del deudor insolvente no grava a los dems
deudores.
Como se advierte la cuota del deudor insolvente afecta incluso al deudor a quien se exoner
de la solidaridad, porque una cosa es perdonar la solidaridad y otra muy distinta es remitir la
deuda.
Pago parcial hecho por uno de los codeudores
Ya lo habamos sealado en clases. Si uno de los deudores paga slo parte de la obligacin
total, se subroga por esa parte en la accin del acreedor en contra de los dems deudores,
pero cediendo preferencia al acreedor por el resto de la obligacin (art.1612 inc.2).
EXTINCIN DE LA SOLIDARIDAD
Una vez que se extingue la obligacin se extingue tambin, y como lgica consecuencia, la
solidaridad, que no es sino una modalidad de la obligacin mancomunada, que es la regla
general.
Por lo tanto, podemos decir que la solidaridad se extingue por va consecuencial en este
caso.
La solidaridad se extingue tambin por va directa, y en realidad cuando hablamos de
extincin de la solidaridad, nos estaremos preferentemente refiriendo a estos casos en
donde mantenindose la obligacin de los deudores deja de existir la solidaridad. En
resumen, se extingue slo la solidaridad, pero subsiste la obligacin.
Dos son los casos que estudiaremos de extincin por va directa:
1.- La renuncia del acreedor a la solidaridad;
2.- La muerte de uno de los deudores.
1 Renuncia de la solidaridad (art.1516)
Sabemos que el art.12 permite renunciar los derechos que revisten inters slo para el
renunciante, aplicacin de este principio es el art.1516.

Sabemos adems que no es lo mismo la renuncia de la solidaridad que la renuncia de la
deuda o remisin, pues la primera extingue la solidaridad solamente, mientras la segunda
extingue incluso la deuda.
La renuncia a la solidaridad puede ser expresa o tcita, y tambin total o parcial.
La renuncia es expresa cuando se hace en trminos formales y explcitos, bastando para
cumplir con ello que la intencin del acreedor de dividir la deuda aparezca claramente, no
siendo necesario el uso de frmulas sacramentales.
La renuncia tcita consiste en una conducta del acreedor que hace concluir que ha
renunciado a los derechos que le confiere la solidaridad, a esta renuncia se refiere el
art.1516 inc.2 y trata dos casos:
a) Cuando el acreedor exige el pago de su cuota a un deudor, expresndolo as en su
demanda, sin hacer reserva general de sus derechos o especial de la solidaridad;
b) Cuando el acreedor recibe de un deudor su cuota, y as lo expresa en el recibo que da, sin
hacer en l reserva general de sus derechos o especial de la solidaridad.
La renuncia puede ser tambin total o parcial.
Es total s el acreedor consiente en la divisin de la deuda respecto de todos los deudores
(art.1516 inc. Final).
Es parcial, s slo dice relacin con alguno o algunos de los deudores, pero no con todos los
dems.
Efectos de la renuncia de la solidaridad:
Cualquiera que sea la clase de renuncia a la solidaridad que haya hecho el acreedor, la
deuda no se extingue, ella sigue existiendo entre acreedor y deudores, pero los efectos
varan segn la clase de renuncia que se haya hecho:
a.- Si la renuncia es total, la obligacin subsiste como mancomunada o simplemente
conjunta. Por lo tanto, el acreedor slo podr cobrar a cada deudor su cuota en la deuda
(art.1511 inc.1 y 1526 inc.1).
b.- Si la renuncia es parcial, el acreedor slo podr exigir al pago de su cuota al deudor a
quien liber de la solidaridad. Consecuencia de lo anterior es que conserva la accin solidaria
contra los dems. Por lo mismo, podr entonces dirigirse por el total contra cualquiera de los
deudores respecto de los cuales no ha renunciado a la solidaridad, o bien, exigir el deudor
liberado de ella su cuota y dirigirse por el resto en forma solidaria en contra de los otros
(art.1516 inc.3).
Caso de deuda solidaria consistente en pensiones peridicas
Cuando la solidaridad dice relacin con una obligacin que consiste en pensiones peridicas,
al renunciar a la solidaridad el acreedor slo lo hace respecto de las pensiones devengadas,
es decir, de aquellas que tiene derecho a cobrar, pero la solidaridad subsiste en cuanto a las
pensiones futuras, a menos que as lo exprese el acreedor, pues s lo expresa en la renuncia
puede extenderse a stas (art.1517).
2 Muerte de uno de los codeudores solidarios que deja varios herederos (art.1523)
En este caso es necesario volver a distinguir:
a.- Si el codeudor fallecido dej un slo heredero
El efecto general es que el heredero pasa a ocupar la misma situacin jurdica del causante y
por lo tanto responde de las deudas de ste incluso con sus propios bienes (art.1097).

Tratndose de una obligacin solidaria s uno de los codeudores fallece y deja un slo
heredero, ste tambin pasa a ocupar el lugar del deudor fallecido, de manera que el
acreedor podr cobrarle el total de la deuda a ese heredero o a los dems deudores. Dicho
de otro modo la solidaridad subsiste.
b.- El deudor fallecido tena varios herederos (art.1523).
La regla pareciera ser la siguiente: El acreedor podr cobrar toda la deuda a los deudores
que viven, puesto que respecto de ellos no se ha producido cambio alguno en la obligacin,
pero tambin puede dirigirse en contra de los herederos del deudor fallecido, y en tal evento
podr cobrar toda la deuda, pero a todos los herederos.
Dicho de otro modo, el acreedor puede cobrar toda la deuda a los herederos siempre que los
demande conjuntamente.
Al demandar a todos los herederos, est accionando contra quienes representan la persona
del causante.
Pero esta regla nos est diciendo que subsiste la solidaridad?
Nos merece dudas, porque el cdigo emplea la expresin (...) entre todos (...), s
leyramos el art.1523 sin esta expresin nos quedara claro que la solidaridad se
transmitira, pero la frase es explicativa, lo que en opinin de la ctedra pareciera indicarnos
quela solidaridad stricto sensu no se transmite.
La doctrina en todo caso piensa que s se transmite.
La segunda idea del art.1523 nos explica que tambin puede, el acreedor, dirigir su accin
en contra de cada uno de los herederos del deudor fallecido, en tal caso queda claro que no
habra solidaridad o s se quiere que sta no pasa a los herederos, ya que cada uno de ellos
responde de la parte de la deuda que corresponde a su porcin hereditaria.
Ahora bien en ambas situaciones del 1523 creemos que nada obsta para que se pacte entre
el acreedor y deudores que en caso de fallecer uno de ellos pase la solidaridad a los herederos, de manera que el acreedor pueda cobrar el total a cualquiera.
LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Generalidades
El Cdigo Civil las trata en el ttulo X del Libro III (art.1524 a 1534).
La teora de la indivisibilidad es de origen romano, si embargo no es sino con el gran jurista
francs Dumoulin, quien escribi en 1562 la Extricatio labytinthi dividui et individui, que
sta adquiri su complejo normativo. De hecho, hablar de complejo para este tipo de
obligaciones no es una exageracin, se las concibe como una materia compleja del derecho
civil, y la traduccin del ttulo de la obra de Dumoulin pareciera dar la razn a ello: El
desentraamiento del laberinto de lo divisible e indivisible.
Son las enseanzas de este autor francs las que son revisadas y tomadas por R. J. Pothier,
quien influenci a los redactores del Cdigo Civil que las trata a partir del art.1217 a 1219.
De all A. Bello toma su regulacin haciendo expresa mencin en sus citas al Cdigo de
Napolen en esta materia.
Cuando decidimos no seguir al prof. R. Abeliuk y dijimos preferir complicarnos menos,
dividimos las obligaciones con pluralidad de sujetos en tres, siendo la ltima de la
numeracin, las obligaciones indivisibles.
Lo cierto es que hubisemos podido tratarlas tambin en las obligaciones con pluralidad de
objeto pues una obligacin que en su origen hubiese tenido un slo objeto puede resultar
una obligacin de objeto mltiple como consecuencia de una divisin del objeto.

Podramos incluso, siguiendo a los autores franceses, haber tratado un acpite especial de
las obligaciones denominado pluralidad por divisin y en ellas haber tratado la situacin de
la divisibilidad por pluralidad objetiva y subjetiva.
Lo cierto es que no solamente estamos en Chile sino que tambin en un curso de pregrado
de derecho civil chileno, por lo que atengmonos al estudio de la indivisibilidad en Chile.
En nuestro pas se acostumbra a tratar las obligaciones divisibles dentro de la pluralidad
subjetiva que no es sino uno de los efectos de la pluralidad por divisin objetiva, en realidad
es all donde tiene gran importancia, cuando por ej. varias personas son deudoras de una
deuda divisible.
Para entrar al anlisis de las obligaciones divisibles debemos de revisar algunos conceptos
esenciales en forma previa.
Nocin de cosas divisibles e indivisibles
Podemos decir, siguiendo a los profesores franceses F. Terr, Ph. Simler e Y. Lequette, que la
indivisibilidad es la calidad de lo que no puede ser dividido.
Esta nocin muy simple puede tener funciones diversas, sobre todo si partimos de la base
que el concepto de divisibilidad y de indivisibilidad existente en el Derecho no es el mismo
que el que tienen las ciencias fsicas.
Lo divisible en ciencias fsicas es una propiedad general de los cuerpos, en cuya virtud stos
pueden ser fraccionados. En las leyes de la fsica todos los cuerpos pueden dividirse.
En derecho, como siempre, debemos distinguir entre divisibilidad fsica o material y
divisibilidad intelectual o de cuota.
En efecto, una cosa es divisible fsica o materialmente, cuando puede fraccionarse sin perder
su individualidad, sin dejar de ser lo que es, sin perder las cualidades propias que le
confieren su individualidad. Por ejemplo son cosas divisibles un terreno, una determinada
cantidad de trigo.
En cambio, hay divisibilidad intelectual o de cuota, cuando a pesar de ser la cosa fsicamente
indivisible, es idealmente fraccionable porque su utilidad puede aprovecharse por varias
personas.
Como se advierte la divisibilidad intelectual o de cuota mir ms que a la cosa al derecho
que en ella se ejerce, pues aunque la cosa sea indivisible, el ejercicio del derecho sobre ella
puede dividirse en cuotas, de ah su segundo nombre: de cuota.
Concluyamos entonces que desde el punto de vista del derecho la gran mayora de las cosas
son divisibles, pero hay algunas que siempre sern indivisibles, por ej., la servidumbre de
trnsito.
Concepto
La divisibilidad alcanza como es lgico a la obligacin o derecho personal, y en base a ello la
doctrina acostumbra a definir la obligacin indivisible dentro del estudio de la obligacin con
pluralidad de sujetos sealando que es aquella en que existiendo pluralidad de sujetos
activos o pasivos, la prestacin no es susceptible de efectuarse por parcialidades, y en
consecuencia, cada acreedor puede exigirla y cada deudor est obligado a cumplirla en su
totalidad.
Pero, en realidad, adscrita a la obligacin, la indivisibilidad exprime una caracterstica de su
objeto.
Por ello el cdigo civil en el art.1524 se limita a sealar que la obligacin es divisible o
indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea
intelectual o de cuota.
Como se aprecia entonces A. Bello miraba la indivisibilidad al igual que los franceses desde
el punto de vista objetivo, aunque en honor a la verdad, fuera del concierto de la pluralidad
de sujetos, la indivisibilidad no reviste realmente inters jurdico alguno, por algo la trat en
el ttulo inmediatamente posterior a las obligaciones solidarias.

Clasificacin de la indivisibilidad
A.- Puede ser activa, pasiva y mixta.
Ello atendido al hecho de presentarse sea en el acreedor, en el deudor o en ambos a la vez.
Este tipo de obligaciones las estudiaremos luego de repasar las otras dos clasificaciones.
B.- Puede ser, tambin, originaria o derivativa
Indivisibilidad originaria es aquella en que desde un comienzo exista pluralidad de partes y
la obligacin en si o por estipulacin de ellas era indivisible.
Indivisibilidad derivativa es aquella en que la obligacin era de sujeto singular y se
transforma por un hecho posterior en obligacin con pluralidad de sujetos (por ej., por el
fallecimiento de una parte), siendo la prestacin por su naturaleza o por la convencin de las
partes indivisible.
C.- Puede ser absoluta, relativa y de pago.
Indivisibilidad absoluta o natural
Es aquella impuesta por la naturaleza de la prestacin, de modo que no depende de la
voluntad de las partes, quienes no podrn derogarla o modificarla.
La doctrina francesas la denominan indivisibilidad objetiva, pues con ello denotan que la
obligacin es indivisible porque su objeto (la prestacin) no es susceptible de divisin. Puede
presentarse sea cuando la prestacin consista en dar, hacer o no hacer, como veremos
oportnamente.
Los franceses la contraponen a la indivisibilidad subjetiva, que es aquella donde la voluntad
de las partes del acto jurdico tiene el poder singular de hacer indivisible aquello que es
naturalmente divisible. Como se advertir esta forma, la doctrina nacional la divide en dos
(relativa y de pago).
Pongamos un ejemplo de indivisibilidad absoluta, natural u objetiva: la obligacin de
constituir una servidumbre, si ella afecta a un predio y ste es dividido en tres partes
seguir afectando a cada uno de los tres propietarios. Este es el ejemplo del art.1524 inc.2
y, a decir verdad tiene razn el prof. Troncoso cuando nos dice que es difcil encontrar otro.
Indivisibilidad relativa o de obligacin
Es aquella en que el objeto de la obligacin a pesar que puede ser dividido o dicho de otro
modo a pesar que la prestacin puede cumplirse por parcialidades, para los fines previstos
por las partes resulta indispensable que se cumpla en forma total y no parcial. Por lo tanto,
es el contenido de la obligacin el que impone la indivisibilidad.
Analicemos los ejemplos del mismo art.1524 inc.2 donde se establece la obligacin de
construir una casa. Esta es por su naturaleza divisible, pues se hace fraccionadamente o por
partes, los cimientos, los muros, el techo y finalmente las terminaciones; pero no nos
olvidemos que el objeto de la prestacin es la casa y no estar cumplido ste sino cuando la
casa est terminada. Dicho de otro modo, la casa puede ser materialmente divisible, pero
intelectualmente no lo es, si lo fuera deja de ser casa. En efecto, la casa forma un todo que
no es susceptible de ejecucin parcial.
Si contratamos a dos o ms constructores, los que se comprometieron a la ejecucin de la
obra, estn todos obligados al total de ella.
Se diferencia esta situacin de la anterior en que las partes pueden perfectamente alterarla,
pues ella no depende de la naturaleza.
Indivisibilidad de pago o convencional
Se explica ms bien como una excepcin a la divisibilidad.
En la indivisibilidad de pago la obligacin es divisible, la cosa objeto de ella se puede dividir,
pero las partes han querido que el cumplimiento de la obligacin sea como si fuese indivisible.

Por ello se habla de indivisibilidad de pago, porque lo nico que no es susceptible de divisin
es el pago. Evidentemente que la obligacin se hace indivisible en su pago porque las partes
as lo establecen.
Pongmonos en el caso de una obligacin de pagar una suma de dinero, y estipulemos que
podr exigirse toda la suma debida a cualquiera de los herederos del deudor.
Esta claro que se trata de una obligacin divisible, pero las partes han querido que los
herederos del deudor la cumplan como si fuera indivisible.
Pero atencin esto nos suena bien a obligacin solidaria, querr decir esto que toda
solidaridad pasiva transforma o da a la deuda el caracter de indivisibible (por la
indivisibilidad de pago)?
Para nada, si tres personas se obligan a pagar una suma de dinero, no por eso esa suma de
dinero deja de ser divisible. Si adems estas tres personas se obligan solidariamente,
tampoco por eso deja de ser divisible. En otras palabras la solidaridad estipulada no da a la
obligacin el carcter de indivisible.
A esta indivisibilidad de pago es a la que se refiere el art.1526.
Indivisibilidad en las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer
La obligacin de dar es normalmente divisible y la excepcin es la de constituir una
servidumbre. En los dems casos cada deudor puede transferir su parte en el dominio o
constituir en l derechos reales y viceversa por los acreedores. La obligacin de entregar
una especie o cuerpo cierto es indivisible.
Las obligaciones de hacer son por regla general indivisibles, por ej., la ejecucin de una
obra, la de las partes de celebrar un contrato de promesa de celebrar el contrato prometido.
En las obligaciones de no hacer este aspecto no tiene mucha importancia, pues su
incumplimiento se traduce en indemnizacin de perjuicios que es divisible. Indivisibilidad activa
Es aquella en que hay varios acreedores que puede exigir el total de la obligacin al deudor.
Sus efectos son ya conocidos:
a) Cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene derecho a exigir su
cumplimiento total (art.1527); la misma regla se da para los herederos del acreedor en el
art.1528;
b) El pago hecho a uno de los acreedores extingue la obligacin;
c) Entregada la cosa a uno de los acreedores se extingue la obligacin indivisible en las
relaciones entre acreedores y deudor.
Quedan por solucionar las relaciones internas de los acreedores, desde que en realidad cada
uno slo es dueo de su cuota en el crdito y si puede exigir el total es por la naturaleza de
la cosa solamente.
Esas relaciones se reglan de manera semejante a la de las obligaciones solidarias.
Indivisibilidad pasiva
Si hay varios deudores de una cosa, hecho o abstencin que no admite divisin fsica,
intelectual o de cuota, se est en presencia de una obligacin indivisible pasivamente.
Efectos
- El acreedor tiene derecho a exigir el pago total de la cosa a cualquiera de los deudores.
El codeudor demandado no debe toda la cosa, sino la cuota respectiva, pero la naturaleza
fsica de la cosa o la que le ha dado la intencin de las partes, no admite el pago en cuotas,
sino su cumplimiento total (art.1527 y 1528).
- Un efecto destacable es el que se da cuando es demandado un deudor, pues la ley le
permite pedir un plazo al acreedor, a fin de entenderse con sus codeudores y pagar entre

todos la cosa (art.1530). Sin embargo, ello no siempre es posible, porque en ciertos casos
la obligacin puede ser de tal naturaleza que slo el deudor demandado puede cumplirla. En
estas situaciones, el deudor requerido debe cumplir, quedndole a salvo las acciones para
demandar el reembolso de lo pagado a los dems codeudores (art.1530).
- Al igual que en la indivisibilidad pasiva, la accin de perjuicios, en caso de retardo, de
incumplimiento debido a dolo o culpa de un deudor no es indivisible y slo se puede intentar
por el acreedor en contra del culpable o moroso y si son varios por la parte que a cada uno
corresponde.
Si la obligacin consiste en un hecho que deba ser realizado en comn por dos o ms
deudores y uno de ellos no quiere cumplir o retarda el cumplimiento, con lo que causa perjuicios al acreedor, el deudor que retarda o rehsa el cumplimiento es responsable de los
perjuicios (art.1534).
- Extinguida la deuda la obligacin se divide entre los deudores en cuotas, las que
normalmente sern iguales, a menos de tener cada uno de ellos distinto inters en la
obligacin (art.1530 ltima parte).
Excepciones a la divisibilidad (Indivisibilidad de pago):
Detengmonos en el art.1526, antes, debemos dejar en claro ciertas cosas:
A.- Estas obligaciones se rigen por entero por las reglas de las obligaciones divisibles
(art.1526 inc.1, slo el pago se hace indivisible);
B.- La enumeracin del art.1526 es taxativa, y
C.- Debe existir pluralidad de partes.
Casos de indivisibilidad de pago
1er caso. Art. 1526 N1. Caso de la accin hipotecaria o prendaria
Se trata de una obligacin divisible garantizada con una prenda o una hipoteca.
El acreedor dispone en consecuencia de dos acciones, la accin personal en contra de los
deudores, destinada a obtener el pago de la deuda, y una accin real, que se dirige
directamente contra el deudor que posea en todo o parte la cosa empeada o hipotecada, a
fin de que ella se venda en pblica subasta y que con el producido se le pague
Sigamos el ejemplo del prof. Abeliuk: Si A da en mutuo a B $ 100.000, con garanta de una
propiedad raz de ste, y B posteriormente enajena la propiedad a C, A podr a su arbitrio
ejercer la accin personal del mutuo contra B, o bien la hipotecaria contra C.
Como se advierte la indivisibilidad se refiere exclusivamente a la accin real (art.1526 N1,
2396 y 2405), prendaria o hipotecaria, pero no a la personal.
Aspectos a considerar
1 En cuanto al objeto dado en prenda, o hipoteca.
Si son todos los objetos afectos a una misma prenda o hipoteca, el acreedor puede perseguir
a cualquiera de ellos o a todos ellos por el total de la deuda.
Art.2408 inc.2. cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son
obligadas al pago de toda la deuda (V en materia sucesoria el art.1365) Por ej., se
constituye hipoteca sobre un inmueble para garantizar un mutuo por $100.000, y
posteriormente se divide el predio en tres lotes. El acreedor hipotecario podr perseguir los
3 lotes conjuntamente o a cada uno de ellos por los $100.000.
2 Desde el punto de vista del crdito.
Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada en prenda contina garantizando el crdito hasta
la total extincin de ste, y en consecuencia si el deudor ha hecho abonos, no podra, por
ejemplo, pedir la restitucin de parte de la prenda o un alzamiento parcial de la hipoteca.

Lo confirma el art.2408, al decir que cada cosa hipotecada a una deuda, y cada parte de
ellas son obligadas al pago de toda la deuda, y de cada parte de ella.
3 Todo ello se refleja en el caso de pluralidad de partes.
En virtud de la indivisibilidad, la accin prendaria o hipotecaria se dirige contra aquel de los
codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada (art.1526, N1,
inc.1), y si son varios los poseedores, contra todos ellos.
Al mismo tiempo, el deudor que paga su cuota no puede exigir la restitucin de parte de las
cosas dadas en prenda, ni el alzamiento parcial de la hipoteca mientras no est
ntegramente cancelado el crdito.
A la inversa, el acreedor que recibe su parte o cuota en la deuda no puede restituir las cosas
empeadas ni cancelar la hipoteca, ni aun en parte mientras no estn pagados sus
coacreedores (art.2405 N1 inc.2).
El fundamento de la indivisibilidad de la prenda e hipoteca es que el legislador desea rodear
a las cauciones reales del mximo de eficacia posible, a fin de dar al acreedor la seguridad
de que ver satisfecho ntegramente su crdito; por lo tanto, est establecida en exclusivo
beneficio de l, y de acuerdo a la regla general del Art.12, puede renunciarla, por ejemplo, si
no hay otros coacreedores, podra alzar parcialmente la hipoteca, liberar una parte o uno de
los inmuebles afectos, etc., pero no en caso de haber pluralidad de acreedores.
2 caso. Art.1526 N2. Caso de la entrega de una especie o cuerpo cierto
Se trata del caso de quien como acreedor tiene derecho a pedir una especie o cuerpo cierto.
Hay varios deudores, pero es obligado a entregarlo aquel que posea el cuerpo cierto. Se
trata, segn el Cdigo de una excepcin a la divisibilidad, pues si bien es cierto que el
cuerpo cierto puede ser dividido intelectualmente, en cuanto varias personas pueden ser
copropietarios del mismo, desde el punto de vista del cumplimiento ha de ser entregado de
una sola vez, en forma indivisible.
En realidad, cada codeudor no debe sino su cuota, pero la naturaleza de lo debido repugna
a la divisibilidad y hace imposible la entrega por partes.
Algunos autores estiman que la obligacin de dar un cuerpo cierto es un caso de
indivisibilidad absoluta y no de pago.
3er caso. Art.1526 N3. La indemnizacin de perjuicios
Cuando una obligacin no puede ser cumplida por hecho o culpa de un deudor, se resuelve
en la obligacin de indemnizar perjuicios al acreedor por el incumplimiento.
Si son varios los deudores y por el hecho o culpa de uno de ellos la obligacin no puede
cumplirse, ese es exclusivamente responsable de todos los perjuicios causados al acreedor.
No podra este dirigirse por los perjuicios en contra de los dems deudores (art.1533 inc.2).
Si los culpables o dolosos con varios, segn el prof. Alessandri, todos ellos son responsables
de los perjuicios, pero no solidariamente sino que cada uno responde de su cuota. De
manera que la expresin " solidariamente " que emplea el art.1526 N3 es impropia y
contradictoria con la idea de exclusividad en la responsabilidad de los perjuicios que ella
consigna.
En efecto, el N3 del art.1526 dispone: aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se
ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente
responsable de todo perjuicio al acreedor.
La expresin solidariamente es en realidad poco afortunada, pues est claro que se quiso
significar que el deudor culpable es el nico responsable de la indemnizacin por el
incumplimiento.
En consecuencia, la obligacin no se divide entre todos los deudores, sino que corresponde
nicamente a aqul, y en ello consiste la excepcin a la divisibilidad.
Otros autores, por el contrario, sostienen que cuando los culpables son dos o ms se
convierten todos en responsables de los perjuicios y en forma solidaria, de manera que se le

podr cobrar todos los perjuicios a cualquiera de los culpables o dolosos. As justifican el
empleo de la expresin "solidariamente" en el art. mencionado.
4 caso. Art.1526 N4. Las deudas hereditarias
Por regla general las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus
cuotas, de manera que un pasivo hereditario sin necesidad de esperar la particin, por el
solo fallecimiento del causante, queda dividido de pleno derecho entre los herederos a
prorrata de sus cuotas, mientras el activo permanece en indivisin. El pago de las deudas
hereditarias es una obligacin conjunta por regla general.
Ahora bien este cuarto caso trata de dos casos separados:
I. Inciso primero. Caso en que los herederos, el testador o la particin establezcan una
divisin diferente de las deudas hereditarias
Se refiere al caso de varios herederos a quienes corresponde pagar una deuda del causante,
pero, ellos sin la intervencin del acreedor convienen que uno slo deber pagar el total de
la deuda, o igual cosa establece el causante en su testamento, o en la particin se impone
esta obligacin a uno de los herederos. Como el acreedor no ha intervenido en esos actos
podr optar para cobrar su deuda, entre respetar el acuerdo de los herederos, el testamento
o el laudo arbitral y dirigirse contra el heredero a quien se ha impuesto la obligacin por el
total, o bien, como esos actos le son inoponibles, cobrar a cada uno su cuota. En este
ltimo caso cobra la deuda como divisible, en tanto que en el primero est haciendo valer la
indivisibilidad de pago existente.
Como se ve, en este caso no hay propiamente indivisibilidad, sino un acuerdo privado de los
herederos, al cual, si as lo quiere, el acreedor adhiere tcitamente cobrando el total al
heredero respectivo.
La norma en anlisis concuerda con los art.1358 y 1359 que agregan que si el acreedor
decide cobrar su cuota a cada heredero, aquellos que segn la convencin, el testamento o
el laudo arbitral no deban pagar, podrn dirigirse contra aquel sobre el cual pesaba la
totalidad de la obligacin para que les devuelva lo pagado por ellos.
La razn de esto es que los herederos deben respetar la particin, el testamento o lo
acordado entre ellos; si a uno se impuso pagar el total, l debe en definitiva soportar la
deuda. Es decir, debe distinguirse entre relaciones entre herederos con acreedor y las que
se producen entre los herederos.
El acreedor puede dirigir su accin contra cada heredero en base al art.1354.
II. Inciso segundo. Caso en que el causante y el acreedor estipulan indivisibilidad
En este caso el acreedor y el deudor convienen en que el pago debe hacerse en forma indivisible, de manera que los herederos del deudor en caso de su fallecimiento, no podrn
pagar por cuotas, sino que podr cobrarse el crdito en su totalidad a cualquiera de ellos, o
bien, obligar a uno de los herederos a entenderse con los dems para pagar toda la
obligacin.
El heredero que paga conserva una accin para dirigirse contra sus coherederos para que
estos le reembolsen sus partes.
El acreedor dispone de una opcin, sea dirige su accin contra el heredero que elija
cobrndole el total de la deuda, sea se dirige contra uno de los herederos para que se
entienda con los dems y paguen entre todos la deuda.
Este caso de indivisibilidad de pago tiene su fuente exclusivamente en la voluntad de las
partes.

Eso si, no se aplica slo si la deuda originariamente corresponda a varios deudores, sino
tambin cuando tiene uno solo, y las partes acuerdan que ser indivisible para los herederos
del deudor nico.
Por ej., A debe a B $100.000, y se estipula que si fallece A, sus herederos sern obligados al
pago total. A muere dejando dos herederos por partes iguales: D y E. B puede cobrar los
$100.000 a cualquiera de ellos.
El demandado est facultado, segn sabemos, para pedir plazo para entenderse con los
dems herederos, y si en definitiva se ve obligado a pagar el total (obligacin a la deuda),
puede repetir contra ellos por el exceso pagado.
Si por ejemplo D pag los $100.000, puede repetir contra E por la parte de ste, $50.000
(contribucin a la deuda). Por ello el precepto dice: o a pagarla l mismo, salva su accin
de saneamiento.
Este caso presenta dos particularidades de inters:
1 Es una indivisibilidad pactada, y muy frecuente en las obligaciones bancarias;
2 Es indivisibilidad pasiva, como lo dispone expresamente el inciso final del art.1526: pero
los herederos del acreedor si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago
de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
De manera que los herederos del acreedor tienen dos caminos: demandar cada uno su cuota
en la deuda, o si actan todos ellos pueden cobrar el total.
Necesitarn los herederos del acreedor para intentar su accin en contra del deudor, cada
uno por su cuota, esperar la particin de la herencia?
Al respecto hay dos posiciones:
A. El prof. Alessandri estima que el inciso tercero del nmero cuarto del art.1526 no
establece que los crditos de dividan de pleno derecho entre los herederos del acreedor de
manera que habra que esperar la particin de la herencia para que cada heredero pudiese
cobrar su cuota en el crdito. Antes de la particin slo podran demandar conjuntamente.
Hasta antes de la particin existe el derecho real de herencia, que es distinto de los bienes
que forman la herencia. El heredero, antes del acto particional, es dueo no de los bienes
determinados que constituyen la herencia, sino de una cuota o parte sobre la universalidad
jurdica. Tiene una cuota abstracta, no material. Ninguno de los herederos puede decirse
dueo de tal o cual bien, mientras la particin no se lo adjudique.
B. El prof. Barriga Errzuriz sostiene que antes de la particin, estando los herederos en
estado de indivisin, pueden stos exigir el pago de la deuda a prorrata de sus cuotas. Se
funda para hacer esta afirmacin en la historia de la ley, pues los proyectos de Cdigo
permitan la divisin de los crditos entre los herederos antes de la particin, principio, que
segn l, se mantiene en el Cdigo.
Agrega que el art. 1354 no est en oposicin al 1526 N4, pues ambos regulan cosas
distintas, el primero las relaciones entre herederos y el segundo, las del acreedor y los
herederos.
5 caso. Art.1526 N5. Cosa cuya divisin causa perjuicio
Art.1526 N5 inc.1: Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya
divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser
obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla l mismo,
salva su accin para ser indemnizado por los otros.
La diferencia entre este caso y el anterior, es que las partes no han pactado la indivisibilidad,
pero el legislador la establece interpretando su voluntad, porque si la divisin le produce

grave perjuicio, es obvio que el acreedor no ha querido que la cosa le sea entregada por
parcialidades.
En este caso propiamente no existe entonces un caso de indivisibilidad, sino ms bien de
interpretacin de la presunta voluntad de las partes.
La obligacin es perfectamente divisible, pero en su pago se hace indivisible, por eso es que
se habla de indivisibilidad de pago.
La ley supone que cuando se trata de la entrega de una cosa indeterminada (sino
entraramos en el caso del n3) y que si ella se hace por partes se perjudica al acreedor,
ste querr recibir el pago en forma indivisible.
Habr que examinar la obligacin y ver si la entrega por partes es o no perjudicial para el
acreedor.
Si no causa perjuicios, la deuda se podr pagar como obligacin divisible.
Pero, si la entrega por partes causa perjuicios al acreedor la obligacin aunque divisible
tendr que cumplirse como indivisible.
El inciso final no hace sino repetir los mismas reglas del inciso final del nmero 4 de este
artculo.
6 caso. Art. 1526 N6. La obligacin alternativa
Esta disposicin se pone en el caso de una obligacin alternativa en que existan varios
deudores o varios acreedores.
Como hay varias cosas debidas para cumplir la obligacin la eleccin deber hacerse de
consuno por los acreedores o deudores segn corresponda.
OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD
Generalidades
Modalidades son las clusulas o elementos accesorios que las partes introducen al acto o
contrato para modificar los efectos normales de la obligacin en cuanto a su existencia,
exigibilidad o extincin.
Caractersticas
1.- Regla general: necesitan pacto expreso por lo que no se presumen.
Esta regla tiene excepciones, pues se presentan casos de modalidades que la ley presume.
Por ej. en la propiedad fiduciaria que es aquella que est sujeta al gravmen de pasar a otro
para el evento de cumplirse una condicin, la ley seala que la existencia del fideicomisario
(el 3 en quien se radicar el dominio) debe existir siempre al tiempo de la restitucin, lo
que es una condicin esencial para la existencia del fideicomiso (art.738). La ley presume
esta condicin y sta es elevada por la propia ley a la categora de elemento esencial.
Otra excepcin la encontramos en la condicin resolutoria tcita (art.1489). Esta condicin
va envuelta en todos los contratos bilaterales y consiste en que si una de las partes no
cumple con su obligacin, la otra parte puede pedir a su eleccin o la ejecucin forzada de la
obligacin o la resolucin del contrato, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
2.- Son excepcionales.
Sabemos que la regla general es que los actos sean puros y simples, es decir que no se
encuentren sujetos a modalidad alguna. Esto trae como consecuencia lgica que las
modalidades son excepcionales y por lo mismo, lo decamos anteriormente no se presumen.
De ah que no puedan aplicarse por analoga, no admitan interpretacin extensiva, slo
restrictiva.

3.- Tiene plena aplicacin en materia patrimonial, porque ah rige el principio de
autonoma de la voluntad, lo que no significa que en materia extrapatrimonial ellas no se
presenten.
En derecho de familia por ejemplos las encontramos pero tienen aplicacin mas restringida.
Se prohben por ej. en el art.1192 cuando se tratan las legtimas rigorosas y en el caso de la
aceptacin de la asignacin testamentaria (art.1227). En el caso del matrimonio tampoco
puede ser sujeto a plazo, modo o condicin.
Entremos al estudio de las modalidades principales.
Tradicionalmente se estudian la condicin, el plazo y el modo. Pero no son las nicas, el
cdigo regula adems la representacin (que nos merece dudas el tratamiento de modalidad
que le asigna unnimemente la doctrina), la solidaridad y algunos autores tambin
mencionan la simulacin.
Las partes pueden establecer libremente otras modalidades, las que evidentemente
producirn sus efectos de alterar los efectos normales del acto si las acuerdan libremente,
estipulndolas expresamente en el acto o contrato.
Estudiaremos a partir de ahora, las obligaciones a plazo, las obligaciones condicionales, y
someramente las obligaciones modales.
OBLIGACIONES A PLAZO
Concepto
Son aquellas que estan afectas o sujetas a un plazo.
El art.1494 define el plazo, como la poca que se fija para el cumplimiento de una
obligacin.
Se aade que el plazo puede ser expreso o tcito y que ste ltimo es el indispensable para
cumplirlo.
Esta definicin se critica pues dice relacin slo con el plazo suspensivo y no con el extintivo.
La doctrina entonces propone como definicin de plazo el hecho futuro y cierto del cual
depende la exigibilidad o extincin de un derecho.
Elementos
Hecho futuro: Al igual que la condicin el hecho de que se trata debe ser un hecho futuro,
pues si trata de un hecho del pasado no es plazo.
Certitud: A diferencia de la condicin el plazo es siempre cierto, o sea no debe haber duda
que ese da o momento va a llegar, no se sabr a lo mejor cuando, pero si ser cierto que en
un determinado momento llegar.
El plazo entonces debe ser un acontecimiento futuro y cierto, lo que lo diferencia de la
condicin que es un acontecimiento futuro pero incierto.
En efecto el plazo ha de ocurrir fatalmente. No tiene carcter incierto, por cuanto si lo
tuviera estara en juego la existencia misma de la obligacin (su nacimiento o su extincin),
al ser cierto slo est en juego la exigibilidad de la relacin obligatoria.
Clasificacin del plazo
1.- Plazo expreso y plazo tcito
Es la clasificacin que contiene el art.1494.
Atendido su carcter de modalidad, el plazo, por regla general es expreso. Puede ser tcito,
cuando no se ha expresado en trminos formales y explcitos, sino que se desprende la
convencin, de ah que la ley lo defina como el indispensable para cumplirlo.
2.- Plazo determinado e indeterminado

Es determinado el plazo, cuando se sabe con precisin el da en que ha de llegar. Por ej,
cuando se fija el da 10 de un mes y ao a venir.
Es indeterminado el plazo, si no puede establecerse el da en que ha de llegar. Por ej.
cuando se dice que la obligacin se cumplir el da del fallecimiento de una persona.
El plazo sea determinado o indeterminado debe ser cierto, es decir, aquel que se sabe que
llegar. Existen plazos inciertos cuando se ignora cuando llegar, aunque ha decir verdad
esta incertidumbre dice relacin ms bien con la indeterminacin del mismo, pues sabemos
que el plazo por definicin es un hecho futuro siempre cierto.
Tratamos los plazos ciertos e inciertos dentro de esta categora de determinados e
indeterminados por cuanto tiene directa aplicacin con el el art.1081, que como veremos
cruza estas clasificaciones, dando el siguiente resultado.
1.- Plazo o da cierto y determinado es aquel que necesariamente ha de llegar y se sabe
cuando, como por ej. el da tanto de tal mes y ao o tantos das, meses o aos despus de
un da determinado.
2.- El plazo cierto e indeterminado que es aquel que necesariamente ha de llegar pero no
se sabe cuando, como el da de la muerte de una persona.
3.- El plazo incierto pero determinado que es aquel que puede llegar o no, pero
suponiendo que haya de llegar, se sabe cuando. Por ej. el da en que una persona cumpla 25
aos.
4.- El plazo incierto e indeterminado se presenta cuando no se sabe si ha de llegar ni
cuando, como el da en que una persona se case.
El art.1083 nos dice que El da incierto e indeterminado es siempre una verdadera condicin
y se sujeta a las reglas de las condiciones.
3.- Plazo fatal y plazo no fatal (art.49)
Plazo fatal es aquel en que el derecho slo se puede ejercer dentro de la poca o tiempo
sealado, pues expirado que sea, el derecho caduca.
Este plazo en materia procesal va asociado a uno de los principios formativos del proceso, el
principio de la preclusin pues si no se ejerce la facultad dentro de determinado plazo, la
etapa procesal respectiva se cierra y no puede volverse a abrir para poder ejercerlo.
Plazo no fatal es aquel que permite que el derecho pueda ejercerse expirado el trmino
sealado.
Ya conocemos de aos anterior las reglas que da el cdigo para computar los plazos.
Esta clasificacin atiende, en conclusin, a si el derecho caduca o no por el transcurso del
plazo, en caso de que caduque el plazo es fatal, si no se produce su caducidad por el
transcurso del plazo, esto es, si subsiste despus de transcurrido ste, es no fatal.
El plazo fatal no puede por tanto prorrogarse.
4.- Plazos continuos o de das corridos y discontinuos.
La regla general es que los plazos sean de das corridos (art.50), salvo que ley disponga lo
contrario. Los plazos de das corridas se cuentan considerando los domingos y festivos. Los
plazos del Cdigo de procedimiento civil son plazos de das hbiles o discontinuos, es decir,
no se cuentan los domingos o festivos.
5.- Plazo convencional, legal y judicial
Plazo legal es el indicado por o en la ley. Su carcter es excepcional por ej. en los artculos
2200 ( en el mutuo o prstamo de consumo cuando no se ha fijado trmino para el pago no
se puede exigir sino dentro de 10 das subsiguientes a la entrega), 1879 (en el pacto
comisorio calificado que permite enervar la resolucin o hacer subsistir la venta pagando

dentro de las 24 horas desde la notificacin de la demanda), 1304 (cuando el testador no
hubiere fijado tiempo para la duracin del albaceazgo dura un ao contado desde que el
albacea haya comenzado a ejercer el cargo) o el art.1332 (el plazo que tiene el partidor para
desempear el cargo que es de dos aos contados desde la aceptacin del cargo).
La regla general es que los plazos legales sean fatales (art.49).
Plazo convencional es el establecido por las partes. Constituye por lo tato la regla general.
Por regla regla general slo los plazos convencionales son no fatales.
Plazo judicial (art.1494 inc.2) es el fijado por el juez, quien puede hacerlo slo en los
casos en que la ley lo faculta para ello. Son excepcionalsimos.
Por ej. en el mutuo, art.2201, que establece que si se ha convenido que el mutuario pague
cuando pueda o le sea posible, puede el juez atendidas las circunstancias, fijar un trmino; o
el art.904, en las restituciones mutuas dentro de la accin reivindicatoria, donde el poseedor
vencido deber restituir la cosa en el plazo que el juez seale; en el art.1094, en relacin al
modo, cuando se faculta al juez para fijar un tiempo en que ha de cumplirse el modo, si el
testador no lo ha determinado; en el art.378, inc.2, faculta al juez para ampliar o restringir
el plazo de 90 das que tienen los guardadores para confeccionar inventario; el art.1276 que
faculta al juez para fijar un plazo, a fin de que el albacea concurra a ejercer su cargo, o el
art.1305 para ampliar el que tiene para efectuar el encargo
6.- Plazo suspensivo y plazo extintivo
El plazo es suspensivo cuando consiste en un hecho futuro y cierto del que depende el
ejercicio o la exigibilidad del derecho. En otras palabras es suspensivo el plazo cuando se
difieren los efectos del acto o contrato hasta el cumplimiento del trmino fijado.
Es extintivo cuando se trata de un hecho futuro y cierto del cual depende la extincin del
derecho. Es decir, es extintivo o resolutorio cuando los efectos del acto o contrato quedan
limitados por el transcurso del plazo.
Si de este plazo depende la extincin del derecho, es por lo tanto, un modo de extinguir las
obligaciones.
EFECTOS DE PLAZO
Hay que distinguir entre plazo suspensivo y plazo extintivo o resolutorio.
A. Plazo suspensivo
Sabemos que este plazo no suspende la adquisicin del derecho, el cual existe desde que se
perfecciona el contrato, lo nico que sucede es que el ejercicio, la exigibilidad del derecho,
se suspende (art.1496).
Todo plazo suspensivo puede encontrarse en dos estados:
a.- Pendiente cuando an no ha llegado la poca o el da del plazo.
En este caso, mientras est pendiente el plazo el acreedor no puede ejercer su derecho salvo
los casos excepcionales que estudiaremos de caducidad del plazo.
1. Como el derecho ya existe, si el deudor paga antes del plazo no puede pedir que se le
restituya lo dado o pagado (art.1495). Interpretemos entonces este pago del deudor como
renuncia al plazo.
Esta regla tiene una excepcin en el art.1495, el cual al hablar de plazos que tienen el valor
de condiciones se est refiriendo a la situacin contempladas en el art.1085.
2. El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas.

3. El derecho y la obligacin se transmiten.
4. Si bien el deudor y la obligacin existen, esta no puede exigirse, de ah que el acreedor no
puede demandar su cumplimiento, el deudor no est en mora mientras este pendiente el
plazo, no corre la prescripcin ni opera la compensacin.
b.- Cumplido cuando llega el da o la poca fijada.
La regla general, es que cumplido el plazo puede el acreedor exigir el cumplimiento de la
obligacin. Jams opera con efecto retroactivo como el plazo extintivo y a diferencia de la
condicin.
Consecuencia de lo anterior es que comienza a correr la prescripcin (art.2514 inc. final); y
puede operar la compensacin (art.1656 N3).
B. Plazo extintivo
a.- Pendiente en este caso el derecho existe sujeto empero a extinguirse cuando llegue el
plazo. Por lo tanto, hasta mientras no se cumpla puede ejercer todos los atributos que le da
la cosa, es decir, el acto o contrato sujeto a plazo produce todos sus efectos normales como
si fuera puro y simple
b.- Cumplido cuando llega el da fijado.
En este caso el derecho se extingue definitivamente y por el slo ministerio de la ley.
Slo opera para el futuro, jams con efecto retroactivo. Quien tena la cosa a plazo debe
entonces restituirla, el acreedor a su vez tendr el derecho a exigirla.
EXTINCIN DEL PLAZO
El plazo se extingue por:
a) Su vencimiento o cumplimiento;
b) Su renuncia, y
c) Su caducidad.
a) Vencimiento del plazo:
El vencimiento es la llegada o cumplimiento del plazo.
b) Renuncia
Es el acto por el cual la persona a cuyo beneficio ha sido establecido el plazo paga la
obligacin antes de su vencimiento.
El plazo puede establecerse en beneficio de una o ambas partes, por lo cual es
perfectamente renunciable (art.12).
Corresponde el derecho a renunciar al plazo a aquel en cuyo beneficio se encuentra
establecido, siendo lo normal que lo est en el del deudor.
El art.1497 se refiere a la renuncia del deudor, porque habitualmente es el interesado en el
plazo. En general, el deudor puede renunciar al plazo, salvo las siguientes excepciones:
1. Cuando le estuviere expresamente prohibido (art.12);
2. Cuando la renuncia cause un perjuicio al acreedor.
En tal caso el plazo est establecido en beneficio de ambas partes y de ah que el deudor no
puede por s slo renunciar al plazo. Por ej., pongmnos en la situacin de una persona que
por ausentarse del pas entrega en comodato una cosa por todo el tiempo que ella estar
fuera. El comodatario no podr renunciar libremente.
3. En el caso del mutuo con inters (art.1479 inc.2 que se remite al art.2204).
En efecto, sabemos que si el mutuo es con intereses el plazo beneficia a ambas partes, de
ah que no puede ser renunciado slo por el deudor; en cambio si no hay inters beneficia
slo al deudor y por consiguiente ste puede renunciarlo.
Hay casos en que el plazo beneficia exclusivamente al acreedor, luego exclusivamente ste
puede renunciarlo.

En la ley 18.010 art.10 se establece expresamente que el deudor de una operacin de
crdito de dinero puede renunciar al plazo (anticipar el pago dice la ley), aun contra la
voluntad del acreedor.
Distinguamos en su oportunidad si se trataba de obligaciones reajustables o no
reajustables, tratndose de la primeras decamos que el deudor que renuncia al plazo debe
pagar el capital y los intereses estipulados hasta la fecha de vencimiento pactado. Por ser
reajustable, deba pagar el capital reajustado hasta el da del pago efectivo y los intereses
estipulados calculados sobre dicho capital, por todo el plazo pactado para la obligacin.
c) Caducidad del plazo
Consiste en la extincin anticipada del plazo en los casos previstos por la convencin o
sealados por la ley.
Tiene por objeto proteger al acreedor cuando su crdito corre peligro por ciertas situaciones
especialmente relacionadas con la solvencia del deudor que hacen temer que de esperarse el
trmino del plazo el acreedor no pueda cobrar ntegro su crdito.
Decamos que el plazo no est establecido nica y exclusivamente en beneficio del deudor.
Regularmente el acreedor se beneficia del plazo y obtiene un provecho de l.
De lo anterior se desprende que tanto el acreedor como el deudor deben de atender al
cumplimiento del tiempo al que se refiere el plazo sea para cumplir o para exigir el
cumplimiento de la obligacin.
Esta institucin de la caducidad del plazo se presenta en nuestro cdigo como el estudio de
casos en que se puede exigir el cumplimiento de una obligacin antes de cumplirse el tiempo
en que consiste el plazo.
Se trata por lo tanto de un caso de plazo suspensivo y a pesar de no poder hacerse exigible
por regla general la obligacin pendiente el plazo, excepcionalmente puede exigirse el
derecho.
CADUCIDAD LEGAL. El art.1496 seala dos casos:
a.- Si el deudor est constituido en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia.
Se trata de dos situaciones que no deben confundirse.
Si bien la quiebra supone la insolvencia, esto es, que el deudor no est en situacin de pagar
sus deudas, no es ste un requisito esencial para su declaracin, as el deudor comerciante
que cesa en el cumplimiento de una obligacin mercantil, puede ser declarado en quiebra,
aunque su activo sea muy superior a su pasivo. Y, a la inversa, si normalmente el deudor
insolvente ser declarado en quiebra, puede ocurrir que no sea as.
La quiebra es un juicio universal al que deben concurrir todos los acreedores del fallido, a
fin de cobrar sus crditos. Se realizan (venden) los bienes del deudor y con el producto se
hace pago a los acreedores.
Es de lgica que hablemos de caducidad del plazo pues si el acreedor no pudiere presentarse
de inmediato a cobrar su crdito correra el riesgo de que al vencer el plazo se hubieren
agotado los bienes del acreedor y no pudiera cobrar.
Si el deudor cae en insolvencia, los acreedores no sujetos a plazo procedern a cobrar sus
crditos hacindolos efectivos en los bienes de ste, con el mismo peligro que en el caso
anterior para el acreedor sujeto a un plazo.
La insolvencia debe ser notoria, cuestin de hecho que debe apreciar el juez, pero no es
necesaria su declaracin previa por la justicia para que el acreedor a plazo pueda cobrar su
crdito. La caducidad del plazo opera de pleno derecho al producirse la insolvencia.
b.- Cuando las cauciones o garantas dadas por el deudor, por su culpa se han extinguido o
disminuido considerablemente de valor.

En todo caso el deudor puede reclamar beneficio del plazo renovando o mejorando
garantas.
En este caso es obvio que el plazo est establecido en beneficio del deudor.
El legislador considera que el acreedor ha otorgado el crdito por la seguridad que le brindan
las garantas ofrecidas, si ellas desaparecen o disminuyen considerablemente se presenta el
peligro de que el acreedor no pueda cobrar en la fecha convenida y por ello se le autoriza a
hacerlo anticipadamente.
Por eso que se da la posibilidad al deudor de impedir esta caducidad del plazo renovando o
mejorando las cauciones.
Debe tenerse presente que la extincin o disminucin de las cauciones debe ser imputable al
deudor (art.1496 exige hecho o culpa suyos).
Si ello se debe a caso fortuito no caduca el plazo, salvo en el caso de la hipoteca que ya
habamos estudiado en el art.2427.
CADUCIDAD CONVENCIONAL
Opera en los casos expresamente previstos por las partes.
En este caso por ejemplo el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin antes del
vencimiento del plazo suspensivo.
A este tipo de clusulas en materia bancaria se las denomina clusulas de aceleracin. Por
ellas se conviene el pago de una deuda en cuotas, luego las partes estipulan expresamente
que por el mero hecho de no pagarse una cuota, se har exigible toda la obligacin como si
no hubiere plazo, como si la obligacin fuere de plazo vencido o pura y simple.
Resumamos entonces diciendo que la caducidad convencional se produce en los casos
expresamente previstos en el contrato, cuando el acreedor se reserva el derecho a exigir
anticipadamente el cumplimiento de todo o parte de la obligacin en el evento de una
condicin.
OBLIGACIONES CONDICIONALES
Generalidades
En el Cdigo Civil no se formula una teora general de las condiciones, sino que se las
reglamenta en el ttulo IV del Libro IV, arts. 1. 473 a 1. 493, y en el ttulo IV del Libro III.
Dan normas sobre la aplicacin de estas reglas los art.1493 y 1070. Concepto
Se la define como un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de
un derecho.
Esta definicin se desprende del art.1473: Es obligacin condicional la que depende de una
condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no
Elementos
1.- El hecho debe ser futuro. Para que haya condicin debe tratarse de un hecho futuro,
esto es, de un hecho que tiene que suceder en el porvenir, pues si las partes sujetan el acto
a un hecho presente o pasado no hay condicin.
Em conclusin, el acontecimiento presente o pasado no vale como condicin, as se
desprende del art.1071 aplicable a las obligaciones condicionales por disponerlo el art.1493.
2.- Adems el hecho futuro tiene que ser incierto, es decir debe tratarse de un hecho que
pueda llegar a suceder o no. Tiene que haber incertidumbre o duda de la ocurrencia del
hecho, de ah que si el hecho es futuro pero cierto no se trata de una condicin sino de un
plazo.
Clasificacin de las condiciones
Las condiciones admiten las siguientes clasificaciones:

A. - CONDICIONES POSITIVAS Y CONDICIONES NEGATIVAS (ART.1474)
La condicin es positiva cuando consiste en que ocurra un hecho, en acontecer una cosa.
La condicin es negativa cuando consiste que una cosa no acontezca.
B. - CONDICIONES POSIBLES Y CONDICIONES IMPOSIBLES.
En el art.1475 se exige que la condicin positiva sea fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica.
Moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, contrario a las
buenas costumbres o al orden pblico.
Segn los art.1475, 1476 y 1480 pueden distinguirse cuatro clases de condiciones de este
tipo:
1) Condicin fsicamente posible, es la que puede acontecer segn las leyes de la
naturaleza. Por ej., te doy $1000 si nieva esta semana en Talca.
2) Condicin fsicamente imposible, es la contraria a las leyes de la naturaleza fsica, Por
ej. te doy $1000 si me bajas una estrella.
3) Condicin moralmente posible o lcita, es aquella que no contraviene las leyes, las
buenas costumbres o el orden pblico. Por ej., te doy $1000 si pasas el ramo de civil II.
4) Condicin moralmente imposible o ilcita, es la que consiste en un hecho prohibido
por las leyes u contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Por ej. te doy $1000 si
matas al profe. de Civil, o te doy $1000 si me nombras tu heredero (los pactos sobre
sucesin futura estn prohibidos por la ley).
Eficacia y validez de estas condiciones.
Las condiciones fsica y moralmente posibles son siempre vlidas y por lo mismo eficaces.
Para saber si las condiciones imposibles e ilcitas lo son habr que distinguir si son positivas
o negativas (art.1476 y 1480).
I. Las condiciones positivas imposibles o ilcitas.
Estas condiciones producen distintos efectos segn sean suspensivas o resolutorias.
- En las condiciones positivas imposibles o ilcitas suspensivas hay un hecho fsica o
moralmente imposible que suspende el nacimiento de un derecho, por ello, de acuerdo al
art.1480 si la condicin suspensiva es o se hace imposible se tendr por fallida, agrega
que a la misma regla se sujetan las condiciones inductivas a un hecho ilegal o inmoral.
Se las considera fallidas porque es evidente que el derecho nunca podr nacer, no hay
incertidumbre, por el contrario es evidente que el hecho no puede ocurrir.
- En las condiciones positivas imposibles o ilcitas resolutorias o extintivas, la
extincin del derecho y la obligacin dependen de un hecho fsica o moralmente imposible,
como ello no puede suceder, no existe condicin; es decir el acto es puro y simple, no hay
condicin, pues no existe incertidumbre.
II. Las condiciones negativas imposibles o ilcitas (art.1476).
Aqu no se atiende a si son suspensivas o resolutorias, sino a la clase de imposibilidad, a si
es fsica o moral.
En la condicin negativa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple, no hay
condicin porque falta la incertidumbre. Por ej. te doy $1000 si me bajas una estrella con la
mano.
Si la condicin es negativa e ilcita, ella vicia la obligacin, esto es la obligacin es
nula, y es un caso especial de nulidad porque un elemento accidental tiene fuerza por su
ilicitud para viciar toda la obligacin.
C. CONDICIN EXPRESA Y CONDICIN TCITA

Porque la condicin tambin es una modalidad, la regla general es que sea expresa, pues
necesita de estipulacin de las partes para existir.
Por excepcin entonces la condicin puede ser tcita, y lo ser cuando la ley la subentiende
sin necesidad de que las partes las establezcan. Por ej. la condicin resolutoria tcita y la
existencia del fideicomisario a la poca de la restitucin.
D. CONDICIN POTESTATIVA, CASUAL O MIXTA (ARTS.1477 Y 1478)
Atiende esta clasificacin a la persona o al hecho de que depende el cumplimiento de la
condicin.
Condicin potestativa es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor
(art.1477).
En realidad no todas las obligaciones contradas bajo condiciones potestativas son vlidas.
La potestatividad para que se entienda fcilmente se reduce a la frase pago . si yo quiero.
En ese caso la ley considera nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa
que consista en la mera voluntad del deudor. Por ej. pago .si quiero, si me da la gana. A
estas las llama meramente potestativas.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr. Por ej.
pago si yo quiero o si tu quieres. A estas las llama simplemente potestativas.
Valdr la condicin meramente potestativa que dependa de la sola voluntad del acreedor?
Claro que si, sera del tipo por ej. pago si el acreedor quiere.
Por lo tanto dentro de las condiciones meramente potestativas, las que dependen de la sola
voluntad del acreedor, sean suspensivas o resolutorias, son siempre vlida, esto se
comprueba por ej. al analizar el art.1823 que acepta la venta a prueba, o los art.2194 (el
comodato precario), 1881 (el pacto de retroventa).
Vemos claramente que la condicin meramente potestativa que depende slo de la voluntad
del deudor la ley la considera carente de seriedad.
Pero tampoco podemos ser tan lapidarios con ellas, pues en las condiciones meramente
potestativas que dependen de la sola voluntad del deudor hay que distinguir dos situaciones:
A. Si la condicin es suspensiva, el efecto es sabido, la obligacin es nula (art.1478 inc.2);
B. Si la condicin es resolutoria, es perfectamente vlida, porque en stas la obligacin ha
podido formarse y producir todos sus efectos, ya que la condicin resolutoria no afecta la
existencia de la obligacin, sino nicamente su extincin.
Condicin causal es aquella que depende de la voluntad de un tercero o un acaso.
Por ej. ser casual de la voluntad de un tercero cuando digo te doy $1000 si Pedro viaja a
Santiago; depender de un acaso si digo te doy $1000 si maana llueve.
Condicin mixta, como su nombre lo indica combina las dos anteriores, ellas dependen
entonces en parte depende de la voluntad del acreedor o del deudor (aunque la ley omita al
deudor) y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
Por ej. Te doy $1000 si Piera no presenta su candidatura a Presidente de la Repblica.
E. - CONDICIONES SUSPENSIVAS Y CONDICIONES RESOLUTORIAS
Es la clasificacin ms importante y est contemplada en el art.1479.
La condicin es suspensiva si mientras no se cumple suspende la adquisicin de derecho.
Se trata entonces del hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento de un derecho.
La condicin es resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.

Se trata entonces de un hecho futuro e incierto del que depende la extincin de un derecho,
es decir, el derecho existe pero cuando se verifique la condicin se va a extinguir.
Puede encontrarse la condicin suspensiva o resolutoria en tres estados:
a.- Condicin pendiente: Cuando todava existe incertidumbre si va a suceder el hecho
futuro e incierto a que se refiere la condicin. Si es suspensiva, el derecho no ha nacido, por
lo tanto se tiene slo una mera expectativa de adquirirlo. Si es resolutoria, se tiene el
derecho pero expuesto a perderse.
Efectos de la condicin suspensiva pendiente.
1 El acreedor no puede exigir el cumplimiento (art.1485 inc.1). Si el deudor efecta el
pago, ste carece de causa y es repetible.
2 La obligacin no es exigible, como consecuencia de ello:
- no puede ser novada (art.1633);
- no puede ser compensada (art.1655);
- no comienza a correr el plazo de prescripcin (art.2514).
3 Se aplica el principio las cosas producen para su dueo, es decir, los frutos son para el
deudor y no para el acreedor (art.1493).
4 Si bien no ha nacido el derecho y la obligacin, el acto o contrato existe, y por
consiguiente deben cumplirse los requisitos de existencia y validez del acto o contrato, pues
la obligacin condicional se rige por la ley vigente a la poca de celebracin del contrato.
5 Si bien mientras est pendiente la condicin el derecho no existe ni tampoco la
obligacin, el acreedor tiene la legtima esperanza de llegar a ser acreedor puro y simple,
titular de su derecho.
En doctrina a este derecho del acreedor se le dan diversas denominaciones: germen de
derecho, rudimento de derecho, derecho eventual, etc.
Lo cierto es que este germen de derecho o derecho en potencia otorga al acreedor varias
facultades:
1.- Puede impetrar medidas conservativas encaminadas a la conservacin de la cosa debida
(arts.1492 inc. final, 1078 y 761).
El legislador no indica cules son esas medidas conservativas, de modo que ellas quedan
entregadas al criterio del juez, dentro de los tipos de medidas de esta naturaleza que seala
la ley.
2.- Tanto el derecho del acreedor como la obligacin del deudor se transmiten a sus
herederos (art.1492 inc.1). Hace excepcin a esta regla lo dispuesto en el art.1492 inc.2.
6 Teora de los riesgos.
Si la obligacin fuera pura y simple el riesgo es del acreedor (art.1550), pero si ella es
condicional el art.1486 da reglas especiales al respecto, que contemplan los casos que se
indican a continuacin:
1. Prdida total por caso fortuito
En este caso se extingue la obligacin, es decir la convencin misma desaparece.
Junto con extinguirse la obligacin del deudor se extingue la obligacin reciproca del
acreedor.
El riesgo es por consiguiente del deudor, porque soporta la prdida sin recibir compensacin.
2. Prdida parcial por caso fortuito
En este caso los riesgos son de cargo del acreedor, pues debe recibir la cosa en el estado en
que se encuentre sin derecho a rebaja del precio.

Como justa contrapartida hace suyos los aumentos o mejoras.
3. Si la prdida de la especie es por culpa
Bueno en este caso ya estamos fuera de la teora de los riesgos. En efecto, debemos
esforzarnos por determinar la responsabilidad contractual, que en este caso pesa sobre el
deudor.
Las reglas son las siguientes:
Si la prdida es total, la obligacin subsiste para el deudor, pero vara de objeto, ste es
obligado al precio de ella y a la indemnizacin de perjuicios.
Si la prdida es parcial, la obligacin subsiste, pero nace un derecho alternativo para el
acreedor, quien puede solicitar a resolucin del contrato o el cumplimiento, con la
correspondiente indemnizacin de perjuicios.
El art. 1820 aplica estas normas al contrato de compraventa.
b.- Condicin cumplida: Cuando acontece el hecho futuro en que ella consista. Si es
suspensiva, nace en consecuencia el derecho. Si es resolutoria, se extingue definitivamente.
Efectos de la condicin suspensiva cumplida
1 El acreedor puede exigir, incluso forzadamente, el cumplimiento de la obligacin
(art.1485);
2 Comienza a correr la prescripcin;
3 La obligacin puede ser novada;
4 La obligacin puede ser compensada, y
5 Los riesgos son de cargo del acreedor (art.1486).
Cumplida la condicin viene el problema de determinar desde cuando debe mirarse al
acreedor como tal y al deudor en igual sentido.
Se dice que la condicin suspensiva opera retroactivamente, esto es, que sus efectos no slo
se proyectan hacia el futuro, sino hacia el pasado y se retrotraen a la poca del acuerdo de
voluntades. Este principio no est establecido expresamente en el Cdigo Civil, pero se
reconoce en varias disposiciones, por ej. en art.1486 que hace adquirir los aumentos y
mejoras al acreedor, tal como le impone soportar la prdida parcial de la cosa; si la cosa
sali de manos del deudor porque la enajen, tiene derecho a reclamarla de terceros, salvo
las situaciones de excepcin contempladas en los art.1490 y 1491.
La teora de que la condicin suspensiva cumplida opera con efecto retroactivo viene del
derecho romano.
Forma en que debe ser cumplida la condicin
Toda condicin debe ser cumplida de acuerdo a las reglas que indican los art.1483 y 1484.
Estas dos normas motivan una cuestin acerca de cul de ellas tiene preferencia en su
aplicacin, pues parece que ellas dan soluciones contrapuestas.
Reglas para el cumplimiento
A. Primero se atiende a determinar cul ha sido la intencin de las partes al fijar la
condicin.
Es decir, se busca por el intrprete saber cul es el hecho futuro e incierto que las partes
sealaron con sus caractersticas (V ejemplo del art.1483).
II. - Una vez que se ha determinado cual es el hecho futuro e incierto, se aplican las reglas
del art.1484.
Esta regla por lo dems est conforme con aquella que para interpretar un contrato se debe
estar a la intencin de los contratantes antes que a lo literal de las palabras (art.1560).

De lo dicho se infiere que se rechaza por el Cdigo Civil el cumplimiento de la condicin en
forma equivalente. La condicin se debe cumplir literalmente.
Qu pasa si la condicin se cumple slo parcialmente? Puede el cumplimiento ser divisible?
Se dice que el cumplimiento es indivisible, en cuanto debe entenderse cumplida la condicin
cuando se ha realizado totalmente (art.1485).
No se acepta el cumplimiento por partes, de suerte que el hecho futuro e incierto o se
realiza o no se realiza.
No obstante la forma en que se deben cumplir las condiciones, en determinadas
circunstancias se las entiende cumplidas aunque no se haya dado la situacin prevista por
el art.1484.
Este fenmeno se denomina cumplimiento ficto o ficticio en cuanto si bien el hecho
mismo previsto no ocurre, para la ley es como si hubiera tenido lugar.
Un ejemplo de este cumplimiento ficticio o ficto lo encontramos en el art.1481, cuando la
condicin es mixta, esto es en parte del acreedor y en parte de un tercero. En efecto, puede
ocurrir que el deudor se valga de medios ilcitos para que la tercera persona no coopere y la
condicin no se cumpla y as no pagar aquello a que se oblig.
En tal caso la ley considera la condicin como cumplida.
Prueba del cumplimiento
Quien sostenga que la condicin se cumpli debe probarlo siempre que de ese hecho
arranque un derecho contrario al que existe.
Por ej., si la condicin es suspensiva, ser el acreedor quien deba probar el cumplimiento,
para exigir al deudor que cumpla la obligacin.
Si es condicin resolutoria, tambin deber probar el acreedor quien desea que el derecho
del deudor quede sin efecto.
c.- Condicin fallida: Cuando llega a ser cierto que el hecho en que ella consiste no se va a
verificar. Si es suspensiva entonces el derecho no nacer definitivamente. Si es resolutoria,
entonces el derecho se consolida, no se mantendr nunca ms expuesto a perderse.
Caducidad de las condiciones

En relacin con la condicin fallida debe tratarse el problema de la caducidad de las
condiciones.
En efecto, es necesario determinar hasta cuando deber esperarse para saber si la condicin
est cumplida o fallida, para ello haremos una distincin:
a.- Si estamos frente a una condicin determinada
b.- Si estamos frente a una condicin indeterminadas.
Por ej., la condicin de cumplir 21 aos tiene caracteres de determinacin suficientes de
manera que para establecer cuando falla debe estarse a la vida de la persona que debe
cumplir dicha edad. Por lo tanto, si llega a ser cierto que esa persona jams cumplir los 21
aos, la condicin habr fallado.
Si la condicin fuese negativa y determinada, por ej. si esa persona no cumple 21 aos, la
condicin falla cuando esa persona cumple los 21 aos, es decir, desde que se realiza el
hecho positivo contrario (art.1482).
Pero, si la condicin es indeterminada, por ej., cuando decimos pago $1000 cuando te cases,
no es fcil saber en qu momento se tendr la condicin por fallida, y si ninguna limitacin
se pusiese en el tiempo debera estar pendiente la condicin hasta la muerte de la persona
que debe contraer matrimonio.
Por ello interesa determinar cundo se tiene por fallida la condicin.

Digamos de partida que el Cdigo Civil no da ninguna regla expresa al respecto.
Haba dos posiciones.
Hasta antes de la ley 16.952, que redujo los plazos de prescripcin, algunos estimaban que
el plazo de caducidad de la condicin positiva o el de cumplimiento de la negativa deba ser
el mximo sealado para la prescripcin, en ese entonces, es decir 15 aos.
El art.739 como los art.962 y 1390 sealaban ese plazo de 15 aos para algunos casos de
caducidad de condiciones.
Era lgico entonces sostener que dichas regla se aplicaba a todas las condiciones.
Otros, por el contrario, pensaban que esas disposiciones eran especiales y no poda drseles
una aplicacin general.
Deba entonces estarse a la letra del art.1492 y esperar el plazo necesario para que
efectivamente llegara a ser cierto que la condicin positiva no se cumplira o que se cumpla
la negativa.
La opinin generalmente admitida, por una cuestin de lgica, era la primera.
Despus de la ley 16.952 se redujo los plazos de prescripcin.
En especial en el art.739 se fij un plazo mximo de 5 aos que no es el mayor plazo de
prescripcin del Cdigo Civil, por lo que qued planteado nuevamente el problema.
En realidad, parece no haber razn para argumentar en favor de un plazo mayor, si en ese
caso determinado la ley ha indicado un trmino especfico, siendo justamente una aplicacin
del problema en anlisis. Sobre todo en la hora actual en que conviene acelerar las
soluciones y no mantener la incertidumbre por largo tiempo.
LA CONDICIN RESOLUTORIA
Concepto
Condicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un
derecho.
La condicin resolutoria reviste tres formas:
- Condicin resolutoria ordinaria;
- Condicin resolutoria tcita, y
- Pacto comisorio.
Caractersticas de la condicin resolutoria
1.- El acto sujeto a condicin resolutoria se considera puro y simple.
Esta condicin no afecta el nacimiento del derecho sino su extincin.
No hay obligacin condicional, lo condicional es la resolucin.
Por ello la condicin resolutoria es un modo de extinguir las obligaciones (art.1567 N9).
Como el acto no es condicional el deudor puede hacer lo que quiere con la cosa, enajenarla
en todo o parte, hipotecarla, arrendarla, etc. (art.2416 y 2406).
Pero, si la enajena el adquirente adquiere un derecho resoluble, pues nadie puede transferir
ms derechos que los que tiene.
2.- Puede establecerse la condicin resolutoria en favor del acreedor, pudiendo este
renunciarla (art.1487).
Clasificacin de la condicin resolutoria
1.- LA CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA

Es el hecho futuro e incierto del que depende la extincin de un derecho y que puede
consistir en cualquier hecho siempre que no sea el incumplimiento de las obligaciones.
Tiene la particularidad que opera de pleno derecho, no requiere sentencia judicial.
Por ej., te doy $1000, pero si te entregan la mesada me los devuelves.
Caractersticas
1 Es un elemento accidental de los actos y contratos. Por ser accidental requiere de
mencin expresa de las partes.
2 Se admite tanto en los actos unilaterales como en los bilaterales.
3 Nunca puede consistir en el incumplimiento de lo pactado, de una obligacin convenida
en el acto o contrato, pues si as fuera sera pacto comisorio.
4 Opera de pleno derecho, es decir no necesita resolucin judicial para producir sus efectos.
Si existe una sentencia judicial ella se limita a dejar constancia que se ha cumplido la
condicin, es meramente declarativa (art.1479).
En igual forma opera la condicin suspensiva.
La condicin resolutoria ordinaria da origen a una accin de restitucin, como consecuencia
de que opera de pleno derecho (art.1487).
Si la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho significa que sus efectos se
producen por disposicin de la ley, sin necesidad de una resolucin judicial, si sta existe se
limita a constatar un hecho ya producido.
Cumplida la condicin resolutoria ordinaria el derecho del propietario se extingue o resuelve,
y como opera con efecto retroactivo viene a considerarse el acto o contrato como no
celebrado. No ocurre as en los contratos de tracto sucesivo, pues si bien la resolucin se
aplica a ellos sta no opera retroactivamente sino hacia el futuro.
2.- LA CONDICIN RESOLUTORIA TACITA
Art.1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Un poco de historia
Nos dice el prof. R. Abeliuk que el Derecho Romano no conoci la condicin resolutoria tcita
en los trminos del derecho moderno.
En efecto, en Roma, si una de las partes no cumpla su obligacin, el acreedor tena derecho
a exigir el cumplimiento; sin embargo, en la compraventa apareci algo semejante, la ley
comisoria, que era una estipulacin de las partes destinada a dejar sin efecto el contrato si
el comprador no pagaba el precio.
En los pactos innominados se reconoca tambin el derecho del acreedor a dejarlos sin
efecto, pidiendo la restitucin de lo dado o pagado por l cuando no haba obtenido la
contraprestacin.
Su origen prximo, contina el prof. Abeliuk, parece haber estado en el Derecho Cannico,
que la estableci por razones de equidad y de respeto a la palabra dada.
Ella lleg a ser subentendida en todo contrato bilateral, y as la estableci el Cdigo civil
francs (Art.1184), del cual la recogi el nuestro, aunque con algunas diferencias,
principalmente en cuanto a que en Francia se permite al juez conceder un plazo al
demandado para el cumplimiento, segn las circunstancias.
Concepto
Es el hecho futuro e incierto del que depende la extincin de un derecho y donde el evento
slo puede ser uno: el incumplimiento de una obligacin nacida del contrato en cuestin.

Esta condicin se presume en todos los contratos bilaterales (art.1489)
No opera de pleno derecho por lo que requiere sentencia judicial ejecutoriada que as la
declare.
El deudor puede enervar la accin de resolucin cumpliendo con su obligacin (pagando el
precio), en primera instancia, hasta antes de la citacin a or sentencia y en segunda
instancia, hasta antes de la vista de la causa.
Fundamento
1.- Uno de los fundamentos de la condicin resolutoria tcita estara, segn Henry Capitant,
en la teora de la causa.
Para este autor francs, en los contratos bilaterales si una de las partes se obliga es porque
mira el beneficio que puede obtener de la otra, de manera que la reciprocidad de provechos
viene a constituir la causa de la obligacin de cada una de ellas.
De manera que si una de las partes falta a su compromiso, la obligacin de la otra carece de
causa y el contrato se tendr que extinguir.
Crticas
Se critica esta teora porque la infraccin de una obligacin no significa que la otra no tenga
causa, porque si as fuera el contrato no podra ser cumplido y ello no es as porque se
puede exigir su ejecucin.
2.- Otro fundamento de la condicin resolutoria tctica estara en la equidad.
El legislador al establecerla y presumirla en los contratos bilaterales no hace sino interpretar
la voluntad de las partes movido por un principio de equidad. Por ello, no sera justo que el
contratante diligente siga ligado con perjuicio para l a uno incumplidor.
En los contratos bilaterales una parte se obliga porque la otra tambin se obliga, de ah que
si una no cumple la otra no tiene por que cumplir, y si lo hace puede exigir el cumplimiento.
3.- Un tercer fundamento hay que encontrarlo en la voluntad presunta de las partes.
Se dice tambin que el legislador interpreta la voluntad presunta de las partes, pues parece
lgico concluir que el contratante diligente no desea seguir ligado con quien no ha cumplido
su obligacin, y esta intencin ha estado presente al otorgarse el contrato.
4.- Un cuarto fundamento est en la denominada interdependencia de las obligaciones.
Se dice que existe una ntima dependencia entre las obligaciones recprocas del contrato
bilateral, de manera que todo cuanto ocurra con la obligacin de una de las partes,
repercute necesariamente en la obligacin de la otra.
Esta conexin, nos dice el prof. Abeliuk, se pone de manifiesto justamente en el
incumplimiento de algunas de las obligaciones, en una verdadera graduacin, que va desde
el caso en que ninguna de las partes cumpla su obligacin, en que no pueden exigrselo
recprocamente (excepcin del contrato no cumplido), pasando a aquel en que una cumple o
est llana a cumplir, y la otra no, pero por caso fortuito por lo que se extingue su obligacin
(teora del riesgo), y finalmente, si la obligacin no se cumple por hecho o culpa de deudor,
nace el derecho del acreedor a pedir la resolucin.
5.- La postura de don R. Abeliuk: La condicin resolutoria tcita como sancin, reparacin y
garanta.
Nos dice este autor chileno que todas las doctrinas analizadas anteriormente tienen su parte
de verdad, pero tambin es cierto que el legislador establece la condicin resolutoria tcita
como proteccin al acreedor diligente, y una sancin al deudor que ha faltado a su
compromiso.
En efecto, el acreedor se ve protegido por la resolucin que viene a constituir unida a la
indemnizacin de los perjuicios, una reparacin al dao que sufre por el incumplimiento

imputable, porque recupera su propia prestacin, o ya no tendr que cumplirla, pues ha
quedado sin efecto el contrato.
Es al mismo tiempo una garanta para l, en el sentido amplio de trmino, en su doble
aspecto, porque frente a la amenaza de verse privado del contrato, el deudor puede sentirse
compelido a cumplir la obligacin, y porque en caso de insolvencia de ste, si la resolucin
es oportuna, puede evitarse la necesidad de concurrir con los dems acreedores con el
riesgo de no pagarse en forma ntegra.
Finalmente, la resolucin constituye una sancin enrgica al deudor incumplidor, privndolo
de los beneficios del contrato, e imponindole adems, la obligacin de indemnizar los
perjuicios.
Caractersticas
1 Es un elemento de la naturaleza de los contratos;
2 Procede slo en los contratos bilaterales;
3 Opera siempre por incumplimiento de lo pactado;
4 Necesita de resolucin judicial, y
5 Puede pedirse indemnizacin de perjuicios, pero no en forma aislada.
Desarrollo de estas caractersticas
1 Es un elemento de la naturaleza de los contratos.
Por esta razn la condicin resolutoria tcita es renunciable y el contrato permanece vlido,
art.1444.
Los efectos de la renuncia sern que si el deudor no cumple el acreedor no podr pedir la
resolucin del contrato, pero si podr exigir el cumplimiento.
2 Procede slo en los contratos bilaterales.
La mayora de la doctrina nacional, basndose en el texto de la ley, afirman que la condicin
resolutoria tcita slo procede en los contratos bilaterales.
La condicin resolutoria tcita opera tambin en contratos denominados de tracto sucesivo,
si ellos son bilaterales, como el arrendamiento, con la nica diferencia que ella toma all el
nombre especial de terminacin y no de resolucin. En todo caso veremos que la condicin
resolutoria tcita en los contratos de tracto sucesivo produce efectos diferentes.
La jurisprudencia tambin estima que la condicin resolutoria tcita procede en los contratos
bilaterales.
Lo mismo se sostiene por la doctrina francesa (Laurent, Baudry- Lacantinerie, etc.).
Sin embargo, don Luis Claro Solar, afirma que tambin procede en los contratos unilaterales.
Argumentos de quienes estiman que slo procede en los contratos bilaterales
a) El tenor de la ley, en el art.1489.
Se dice aplicando el art.19, que no debera desatenderse su tenor literal. Se agrega que
cuando el legislador ha definido ciertas palabras se les debe dar su significado legal, y
precisamente en el art.1439 se define el contrato unilateral y el bilateral, y el art.1489 slo
habla de los contratos bilaterales.
b) El art.1489 es triplemente excepcional
Razones
1.- Es una regla relativa a contratos condicionales y la regla general es que lo actos jurdicos
sean puros y simples;
2.- Se refiere a una modalidad legal, siendo lo normal que las modalidades sean convenidas
por las partes, y
3.- Se refiere a una condicin resolutoria tcita y en las condiciones la regla general es la
condicin resolutoria ordinaria.

En conclusin el intrprete si quiere interpretar esta norma deber hacerlo en forma
restringida.
c) El fundamento de la condicin resolutoria tcita es la buena fe referida al contrato
bilateral
Segn esta doctrina, slo en estos contratos se puede hacer la argumentacin de las
obligaciones recprocas.
d) Si la condicin resolutoria tcita fuese tambin envuelta en los contratos
unilaterales no habra razn para que el legislador la hubiese sealado
expresamente en algunos de ellos (art.2396 en la prenda);
e) En los contratos unilaterales no es propiamente la resolucin los que se produce
sino la restitucin.
En efecto, el art.2396 recin citado as lo confirma.
En el art.1489 el acreedor tiene una opcin entre el cumplimiento y la resolucin.
f) En ciertos contratos unilaterales los efectos sern los mismos se trate de
cumplimiento o resolucin, por ej. en el mutuo, hay que devolver lo prestado.
Argumentos de don Luis Claro Solar
Este gran autor nacional estima, como ya adelantbamos, que la condicin resolutoria tcita
tambin procede en los contratos unilaterales.
Para ello sostiene que no es un problema de contratos unilaterales o bilaterales, sino que la
condicin resolutoria tcita procede en los contratos onerosos.
En su argumentacin se remonta a los orgenes de esta condicin en el Derecho Cannico, y
dice que ella tiene por fundamento la buena fe, que no es propia slo de contratos
bilaterales, sino de todo tipo de contratos, uni y bilaterales.
Expone que si el legislador presume la condicin resolutoria tcita en los contratos
bilaterales, no hay razn para que la repita nuevamente al tratar un contrato bilateral en
particular como sucede en la compraventa (art.1826 y 1873).
Don Ren Abeliuk le responde que desde el punto de vista doctrinario es un buen
argumento, pero en derecho positivo no tiene validez, pues en Chile el contrato de
compraventa en cuanto a su reglamentacin se caracteriza por repetir muchos principios
generales.
Contina el prof. Claro Solar con otros argumentos. El art.2271 referido a la renta vitalicia,
que al emplear la expresin rescisin incurre en un error porque en realidad se refiere a la
resolucin, Deduce entonces que si se seala expresamente que en este contrato unilateral
no va envuelta la condicin resolutoria tcita, es por algo, pues si no lo estableciera ella
estara incorporada al contrato.
3 Opera por incumplimiento de lo pactado.
La condicin resolutoria tcita pertenece al captulo del incumplimiento que estudiaremos
ms adelante. Adelantemos que el incumplimiento admite varias clasificaciones.
Centrmonos en el incumplimiento voluntario imputable.
De toda lgica no procedera la resolucin si se deja de cumplir por haberse extinguido la
obligacin por algn otro modo, como sera la novacin, nulidad, etc.
El incumplimiento tambin puede ser total o parcial. Ya sea porque no se ha cumplido
ntegramente una obligacin, o porque siendo ellas varias, se han cumplido algunas y otras
no. En ambos casos se ha discutido en doctrina la procedencia de la resolucin.
Pasemos a desarrollar algunas interrogantes siguiendo con ello el esquema de trabajo del
prof. Troncoso.

Qu ocurre si ambos contratantes no cumplen sus obligaciones?

En doctrina se estima que en este caso uno de los contratantes puede pedir la resolucin al
otro.
Los tribunales han resuelto que puede pedirse la resolucin por razones de equidad, ya que
no estiman justo mantener un contrato si ambos contratantes no quieren cumplirlo.
Sin embargo algunos autores en base a los art.1489 y 1552 sostienen que para que proceda
la accin resolutoria es necesario que el que pide la resolucin haya cumplido o este llano a
cumplir.
Otro problema es determinar que se entiende por lo pactado en el art.1489.
La mayora de la doctrina estima que puede pedirse la resolucin del contrato por el
incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contradas, sea principal o accesoria. Se
fundan en que la ley no distingue.
Adems, sealan, que el pago es la prestacin de lo que se debe y que por su propia
naturaleza debe ser indivisible (art.1568); tambin debe ser integro (art.1591 inc.2).
Luego, cualquiera que sea la infraccin habilitara para pedir la resolucin.
El prof. Claro Solar opinaba, siguiendo con ello a la doctrina francesa, que lo pactado se
refiere al contrato en s mismo, en consecuencia debe ser necesario determinar cules son
las obligaciones principales y cuales las accesorias.
De all que si se trata del incumplimiento de una obligacin principal procede aplicar el
art.1489, pero no si se trata del de una obligacin accesoria.
Sostiene el prof. Claro Solar que esta materia debe estar regida por la equidad y no por el
rigorismo de la ley, pues si el art.1489 no requiere un incumplimiento total sino que basta
uno parcial, ello podra ser demasiado rigurosa, pues una obligacin secundaria puede tener
escasa importancia y pedir la resolucin por su incumplimiento puede causar perjuicios.
4 Necesita de resolucin judicial.

La condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho, sino que requiere de resolucin
judicial.
Esto ms bien por una deduccin lgica, pues el art.1489 es facultativo, es decir, si la
condicin resolutoria tcita operase de pleno derecho se lesionara la facultad del contratante
diligente a elegir entre la resolucin y el cumplimiento. Otros autores estiman que aqu hay
ms bien una razn de equidad.
Se dice entonces que opera por sentencias pues si no fuese as la suerte del contrato
quedara entregada al arbitrio de las partes, pues para resolverlo bastara no cumplirlo.
La gica vuelve a imponerse, pues si el contratante puede pedir el cumplimiento del
contrato, es porque este se encuentra vigente y no ha operado la resolucin de pleno
derecho por el slo incumplimiento, pues no podra cumplirse aquello que ya se resolvi.
5 Puede pedirse indemnizacin de perjuicios pero no aisladamente
Se puede solicitar el cumplimiento o la resolucin ms indemnizacin de perjuicios, pero no
puede solicitarse solamente esta ltima.
Requisitos para que pueda pedirse la resolucin en el caso del art.1489
Para que pueda pedirse la resolucin es necesario que el contratante incumplidor este en
mora y que el que pide la resolucin haya cumplido o se allane a ello.
Si el que pide la resolucin no ha cumplido no se allana a hacerlo el otro contratante puede
oponer la excepcin del art.1552

Derechos que confiere el art.1489

Decamos que el contratante diligente o cumplidor tiene una eleccin, puede elegir entre
demandar el cumplimiento o la resolucin del contrato.
Eso si, el hecho de que pida el cumplimiento no significa que renuncie a la accin
resolutoria. Las dos acciones son completamente independientes no obstante emanar de un
mismo precepto.
El derecho a solicitar el cumplimiento de lo pactado surge cuando se perfecciona el contrato,
en cambio la accin de resolucin la otorga la ley desde el momento en que uno de los
contratantes est en mora en lo pactado. Entonces, emanan de un mismo precepto, pero su
origen es diverso.
No hay acaso incompatibilidad en otorgar como derechos el cumplimiento y la resolucin?
En realidad si, pero stas deben ejercerse una en subsidio de la otra.
En efecto, para que dos acciones sean incompatibles es necesario que tengan una misma
causa y persigan un mismo objeto.
El objeto de la accin resolutoria y el de la de cumplimiento es diverso. En la primera se
persigue destruir el vnculo obligacional, mientras que en la segunda persistir en l.
Concluyamos entonces que se puede ejercer una cuando la otra ha sido intil.
Comprueba lo anterior el art.18 del CPC que autoriza para que puedan ejercerse dos o ms
acciones incompatibles conjuntamente para ser resueltas una en subsidio de la otra.
Consecuencias de que la condicin resolutoria tcita opere por sentencia judicial
Es necesario intentar el juicio correspondiente y mientras no se declare la resolucin el
contrato subsiste, luego el demandado podr cumplir su obligacin en cualquier estado del
juicio, antes de la citacin para or sentencia en primera instancia y de la vista de la causa
en segunda (art.310 CPC).
Si el acreedor se niega a recibir el pago el deudor puede pagar por consignacin (art.1600).
Pronunciada la resolucin por el juez los efectos son los mismos que en la condicin
resolutoria ordinaria.
3.- EL PACTO COMISORIO
Se define como la condicin resolutoria tcita expresada.
Podemos sealar que es un pacto en virtud del cual las partes expresamente convienen en
que si una de ellas no cumple lo pactado (sus obligaciones), la otra puede pedir la ejecucin
forzada o la resolucin del contrato, y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Esta pacto si bien est regulado en la compra venta, es de aplicacin general.
El pacto comisorio se clasifica a su vez en:
i.- Pacto comisorio simple que, como se avanz, no es sino la condicin resolutoria tcita
pero expresada. Requiere que se declare mediante resolucin judicial.
Por el pacto comisorio simple se estipula que si no se paga el precio se puede resolver el
contrato de compraventa (art.1877).
Este pacto comisorio produce los siguientes efectos:
- No priva al vendedor de la eleccin de acciones que le confiere el art.1489, art.1878;
Luego, los efectos son los mismos que los de la condicin resolutoria tcita, es decir, el
vendedor puede elegir entre solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato, y en
ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
La resolucin debe pedirse, no opera de pleno derecho, por lo tanto puede pagarse
(cumplirse la obligacin) hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia y
de la vista de la causa en segunda instancia.

ii.- Pacto comisorio calificado, que es la misma clusula de resolucin pero con una
estipulacin de aplicacin ipso facto, es decir, este pacto es aquel que las partes convienen
en que si una de ellas no cumple, se resuelve automticamente el contrato.
Al estipularse esta clase de pacto comisorio el acreedor ha querido asilarse en un medio ms
eficaz que la condicin resolutoria tcita.
Por medio de la clusula de resolucin ipso facto se pretende disminuir las probabilidades del
deudor negligente para detener la resolucin mediante el pago.
Puede creerse que con el pacto comisorio calificado el contrato de compraventa se resuelve
automticamente en el momento en que el comprador no cumple su obligacin de pagar el
precio, sin embargo ello no es as.
En efecto, este pacto no opera de pleno derecho, sino por sentencia judicial, pero con una
particularidad, el comprador para poder enervar la accin dispone slo de un plazo de 24
horas contadas desde la notificacin de la demanda. Este plazo es fatal.
La Excma. Corte Suprema de Justicia ha sealado que se entiende convenido este pacto si
las partes emplean cualquier expresin significativa de su nimo de resolver inmediatamente
un contrato ante el evento que se produzca el incumplimiento de sus obligaciones.
En este punto no hay consenso en la doctrina sobre la necesidad de declaracin del pacto en
cuestin, mediante sentencia judicial ejecutoriada.
Se discute en la doctrina cual es el efecto del pacto comisorio calificado por incumplimiento
de una obligacin distinta de la de pagar el precio, y en otros contratos.
Don Luis Claro Solar, por ejemplo, sostena que no operaba de pleno derecho y que deben
aplicarse las reglas de los art.1877 y siguientes, en lo posible, porque se operase de pleno
derecho el acreedor nunca podra pedir el cumplimiento.
La mayora considera, en cambio, que la regla general es que el pacto opere de pleno
derecho, salvo el caso que especial que est contenido en la compraventa en donde se
seala expresamente que cuando el incumplimiento sea el no pago del precio, la ley exige al
vendedor de demandar la resolucin del contrato. a la que el comprador puede oponerse
cumpliendo con su obligacin de pagar dentro de un plazo breve que es de 24 horas
contados desde la notificacin de la demanda (art.1877 al 1879).
Razones
1.- Por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad
En efecto, habr que estarse a la intencin de las partes, y ellas, en uso de la facultad que
les confiere el art.12 han renunciado al derecho de opcin entre solicitar el cumplimiento o la
resolucin.
2.- Los art.1877 y ss. son solamente aplicables al pacto comisorio en la compraventa y
nicamente en lo relativo al incumplimiento de la obligacin de pagare el precio.
Se tratara entonces de normas excepcionales y por ende de interpretacin restrictiva.
3.- El Cdigo Civil seala que en materia de interpretacin de las condiciones hay que
estarse a la intencin de las partes (arts.1483 y 1484).
4.- Es una condicin resolutoria y como tal opera de pleno derecho (art.1487) y a eso hay
que agregarle que el Cdigo Civil establece una regla especial para la condicin resolutoria
tcita en el art.1489.
El problema se plantea con frecuencia en los contratos de arrendamiento, en los cuales se
conviene que el atraso en un perodo determinado de renta (un mes, dos meses, etc. ) har
que el contrato termine ipso facto.
Por aplicacin de los principios generales, dicha clusula es vlida y produce los siguientes
efectos:
1) El contrato se resuelve ipso facto, por el slo hecho de incurrir el arrendatario en mora;

2) El arrendador no necesita iniciar un juicio para la terminacin del contrato de
arrendamiento, porque esta se produjo de pleno derecho, luego slo debe pedir la
restitucin de la cosa arrendada.
En la prctica esta solucin no es viable desgraciadamente, principalmente a raz de un
criterio de los tribunales que extienden indebidamente a mi juicio el art.19 de la ley 18101
que se refiere al carcter irrenunciable de los derechos del arrendatario. En segundo lugar
por una razn prctica pues la tramitacin de ese juicio de restitucin estara afecto a los
mismos trmites de un juicio de terminacin de contrato de arrendamiento, por lo que no se
ve razn para arriesgarse a una excepcin de cambio de procedimiento.
Prescripcin del Pacto Comisorio
Est reglamentada en el art.1880: el pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las
partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos
estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo
o ninguno.
Las partes tienen cierta libertad para fijar ellas mismas el plazo de prescripcin, sin embargo
este no puede exceder de cuatro aos. Si fijaren un plazo ms largo o guardaren silencio
sobre el punto regir el plazo mximo sealado en la ley, esto es cuatro aos.
Una curiosidad es necesario advertir en este punto, pues este plazo de prescripcin, en
cuanto al momento en que empieza a correr, no sigue la regla general del art.2514, esto es
que el plazo se cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible, sino que en este caso
ello se hace desde la fecha del contrato.
Con ello se presenta un problema porque puede suceder que se cubra el plazo de
prescripcin total o parcialmente con el trmino fijado por las partes para el cumplimiento de
la obligacin. Incluso puede suceder que la accin nacida del pacto comisorio prescriba
antes que la obligacin sea exigible.
El art.1880 es importante, adems, porque reconoce a las partes el derecho a acortar un
plazo de prescripcin, siendo que este normalmente lo fija la ley.
Se estima que las reglas anteriores se aplican slo al Pacto Comisorio que reglamenta el
Cdigo Civil, esto es aquel contemplado en los art.1877 y siguientes, en tanto que los otros
casos de pacto comisorio se rigen por las reglas generales.
LA ACCIN RESOLUTORIA
Concepto
El prof. Abeliuk la define como la que emana de la condicin resolutoria en los casos que ella
requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje sin
efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte alguna de las obligaciones emanadas
de l.
Siguiendo al prof. Troncoso decimos que la accin resolutoria es la que nace de la condicin
resolutoria tcita, del pacto comisorio simple y del pacto comisorio calificado en el caso del
art.1879 para pedir la resolucin del contrato por incumplimiento de las obligaciones
contradas. Por lo que la accin resolutoria deriva de la condicin resolutoria en los casos en
que ella requiere de sentencia judicial para operar.
En efecto, la accin resolutoria deriva siempre de la condicin resolutoria, pero nicamente
en los casos que ella requiere sentencia judicial:
1. En la condicin resolutoria tcita del art.1489;
2. En el pacto comisorio simple, en todo caso;
3. En el pacto comisorio calificado en la compraventa por no pago del precio.
La accin resolutoria no procede cuando la resolucin se produce de pleno derecho. Es un
error que suele cometerse que la accin resolutoria proviene de la condicin resolutoria. Ello
no es as, ya lo vimos, en la condicin resolutoria ordinaria, porque ella no requiere

sentencia judicial y opera de pleno derecho, y aunque se discute, segn veamos tambin,
tampoco procede en el pacto comisorio calificado en otros contratos que no sean la
compraventa, y en sta si se trata de otra obligacin que no sea la de pagar el precio,
porque en nuestro concepto la clusula de resolucin ipso facto produce su pleno efecto, y
no se requiere sentencia judicial.
Legitimado activo
La accin resolutoria slo compete al contratante que cumpli lo pactado en contra de aquel
que no ha dado cumplimiento a su o a sus obligaciones.
Tambin compete esta accin a los sucesores del contratante diligente, sean a ttulo singular
o universal.
Adems para que sea procedente la accin resolutoria es menester que uno de los
contratantes haya cumplido sus obligaciones y que el otro no lo haya hecho y est en mora,
art.1551.
En nuestro derecho es requisito esencial la constitucin en mora para poder pedir la
indemnizacin de perjuicios en sede contractual.
Caractersticas de la accin resolutoria
1 Es personal;
2 Es una accin patrimonial;
3 Es renunciable;
4 Es transferible y transferible;
5 Es prescriptible;
6 Puede ser mueble o inmueble, segn el objeto de que se trate; y
7 Es indivisible.
8 Genera una accin alternativa
Analicemos cada caracterstica.
1 Es una accin personal
En efecto, emana del incumplimiento de obligaciones contractuales y el contrato es un
vnculo jurdico personal.
Esta accin nace del contrato, y ste es ley slo para los contratantes, luego los efectos de
esta accin son relativos, afectando slo a las partes del contrato incumplido.
2 Es patrimonial
La accin resolutoria es una accin netamente pecuniaria, susceptible de expresarse en
dinero, puesto que persigue dejar sin efecto un contrato patrimonial. No procede en los
actos de familia.
En efecto, la accin resolutoria puede avaluarse en dinero atendiendo al monto de los bienes
que ingresarn al patrimonio del actor en virtud de la resolucin, e incluso de los perjuicios
que cobra.
Consecuencia de lo anterior es que es transmisible y transferible.
3 Es renunciable
Slo mira al inters individual de la parte y su renuncia no est prohibida por ley.
Adems, el art.1487 faculta expresamente la renuncia de la condicin resolutoria cuando ha
sido puesta en favor del acreedor.
4 Es transmisible y transferible
En efecto, pueden deducirla los herederos y cesionarios del acreedor y debern soportarla
los herederos del deudor, todo ello de acuerdo a las reglas generales.
5 Es precriptible

La prescriptibilidad es la regla general de las acciones, mxime si son patrimoniales, y la
resolutoria no escapa a ella.
Distingamos algunas situaciones.
1.- La accin resolutoria que emana del pacto comisorio en la compraventa por
incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio, prescribe en el plazo
fijado por las partes, siempre que no pase de cuatro aos, contados desde la fecha del
contrato (art.1880).
2.- En los dems casos deben aplicarse las reglas generales y la accin se extinguir
conforme a las reglas de los art.2514 y 2515.
6 Puede ser mueble o inmueble (art.580).
Dependiendo de la naturaleza de la cosa sobre la que haya versado el contrato. Si se pide la
resolucin de un contrato de compraventa de un vehculo motorizado, ser mueble, si se
pide la resolucin de una compraventa sobre un inmueble, ser inmueble.
7 Es indivisible
Esta indivisibilidad se manifiesta en dos aspectos:
I. - Objetivamente, porque el acreedor no puede pedir en parte el cumplimiento y en parte
la resolucin, o pide la totalidad de uno o de lo otro.
II. - Porque siendo varios lo acreedores, todos ellos deben ponerse de acuerdo para pedir el
cumplimiento o la resolucin, y siendo ms de uno el deudor no podra el acreedor exigir a
uno el cumplimiento y a otro la resolucin.
8 Accin alternativa o derecho de opcin
En la accin resolutoria hay una especie de accin alternativa, pues el contratante diligente
tiene una opcin, o pide el cumplimiento o la resolucin.
Puede solicitar una cosa en subsidio de la otra, pero no las dos conjuntamente.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN
Hay que distinguir los efectos entre las partes y los efectos respecto de terceros.
Efectos entre las partes
Toda condicin resolutoria una vez cumplida produce los mismos efectos entre las partes:
ella opera con efecto retroactivo.
En efecto, pronunciada la resolucin del acto o contrato se considera que no ha existido
jams acto o contrato alguno, de manera que las cosas deben restituirse y volver a sus
dueos como si estos nunca hubieren dejado de serlo.
En otras palabras, se produce la extincin de los efectos del acto jurdico, esto es, la prdida
de los derechos adquiridos en virtud del acto o contrato (art.1487).
Excepcin
Sin embargo, esta regla del efecto retroactivo de la resolucin no es tan absoluta, pues se
hace excepcin a ella en materia de frutos (art.1488).
Contra excepcin
No obstante lo dispuesto en esta norma, hay 3 casos en que si se deben los frutos:
a) En las asignaciones modales con clusula resolutoria (art.1090).
b) Donaciones entre vivos (art.1426), y;
c) Compraventa resuelta por no pago del precio (art.1875).
Efectos respecto de terceros
Se encuentran regulados en dos arts.: 1490 y 1491.

Art.1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habr derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.
Art.1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena. o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la
condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito, u otorgado por escritura pblica.
Las dos disposiciones tienen errores de redaccin, pues hablan del que debe, y en ambos
casos es necesario que haya habido tradicin entre el tercero y el deudor cuyo dominio era
resoluble, y si ha habido tradicin entonces no puede deberse la cosa.
Si analizamos la redaccin del Proyecto de Cdigo Civil de 1845 vemos que ella era mucho
ms clarificante: All se deca el que posea.
Otro problema de la redaccin de estos artculos la encontramos en el art.1491 que dice no
podr resolverse la enajenacin. . . , siendo que la enajenacin no se resuelve, porque la
resolucin no afecta directamente al tercero; la accin que procede contra el tercero es la
reivindicatoria.
No entremos en largas discusiones doctrinarias y remitmonos a los efectos de la resolucin
respecto de terceros en donde debemos distinguir si el acto recay sobre bienes muebles o
sobre bienes inmuebles.
1 situacin. Bienes muebles
El art.1490 reglamenta la situacin de la transferencia de bienes muebles hechas a terceros
pendiente la condicin resolutoria.
El problema se nos presenta porque este artculo se refiere, adems, a las cosas muebles a
plazo y aquellas bajo condicin suspensiva.
A fin de no complicar las cosas digamos que esta regla debe aplicarse a la condicin
resolutoria cuando se trata de cosas muebles.
Razones para pensar as
a) El que debe una cosa mueble a plazo no puede enajenarla, no puede transferir el dominio
de ella.
En efecto, el art.1087 dispone que el que debe una cosa hasta cierto da, determinado o no,
es usufructuario, regla aplicable a las obligaciones entre vivos segn lo dispuesto en el
art.1493.
Concluyamos entonces que si el que debe una cosa a plazo es usufructuario entonces slo
puede transferir su derecho de usufructo, por otro lado, qu va a reivindicar el nudo
propietario? Nada pues no ha sido privado de su nuda propiedad.
b) El que debe una cosa bajo condicin suspensiva tampoco cae bajo la norma del art.1490,
ya que el acreedor, pendiente la condicin no adquiere ningn derecho, de manera que mal
puede ser l quien tenga la cosa bajo condicin suspensiva.
Si bien el art. 680 se refiere al caso de la transferencia, mediante tradicin, y bajo condicin
suspensiva, ello no es posible por la razn dada.
Adems, el art.1874 da una regla contraria a la del art.680, disposicin aquella que prefiere
sobre sta por ser especial.
Ejemplo para mejor comprender
Pedro vende su automvil a Juan, y se compromete a entregrselo cuando Juan se venga a
vivir a Santiago. Este no ha adquirido derecho real alguno, y en consecuencia si Pedro
vuelve a enajenar el vehculo, y posteriormente Juan cumple la condicin, ste no podr
reivindicar contra el adquirente, porque no es dueo mientras la condicin no se cumpla y se
efecte la tradicin.

En conclusin, el art.1490 slo se aplica al caso de la cosa debida bajo condicin resolutoria.
Requisitos para aplicar el art.1490
1 Que se haya celebrado un contrato bajo condicin resolutoria, sobre una cosa muebles.
2 Que la cosa haya sido entregada al deudor condicional.
3 Que el deudor condicional haya enajenado la cosa mientras est pendiente la condicin, y
4 Que el tercero haya adquirido la cosa de mala fe.
La buena o mala fe se mira en relacin al conocimiento o desconocimiento de la existencia
de la condicin resolutoria al momento de la adquisicin de la cosa.
Si el tercero est de buena fe no hay derecho a reivindicar en su contra.
En efecto, la buena fe se presume segn el art.707.
Hay consenso en que esta regla es de aplicacin general no obstante su ubicacin en
materia de posesin.
En el caso en estudio no existe presuncin legal en contrario, de manera que el demandante
deber probar la mala fe del tercero.
Eso s, el tercero debe conocer la condicin, pues no basta el conocimiento del contrato
celebrado entre el acreedor y el deudor.
Como el art.1490 no distingue, debe entenderse el concepto de cosa mueble en sentido
amplio, comprendiendo tanto las corporales como las incorporales.
El concepto de enajenacin a que se refiere el art.1490 es el restringido, esto es, la
transferencia del dominio.
Caso en que no puede reivindicarse
Si el vendedor no puede recuperar la cosa porque el tercero est de buena fe o por otra
causa, puede dirigir su accin contra el comprador para que ste le pague la parte del precio
adeudado ms la indemnizacin de perjuicios, es decir puede iniciar la accin de
cumplimiento, tiene plena aplicacin el art.898.
2 situacin: Bienes inmuebles
El art.1491 reglamenta la situacin que se produce cuando un tercero adquiere el dominio u
otro derecho real sobre un inmueble afecto a condicin resolutoria.
En la expresin inmuebles que emplea el art.1491 no se comprenden los inmuebles por
adherencia o destinacin del art.570, pues stos vuelven a su calidad de muebles si se
separan permanentemente o dejan de estar destinados al beneficio del inmueble y el
art.1491 requiere que sean inmuebles. En todo caso esto es lgico pues el art. 571 los
considera muebles para los efectos de constituir derechos en favor de persona distinta del
dueo, en los dems casos les devuelve su real naturaleza jurdica.
Requisitos para que exista accin en contra del tercero en conformidad al art.1491
1 Que se haya enajenado el inmueble;
2 Que la condicin conste en el ttulo respectivo, y
3 Que el ttulo este inscrito u otorgado por escritura pblica.
No obstante que el art.1491 se refiere a la resolucin lo que procede contra terceros es la
reivindicacin y no la resolucin, la cual se produce entre las partes.
Por ejemplo, Pedro vende a Juan un automvil, quedando Juan adeudando una parte del
precio; Pedro entrega el vehculo a Juan, por lo que ste pasa a ser dueo, y Juan lo vende a
Diego. Si Juan no paga el precio, y se resuelve su venta, por la resolucin Pedro recupera su
dominio, y por ello tiene derecho a reivindicar contra Diego.

La ley exige que la condicin conste en el ttulo respectivo con ello se quiere decir que la
condicin debe estar de manifiesto en el ttulo respectivo.
La cuestin no reviste mayor problema tratndose de la condicin resolutoria ordinaria o del
pacto comisorio, los que necesariamente deben constar en forma expresa. Pero, respecto de
la condicin resolutoria tcita hay un problema, pues ella no est de manifiesto en el
negocio, sino que va subentendida.
Entonces cmo consta la condicin resolutoria tcita?
Decimos con esto entonces que el art.1491 se aplica slo en la condicin resolutoria
ordinaria y en el pacto comisorio, pero no en la condicin resolutoria tcita?
Antes se aseveraba esto, por cuanto no era lgico que el Cdigo reglamentara dos
instituciones iguales, como son la condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio.
Se preguntaban los autores cul sera entonces el objeto de estipular la condicin
resolutoria tcita?
Se deca, justamente, que era para hacer constar la condicin para los efectos del art.1491.
Esta interpretacin fue abandonada en la doctrina y jurisprudencia por mltiples razones:
1. De acuerdo al Diccionario de la Lengua, constar es ser cierta una cosa, y la condicin
resolutoria tcita evidentemente tiene este carcter de certeza, desde el momento que est
establecida en el art.1489, y nadie puede alegar la ignorancia de la ley;
2. El art.1876 se refiere a la condicin resolutoria tcita en la compraventa y se remite
expresamente a los art.1490 y 1491 para determinar cundo la resolucin por el no pago del
precio da derechos contra terceros poseedores.
Entonces si el art.1491 no se aplicara a la condicin resolutoria tcita, no tendra objeto la
referencia de aqul, y
3. El art.1432 para que la resolucin de la donacin afecte a terceros, exige que la
condicin se haya expresado: en tal caso se us el trmino expresar, por lo que no cabran
condiciones tcitas.
Ahora bien, el art.1491 exige que la condicin conste en el ttulo respectivo, esto quiere
decir en el ttulo existente entre el acreedor y el deudor condicional, y no que se haya
dejado constancia de la condicin en el ttulo que existe entre el deudor y el tercero.
Sabemos, adems, que no basta que la condicin conste en el ttulo respectivo, ste debe
estar inscrito. Atencin, no se requiere que se inscriba la condicin, sino que el ttulo en que
consta la condicin.
El art.1491 dice que el ttulo debe estar inscrito u otorgado por escritura pblica.
La circunstancia de que el ttulo en lugar de inscribirse pudiere otorgarse por escritura
pblica para suplir la inscripcin estaba destinada al tiempo en que vigente el Cdigo Civil no
se haba dictado el Reglamento del Registro Conservatorio (art.697), hoy vigente ste debe
de aplicarse el art.53 de dicho reglamento, por lo que se trata de ttulos que pueden
inscribirse.
El art.1491 contiene una presuncin de mala fe?
Se sostiene por algunos que reunindose los requisitos del caso, el art.1491 contiene una
presuncin de mala fe.
La ley presume en tal caso la mala fe y lo nico que habra que probar sera el hecho que la
condicin constaba y que el ttulo estaba inscrito, en consecuencia, probados estos requisitos
se renen los elementos de la presuncin de derecho de la mala fe.
En conclusin, el art.1491 sera entonces una excepcin al art.707.
La cuestin tiene importancia, pues, segn esta doctrina intentada la reivindicacin contra el
tercero, ste no podra alegar la prescripcin adquisitiva ordinaria, pues no sera poseedor
regular ya que est de mala fe.

En efecto, el art.702 y el art.2507 exige posesin regular para alegar la prescripcin
adquisitiva ordinaria.
Una posicin contraria se hace presente, sin negar la presuncin de mala fe, sealando que
reunindose los requisitos del caso, el tercero si podra alegar la prescripcin adquisitiva
ordinaria.
Entienden que el art.1491 tiene un concepto de mala fe distinto del art.706.
Asi entonces como para la prescripcin adquisitiva ordinaria se requiere buena fe, pero
entendida en el sentido del art.706 el tercero podra perfectamente alegar dicha
prescripcin.
En efecto, el art.1491 se refiere a una cuestin objetiva, como es la de si en el ttulo consta
o no la condicin, mientras que el art.706 contempla un aspecto subjetivo.
En el caso del art.1491 la accin del acreedor puede alcanzar no slo el dominio sino,
adems, las hipotecas, censos y servidumbres (art.2343 y 2416).
La mayor parte de la doctrina nacional estima que el art.1491 no es taxativo y que tambin
puede aplicarse al usufructo, uso, habitacin y fideicomiso.
No hay razn para interpretar esta norma en forma restrictiva.
El art.1426 confirma esta doctrina.
Las enajenaciones sujetas a reivindicacin son slo las voluntarias o tambin puede
aplicarse a las forzadas?
Se estima que se aplica a ambas, pues el artculo no distingue.
Caso del arrendamiento.
El arrendamiento no se rige por el art.1491. Ello porque no es enajenacin ni gravamen. Por
ello es que declarada la resolucin se extinguirn los arrendamientos convenidos or el
deudor condicional (art.1961 y 1962).
Las prestaciones mutuas se regulan conforme a los arts.904 y siguientes.
Hay quienes sostienen que estas prestaciones se regulan siempre en base a las reglas de los
poseedores de mala fe.
Los art.1490 y 1491 se aplican en los siguientes casos: resolucin de la venta por no pago
del precio (art.1876), resolucin de una permuta (art.1900), pacto de retroventa (art.1883),
etc.
No se aplican los mencionados artculos 1490 y 1491, por regirse por disposiciones
especiales, a la resolucin de las donaciones (art.1432), a la adjudicacin, porque no es
contrato ni al caso en que en la escritura pblica de compraventa se haya declarado que se
pag el precio (art.1876 inc.2).
LAS OBLIGACIONES MODALES
El Cdigo civil reglamenta el modo fundamentalmente en materia sucesoria, particularmente
en las asignaciones testamentarias (art.1089 a 1096).
Concepto
En doctrina se define como la carga o gravamen que se le impone a quien se le hace una
liberalidad.
El gravamen o la carga consiste entonces en la obligacin que se le impone al asignatario o
beneficiario de una liberalidad de ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas cuyo
incumplimiento puede traer como consecuencia la extincin del derecho.

Por ej. si se lega un predio con la obligacin de plantarlo con rozas o de poner una escuela.
El modo por regla general no suspende el nacimiento o la adquisicin de un derecho. El
beneficiario de una liberalidad se hace dueo de ella independientemente si ha cumplido con
el gravamen, eso s puede estar expuesta a perderlo por no cumplir el modo.
Efectos del modo
Si el asignatario modal no ha cumplido con el modo, por regla general, su derecho no se
ver afectado, a menos que el testador haya establecido una condicin resolutoria.
el modo se puede cumplir por equivalencia.
El art. 1090 define la clusula resolutoria en el modo, como aquella que impone la obligacin
de restituir la cosa y los frutos si no se cumple el modo.
En las obligaciones contractuales en general, es poco frecuente introducir un modo para
alterar los efectos normales de la obligacin.
Qu pasa si se incumple la obligacin modal?
Habra que distinguir si las partes han determinado las consecuencias del incumplimiento.
Si las partes previeron el incumplimiento y lo sancionaron con la extincin del derecho, se
tratara de un pacto comisorio pero referido a una obligacin distinta de la de pagar el
precio. Produce sus efectos tpicos.
Si las parte no previeron la sancin del incumplimiento modal, no traera como consecuencia
la prdida de la existencia del derecho a menos que el contrato sea bilateral, pues en este
caso al contratante diligente le asistira el ejercicio de la accin resolutoria contra el que no
cumpli la obligacin.
OBLIGACIONES DE MEDIOS Y OBLIGACIONES DE RESULTADO
Partamos diciendo que son una elaboracin de la doctrina y jurisprudencia francesa, que no
se contiene en el cdigo civil francs. Sin embargo la doctrina francesa influye en cdigos
civiles recientes que se inspiran en el modelo francs como el cdigo de las Obligaciones y
Contratos Libans y en el de Quebec.
R. Demogue fue el primero en advertir y proponer esta clasificacin, y hoy la doctrina y la
jurisprudencia en general, no slo francesa, la introduce para explicar algunas diferencias de
rgimen jurdico dentro de la responsabilidad contractual, pues se advierten ciertas
situaciones, como nos dice el prof. Larroumet 7, en las cuales el deudor est obligado a la
reparacin del dao sufrido por el acreedor cuando este ltimo no ha obtenido el resultado
esperado, es decir, no ha obtenido lo que le deba el deudor. En esta situacin nos
encontramos frente a una obligacin de resultados.
Hasta aqu poco o nada hay de diferente en el incumplimiento parcial o imperfecto
tradicional, lo interesante se da en que en este tipo de obligaciones se admite como principio
que el deudor es responsable sin que sea necesario que el acreedor pruebe que el deudor no
ha empleado los medios necesarios para darle satisfaccin, con lo que la culpa del deudor no
es una condicin indispensable, en este tipo de obligaciones, de la responsabilidad
contractual, siempre obviamente que la ausencia del resultado espero sea imputable a su
hecho, es decir, a la actividad desplegada por el deudor, o incluso a la ausencia de actividad
debiendo haberla empleado.
En consecuencia en las llamadas obligaciones de resultado o determinadas, la obligacin es
concreta, en el sentido de que el deudor debe obtener un resultado determinado.
En cambio, en las obligaciones de medios o de prudencia o diligencia, el deudor solamente
se obliga a poner de su parte toda la diligencia necesaria o a conducirse con la prudencia
que se requiere para obtener un resultado determinado, pero no se obliga a obtener ese
resultado.
Larroumet C. Teora General del Contrato, Ed.Temis, Bogot, Colombia, Vol.I, N51 y ss., p.37 y ss.

En efecto, el deudor lejos de comprometerse a proporcionar al acreedor un resultado, el
deudor contractual se compromete solamente a hacer lo necesario para que ese resultado se
pueda alcanzar.
Consecuencia lgica de lo anterior es que slo se puede exigir responsabilidad al deudor
cuando no ha aplicado los medios necesarios para llegar al resultado previsto por los
contratantes. Aqu claramente la culpa del deudor es un elemento de su responsabilidad
contractual. La culpa del deudor corresponder al acreedor probarla, ofreciendo los medios
necesarios para acreditar que no ha empleado los medios necesarios para cumplir el fin
propuesto.
En las obligaciones de resultado hay, por lo tanto, incumplimiento cuando no se obtiene el
resultado prometido y en las obligaciones de medios, habr incumplimiento cuando el
deudor no pone de su parte toda la diligencia necesaria para obtener el resultado que se
busca.
Comparando entonces el rgimen probatorio de estas obligaciones podemos decir que en las
obligaciones de resultado el acreedor no tiene nada que probar, el peso de la prueba recae
sobre el deudor, el cual va a tener que acreditar que se obtuvo el resultado prometido y, en
caso de no haberse obtenido ese resultado, el deudor va a tener que probar que ello no se
debi a la culpa suya; en cambio, en las obligaciones de medios va a haber que probar que
el deudor no actu con la debida diligencia para obtener el resultado buscado, y esta prueba
corresponde al acreedor.
Lo importante es destacar que no opera esta distincin solamente en materia de
responsabilidad contractual, sino que tambin en materia de responsabilidad
extracontractual.
En las obligaciones de hacer es donde se presenta claramente la importancia de las
obligaciones de resultado y de medios, pues claramente las obligaciones de dar y no hacer
son siempre obligaciones de resultado.
Una obligacin de entregar una cosa (obligacin de dar) por ej., en una compraventa ser
siempre de resultados, pues hay o no hay entrega, si la hay habr cumplimiento y por lo
mismo se habr alcanzado el resultado perseguido. La obligacin de pagar una suma de
dinero, es tambin de resultado o se paga o no se paga. La obligacin del posadero en lo
que es un tipo de depsito necesario es de resultado pues se obliga a cuidar las cosas
hacindose por ej., responsable de los robos que se produjeren y que trajeren como
consecuencia la prdida de las cosas entregadas en depsito.
En cambio una obligacin de medios podemos encontrarla en la obligacin que contraemos
con una inmobiliaria para comprar la casa que se nos ofrece de hacer lo posible por obtener
del Banco un mutuo de dinero. Si a pesar de haber entregado todos nuestros papeles y ser
sujetos de crdito el Banco persiste en no otorgarnos el prstamo no seremos responsables.
Tercera Unidad
LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.
a.Efecto
normal:
Cumplimiento
voluntario;
b.Incumplimiento de las obligaciones; c.- Cumplimiento forzado
de las obligaciones; d.- Cumplimiento por equivalencia.
Cuando abordamos el tema del cumplimiento e incumplimiento de la obligacin nos introducimos en el

aspecto crtico de la ejecucin de las mismas, lo que no es, en otras palabras, sino el estudio del
fenmeno de los efectos de las obligaciones.
Recordemos que la obligacin desde el punto de vista pasivo coloca al deudor en la necesidad de
realizar una determinada prestacin (dar una cosa o hacer o no hacer algo) en favor del acreedor.
Puede el deudor por lo tanto dar lo debido o hacer lo prometido o abstenerse de hacer lo prohibido,
casos todos en los cuales cumplir con su obligacin, es decir, la ejecuta. Desde que deja, total o
parcialmente, o extemporneamente de dar la cosa, de hacer lo prometido o hacer lo que le haba sido
prohibido, incumplir la obligacin, y este incumplimiento le har responsable.

Desde el punto de vista del acreedor, ste se encuentra en la situacin de exigir del deudor que cumpla
sus obligaciones, por lo tanto frente al incumplimiento total o parcial, se le faculta para forzarlo a
cumplir (obligarlo a dar lo debido o a hacer lo prometido) o bien a exigir el cumplimiento por
equivalencia (pagar una suma equivalente al cumplimiento ntegro y oportuno, o exigir sta cuando se
haya violado la obligacin de no hacer).
Es en el primer tipo de situaciones cuando hablamos de efecto normal de las obligaciones o
cumplimiento voluntario. En el segundo caso hablamos de efectos anormales de las obligaciones o
simplemente de incumplimiento.
Generalidades sobre los efectos de las obligaciones
Efecto es lo que se sigue despus de una causa.
Aplicando este concepto a las obligaciones, son efectos de las mismas todas las consecuencias que se
siguen del hecho de estar obligada una persona respecto de otra.
Tradicionalmente los autores chilenos, siguiendo el orden del Cdigo y la antigua doctrina francesa
definen los efectos de las obligaciones como "los derechos que la ley confiere al acreedor para
obtener el cumplimiento exacto, integro y oportuno de la obligacin, cuando ste no la
cumple en todo o en parte o est en mora de cumplirla. Es a este concepto al que se refiere el
Cdigo Civil en el Ttulo XII del Libro IV.
Dicho concepto es demasiado restringido.
De partida, no puede considerarse que sea efecto de algo, algo que no es normal o propio de l.
El efecto tiene que ser la consecuencia normal que sigue a la causa, y no una situacin que,
tericamente, no es corriente, pues claramente no lo es el que el deudor no cumpla su obligacin o
que est en mora de cumplirla.
De ah que se critique la concepcin de nuestro cdigo que nos viene de los clsicos franceses pues no
puede ser efecto de una obligacin exclusivamente el derecho que tiene el acreedor para obtener su
cumplimiento forzado.
La doctrina moderna reacciona y entiende que el efecto de la obligacin es el deber de prestacin que
compete al deudor que tiene su correlativo en el derecho del acreedor a la prestacin.
Siguiendo esta reflexin, el primer efecto de una obligacin es el pago voluntario, y slo si no hay pago
voluntario se estudia la situacin anmala a que ello conlleva, es decir, la norma que confiere ciertos
derechos al acreedor para obtener el cumplimiento forzado de la obligacin.
Para los efectos de nuestro programa estudiaremos antes de las normas del pago (que es el modo
normal de cumplir la obligacin) las consecuencias del incumplimiento, es decir, del no pago. Sigamos
entonces el modelo tradicional.
Del efecto del contrato y del efecto de la obligacin
El Cdigo Civil trata en los artculos 1545 y siguientes los efectos de las obligaciones y de los contratos
no obstante el acpite del ttulo XII del Libro IV. Los artculos 1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 se
refieren a los efectos de los contratos. Los dems se refieren a los de las obligaciones.
Los efectos de las obligaciones, siguiendo la lgica de la relacin normal con una causa, son:
1) El cumplimiento o prestacin (el pago, que abordaremos luego con los dems modos de extinguir
las obligaciones)
2) Los derechos conferidos al acreedor para el caso de incumplimiento
3) Las facultades que se otorgan al acreedor para proteger su derecho.
Como la doctrina tradicional limita los efectos a estas dos ltimas categoras y el pago lo trata en los
modos de extinguir, seguiremos como dijimos este mismo modelo.
En efecto, los pactos deben ser cumplidos, por ello el deudor debe, si quiere liberarse de la obligacin,
cumplirla y si no lo hace voluntariamente, la ley confiere al acreedor los medios necesarios para
obtener su cumplimiento forzado, adems de otorgarle otros derechos, en virtud de los cuales puede,
exigir que se le indemnicen los perjuicios causados por el incumplimiento de la obligacin o por el
retardo en su ejecucin (lo que es un derecho secundario) y a impetrar ciertas medidas a fin de evitar
el incumplimiento o de remediar ciertos efectos que atentan contra la garanta general que otorga el
patrimonio del deudor (derechos auxiliares del acreedor).

EJECUCIN FORZADA DE LA OBLIGACIN

Cuando introdujimos el curso hablbamos del Derecho de prenda general de los acreedores como
fundamento del derecho del patrimonio y consecuencialmente del derecho de las obligaciones. En esa
oportunidad decamos que la obligacin como vnculo jurdico que es coloca al deudor en la necesidad
de cumplir la prestacin, bajo las sanciones que en caso contrario le impone la ley. El deudor deba
cumplir no slo para desligarse de la obligacin, sino tambin para evitar el derecho de agresin del
acreedor sobre sus bienes, esto es, que ste, por intermedio de la autoridad, se dirija contra sus
bienes para obtener forzadamente el cumplimiento.
En consecuencia cuando el deudor cumpla su obligacin, realiza la prestacin convenida o establecida,
pudiendo ser este cumplimiento voluntario o forzado; en naturaleza y por equivalencia.
Decamos que el cumplimiento voluntario es el normal, ah el deudor buenamente cumple la obligacin,
es decir, da lo que debe, ejecuta el hecho debido, se abstiene de lo prohibido por la obligacin de no
hacer, sin que el acreedor deba recurrir a los medios que la ley le franquea para obtenerlo.
Lo anormal entonces ser el cumplimiento forzado de la obligacin. Aqu ha existido un previo
incumplimiento del deudor y precisamente como consecuencia que ste no ha cumplido
voluntariamente, el acreedor, con el auxilio de la autoridad, lo fuerza a hacerlo. Enseguida, decamos
que el cumplimiento puede ser en naturaleza, esto es, tal como la obligacin ha sido establecida, o por
equivalencia, en que el cumplimiento no se efecta en esta forma, sino en otra sustitutiva que para el
acreedor tenga igual valor a aqul.
Ello puede ocurrir tanto en el cumplimiento voluntario como en el forzado; en el primer caso, el
acreedor consiente una modificacin en la prestacin que libera al deudor. En el segundo caso, ha
habido incumplimiento y siendo imposible obtener el cumplimiento natural, se le sustituye por la
indemnizacin de perjuicios que estudiaremos en los efectos de la obligacin en el incumplimiento,
como es obvio.
Llegbamos a la conclusin que si el deudor no se allana voluntariamente a la ejecucin de lo
convenido, el acreedor se ver obligado a recurrir a un cumplimiento forzado de la obligacin mediante
los procedimientos que al efecto establece la ley.
Se exceptan de la posibilidad de obtener el cumplimiento forzado las obligaciones naturales, pues
estas, como sabemos, no confieren accin para dicho efecto.
Revisemos una vez ms algunos conceptos ya estudiados en cuanto a la ejecucin forzada, recordando
que gran parte de esta materia nos viene dada por el Derecho adjetivo o procesal al cual nos
remitimos para evitar repeticiones intiles.
Requisitos de la ejecucin forzada.
Para que el acreedor pueda ejecutar al deudor es necesario:
1) Que se trate de una deuda lquida (determinada) (arts.438, 439 y 530 del CPC);
2) Que la deuda sea actualmente exigible (arts.437 y 530 CPC);
3) Que la accin conste de un ttulo ejecutivo, entendiendo por tal aquel documento que da cuenta
de un derecho indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento
forzado de la obligacin en l contenida.
La ley seala cuales son los ttulos ejecutivos en el art.434 del CPC.
Existen procedimientos distintos para las obligaciones de dar, y de hacer y no hacer. Los arts.434 y ss.
del CPC, 1553 c.civ., 543 y 530 del CPC, 1555 c.civ. y 544 del CPC, regulan estas materias.
El principio de igualdad: el derecho de ejecucin compete a todos los acreedores.
Decamos que, en principio, todos los acreedores tienen derecho a exigir el cumplimiento forzado de
sus obligaciones (art.2469). Cualquiera que sea el origen del crdito, la naturaleza de la cosa debida,
la fecha o causa de la obligacin, todos los acreedores disponen de la posibilidad de ejecutar
forzadamente al deudor.
Consecuencia de ellos es que puede suceder perfectamente que varios acreedores tengan derechos
respecto de un mismo deudor. La pregunta que nos hacemos entonces es Cmo se pagan esos
acreedores?, Cmo de distribuye el producto de los bienes del deudor?
Sealbamos que el Cdigo resuelve estas interrogantes estableciendo una "Prelacin de Crditos",
que se define como "el conjunto de reglas legales que determinan el orden y la forma en que
deben pagarse los diversos acreedores de un deudor".

Entremos al estudio de este tema.
Efecto de las obligaciones frente al incumplimiento recproco
Decamos que cuando el deudor cumple su obligacin, realiza la prestacin convenida o establecida.
Enseguida, decamos que el cumplimiento puede ser en naturaleza, esto es, tal como la obligacin ha
sido establecida, o por equivalencia, en que el cumplimiento no se efecta en esta forma, sino en otra
sustitutiva que para el acreedor tenga igual valor a aqul.
Ahora nos corresponde tratar de la situacin que se produce cuando se producen situaciones de
incumplimiento pero recprocos.
La excepcin de contrato no cumplido
La excepcin del contrato no cumplido o exceptio non adimpleti contractus es la que corresponde al
deudor en un contrato bilateral para negarse a cumplir su obligacin mientras la otra parte no cumpla
o se allane a cumplir la suya.
Cuando estudiamos la condicin resolutoria tuvimos la ocasin de estudiar algunos fundamentos que
se daban de ella.
Se piensa tratndose de la excepcin de contrato no cumplido, que es pariente prxima de la condicin
resolutoria tcita, que su justificacin estara en la teora de la causa, o particularmente en la ausencia
de causa, pues si una parte no cumple su obligacin, la obligacin de la otra parte deja de tener causa,
y por ello sta puede negarse a cumplirla.
Las crticas tambin las vimos sealando que la causa existi al tiempo de celebrarse el contrato, y es
requisito de validez del acto, no de cumplimiento.- y ello se subsana al igual que en la condicin
resolutoria tcita y en la teora del riesgo, con la nocin de la interdependencia entre las obligaciones
recprocas de las partes, para seguir con ello la posicin que elabora el prof. Abeliuk
Tanto esta excepcin, como veremos luego el derecho legal de retencin, encuentran su fundamento
en la equidad, pues no es justo que una de las partes se vea obligada a cumplir su obligacin, y a
perseguir por otro juicio el cumplimiento de la suya.
Existe un principio general no escrito en derecho que reza: No puede exigirse lo que no se est
dispuesto a dar.
Estos principios encuentran un vaso comunicante en el principio de la buena fe que debe presidir el
Derecho, y evidentemente no la tiene el acreedor que exige el cumplimiento de la obligacin que l,
por su parte, no se ha allanado a cumplir.
La excepcin de contrato no cumplido se puede hacer valer en forma judicial o extrajudicialmente.
Extrajudicialmente el deudor puede negarse al cumplimiento aduciendo la deuda recproca, y de esta
negativa al cumplimiento no le deriva consecuencia alguna, mientras el que pretende cobrar no pague
o se allane al pago.
Judicialmente, el deudor podr oponerla a una demanda de cumplimiento forzado, de indemnizacin de
perjuicios, o de resolucin (art.1552). En el cumplimiento forzado, se la ha reconocido por la
jurisprudencia de nuestros tribunales de justicias como excepcin perentoria en el juicio ejecutivo
comprendindosela en el N7 del Art. 464: insuficiencia del ttulo.
Un poco de historia
Al igual que el derecho legal de retencin la excepcin del contrato no cumplido reconoce un origen
remoto en la exceptio dolo del Derecho Romano, pero en l no tuvo desarrollo; ste corresponde a los
canonistas y glosadores.
J. Domat y R. J. Pothier se refieren a ella incidentalmente, y el Cdigo francs prcticamente la
desconoci; slo en la compraventa en el art.1612 dio derecho al vendedor a negarse a entregar lo
vendido si el comprador no le paga el precio.
Nuestro Cdigo la estableci en el art.1552 aunque slo respecto a la mora, declarando que no la hay
en los contratos bilaterales si se deja de cumplir lo pactado, mientras el otro contratante no lo cumple
por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
En la compraventa (art.1826, inc.3), se reproduce con ligeras variantes el art.1612 del Cdigo
francs.
Condiciones para oponerla.
1 Que se trate de contratos bilaterales.

As lo seala expresamente el art.1552, que consagra uno de sus efectos. Se la ha rechazado en la
donacin, y en el Derecho de Familia, lo que demuestra que se trata de una excepcin netamente
patrimonial.
2 Es necesario que la contraparte contra quien se opone la excepcin no haya cumplido ni
se allane a cumplir alguna obligacin emanada del mismo contrato.
En todo caso no ser suficiente que el acreedor diga que est llano al cumplimiento, sino que es
necesario que d principio a la ejecucin como lo ha exigido la jurisprudencia y la doctrina, como, por
ejemplo, depositando la cosa debida para ser entregada al comprador contra pago del precio, o
depositando en una promesa la cuota del precio en poder de un Notario.
El art.1552 utiliza la misma expresin que el art.1489 en la condicin resolutoria tcita: cumplir lo
pactado, y por ello se presenta igual discusin: si basta cualquier incumplimiento del acreedor, por
pequeo o accesorio que sea, o debe tratarse de la prestacin recproca que constituye esencialmente
el contrato bilateral como precio y entrega en la compraventa.
Siguiendo al prof. Abeliuk creemos que en este caso basta cualquier incumplimiento, dado que la
sancin no es tan drstica, y al acreedor le basta con cumplir para exigir, adems de que cualquier
abuso del que opone la excepcin se corrige con el requisito de la buena fe.
3 Es necesario que la obligacin del acreedor contra quien se opone la excepcin sea
exigible.
As lo seala el inc.3 del art.1826. Ello es lgico, semejante obligacin no hay que cumplirla an;
mediante la excepcin, el deudor forzara al acreedor a pagar antes, por ejemplo, de que se venciera el
plazo. Si se vende una cosa pagadera al contado para entregarse a una fecha futura, el vendedor
puede exigir desde ya el precio, y no puede el comprador defenderse alegando la falta de entrega
hasta que no llegue esa fecha.
4 La buena fe del que opone la excepcin.
La doctrina seala que con esta exigencia se evita que la excepcin se transforme en una herramienta
del deudor para retardar o eludir su propio cumplimiento. De ese modo, por ejemplo, no podr
oponerse frente a incumplimientos insignificantes, como si un comprador pretendiera negarse a pagar
la compra de una casa porque una llave gotea, ni tampoco si ellos no son imputables al acreedor.
Frente al incumplimiento no imputable al deudor sabemos que opera la teora del riesgo y no la
excepcin del contrato no cumplido.
Efectos de la excepcin del contrato no cumplido
La excepcin del contrato no cumplido tiene un efecto suspensivo del cumplimiento o como dice el
prof. Abeliuk meramente paralizador, pues el deudor impide que se le fuerce a cumplir mientras su
contraparte no lo haga a su vez, pero no le sirve directamente para obtener el cumplimiento recproco.
Conforme al art.1552, la excepcin de contrato no cumplido produce otro efecto importante, que es
que ninguna de las partes est en mora mientras la otra no haya cumplido o se allane a cumplir su
propia obligacin.
Nuestra jurisprudencia lo ha aplicado vastamente en la compraventa, tanto respecto de la obligacin
de entregar como de pagar el precio, y, en general, en toda clase de obligaciones. La consecuencia es
que no procede la indemnizacin de perjuicios.
EL DERECHO LEGAL DE RETENCIN
Generalidades
Cuando estudiamos los contratos reales veamos que en ocasiones poda el obligado negarse a restituir
lo dado o recibido para asegurar lo que poda en definitiva deberle quien no contraa, al origen,
obligacin alguna.
Hablbamos en ese momento sin haberlo estudiado en profundidad del derecho legal de retencin de
que disponan esos obligados a restituir.
Entremos ahora al estudio en profundo.
Concepto
Siguiendo al prof. Abeliuk podemos definirlo como la facultad que tiene el deudor de una obligacin de
entregar o restituir una cosa perteneciente al acreedor de ella, para negarse a cumplir mientras no se
le pague o asegure el pago de lo que se le debe en razn de esta misma cosa.

Fundamento
El fundamento del derecho legal de retencin puede ser variado, lo encontramos claramente en la
equidad, tambin en una suerte de principio de autotutela, o en una garanta en sentido amplio y un
privilegio implcito, en trminos anlogos a la excepcin del contrato no cumplido o exceptio non
adimpleti contractus que, como vimos, es la que corresponde al deudor en un contrato bilateral para
negarse a cumplir su obligacin mientras la otra parte no cumpla o se allane a cumplir la suya.
El derecho legal de retencin opera judicial o extrajudicialmente.
Hemos vistos la forma como opera extrajudicialmente cuando el deudor se niega a entregar o restituir
sin que contraiga responsabilidad alguna, por cuanto ejerce un derecho. Judicialmente puede hacerlo
cuando demandada la entrega o restitucin, puede oponerse por la va de la excepcin perentoria.
Un poco de historia
En los manuales se nos ensea que el derecho legal de retencin tiene su origen en el Derecho
Romano, particularmente en la exceptio dolo, que se conceda para casos particulares, como el del
poseedor vencido por las expensas o mejoras efectuadas en la cosa reivindicada, situacin que
contempla nuestro art 914.
Los glosadores y el Cdigo francs, como los inspirados en ste, no edificaron una teora general del
derecho en estudio, limitndose a sealarle casos de aplicacin, pero sin indicar sus efectos, lo que ha
dado origen a discusiones hasta el da de hoy.
El c.civ. seala slo casos de aplicacin a diferencia del CPC que trata en los arts.545 a 548, De los
efectos del derecho legal de retencin.
Casos que seala el c.civ. de derechos legales de retencin
1 En la especificacin (art.662)
Se produce cuando con la materia perteneciente a una persona, otra hace una obra o artefacto
cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino. No habiendo conocimiento del hecho por una parte,
ni mala fe por la otra, el dueo de la materia tendr derecho a reclamar la nueva especie, pagando la
hechura (inc. 2). Mientras ella no se pague, el especificador puede negar la restitucin.
2 En el fideicomiso y usufructo (art.756 y 800).
El propietario fiduciario llegado el caso de la restitucin, tendr derecho a que previamente se le
reembolsen por el fideicomisario las expensas extraordinarias de conservacin de la cosa. Por su
parte, el usufructuario podr retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e
indemnizaciones que le deba el propietario.
3 Caso del poseedor vencido (art.914).
Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y mejoras, podr
retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfaccin.
En el art.890 se seala que el poseedor de cosas muebles compradas en una feria, tienda, almacn u
otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase, no estar obligado
a restituirlas si no se le reembolsa lo que haya pagado por ellas y lo que haya gastado en mejorarlas y
repararlas.
4 Casos de los contratos sinalagmticos imperfectos.
Cuando estudiamos los contratos reales decamos que a pesar de su carcter unilateral podan derivar
en bilaterales cuando naca posteriormente una obligacin para el acreedor por las indemnizaciones
que deba al deudor con ocasin de la tenencia por ste de la cosa. Pues bien concluamos en que todos
estos casos el legislador concede al deudor el derecho legal de retencin para el pago de tales
indemnizaciones.
5 En el mandato (art.2162).
Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la
seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte.
6 En el arrendamiento (art.1937 y 1942).
Gozan de un derecho legal de retencin ambas partes, arrendador y arrendatario.
El arrendatario, no puede, por regla general, ser privado o expelido de la cosa arrendada sin que
previamente se le pague o se le asegure el pago de las indemnizaciones que le debe el arrendador.

Por su parte, el arrendador puede, para seguridad del pago de la renta de arrendamiento y de las
indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y
todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto, y que le
pertenecieren. Se entender que le pertenecen a menos de prueba en contrario.
Requisitos del derecho legal de retencin.
1 Una disposicin legal que lo conceda;
2 Una tenencia de la cosa legtima por parte del deudor que debe entregarla o restituirla;
3 Un crdito cierto, lquido y exigible del que ejerce el derecho legal de retencin;
4 Una conexin entre el crdito y la cosa o su tenencia, y
5 Que la cosa sea del acreedor de la obligacin de entrega o restitucin.
DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
Generalidades
En trminos generales podemos decir que los derechos auxiliares del acreedor son los que la ley
confiere al sujeto activo de la relacin jurdica patrimonial para evitar el menoscabo del patrimonio del
deudor, asegurando de ese modo el cumplimiento de la obligacin.
Estudibamos que la ejecucin forzada y la indemnizacin de perjuicios constituan los dos principales
efectos anormales de las obligaciones, pues bien el tercer gran efecto de las obligaciones es que ellas
abren la posibilidad de ejercer estos derechos auxiliares al acreedor.
Recordemos que en esta relacin de derecho privado el deudor pone a disposicin del acreedor todo su
patrimonio presente o futuro como garanta del cumplimiento de la obligacin. El acreedor por su parte
pone su confianza en que ese patrimonio conocido del deudor al momento de contraerse la obligacin
se mantendr o aumentar, pero no cuenta en caso alguno con que l desaparecer o disminuir a tal
punto de hacer imposible el cumplimiento. Por lo anterior es que las disminuciones patrimoniales del
deudor interesan tanto a los acreedores, su derecho de prenda general se hace efectivo sobre los
bienes que lo componen (arts. 2465 y 2469) y sin stos o con ellos disminuidos significativamente se
afecta seriamente la posibilidad de hacer efectivos los crditos.
Son muchas las causas que pueden provocar la desintegracin o menoscabo del patrimonio del deudor,
para hacerles frente la ley otorga al acreedor diversas facultades para impedirlas o al menos hacerlas
menos gravosas, por ejemplo:
a) Frente a las enajenaciones futuras o al deterioro presente de los bienes del deudor la ley entrega al
acreedor la posibilidad de evitarlas impetrando medidas conservativas.
b) Frente a la negativa o a la negligencia del deudor para ejercer derechos o intentar acciones
tendientes a adquirir bienes y a evitar su prdida o desvalorizacin la ley le ofrece al acreedor la
posibilidad de intentar l estas acciones, dispondr entonces de la accin indirecta, oblicua o
subrogatoria.
c) Frente a enajenaciones o gravmenes efectuados u otorgados por el deudor con fraude o perjuicio
del acreedor, la ley le permite revocar estos actos mediante el ejercicio de la accin Pauliana o
Revocatoria.
d) En fin si se encuentra frente a la desventaja que el heredero de su deudor al pagar sus deudas
personales lo hace en perjuicio de los acreedores hereditarios o testamentarios, la ley le confiere al
acreedor una preferencia para el pago, que tcnicamente lo conocemos como Beneficio de
Separacin de Patrimonios.
Entremos al estudio somero de cada uno de estos derechos auxiliares del acreedor.
A) LA MEDIDAS CONSERVATIVAS.
Concepto
El prof. Alessandri las define como aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del
deudor, evitando que salgan de su poder los bienes que lo forman, a fin de hacer posible el
cumplimiento de la obligacin.

El prof. Abeliuk por su parte las define como aquellas que tienen por objeto garantizar o asegurar el
ejercicio de un derecho sin que constituyan dicho ejercicio en s mismo.
Siguiendo al prof. Troncoso podemos decir que estas medidas son el derecho que tiene el acreedor
para obtener a travs de una resolucin judicial la decisin adecuada en orden a impedir el deterioro o
enajenacin de ciertos bienes de su deudor.
No hay en nuestro derecho una norma general sobre la procedencia de estas medidas, pero ellas se
confieren al acreedor en diversas disposiciones: arts.761, 803 inc.2, 1078, 1492, 1937, 2162, 2193,
2234, etc.
Tipologa de las medidas conservativas
a. La guarda y la aposicin de sellos.
En la guarda y la aposicin de sellos es un hecho jurdico, el fallecimiento del deudor, el que pone en
peligro el patrimonio sujeto a la garanta general.
El art.1222, para asegurarlo, faculta a todo el que tenga inters en ello, o se presuma que pueda
tenerlo, para pedir al juez en la forma sealada en los arts.872 a 876 del CPC., desde el momento de
abrirse una sucesin, que los muebles y papeles de sta se guarden bajo llave y sello hasta que se
proceda al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
Adems de los posibles herederos, es evidente que tienen inters en la sucesin los acreedores del
difunto, muy interesados en que no desaparezcan los bienes de la herencia.
Tambin podemos sealar como medida de conservacin la confeccin de inventario solemne.
En nuestro cdigo varias disposiciones la establecen como medida de seguridad.
Esta materia procedimentalmente est regulada en el Ttulo VII del Libro 4 del CPC que reglamenta la
forma de otorgarlo. Las que deben complementarse con las normas que da el propio c.civ. para casos
especficos.
El art.1255 se refiere al inventario solemne que se confecciona al fallecimiento del causante cuyo
objetivo es limitar la responsabilidad del heredero a lo que recibe por herencia.
La ley faculta a los acreedores hereditarios que presenten el ttulo de su crdito para asistir a la
confeccin del inventario y reclamar en contra de ste en lo que les pareciere inexacto.
Otro caso se da en el art.1766, con ocasin de la liquidacin de la sociedad conyugal, en donde se
dispone que si el inventario y tasacin de bienes no se efectuaren solemnemente, slo sern oponibles
a los acreedores que los hubieren debidamente aprobado y firmado.
b. - El derecho legal de retencin.
Nos remitimos a lo ya estudiado.
c. En general las medidas precautorias, sean o no prejudiciales.
Son medidas de esta naturaleza las providencias cautelares que puede obtener el demandante para
asegurar el resultado de su accin (arts.290 a 302 del CPC).
Son medidas de este tipo, el secuestro judicial, el nombramiento de interventor, la retencin de bienes
determinados y la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre determinados bienes.
Estas materias al ser tratadas en la ctedra de derecho procesal nos remitimos a lo ya aprendido.
B) ACCIN INDIRECTA, OBLICUA O SUBROGATORIA.
Generalidades
Tiene su origen en Roma pero su desarrollo en el antiguo Derecho francs, de donde fue recogida en el
Cdigo de Napolen (art.1166), como una excepcin al principio del efecto relativo de las
convenciones. Seala el c.civ. francs que No obstante, los acreedores pueden ejercitar todos los
derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que estn unidos exclusivamente a su
persona.
Como se aprecia se trata de una accin que ejercen los acreedores a pesar de que ella le pertenece a
su deudor, de ah su nombre de subrogatoria, para ejemplificar que los acreedores se subrogan a la
persona del deudor a fin de poder ejercerla en su nombre.
Est tratada en nuestro cdigo civil dentro de la prelacin de crditos y aparece precisamente en el
art.2466 inmediatamente despus de la consagracin del derecho de prenda general de los
acreedores.
Concepto
El prof. Troncoso la define como aquella accin que tiene por objeto que el acreedor ejerza ciertos
derechos del deudor para adquirir bienes, cuando hay negativa o indiferencia de ste para ello.

Podemos definirla como el ejercicio de los derechos y acciones del deudor, por parte de los acreedores,
cuando aquel es negligente en hacerlo.
Pongmonos en el caso de un deudor que puede reclamar el precio de una compraventa en la cual es
vendedor y no lo hace o si es arrendador y no cobra las rentas de arrendamiento o si siendo heredero,
repudia la herencia, etc.
Como se puede ya apreciar la accin subrogatoria del acreedor no nace del contrato o de la voluntad
de las partes, nace de la ley.
Requisitos
1 Que la ley permita la subrogacin.
En Chile no existe una regla general amplia como el artculo 1166 del Cdigo francs que seala que el
acreedor puede ejercer todas las acciones del deudor excepto las exclusivamente personales.
Del anlisis del art.2466 se desprende que el acreedor slo puede subrogarse en ciertos y
determinados derechos y acciones.
Casos
1.- Derechos reales que tiene el acreedor sobre cosas ajenas que estn en su poder: usufructo, prenda
e hipoteca (art.2466 inc.1)
Se exceptan ciertos derechos personalsimos, por ej, los mal llamados usufructos legales del padre o
madre, los derechos reales de uso y habitacin (art.2466 inc. Final).
2.- En el derecho legal de retencin judicialmente declarado en favor del deudor (art.2466 inc.1).
3.- En los derechos que competen al deudor como arrendador o arrendatario con arreglo a los
arts.1965 y 1968 (art.2466 inc.2).
4.- En el derecho del deudor a aceptar una asignacin (herencia o legado) cuando ste la repudia en
perjuicio del acreedor (art.1238 y 1394).
2 Que el crdito sea exigible
El crdito debe ser exigible pues si no lo es, el deudor no puede ejercitarlo y con mayor razn no
puede subrogarse el acreedor. Si el plazo caduca por la insolvencia del deudor entonces podr operar
la subrogacin.
3 Que el deudor rehuse o descuide el ejercicio de los derechos que le corresponden.
Esto es lo que explica la excepcin al principio de efecto relativo de los contratos, pues los acreedores
no tienen inters y por consiguiente derecho si el deudor acta por s mismo. De ah entonces que sea
necesario que esta negativa o desidia del deudor perjudique a los acreedores.
Si se diera el caso que a pesar de la negligencia del deudor ste mantuviera bienes suficientes en su
patrimonio no abra perjuicio para los acreedores.
Efectos de la subrogacin
Ellos derivan del hecho de que los acreedores no ejercen una accin propia, sino las del deudor y por
cuenta de ste.
1 El demandado por la accin oblicua (el deudor del deudor negligente), puede oponer a los
acreedores las mismas excepciones que le corresponderan si es demandado por su propio acreedor.
2 Como es muy discutible que la accin oblicua ejercitada por el acreedor del deudor negligente,
produzca cosa juzgada respecto de ste, se considera oportuno notificarlo siempre a fin de emplazarlo;
3 La accin oblicua no requiere una calificacin judicial previa, por lo que en el mismo juicio en que se
ejerce se determinar su procedencia. Si es rechazada producir el efecto que falta de legitimacin de
los actores para obrar en el juicio.
4 El ejercicio de la accin oblicua no beneficia exclusivamente al acreedor que la ejerci, sino a todos
ellos.
Este efecto es quiz el ms importante pues lo que se obtenga del ejercicio de la accin no ingresa al
patrimonio del actor a fin de pagarse de su crdito, ni tampoco otorga algn grado o tipo de
preferencia para ello. En efecto, todos los bienes que se recuperen producto de esta accin se
incorporan al patrimonio del deudor, donde cualquier acreedor, no slo el que la intent, se podr hacer
pago, embargndolos y sacndolos a remate.

Se trata del tpico nadie sabe para quien trabaja pues puede aparecer que se est trabajando para un
acreedor privilegiado que se pagar antes de aquel que hizo el esfuerzo.
C) ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA
Generalidades
No se trata en la accin pauliana de acciones indirectas sino de una accin directa y propia de los
acreedores.
A ella se refiere el cdigo a partir del art.2467 que dispone que son nulos todos los actos ejecutados
por el deudor relativamente a los bienes de que ha hecho cesin o de que se ha abierto concurso a los
acreedores.
Concepto
El prof. Troncoso la define como la que tiene el acreedor para revocar los actos o contratos del deudor,
celebrados en fraude o con perjuicio del acreedor (art.2468).
El prof. Abeliuk nos dice que es la que la ley concede a los acreedores para dejar sin efecto los actos
del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos, y siempre que concurran los
dems requisitos legales.
Nuestra definicin es ms simple an: es aquella que la ley concede al acreedor para revocar los actos
realizados por el deudor en fraude de sus acreedores.
Por qu se le llama pauliana?
Porque se la atribuye al pretor Paulo, lo que no est bien claro en la las fuentes del Derecho romano
que se consultan, De lo que no cabe duda es que nos viene de Roma donde incluso se la conceba
como un verdadero delito.
Por qu se la llama revocatoria?
Porque su objeto es revocar o dejar sin efecto, los actos ejecutados fraudulentamente por el deudor
para disminuir su garanta general ante los acreedores.
Naturaleza jurdica
Las principales doctrinas sobre la naturaleza jurdica de la accin pauliana las consideran como una
accin de nulidad, una de indemnizacin de perjuicios, y como una inoponibilidad.
1. La accin pauliana es una accin de nulidad.
Pareciera que sta sigui A. Bello ya que en el art.2468 habla justamente de rescisin.
La verdad sea dicha los efectos traicionan esta teora y aparece claro que Bello recurri al trmino
rescisin para recalcar que el efecto que ella produce es hacer perder su eficacia al acto impugnado.
Sin embargo son varios los puntos en los cuales no hay comparacin.
De partida la nulidad opera retroactivamente y afecta a todo el acto, mientras que la revocacin deja
sin efecto el acto o contrato slo en la parte que perjudique a los acreedores, pero queda subsistente
en lo dems.
Es efectivo tambin que en la accin pauliana concurre una forma de dolo, ese dolo especialsimo que
toma el nombre de fraude pauliano, pero el dolo como causal de nulidad es un vicio del consentimiento
y puede ser invocado por la parte que ha sido perjudicada por l, mientras en la accin revocatoria es
un dolo en perjuicio de terceros y que slo stos pueden hacer valer.
2. La accin pauliana como accin indemnizatoria
Esta posicin la defenda Marcel Planiol, quien esgrima que el fraude pauliano, como acto lcito que
es, dara lugar a la obligacin de indemnizar los perjuicios de los que han intervenido en l, slo que la
reparacin adopta una forma especial, cual es dejar sin efecto el acto ilcito.
El prof. Troncoso expresa que no parece claro este fundamento basado en la responsabilidad
extracontractual, porque el deudor que enajena para no cumplir una obligacin incurre ms bien en un
dolo contractual que en un delito civil, y porque la indemnizacin de perjuicios en la responsabilidad
extracontractual repara todo el perjuicio, en tanto que en este caso no hay indemnizacin de
perjuicios, sino revocacin del acto.
3. La accin pauliana como accin de inoponibilidad por fraude
Esta teora es la que rene mayor consenso, pues se dan las caractersticas y efectos fundamentales
de la inoponibilidad como sancin civil de ineficacia de un acto jurdico.

En efecto, el acto es perfectamente vlido y oponible entre las partes, y en consecuencia no podran ni
el deudor que lo otorg ni el tercero con quien se celebr impugnar el acto alegando que fue
fraudulento, pero el tercero, en cambio, puede desconocer el acto, privarlo de efectos respecto a l,
como ocurre justamente en la inoponibilidad. En todo lo dems, el acto persiste, y en consecuencia
slo se le revoca en la parte que perjudica al acreedor que invoca el fraude, pero no ms all.
La actual Ley de Quiebras justamente habl de inoponibilidad (Arts. 76 y 80 de la Ley 18.175 de
1982)8.
Caractersticas de la accin pauliana
La accin pauliana es directa e individual, personal, prescriptible, patrimonial, transferible transmisible.
Veamos.
1) Compete directamente al acreedor perjudicado, se diferencia en esto de la subrogatoria que permite
al acreedor ejercitar la accin que corresponde a otro.
2) Es personal, su finalidad no es ejercerse sobre una cosa, sino declarar la ineficacia o inoponibilidad
de un acto o contrato.
3) Es prescriptible, prescribe en el plazo de un ao contado desde el acto o contrato fraudulento
(art.2468 N3), como se trata de una prescripcin especial no se suspende (art.2542).
4) Es patrimonial y como tal transferible, transmisible y renunciable.
Requisitos
Dos son las formas de abordar el estudio de los requisitos de la accin pauliana.
Don Ren Abeliuk los divide en 5 requisitos:
1 Relativos a los actos susceptibles de atacarse por va pauliana;
2 Relativos a la oportunidad en que deben haber sido ellos otorgados;
3 Relativos a la situacin del acreedor que la demanda;
4 Relativos a la situacin del deudor que ha ejecutado el acto impugnado, y
5 Relativos al tercero que contrat con el deudor.
Don Hernn Troncoso los divide en 4 y seguiremos a este profesor en este punto.
1. Requisitos relativos a la naturaleza del acto
Puede tratarse de cualquier acto o contrato, sea gratuito u oneroso, uni o bilateral (art.2468 N1 y 2).
El nico requisito es que el acto o contrato cause perjuicio al acreedor que acciona y ste se produce si
aquel origina la insolvencia del deudor o aumenta la existente. El peso de la prueba del perjuicio es
del acreedor.
2 Requisitos respecto del acreedor (2)
a) que a su respecto la obligacin sea exigible, y
b) que su crdito sea anterior al acto o contrato fraudulento del deudor, porque si es posterior quiere
decir que contrat con base al patrimonio existente en el cual no estaba el bien enajenado asignado,
por lo que no habra fraude ni perjuicio posible en su contra.
3 Requisitos respecto al deudor
El deudor debe estar mala fe, esto es debe conocer el mal estado de sus negocios, esto se denomina
"fraude pauliano".
El fraude pauliano es un dolo especial que est definido en el cdigo como el conocimiento del mal
estado de los negocios del deudor, de ah que concluyamos que se trata de una intencin positiva
(conocimiento del mal estado de sus negocios) de producir, al celebrar un acto o contrato, disminucin
de su patrimonio para perjudicar al acreedor.
Siempre debe concurrir este fraude en el deudor cualquiera que sea la naturaleza del acto.
La carga probatoria del fraude recae en el acreedor que acciona, porque el dolo no se presume
(art.2468 N2).
8
Art. 76. Son inoponibles a la masa los siguientes actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor desde los
diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de la quiebra (); Art. 80.
Las acciones de inoponibilidad a que se refieren los dos prrafos precedentes prescribirn en el plazo de un ao,
contado desde la fecha del acto o contrato.

Por excepcin se presume el fraude pauliano si el deudor celebra el acto o contrato dentro de los 10
das anteriores a la cesacin de pago, que es lo que se conoce como perodo sospechoso (art.76 LQ)
4 Requisitos respecto del adquirente
Hay que distinguir segn ya se haca en el Derecho Romano y que se repite en las normas del
cuasicontrato de pago de lo no debido, la naturaleza del acto:
a) Si el acto es gratuito, se revoca sin atender a la buena o mala fe del adquirente,
b) Si el acto es oneroso, se requiere para revocarlo probar la mala fe del adquirente.
En el acto gratuito no hubo egreso patrimonial del adquirente, en el oneroso si lo hubo.
El fraude pauliano del adquirente la ley lo define de la misma manera respecto del deudor, es decir,
tener conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.
Si el adquirente a su vez a enajenado la cosa, podemos aplicar la misma nocin de fraude a los
subadquirentes?
El prof. Alessandri estimaba que como esta accin se asimila a la nulidad habra accin en contra de los
subadquirentes sin atender a su buena o mala fe.
El prof. Somarriva por su parte sostena que haba que distinguir tres situaciones:
1) Si hay buena fe en el deudor y el adquirente el acto no puede revocarse aunque el subadquirente
est de mala fe.
2) Si los tres estn de mala fe el acto es revocable.
3) Si el deudor y el subadquirente estn de mala fe, no se puede exigir a este ms que al adquirente,
y habr que aplicar idntica regla que al adquirente atendiendo a la naturaleza del contrato celebrado
entre adquirente y subadquirente (gratuito u oneroso).
Conozcamos la opinin del prof. Abeliuk al responderse un ejemplo que ofrece cuando el deudor don
su automvil a A, y ste a su vez vendi el vehculo a B, se responde que contra A, hay accin
pauliana, pero se pregunta afectar ella a B, y en qu condiciones?
Dice este gran profesor que si la revocacin procede contra el adquirente, alcanzar al subadquirente a
ttulo gratuito, est de buena o mala fe, pero al subadquirente a ttulo oneroso slo si est de mala fe.
Efectos de la accin pauliana
El efecto que produce la accin pauliana es dejar sin efecto el acto impugnado hasta el monto en que
perjudique al acreedor o acreedores que han intentado la revocacin.
Consecuencias
1 Como toda sentencia es de efectos relativos, la revocacin slo beneficia al o a los acreedores que
intentaron la accin pauliana, pero no a los dems.
2 Los efectos de la revocacin variarn segn el acto de que se trate as, si se trata de una
enajenacin quedar total o parcialmente sin efecto, y el adquirente perder la cosa de que se trate,
en cambio si se dirige contra una hipoteca, se cancelar sta o si ataca a una remisin, renace el
crdito, etc.
3 En virtud de la revocacin vuelven al patrimonio del deudor los bienes que haban salido de l, y en
consecuencia, podrn en ellos ejecutar sus derechos los acreedores, embargndolos y sacndolos a
remate.
4 La accin pauliana, si no tiene otro objeto para el acreedor que preparar su ejecucin sobre los
bienes recuperados para el deudor, puede ser atajada por el adquirente pagndole su crdito al
demandante.
5 Cuando tiene por objeto la recuperacin de alguna cosa enajenada, nace para el adquirente
afectado por ella la obligacin de restituir, aplicndose las reglas generales de las prestaciones mutuas
(arts.904 y ss.), en cuanto a mejoras, frutos y deterioros.
Efectos entre el deudor y tercero.
Nos dice el prof. Abeliuk que el acto queda sin efecto slo en cuanto perjudica al o a los acreedores
que la han intentado. Pone como ejemplo, que el deudor haya remitido a su propio deudor un crdito
por $10.000. Un acreedor pide la revocacin de esta remisin para cobrar su crdito de $5.000. La
remisin queda entonces sin efecto hasta esta suma, pero subsiste en el resto.

Tratndose de la adquisicin de una cosa, pueden producirse ulteriores relaciones entre el deudor y el
tercero adquirente, una vez decretada la revocacin. Si sta es a ttulo gratuito, nada podr reclamar,
pero el que adquiri a ttulo oneroso tiene accin de garanta contra el deudor por la eviccin sufrida,
de acuerdo a las reglas generales. Ello es evidente, no obstante su complicidad en el fraude, porque
esto se refiere al acreedor.
D) EL BENEFICIO DE SEPARACIN
El beneficio de separacin lo veremos in extenso en 5 ao de la carrera de Derecho, pues es parte del
programa de derecho sucesorio.
Contentmonos por ahora con algunas ideas generales.
Art.1378. "Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se
confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de
separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias
o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero.
Concepto
Es el derecho que la ley concede a los acreedores hereditarios y testamentarios a fin de que los bienes
del causante no se confundan con los del heredero, de manera que ellos puedan pagarse
preferentemente a los acreedores personales de ste.
Naturaleza jurdica
Es ms bien una medida de precaucin, pero no persigue el cumplimiento mismo, sino asegurarlo
mediante la conservacin del patrimonio que responda de sus acreencias en virtud de la garanta
general del art.2465, de ah que lo estudiemos como un derecho auxiliar.
Puede suceder que el causante haya sido muy solvente y sus bienes alcanzaran perfectamente para el
pago de todas sus deudas, pero puede suceder tambin que el heredero sea insolvente o exhiba un
abultado pasivo. Los acreedores del difunto tienen que compartir con los acreedores personales del
heredero el patrimonio en el cual ejercan su garanta general, por lo que al confundirse acarrea un
gran problema para la seguridad de su crdito.
Invocando la separacin de patrimonios los acreedores del difunto tienen en cierta medida
preferencia para pagarse en los bienes del difunto antes que los acreedores personales del heredero.
No existe perjuicio alguno para los acreedores del heredero pues el patrimonio que responda a sus
crditos era el del heredero y no el del causante.
LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
Generalidades
Cuando el deudor no cumple voluntariamente la obligacin, se coloca en la situacin del cumplimiento
forzado de la misma.
Podramos decir que se aplica la mxima de nuestro escudo nacional por la razn o por la fuerza.
El cumplimiento compulsivo o ejecucin forzada sin embargo no har siempre posible el pago o la
prestacin debida en la forma como originalmente ella estaba establecida, en ese caso decimos que el
acreedor no ha sido integral y completamente pagado. Este acreedor para obtener el ntegro y
cumplido pago de lo que se le deba deber demandar indemnizacin de perjuicios.
Hablamos de que el acreedor demanda estos perjuicios cuando no ha sido ni ntegra ni completamente
pagado, sin embargo puede demandar esta indemnizacin cuando no ha sido oportunamente pagado,
de ah que aun cuando pueda obtenerse el cumplimiento forzado, siempre deber indemnizarse al
acreedor el perjuicio experimentado por el atraso, ya que nunca ser igual que la obligacin se cumpla
en el momento oportuno o con posterioridad.
Por eso sostiene la doctrina que la indemnizacin de perjuicios tiende a obtener un cumplimiento de la
obligacin por equivalencia, es decir, que el acreedor obtenga econmicamente tanto como le habra
significado el cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin.
Concluyamos entonces que el legislador exige que si el deudor no cumple su obligacin el acreedor
quede indemne, es decir, en situacin semejante a aquella en que se habra encontrado si se hubiera
cumplido la obligacin. Por ello, en el evento de incumplimiento confiere al acreedor un derecho
secundario que consiste en poder exigir que se le indemnicen los perjuicios que el incumplimiento le ha

causado, ya sea al no haberse cumplido ntegramente la prestacin o por haberse sta cumplido pero
tardamente.
Concepto
El prof. Abeliuk la define como la cantidad de dinero que debe pagar el deudor al acreedor y que
equivalga o represente lo que ste habra obtenido con el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de
la obligacin.
El prof. Troncoso la define como el derecho que tiene el acreedor para que el deudor le repare los
daos ocasionados por el no cumplimiento efectivo y oportuno de las obligaciones nacidas del
contrato.
Nosotros preferimos definirla como el derecho del acreedor para obtener del deudor el pago de una
suma de dinero equivalente a lo que le abra valido el cumplimiento ntegro y oportuno de la
obligacin.
Fundamentos
1) El primero fundamento la doctrina pretende encontrarlo en el art.1545, por cuanto si el deudor no
cumple su obligacin incurre en una contravencin a un pacto que para las partes tiene efectos
parecidos a los de la ley. Esta sera la razn por la que la ley sanciona al deudor imponindole una
reparacin.
2) El segundo fundamento se nos presenta bajo la explicacin que el incumplimiento importa una
violacin al sistema jurdico, adems del dao a una persona determinada. De ah que la
indemnizacin de perjuicios constituya una sancin civil al acto lcito, violatorio de la norma jurdica,
que lleva envuelto el incumplimiento.
3) Un tercer fundamento nos dice que la indemnizacin de perjuicios tiende a forzar al deudor a
cumplir, a fin de evitarse tener que pagarla.
4) Un cuarto fundamento se nos presente bajo la idea de indemnizacin como substituto del
cumplimiento efectivo.
En efecto, el acreedor que ha tenido en vista un beneficio o que puede haber sufrido un perjuicio por el
incumplimiento debe obtener que se le repare el dao que ha sufrido, de modo que su patrimonio
permanezca indemne. De ah que la indemnizacin viene a reemplazar al cumplimiento efectivo o en
especie de la obligacin. Por ello se llama a esta indemnizacin "cumplimiento por equivalencia".
Por ello se explica que si no se cumple voluntariamente la obligacin, el acreedor puede obtener su
ejecucin forzada y si ello no le fuere posible podr obtener el cumplimiento por equivalencia,
mediante la indemnizacin de perjuicios.
En conclusin la indemnizacin de perjuicio viene a reemplazar el cumplimiento en especie por una
suma de dinero, o ms bien, por una obligacin de pagar una suma de dinero.
Cabe hacer presente que la ley no exige en parte alguna que los perjuicios deban ser indemnizados en
dinero, ms bien es una conclusin compartida por la doctrina y la jurisprudencia.
Eso si, veremos ms adelante que a pesar que el dinero es la comn medida de valores, y por tanto es
el medio ms adecuado para reemplazar la falta de cumplimiento del deudor, cuando se trata de una
clusula penal en lugar de dinero, la indemnizacin puede consistir en la ejecucin de un hecho
(art.1535).
Naturaleza jurdica de la obligacin de indemnizar perjuicios
Existen distintas posiciones que se presentan para explicar cul es la naturaleza jurdica de la
obligacin de indemnizar perjuicios.
La doctrina mayoritaria y que es la que sigue nuestro cdigo nos ensea que la obligacin de
indemnizar los perjuicios corresponde a la misma obligacin que dej de cumplirse, pero que ante el
incumplimiento cambia el objeto. Es decir, en vez de perseguirse el cumplimiento de la obligacin tal
como ella se origin, se pretende una suma de dinero que represente al acreedor lo mismo que le
habra significado a su patrimonio obtener el cumplimiento fiel de aqulla.
Se nos ensea adems que este cambio de objeto no constituye una novacin, ya que la novacin
supone extincin de una obligacin anterior que pasa a ser remplazada por una nueva (la de
indemnizar los perjuicios), lo que no ocurre en la especie pues para esta doctrina es la misma
obligacin primitiva la que se persigue bajo otra forma distinta, la forma de indemnizacin.

En otras palabras lo que habra sera una mutacin, un cambio esttico-jurdico, es decir, habra una
modificacin objetiva de la obligacin, por disposicin de la ley y fundada en la imposibilidad de
cumplimiento en naturaleza, que obliga al cumplimiento equivalente.
Tcnicamente podramos sostener que se trata en realidad de un caso de subrogacin real, pues la
obligacin de indemnizar los perjuicios pasa a ocupar el mismo lugar que tena la obligacin no
cumplida, por lo que la reemplaza para todos sus efectos legales.
Otra corriente moderna doctrinaria, nos dice, que la obligacin de indemnizar es en todo una nueva
obligacin, tanto es as que esta obligacin tiene una fuente distinta, pues nace del hecho ilcito del
incumplimiento, en todo, anloga a la que origina cualquier otro hecho ilcito.
R. Abeliuk sostiene una posicin eclctica cuando sostiene que en la indemnizacin de perjuicios,
efectivamente vara un elemento esencial de la obligacin como es su contenido, por lo que es
evidentemente una nueva obligacin, pero esta nueva obligacin por disposicin de la ley y por su
propia finalidad se subroga a la anterior incumplida.
En definitiva, para l la obligacin de indemnizar no es una nueva obligacin contractual, sino la misma
obligacin anterior incumplida que ha cambiado de objeto segn el art.1555 inc.1.
En el fondo observamos que la obligacin de indemnizar perjuicios es una obligacin que nace de una
sancin civil producto de un dao determinado cuyas fuentes son variadas y distintas, siendo las
principales, en materia civil, el incumplimiento de una obligacin nacida de un contrato o el hecho
ilcito.
Precisamente en Chile hay consenso en seguir la doctrina clsica que explica la indemnizacin de
perjuicios en la parte que la estudiamos como una obligacin que emana del contrato y que no se trata
de una nueva obligacin, sino que es la misma primitiva que vara de objeto.
Ello explicara que las garantas que aseguran la obligacin primitiva se extienden a la indemnizacin
de perjuicios, as como la nulidad de la obligacin primitiva afecta, por las mismas causales, a la
indemnizacin de perjuicios.
Tambin se explicara el inciso final del art.1558 que permite a las partes alterar los efectos de la
responsabilidad del deudor.
Por ltimo algunos autores sostienen que la indemnizacin de perjuicios es una obligacin accesoria, lo
que resulta efectivo slo en la clusula penal (art.1535), pero no puede sostenerse lo mismo respecto
de la indemnizacin de perjuicios en general, pues ella no accede a la obligacin principal, sino que
viene a reemplazar el cumplimiento en especie.
El prof. Troncoso no admite este carcter accesorio pero plantea darle un carcter secundario, por
cuanto es claro que la obligacin no tiene por objeto la indemnizacin de perjuicios, pero en tanto se
establece "en lugar de" la obligacin sera secundaria.
CLASES DE INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS

Art. 1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya
provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de
haberse retardado el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.
De artculo recin transcrito la indemnizacin de perjuicios puede ser:
a.- Compensatoria. Es decir, estar destinada a reemplazar el cumplimiento en especie, si el deudor
no ha cumplido en parte alguna su obligacin o si slo la ha cumplido en parte.
b.- Moratoria. Es decir, cuando el deudor haya cumplido la obligacin tardamente, sea que se
encuentre "en mora" de cumplir o que haya cumplido pero tardamente, despus de la poca en que
debi hacerlo. La indemnizacin moratoria tiene como objeto indemnizar los perjuicios causados por el
retardo.
Es en la indemnizacin de perjuicios compensatoria donde se observa claramente que subsiste la
primitiva obligacin, pero con un objeto distinto, ya que la cosa en que el acreedor y el deudor convi nieron es reemplazada por la indemnizacin de perjuicios, como en el caso del art.1672.

Art. 1672. Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor
subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
Sin embargo, si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que
habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin
de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del
acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.
En cambio, cuando la indemnizacin de perjuicios es moratoria, ella no sustituye el objeto de la
obligacin, sino que viene a reparar el dao causado por el retardo en el cumplimiento.
INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS COMPENSATORIA
Concepto
La indemnizacin compensatoria es la suma de dinero que debe el deudor al acreedor y que equivale a
lo que habra obtenido el primero con el cumplimiento efectivo e ntegro de la obligacin.
Por ejemplo, se debe la entrega de un automvil para una fecha determinada, y el deudor destruye
culpablemente el vehculo. El precio del vehculo que deba entregarse es la indemnizacin
compensatoria.
Si revisamos el art.1556 de las tres situaciones que l contempla (1 no haberse cumplido la
obligacin, 2 haberse cumplido imperfectamente, y 3 haberse retardado el cumplimiento), la
indemnizacin compensatoria abarca las dos primeras, esto es:
1 El incumplimiento es total y definitivo.
La obligacin no se cumple en manera alguna y, en consecuencia, la indemnizacin compensatoria
abarca el valor ntegro de la obligacin.
2 El incumplimiento es parcial
Cuando la obligacin se cumple imperfectamente, como si por ejemplo la cosa debida es entregada
pero con deterioros, aqu la indemnizacin compensatoria representa el valor de dichos desperfectos.
Puede el acreedor demandar la indemnizacin compensatoria a su arbitrio, o nicamente si el
cumplimiento en naturaleza es imposible?, Es posible su acumulabilidad con el cumplimiento forzado?
Regla general
Pareciera que esta pregunta ya ha tenido respuesta en lo que venimos de estudiar.
En efecto hemos visto que la indemnizacin compensatoria reemplaza el cumplimiento en naturaleza,
de ello podemos deducir que no se acumula con el cumplimiento en especie de la obligacin.
Consecuencia de lo anterior es que el acreedor no podra demandar el cumplimiento de la obligacin
convenida y adems el pago de una indemnizacin de perjuicios compensatoria. Habra en esa
situacin un lucro incausado, es decir, un enriquecimiento sin causa para el acreedor, pues obten dra
dos veces el cumplimiento de una misma obligacin, una vez en especia y la otra por equivalencia.
Lo anterior se observa tambin cuando el cumplimiento es parcial, con la nica diferencia que habra
una parte que se cumple en especie y la otra por equivalencia, y esta ltima slo puede corresponder a
lo que falta de la primera, pero no a toda la obligacin.
Como dice el prof. Troncoso hay por una parte cumplimiento en especie parcial y, por la otra,
cumplimiento por equivalencia parcial y ambos deben completar el total.
Excepciones
Se presentan algunas situaciones en las que la acumulacin de la indemnizacin de perjuicios
compensatoria con el cumplimiento en especie es posible.
1.- Cuando la ley lo autoriza.
Un caso emblemtico lo encontramos en un contrato que ya estudiamos, la transaccin (art.2463).
2.- En la clusula penal.
La clusula penal es una determinacin anticipada y convencional de los perjuicios, y siendo su rigen
convencional las partes pueden convenir que se acumularn el cumplimiento y la pena (art.1537 en
relacin con el art.1543).
Forma de demandar la indemnizacin compensatoria
Para saber cmo debemos demandar la indemnizacin compensatoria debemos primero dilucidar si se
puede pedir arbitrariamente el cumplimiento de la obligacin en especie o la indemnizacin de
perjuicios o habr siempre que pedir el cumplimiento forzado y si no se obtiene recin en ese caso
pedir la indemnizacin, por lo que debera demandarse la indemnizacin en subsidio del cumplimiento.

Para saber cmo demandar veamos lo que nos dice la ley.
1 Tratndose de obligaciones de hacer y de no hacer, el art.1553 y 1555 nos dice claramente que el
acreedor puede elegir, a su arbitrio, entre el cumplimiento forzado o la indemnizacin de perjuicios.
2 Tratndose de Obligaciones de dar, aunque nada dice el Cdigo Civil la doctrina se inclina por
considerar como ya vimos que la indemnizacin de perjuicios tiene un carcter subsidiario, de manera
que el acreedor no puede ejercer facultativamente el derecho a la indemnizacin o el cumplimiento de
la obligacin, sino ste primero y en subsidio aquella.
Pedir la indemnizacin de perjuicio en lugar de demandar el cumplimiento habra alternativa una
obligacin que no lo es, ya que las partes se obligaron al objeto primitivo, y no a ste o a la
indemnizacin de perjuicios. Por ello se concluye que el acreedor puede pedir la indemnizacin de
perjuicios slo en subsidio del cumplimiento.
En las obligaciones de hacer y de no hacer es la ley la que dio expresamente la facultad de eleccin.
INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS MORATORIA
Concepto
La indemnizacin moratoria es la suma de dinero que el acreedor exige al deudor como equivalente al
atraso en el cumplimiento.
Por ejemplo se debe la entrega de un automvil para una fecha determinada, y el deudor retarda la
entrega en 6 meses, en este caso le debe al acreedor el dao que le provoc el atraso de 6 meses.
Como se advierte esta indemnizacin moratoria compensa los perjuicios causados por el retardo en el
cumplimiento de la obligacin, y no dice relacin con ste en s mismo, por esto es que la
indemnizacin moratoria es perfectamente compatible o acumulable con el cumplimiento de la
obligacin, sea ste en especie o por equivalencia.
De ah que se explique que si el deudor cumple tardamente su obligacin, deber, adems, pagar los
perjuicios causados por el retardo. O si no ha cumplido la obligacin, total o parcialmente, debiendo
pagar perjuicios compensatorios, esta indemnizacin se acumula con la moratoria, ya que ambas se
refieren a cosas distintas (arts.1553 y 1672).
La indemnizacin de perjuicios no puede ser motivo de lucro
La indemnizacin de perjuicios, sea moratoria o compensatoria, persigue dejar indemne al acreedor,
pero ello no puede significar que el acreedor pueda hacer de la indemnizacin un motivo de lucro. El
acreedor no puede obtener una ganancia a travs de la indemnizacin de perjuicios.
Requisitos de la indemnizacin de perjuicios
La doctrina enuncia distintos presupuestos de la indemnizacin de perjuicios en materia de
responsabilidad contractual, pero en realidad y pequeas variaciones, son los mismos que ya
estudiamos en la responsabilidad extracontractual.
1) El incumplimiento o la infraccin de la obligacin por parte del deudor (que equivale a la comisin
del hecho ilcito)
2) La existencia de daos o perjuicios causados al acreedor;
3) La relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios.
4) Que se pueda imputar culpa o dolo al deudor (que no concurra causal de excepcin de
responsabilidad del deudor)
5) Que el deudor haya sido constituido en mora.
Analicemos brevemente cada uno de ellos, sabiendo que ya los estudiamos latamente en la
responsabilidad extracontractual.
1) Infraccin de la obligacin o incumplimiento
En materia contractual la obligacin que se infringe tiene que provenir del contrato y se traduce en que
el deudor no cumpla la obligacin en la forma convenida, ya sea que no la cumpla ntegramente o que
la cumpla tardamente.
Sabemos que por el contrato el deudor se obliga a cumplir lo convenido (art.1545), entendindose que
esto comprende no slo lo que se ha estipulado expresamente, sino, adems, todas aquellas otras
obligaciones que por la ley o la costumbre pertenecen al contrato (art.1546).
No basta que cumpla, adems, debe el deudor debe cumplir lo pactado en forma oportuna, cualquiera
sea la naturaleza de la obligacin (principal o accesoria, art.1556).

El incumplimiento debe ser del deudor y de un tercero
El incumplimiento tiene que ser del deudor. Debe ser una accin u omisin voluntaria del mismo, por lo
que el incumplimiento es obra de un tercero, no puede imputrsele al deudor los perjuicios producidos.
Dicho de otro modo si el incumplimiento se debe al acto de terceros, el deudor no responde de los
perjuicios (art.1677).
Excepcin
As como estudiamos los casos de excepcin en materia extracontractual, en el mbito contractual en
ciertos casos tambin el incumplimiento imputable a terceros debe ser asumido por el deudor,
respondiendo ste de los perjuicios que ello origine (art.1679).
Se trata como sabemos de terceros respecto de los cuales el deudor es civilmente responsable.
Quines son estos terceros?
Cierta doctrina seala que son los mismos que ya estudiamos en las normas relativas a la
responsabilidad extracontractual (arts.2319, 2320, y ss.).
Otra parte de la doctrina piensa que en materia contractual no tendran aplicacin esas normas, pues
se refieren a la responsabilidad extracontractual. En efecto se sostiene que junto a la responsabilidad
delictual y cuasidelictual civil por hecho ajeno, existe una responsabilidad contractual por hecho ajeno,
regida por los principios que le son propios.
Casos:
a) Actos realizados por representante (art.1448).
Se expone por esta doctrina que el deudor en el caso de representacin ser el representado y no el
representante, por lo que si se produce un incumplimiento debido a hecho del representante,
respondera el representado, siempre que el representante haya actuado dentro de los lmites del
mandato o representacin.
b) Actos realizados por persona asociada al deudor
No se trata de personas que hayan celebrado el contrato de sociedad, sino de aquellos que comparten
con el deudor el goce de una cosa (art.1947).
2) Perjuicio causado al acreedor

Para que exista derecho a la indemnizacin de perjuicios el incumplimiento de la obligacin debe haber
producido perjuicio al acreedor. La indemnizacin es una compensacin al acreedor y no un motivo de
lucro. Si no hay dao no hay nada que compensar.
Para A. Bello dao y perjuicio son trminos sinnimos, y que se pueden definir como todo detrimento
que sufre una persona, ya sea en su patrimonio material o moral.
En doctrina sin embargo no son lo mismo, dao y perjuicio. Se seala que dao es el mal padecido por
una persona o causado en una cosa a consecuencia de una lesin directa que recae sobre ella,
mientras que el perjuicio, es la ganancia o beneficio cierto y positivo que ha dejado de obtenerse".
En Francia esta distincin la hace la ley distinguiendo entre dao dommage y perjuicio intrt.
Concepto
En materia contractual, siguiendo al prof. Abeliuk, se definen los daos o perjuicios como el detrimento
que sufre una persona en su patrimonio, sea una disminucin real y efectiva que constituye el dao
emergente, sea que se la prive de una ganancia futura, lo que constituye el lucro cesante.
Como se advierte la definicin se limita a daos al patrimonio excluyendo el dao moral, lo que como
hemos estudiado prcticamente hoy no se discute su procedencia tanto en materia contractual como
extracontractual.
Los requisitos de los perjuicios contractuales son los mismos de los extracontractuales.
Veremos muy brevemente la clasificacin de los perjuicios en esta materia (a la que en todo caso ya
nos hemos referido antes cuando estudiamos la indemnizacin en materia extracontractual) para evitar
as volver a ella al estudiar la evaluacin de los perjuicios. En esa ocasin eso s veremos una situacin
curiosa en que hay indemnizacin, aun cuando no se produzcan perjuicios, es el caso de la clusula
penal, lo que se explica por su calidad de caucin.

3) La relacin de causalidad o el nexo causal
Entre el incumplimiento y el dao debe existir una relacin de causa a efecto, en los mismos trminos
que entre el hecho lcito y el dao en la responsabilidad extracontractual, y en ambas lleva a la
eliminacin de los perjuicios indirectos de entre los indemnizables.
El art.1556 seala que los daos deben haber provenido de no haberse cumplido la obligacin, de
haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el cumplimiento, para que se tenga
derecho a que ellos indemnicen.
El art.1558, nos dice que, aunque exista dolo, los perjuicios se limitan a los fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.
El prof. Abeliuk nos coloca en su tratado de las obligaciones un ejemplo clsico que nos entrega a su
vez el prof. Alessandri para distinguir una y otra clase de perjuicios en materia contractual: el del
agricultor que compra unas vacas y resultan enfermas, contagiando al resto del ganado. La prdida de
ste va conduciendo en sucesivas calamidades al agricultor a no poder explotar el fundo hasta llegar a
la quiebra y el suicidio. En este dramtico ejemplo, el perjuicio directo es de las vacas enfermas y el
contagio; todos los restantes no eran consecuencia necesaria del cumplimiento imperfecto del deudor,
y pudieron ser evitados.
Los perjuicios deben tener como causa el incumplimiento del deudor, por ello, como vimos recin, el
art.1556 dispone que los perjuicios deben "provenir" del incumplimiento o retardo, y el art.1558 se
establece que los perjuicios que se indemnizan, si hay dolo, son aquellos que sean la consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin.
CLASES DE PERJUICIOS
Los perjuicios admiten diversas clasificaciones:
a) Daos morales y daos materiales
Dao material es aquel que sufre un individuo en su patrimonio o en su propia persona fsica.
Dao moral es aquel que afecta los atributos o facultades morales o espirituales de la persona.
En general, el dao moral est configurado por el sufrimiento que experimenta una persona por una
herida, una ofensa en su honor o por la muerte de un ser querido. El dao moral puede presentarse
unido al dao material o en forma aislada o independiente.
Decamos que la procedencia de la indemnizacin del dao moral fue bastante discutida. Se
argumentaba que la indemnizacin tiene por objeto hacer desaparecer el dao que la persona ha
experimentado y que, en el caso del dao moral, no es posible hacerlo desaparecer.
Se aada que era difcil establecer la indemnizacin en el caso del dao moral y que de establecerse
ella jams sera reparatoria.
Hoy se acepta en forma general la indemnizacin del dao moral en Chile en materia extracontractual
y contractual.
b) Perjuicios directos e indirectos
El perjuicio directo es aquel que es consecuencia lgica e inmediata del incumplimiento del contrato
(art.1558).
Perjuicio indirecto es aquel que no tiene relacin prxima con el incumplimiento, lo que no significa
que no resulta de ste, pues si as fuere no habra relacin de causalidad. El perjuicio deriva del
incumplimiento pero no en forma directa. El incumplimiento es la causa remota de estos perjuicios.
En el ejemplo del prof. Abeliuk la quiebra, el suicidio del agricultor, la muerte de sus caballos y bueyes
lo que le impide cultivar sus tierras son perjuicios indirectos, ya que son causados remotamente por el
incumplimiento.
c) Perjuicios previstos e imprevistos
Como sabemos slo los perjuicios directos admiten esta clasificacin, pues de toda lgica un perjuicio
indirecto por sus caracteres propios ser siempre imprevisto.
El perjuicio es previsto cuando necesariamente debe producirse como una consecuencia del
incumplimiento.
Por perjuicios previstos pueden ser supuestos por las partes al celebrar el contrato, ya que se sabe con
certeza que se van a producir cuando se verifique el incumplimiento del deudor.
Perjuicios imprevistos son aquellos que se producen excepcionalmente y que no pudieron suponerse
al momento de celebrarse el contrato (art.1558).

d) Perjuicios determinados e indeterminados
Perjuicio determinado es aquel que puede ser establecido con exactitud.
Perjuicio indeterminado es aquel cuya cuanta no puede definirse con exactitud.
Prueba de los perjuicios
Aplicando las reglas generales del onus probandi (art.1698) los perjuicios deben ser probados por el
acreedor.
Siempre es necesario y as lo ha confirmado inequvocamente la jurisprudencia que para que proceda
la indemnizacin de perjuicios es menester la prueba de los perjuicios.
El incumplimiento por s solo no significa ni supone necesariamente la existencia de perjuicios, por ello
el acreedor debe probar su existencia.
El caso de excepcin lo estudiaremos ms delante (art.1542 y 1559 N2).
4) La imputabilidad o el dolo o culpa del deudor.
Para que tenga lugar el cobro de perjuicios es menester que la infraccin sea imputable al deudor en
grado de dolo o culpa.
Decamos que el incumplimiento por s solo no basta para dar lugar a indemnizacin de perjuicios,
aunque stos se hayan producido, es necesario que sea una infraccin voluntaria a la obligacin.
Cuando una obligacin no se cumpla porque ha habido dolo de parte del deudor, o culpa suya se hace
lugar a la indemnizacin de perjuicios, por lo mismo se excluyen de sta los perjuicios que se han
producido por caso fortuito, pues el caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.
CASO FORTUITO
Concepto
Art.45. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un
naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un
funcionario pblico, etc.
En doctrina, eso s, se asocia el caso fortuito a un fenmeno de la naturaleza, mientras que la fuerza
mayor se asocia a hechos del hombre.
Requisitos del caso fortuito
1) Que la causa sea ajena a la voluntad del deudor;
2) Que sea imprevisto;
3) Que sea insuperable o irresistible.
1) Que la causa ajena a la voluntad del deudor.
Debe tratarse de un hecho totalmente extrao a la voluntad del deudor, ste puede estar llano a
cumplir, pero acontecimientos imprevistos e irresistibles le obligan a mantener una actitud pasiva que
le impide cumplir.
2) Imprevisto.
Algo imprevisible es aquello que no era posible conocer con anticipacin, por lo que no se ha podido
tomar previsiones anticipadamente para evitar el hecho.
Ello explica que el caso fortuito sea una causal de irresponsabilidad del deudor, pues no ha podido
entrar en sus clculos el hecho imprevisible.
La jurisprudencia ha resuelto que la imprevisibilidad es una cuestin de hecho de la causa y por lo
mismo de la exclusiva competencia de los jueces de la instancia.
3) Que sea insuperable o irresistible.
Lo insuperables es sinnimo de irresistible es decir de aquello "a que no es posible resistir", aquello a
lo que racionalmente (con los medios de que dispone el deudor) no puede hacrsele frente, que no
pueda ser evitado. Este elemento es el que configura el caso fortuito y deja a salvo al deudor de
indemnizar.
Si el deudor no puede evitar la ocurrencia del hecho presente pero si evitar ulteriores consecuencias, u
no lo hace, respecto a stas, el hecho ya no reviste la calidad de caso fortuito.
Poco importa que el caso fortuito impida el cumplimiento total de la obligacin. Puede que no impida el
cumplimiento, pero lo retarde. En tal evento el caso fortuito exime de pagar perjuicios por la mora,
ms como no impide el cumplimiento efectivo de la obligacin, el deudor responde por los perjuicios
que se causen una vez cesado el efecto del caso fortuito.

Efectos del caso fortuito

A. El deudor queda exento de responsabilidad (art.1547 inc.2).
Art.1547 inc.2. El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en
mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La doctrina analiza este inciso y llega a la conclusin que la regla es exacta, slo en su primera parte.
En efecto, si el hecho ha podido ser evitado entregando oportunamente la cosa debida, o si el hecho ha
sobrevenido por culpa del deudor, no estamos frente a un caso fortuito.
En definitiva, para que el hecho constituya caso fortuito, debe ser insuperable, y no lo es en las
situaciones analizadas pues el dao se ha producido por culpa del deudor.
De ah que se explique la norma del art.1671 cuando seala que Siempre que la cosa perece en poder
del deudor, se presume que ha sido por hecho o por culpa suya., en relacin con el art.1672 inc.2
que seala que si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que
habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin
de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del
acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.
Condiciones del caso fortuito:
a) El caso fortuito debe ser ajeno al deudor;
b) El hecho que presenta los caracteres de caso fortuito, si es debido a culpa del deudor no lo exime de
la obligacin de pagar perjuicios,
c) Si el caso fortuito se produce durante la mora del deudor, no lo libera de la responsabilidad de pagar
perjuicios, siempre que de haberse cumplido en tiempo la obligacin lo cosa no hubiere perecido.
d) Si el caso fortuito producido durante la mora del deudor, hubiere sucedido igualmente estando la
cosa en manos del acreedor, el deudor queda liberado de la indemnizacin compensatoria, y est
afecto slo a la moratoria.
Excepciones en las que el deudor responde del caso fortuito:
a) Cuando as lo han convenido expresamente las partes.
Pueden convenir las partes que el deudor se haga responsable del caso fortuito, sea que se comprenda
todo caso fortuito o alguno en especial (arts.1547 inc. final, 1558 inc. final y 1673).
b) Cuando sobreviene por la culpa del deudor.
Para que el caso fortuito exima de responsabilidad al deudor, o ms bien para que haya caso fortuito,
el deudor no debe tener participacin alguna en el hecho. De ah que si el acontecimiento se produce
por culpa del deudor, o si ste pudiendo evitar las consecuencias del caso fortuito no lo hizo, no queda
liberado de responsabilidad.
c) Cuando sobreviene durante la mora del deudor.
A menos que no hubiere ocurrido si la cosa hubiere sido entregada oportunamente al acreedor
(arts.1547 inc.1, 1590 inc.1 y 1672).
d) Cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor (art.1547).
Ejemplos de ello lo encontramos en el art.1676 y 1983 inc.1.
B. El deudor no es responsable del retardo si este se debe a caso fortuito (art.1558).
C. Si a consecuencia del caso fortuito el deudor no puede cumplir parte de la obligacin
queda liberado en esta parte solamente, pero no en el resto.
Prueba del caso fortuito
Conforme al art.1698 el deudor que alega el caso fortuito debe probarlo.
Como vimos en el art.1671 la ley protege al acreedor con una presuncin simplemente legal, segn la
cual el incumplimiento se presume culpable.
Regla general

Nos la da el art.1547 inc.3. "La prueba del caso fortuito incumbe al que lo alega".
Excepcin
La encontramos en el art.539 del Cdigo de Comercio en materia de contrato de seguro, pues presume
que el siniestro se ha producido por caso fortuito.
LA CULPA Y EL DOLO
La culpa y el dolo son elementos de la responsabilidad contractual que hacen imputable el
incumplimiento al deudor.
Conceptos
Culpa es la falta de cuidado o diligencia que debe emplearse en el cumplimiento de una obliga cin o en
la ejecucin de un hecho (art.44).
El dolo es la intencin positiva de daar. En materia contractual se le puede definir como la
maquinacin fraudulenta empleada para eludir el cumplimiento de una obligacin (art.1558).
La relacin que existe entre dolo y culpa es que ambas son elemento de la responsabilidad que hacen
imputable el incumplimiento del deudor, la diferencia radica en que quin acta dolosamente lo hace
con plena conciencia y a sabiendas del dao que puede causar a otro, mientras que quien acta
culpablemente lo hace sin intencin de daar, el perjuicio lo causa al acreedor por imprudencia o falta
de cuidado.
La culpa
Generalidades
El Cdigo Civil chileno en materia de culpa se aparta del francs, para seguir al Derecho Romano
entendido como lo hizo Pothier, es decir elaborando una teora tripartita.
El art.44 da el concepto de lo que se entiende por cada especie de culpa. Esta clasificacin la tom
bello de Pothier segn se desprende de las notas al Proyecto de 1853 (art.42).
Por su parte el art.1547 seala la clase de culpa de que responde el deudor segn la especie de
contrato y la utilidad que reporta a las partes.
Gradacin de la culpa
Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin,
significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o
mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de
culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea
en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia
o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
Anlisis
1 Culpa grave (art.44 inc.1)
Es la que impone al deudor el menor cuidado, o la ms mnima atencin.
En materia civil esta culpa se equipara al dolo, pues la ley exige un grado tan escaso de prudencia para
evitar el dao que incurrir en ella prcticamente implica haber obrado queriendo provocarlo.
Que la culpa grave se equipare al dolo, no significa que sean lo mismo.
La equivalencia se refiere slo a sus efectos civiles, o sea a la igualdad de responsabilidad que en lo
civil debe afectar al que se vale de dolo y al que incurre en culpa grave. En materia probatoria resulta
siempre menos difcil probar la culpa lata que el dolo.
Quin responde de culpa grave, leve o levsima?

Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza
slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio
recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta
beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el
caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al
acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al
que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de
las estipulaciones expresas de las partes.
Cundo responde el deudor de culpa lata
Como se aprecia del art.1547 inc.1, el deudor responde de culpa grave en los contratos que por su
naturaleza slo son tiles al acreedor. Por ej. en el contrato de depsito donde el nico beneficiado es
el depositante. (art.2222).
2 Culpa leve (art.44 inc.2)
Es la regla general en materia de culpa, prueba de ello es que el art.44 dispone que si se habla de
culpa sin mayor calificativo debe entenderse culpa leve.
Esta especie de culpa consiste en no tener el cuidado ordinario, normal que cualquier persona tiene en
sus negocios propios. Sabemos que la ley utiliza para medir esta culpa una comparacin entre la
conducta efectiva del deudor y la la que presume en una persona ideal, el pater familiae.
Cundo responde el deudor de culpa leve
El deudor responde de culpa leve en los contratos que se hacen en beneficio reciproco de las partes
(art.1547 inc.1) Por ej., en la mayora de los contratos bilaterales, compra venta, arrendamiento, etc.
3 Culpa levsima (art.44 inc.3)
Es la que impone al deudor el mximo de diligencia, cuidado o prudencia. La ley tambin utiliza un
hombre ideal como punto de comparacin sealando que este cuidado esmerado es el que emplea un
hombre juicioso en sus negocios importantes.
Cundo responde el deudor de culpa levsima
El deudor responde de culpa levsima en los que contratos en los cuales l es el nico beneficiado. Por
ej., en el comodato.
Pactos sobre culpa
El art.1547 en su inciso final nos dice que las reglas all contenidas son sin perjuicio de las
disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes, por lo que se
deduce que estas reglas son de la naturaleza de los contratos, es decir, son supletorias de la voluntad
de las partes.
Por lo mismo por el acuerdo de partes se puede convenir en hacer responsable al deudor de una culpa
distinta de aquella que por ley le corresponde.
Concluyamos entonces que la culpa de la que responde el deudor es en primer trmino la que las
partes han determinado y slo en subsidio la que seala el art.1547.
Tipologa de los pactos sobre culpas
a) Pactos en que agrava la culpa (por ej. Cuando se conviene que el deudor responder de una culpa
mayor que ha previsto la ley),
b) Pactos en que se atena la responsabilidad, (cuando el deudor responde de un grado de culpa
inferior a la que le impone la ley); y
c) Pactos en que se exonera de responsabilidad al deudor (cuando al deudor se le libera de todo tipo
de culpa).
Prueba de la culpa
Al estudia el caso fortuito veamos que nuestro c.civ. acepta el principio que el incumplimiento de una
obligacin contractual se presume culpable, de forma que el acreedor no requiere probar la culpa, sino

que corresponde al deudor justificar que su incumplimiento no se debe a culpa suya (art.1671, 1674 y
1547 inc.2).
Sin embargo, cuando analizamos esto a la luz de la regla que establece que la prueba de la obligacin
de pagar perjuicios corresponde al acreedor, la presuncin se atena bastante.
Regla general
Producido el incumplimiento se presume culpable, salvo que el deudor pruebe que el incumplimiento se
debe a caso fortuito o que l ha empleado el cuidado o diligencia que se le peda.
La situacin de la culpa grave
Se beneficiara la culpa grave de la misma presuncin?
Sabemos que la culpa grave se equipara al dolo y que ste debe probarse siempre (art.1459), si
aplicamos la lgica entonces la culpa grave debera siempre probarse.
Don Luis Claro Solar no opinaba lo mismo, pues sealaba que para resolver la cuestin deba
determinarse previamente el alcance del art.44 al equiparar la culpa grave al dolo.
Segn l, esta equivalencia no podra significar que la culpa grave sea dolo, ya que si ambos fueran
una misma cosa el art.44 no habra definido la culpa grave separada del dolo.
Sostena que equiparar culpa grave a dolo, quera decir que la imprudencia es tan grave que lleva a
pensar que el autor ha querido causar dao. Por eso es que en cuanto a la extensin de la
responsabilidad ambos son equivalentes, pero esto no puede llegar a todos los aspectos.
Argumentaba que el art.1547, que exige prueba de la diligencia o cuidado, no hace distincin alguna
de manera que debe concluirse de l que tambin se presume la culpa grave.
Por otro lado, el prof. Manuel Somarriva sostena que el art.44 no haca distincin, sino que equiparaba
en forma absoluta ambos conceptos.
Se fundaba en que la historia fidedigna del establecimiento de la norma lleva tambin a esta
conclusin.
Culpa contractual y culpa extracontractual
La culpa es elemento tanto de la responsabilidad contractual como de la extracontractual, en esta
ltima se le llama Aquiliana.
Diferencias
- La culpa contractual no es fuente de obligaciones, ella supone un vnculo anterior; en cambio la
extracontractual da origen a una obligacin de indemnizar.
- En materia contractual la culpa admite graduaciones; no ocurre lo mismo con la culpa extracontractual.
- En el campo contractual la culpa se presume, en tanto que en materia extracontractual, debe
probarse (art.2329).
El Dolo
Generalidades
El art.44 lo define como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
Se ensea que el concepto de dolo es uno solo en el Derecho Civil, no obstante que l se presenta en
distintos institutos.
Lo conocemos en la formacin del consentimiento como uno de los vicios de ste (art.1451), as lo
definimos como la acechanza, artificio o maquinacin fraudulenta empleada con el propsito de inducir
a error a una persona o mantenerla en el error en que se encuentra con el fin de decidirla a consentir.
Tambin aparece y lo venimos de estudiar como fuente de las obligaciones delictuales, es decir como
fuente de obligaciones en la responsabilidad extracontractual (art.2329 y 2317), all la definicin del
art.44 calza perfectamente.
Por ltimo se estudia en lo que estamos ahora, la responsabilidad contractual, donde el dolo es un
elemento de sta al igual de lo que sucede con la culpa, pero es tratado con mayor rigor que sta, ya
que la responsabilidad del deudor se agrava cuando l no cumple dolosamente. Aqu la definimos como
la maquinacin fraudulenta empleada por el deudor para eludir el cumplimiento de una obligacin.
Caractersticas

El dolo se deduce de hechos
No obstante ser un concepto jurdico, el dolo debe deducirse de ciertos hechos del deudor. El juez
deber apreciar ciertos hechos y calificarlos o no de dolo.
El dolo agrava la responsabilidad del deudor
El dolo en la responsabilidad contractual es un hecho que agrava la de deudor.
Cuando ste ha incumplido su obligacin por culpa, slo responde de las perjuicios directos previstos,
en tanto que si su incumplimiento es doloso su responsabilidad se extiende hasta los perjuicios
directos imprevistos (art.1558).
El dolo no se grada
A diferencia de lo que sucede con la culpa el dolo no admite graduaciones, es uno slo.
El dolo no se presume
El art.1558 seala que el dolo debe ser "imputable" al deudor, lo que significa que se exige una
prueba del dolo. Por su parte el art.1459 dispone que "el dolo no se presume sino en los caos
especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse". Por cierto hay algunos casos en que
el dolo se presume como por ej. el art.1301.
El dolo no puede condonarse anticipadamente
Las partes no pueden convenir en pactos de exoneracin del dolo futuro, pues ello constituye objeto
ilcito.
No hay que confundir la condonacin anticipada del dolo futuro con los pactos liberadores de la
responsabilidad que le cabe por el dolo pasado. Dicho de otro modo, el dolo futuro no se puede
condonar pero el pasado s.
Lo que si pueden hacer las partes, como lo vimos, es atenuar la responsabilidad del deudor doloso, sin
que con ello vulneren la ley. En ese caso hacen responder al deudor slo de los perjuicios directos
previstos y no de los imprevistos (art.1558 inc. Final).
Pueden las partes tambin agravar la responsabilidad del deudor doloso haciendo que responda de
todo perjuicio.
LA TEORA DE LOS RIESGOS
En relacin con el elemento subjetivo de la responsabilidad contractual, se plantea el problema de la
teora de los riesgos en las obligaciones que emanan de un contrato bilateral por ejemplo cuando
incumple por caso fortuito, el acreedor no se exime de su obligacin correlativa por lo que se ve
obligado a ejecutar su obligacin, a pesar de que el deudor no deber la suya.
Decimos entonces que el acreedor asume el riesgo.
La teora de los riesgos entonces supone que la prdida de la cosa debida tiene su causa en un caso
fortuito, pues si se debiese a dolo o culpa del deudor, ste debe los perjuicios.
Axiomas generales
1 El riesgo de la prdida de la cosa es del acreedor.
2 Las cosas perecen para su dueo.
Exigencias
Ya vimos que supone que la prdida de la cosa debida tiene su causa en un caso fortuito, pues si se
debiese a dolo o culpa del deudor, ste debe los perjuicios.
Supone, tambin, que lo debido es una especie o cuerpo cierto, pues si la obligacin consiste en la
entrega de cierta cantidad de un gnero determinado, la prdida de lo que el deudor posea no hace
imposible el cumplimiento. (art.1510). Se aplica un tercer axioma: El gnero no perece.
Regulacin positiva
La regla en materia de teora de los riesgos est contenida en el art.1550.
Art.1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor; salvo que
el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma
cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del
deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.

Aparecen claros los dos axiomas.
El riesgo de la prdida de la cosa es del acreedor, de manera que con la ocurrencia del caso fortuito
queda liberado el deudor de su obligacin aunque con ello el acreedor no obtenga satisfaccin de lo
que se le debe, de todas maneras el acreedor debe cumplir su propia su obligacin.
Imaginemos una compraventa.
Vamos a la cafetera y compramos un caf acordndonos en la cosa y en el precio, mientras buscamos
las monedas para pagar comienza a temblar y se derrama todo el caf, debemos igualmente pagar el
precio?, la respuesta es SI.
Se seala, por la doctrina, que la norma del art.1550 fue tomada por nuestro legislador del Cdigo
francs (art.1138).
Sabemos que en Francia de los contratos nacen derechos reales, pero en Chile el mero contrato no
sirve para transferir el dominio, pues es necesario, adems, un modo de adquirir.
Los autores sostienen entonces que la norma del art.1550 no pueda justificarse en Chile igual que en
Francia, pues antes de que opere el modo de adquirir, el acreedor no tiene derecho de dominio, sino
slo un derecho personal.
Si nos remitimos al ejemplo dado del caf, tenemos que colocarnos en la situacin que el temblor se
produce antes que nos entreguen el caf o despus.
Si se produce antes, la cafetera pierde el caf (las cosas perecen para su dueo), pero como hemos
contrado la obligacin de pagar el precio, asumimos como acreedores el riesgo de la prdida de la
cosa.
Si se produce despus, el caf ya entr en nuestro patrimonio, ya somos dueos de l, y ah como
tales habr perecido la cosa para su dueo, pero ello no implica que haya desaparecido nuestra
obligacin, por lo que debemos igualmente cumplir nuestra prestacin.
El art.1820 repite la regla en materia de contrato de compraventa.
Excepciones:
a) Si el caso fortuito sucede estando el deudor en mora, la prdida de la cosa es para el deudor
(art.1550).
b) Si el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
distintas (art.1550).
4) Mora del deudor.

Otro de los requisitos para la procedencia del cobro de perjuicios por incumplimiento del contrato es la
mora del deudor (art.1557).
Concepto de mora
Es el retardo imputable en el cumplimiento de una obligacin unido a la interpelacin del acreedor.
Puede definrsela tambin como el retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin que produce
perjuicio y que ha sido interpelado judicialmente.
Decamos que el art.1557 estableca la mora como requisito de la indemnizacin de perjuicios. Esta es
la regla general.
Pues bien la excepcin la encontramos en la obligacin negativa, la que consiste en un no hacer, pues
all la sola contravencin culpable da lugar al cobro de los perjuicios causados, sin necesidad de mora
del deudor.
Pero, la regla general es la necesidad de constituir en mora al deudor; el simple hecho del retardo no
da lugar a indemnizacin. No siempre el acreedor exige el cumplimiento tan pronto se produce el
retardo.
Por lo anterior mora y retardo no son sinnimos. Podramos decir que hay entre ellos una relacin de
gnero a especie.
Toda mora supone el retardo, pero no todo retardo es mora.
La mora supone un incumplimiento debido a culpa del deudor, ello porque todo incumplimiento que no
se deba a culpa o dolo no da derecho a indemnizacin de perjuicios, por regla general.

Algunos autores sostienen que la mora cubre todo incumplimiento, pero que la producida por caso
fortuito no da lugar a perjuicios (art.1558 inc.2).
Interpelacin del acreedor
El art.1551 seala las formas en que puede producirse la interpelacin del acreedor.
Art. 1551. El deudor est en mora,
1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos
especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el
deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
Regla general
La interpelacin se produce cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
Casos de interpelacin que contempla el art.1551
1) Caso de las obligaciones a plazo o Interpelacin convencional expresa
Si las partes (por ello se refiere al plazo convencional) fijaron un plazo para el cumpli miento de la
obligacin se entiende que por ese slo hecho han tomado conocimiento de cuando se haca exigible la
misma (art.1551 N1). De lgica entonces el slo transcurso del plazo sin que el deudor haya cumplido
su obligacin lo constituye en mora.
Excepciones
Hay casos en que aunque se haya fijado un plazo para el cumplimiento de la obligacin, la ley exige
una interpelacin del acreedor, por ej. En los arts.1538 y 1949.
2) Obligaciones imposibles de cumplir luego del transcurso de un tiempo o interpelacin
convencional tcita
Este numeral se refiere al caso en que por la naturaleza misma de la prestacin el deudor ha debido
cumplirla dentro de cierto tiempo, pasado el cual ese cumplimiento se hace imposible o intil.
Por ejemplo si un porteador en el contrato de transporte de cosas perecibles ha sido advertido que la
cosa debe ser entregada antes de tal fecha, pasada la cual las cosas estarn inutilizadas.
La ley exige entonces una interpelacin del acreedor, pues la prestacin misma lleva implcita la mora;
en realidad en este caso existe un plazo tcito (art.1494).
3) Interpelacin judicial
Es la regla general, pues fuera de los casos sealados precedentemente el deudor se encuentra en
mora cuando ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
La actividad exigida al acreedor requiere de una reconvencin judicial y por ella senetiende una
demanda judicial.
Bastar la mera presentacin de la demanda?
Se ha estimado que la mora se produce desde que se notifica la demanda al deudor exigindole el
cumplimiento o la resolucin y la indemnizacin de perjuicios segn el caso.
La mora purga la mora
En el contrato con prestaciones recprocas ninguna de las partes est en mora si la otra no cumple o se
allana a cumplir su propia obligacin. En otras palabras el cumplimiento del acreedor en el contrato
bilateral es requisito de la mora del deudor, ya que el precepto seala que no la hay en caso contrario
(art.1552 en relacin con el art.1826 inc.3).
Nos dice el prof. Troncoso que para poder aplicar lo dispuesto en el art.1552 se requiere de
obligaciones conexas y de cumplimiento simultneo, pues en caso de existir trminos diversos para
cada obligacin, aquel que debe la primera prestacin no puede oponer a su contraparte su
incumplimiento para eludir el suyo. Adems, se hace necesario circunscribir la norma del art.1552 slo
a los contratos bilaterales patrimoniales.

El principio de que la mora purga la mora constituye la excepcin del contrato no cumplido o exceptio
non adimpleti contratctus que estudiamos en su oportunidad, pues frente a la demanda de
cumplimiento o de resolucin, el art.1552 ser el fundamento de la excep cin del demandado quin
alegar que l no est en mora desde que el demandado tampoco ha cumplido la obligacin correlativa.
Efectos de la mora.
1 Da al acreedor derecho a reclamar indemnizacin de perjuicios (arts.1537 y 1557)
2 Hace responder al deudor del caso fortuito (art.1547 inc. 2 y 1672), y
3 El riesgo pasa a ser del deudor (art.1550)
Mora del acreedor o mora accipiendi
El acreedor est en mora desde que se niega a recibir lo debido.
Nuestro legislador no trata de la cuestin en trminos generales, sino que alude a esta mora en
algunas disposiciones dispersas, como por ej. En los arts.1548, 1680 y 1827.
Dos son los efectos de esta mora:
1 El deudor responde solamente de la culpa grave o del dolo y;
2 El acreedor deber pagar al deudor los perjuicios que su negativa le causen (arts.1680 y 1827).
AVALUACIN DE LOS PERJUICIOS

Avaluar es determinar el monto de algo.
La avaluacin de perjuicios es por lo tanto la determinacin del monto de daos que refleja en
definitiva la suma de dinero que deber pagar el deudor a ttulo de indemnizacin.
Los perjuicios pueden determinarse de tres maneras:
1.- Por las partes de comn acuerdo, antes o despus de producidos los perjuicios (en forma previa
mediante una clusula penal);
2.- Por el juez de la causa
3.- Por la ley.
Pasos que supone la avaluacin de los perjuicios
1 Determinar si es procedente indemnizar.
Es decir, debe establecerse que ha habido incumplimiento imputable y mora del deudor.
Esta etapa existe en cualquiera de las avaluaciones sealadas, y siempre es judicial.
2 Determinar qu perjuicios son indemnizables, dentro de las varias categoras que hay de ellos, y
3 Determinar el monto de cada uno de los perjuicios que se deben indemnizar, operacin totalmente
prudencial de acuerdo a la prueba rendida.
Precisamente estas dos ltimas etapas existen slo en la avaluacin judicial, pues en la avaluacin
convencional preventiva la clusula penal se ha fijado de antemano por las partes por lo que el monto
a pagarse por la infraccin ya est establecida y no habr nada que discutir en relacin con la
existencia, naturaleza y monto de los perjuicios. Podramos decir que con la clusula penal las partes
precaven el juicio declarativo indemnizatorio.
En la avaluacin legal tampoco se podr discutir la existencia y naturaleza de los perjuicios, el tribunal
se limitar, establecida la procedencia de la indemnizacin, a aplicar la tasa que corresponde de
intereses, segn veremos.
En conclusin, la regla general es la avaluacin judicial, pues la legal slo tiene lugar en las
obligaciones de dinero, y la convencional, si se ha estipulado clusula penal; por ello es que el prof.
Abeliuk nos dice que en todo otro caso, si las partes no componen entre s la indemnizacin,
corresponde al juez avaluar los perjuicios, de acuerdo a las normas que la ley ha fijado y la prueba que
las partes le suministren.
Partiremos por la avaluacin judicial.
1) AVALUACIN JUDICIAL DE LOS PERJUICIOS
Concepto

Es aquella que hace el juez cada vez que las partes no hayan convenido el monto de los perjuicios o
cuando la ley no los regula, de acuerdo a las normas que la ley ha fijado y a la prueba que le ofrezcan
las partes.
Algunas referencias al juicio de indemnizacin de perjuicios
Se tramita conforme al procedimiento ordinario.
El art.173 del CPC permite discutir en un juicio la procedencia de la obligacin de indemnizar perjui cios
y reservar para un juicio posterior o para un incidente, el debate de su cuanta.
La accin es patrimonial y mueble, pues tiene por objeto obligar al deudor a una prestacin de dinero
(art.580).
La ley no ha sealado un plazo especial de prescripcin a la accin de perjuicios, luego se aplican en
esta materia las reglas generales (art.2515).
Extensin de la avaluacin judicial
La avaluacin judicial de perjuicios comprende:
1 La indemnizacin del dao emergente y del lucro cesante (art.1556).
Dao emergente es el empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio del acreedor como
consecuencia del incumplimiento de la obligacin por parte del deudor.
Lucro cesante es la utilidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o cumplimiento
tardo de la obligacin
Art.1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya
provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de
haberse retardado el cumplimiento.
Exceptundose los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.
Regla general
Por regla general ambos perjuicios son igualmente indemnizables.
Don R. Abeliuk coloca un ejemplo clsico que nosotros actualizaremos: Cuando se contrat a Silvio
Rodrguez para que se presentara en Talca y como se sabe luego cancel su concierto. El dao
emergente es la totalidad de los gastos en que incurri el empresario por contratacin de un teatro o
estadio, reservas de pasajes, propaganda, etc., y el lucro cesante, lo que habra ganado con la venta
de entradas y dems artculos de marketing.
La prueba del lucro cesante no es fcil, pues en el lucro cesante lo que se alega es un hecho que pudo
haber pasado o no, una hiptesis de ganancia, por lo que queda entregado enteramente al criterio del
juez apreciarlo, considerando siempre lo que normalmente habra ocurrido.
El lucro cesante puede ser excluido por la ley (art.1556), o por la voluntad de las partes, segn se ha
resuelto por los tribunales.
Excepciones
La ley limita en algunos casos la indemnizacin slo a los daos emergentes (arts.1556 y 1930 en
materia de arrendamiento donde se limita la indemnizacin al dao emergente lo cuando el
arrendatario es privado o turbado en el goce de la cosa por hechos que el arrendador no poda saber.
2 Se indemnizan exclusivamente los perjuicios directos y no los indirectos
Lo que admite igualmente convencin contraria de las partes (art.1558).
3 En caso de culpa, el deudor slo debe los perjuicios directos previstos, mientras que
habiendo dolo responde de todos los perjuicios directos y an de los imprevistos (art.1558).
Por analoga se aplica a la culpa grave.
4 La prueba de los perjuicios corresponde al demandante.
El art.173 del CPC establece algunas normas a las que debe sujetarse el juez.
2) AVALUACIN LEGAL DE LOS PERJUICIOS
Concepto
La avaluacin legal de perjuicios es aquella que hace la ley tratndose de obligaciones de dinero.

Art. 1559. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la
mora est sujeta a las reglas siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o
empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza
las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho
del retardo.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.
Razones para limitarla slo a las obligaciones de dinero
1 En estas obligaciones el perjuicio es evidente cuando hay incumplimiento, por los mltiples usos del
dinero, cuando menos el dinero es generador de intereses y por ello al reglamentarse la indemnizacin
legal, esta se ha traducido en el pago de ellos al acreedor.
2 Porque en las obligaciones de dinero no existe indemnizacin compensatoria, por la razn que esta
es la suma de dinero que equivale al cumplimiento integro de la obligacin.
En efecto, si una persona debe dinero y no paga, el acreedor iniciar la ejecucin forzada y se pagar
con el producto del remate, esto es se pagar con dinero, cumplindose la obligacin misma
forzadamente.
Las reglas de avaluacin del art.1559 son:
1 La indemnizacin se traduce en el pago de intereses,
2 El acreedor si slo cobra intereses no necesita acreditar perjuicios,
3 No procede el anatocismo, y
4 Las rentas, cnones y pensiones peridicas no devengan intereses.
1 La indemnizacin se traduce en el pago de intereses
El monto de la indemnizacin se encuentra determinado de antemano por la ley y representa una
proporcin del capital adeudado, que no es sino el precio que se paga por el uso de ese dinero.
Para definir el inters estaremos a la definicin del art.2 de la 18.010
Desde cundo debe intereses el deudor?
El deudor debe intereses desde que es constituido en mora.
En el artculo 1559 se habla de interese legales, intereses corrientes e intereses convencionales, si lo
relacionamos con el art.19 de la ley 18.010 aparece que se aplicar el inters corriente en todos los
casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal.
En conclusin existen slo dos tipos de intereses 9:
a.- El inters corriente
b.- El inters convencional (que la ley 18.010 designa como inters mximo convencional).
B.) El acreedor si slo cobra intereses no necesita probar perjuicios (art.1559 N2).
Esta es una excepcin al principio general que establece que el acreedor debe probar los perjuicios, por
lo que en este caso los perjuicios se presumen.
Ni el acreedor debe probarlos ni el deudor puede excusarse de pagarlos, alegando que el acreedor no
ha sido perjudicado.
9
Inters corriente es el inters promedio cobrado por los Bancos y las sociedades financieras establecidos en Chile
en las operaciones que realicen en el pas. Corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras determinar dicho inters corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional
reajustables y no reajustables o segn los plazos a que se hayan pactado tales operaciones.
La Superintendencia fijar tambin el inters promedio para las operaciones en una o ms monedas extranjeras o
expresadas en dichas monedas.
Los promedios se establecern en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario y las tasas
resultantes se publicarn en el Diario Oficial durante la primera quincena del mes siguiente, para tener vigencia
hasta el da anterior a la prxima publicacin.
Para determinar el promedio que corresponda, la Superintendencia podr omitir las operaciones sujetas a refinanciamiento o subsidios u otras que, por su naturaleza, distorsionen la tasa del mercado.
No puede estipularse un inters que exceda en ms de un 50 % al corriente que rija al momento de la conven cin,
ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este lmite de inters se denomina inters mximo convencional. "

Hay que hacer presente que la ley habla en este caso de "retardo" lo que ha llevado a algunos a
sostener que para cobrar intereses no es necesaria la mora del deudor, bastando el hecho del retardo.
Si as pensramos nosotros no podramos darle alguna lgica al inciso 1 del art.1559 que trata de la
indemnizacin por la mora.
Puede el acreedor cobrar otros perjuicios?
Hay quienes sostienen que no es procedente el cobro de otros perjuicios porque el legislador pretendi
fijas la indemnizacin de las obligaciones de dinero en reglas determinadas.
Otros, en cambio, tomado base en la letra de la ley sealan que el numeral 2 del art.1559 dice que el
acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios "cuando slo cobra intereses", piensan que se
podran cobrar otros perjuicios siempre que los justifique. Adems, hay casos en que se permite el
cobro de intereses y otros perjuicios (arts.2370 y 1083).
C.) No procede el anatocismo
El anatocismo consiste en cobrar interese sobre inters. En otras palabras que los intereses
devengados por el crdito y no pagados al acreedor se capitalicen y devenguen a su vez intereses.
La ley 18.010, en su artculo 9, como ya vimos admite que pueden pactarse intereses sobre intereses.
Nos remitimos a lo ya estudiado.
D.) Las rentas, cnones y pensiones peridicas no devengan inters (art.1554 N4).
El no pago oportuno de una renta o pensin peridica no da derecho a cobrar intereses.
3) AVALUACIN CONVENCIONAL DE PERJUICIOS o CLUSULA PENAL
Esta materia est reglamentada en los artculos 1535 a 1544.
En uso de la autonoma de la voluntad las partes pueden convenir la avaluacin de los perjuicios para
el caso de incumplimiento o retardo.
Concepto
Art. 1535. La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una
obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar
la obligacin principal.
Caractersticas.
1) Es una obligacin accesoria
Es obligacin porque su objeto es dar, hacer o no hacer algo, y es accesoria, porque mediante ella el
deudor o un tercero asegura el cumplimiento integro y oportuno de la obligacin (art.1472).
Todo lo estudiado acerca de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal podemos aplicarlo aqu, as
por ej. prescrita la obligacin principal prescribe la pena (art.2515), o declarada la nulidad de la
obligacin principal, es nula la pena, pero no a la inversa (art.1536 inc.1).
2) Es una convencin expresa
Siempre es bilateral y puede constar en el contrato o ser posterior, pero en todo caso anterior al
cumplimiento.
3) Es una caucin personal
El art.1535 dice que tiende a "asegurar" el cumplimiento al acreedor; el art.1537 seala que puede
acumularse con la obligacin principal cuando es moratoria; el art.1543 dispone que previo pacto
puede acumularse a la indemnizacin ordinaria y el art.1542 indica que el que cobra no tiene que
cobrar perjuicios, pues se presumen.
4) Puede ser compensatoria o moratoria
Esto se explica segn sea equivalente al cumplimiento o indemnice el retardo (art.1535 inc. final y
art.1537).
Por regla general debe entenderse que es compensatoria (art.1537).
5) Es avaluacin anticipada y convencional de los perjuicios
Ya sabemos que con ella se evitan los problemas de la avaluacin judicial.

El Cdigo en la propia definicin califica de pena a la clusula penal y en muchos contratos suele
hablarse de multa.
6) Se presume de derecho el perjuicio del acreedor (art.1542).
Por lo que no admite prueba en contrario.
7) Puede otorgarse clusula penal incluso para garantizar obligaciones naturales
8) Puede otorgarla un tercero
Esto deriva de su carcter de caucin, pues puede una persona ser el deudor principal y un tercero
obligarse con clusula penal para el caso de que el deudor principal no cumpla o se retarde. Esta
situacin en todo caso es excepcional, pues lo normal cuando un tercero contrae una obligacin
accesoria para con el acreedor es que ella sea una fianza.
Diferencias entre la clusula penal y la fianza
a) el objeto de la fianza slo puede ser dinero (art.2343 inc. Final), mientras que en la clusula penal
puede ser cualquier hecho o abstencin;
b) el fiador no puede obligarse en forma ms gravosa que el deudor (art.2344), en cambio en la
clusula penal nada lo impide.
Exigibilidad de la clusula penal
Siendo una clase de indemnizacin de perjuicios requiere que el deudor est constituido en mora
(art.1557, 1551 y 1537).
Antes de la mora slo puede pedirse el cumplimiento de la obligacin principal.
Respecto de la mora se aplican las reglas generales.
Si el deudor cumple parcialmente la obligacin principal y el acreedor lo acepta, el deudor puede pedir
reduccin de la pena en proporcin a la parte cumplida (art.1539).
Por regla general opera slo en forma compensatoria.
Exigibilidad de la pena en relacin con la obligacin principal
Regla general
Siendo la pena por regla general indemnizacin compensatoria ella es excluyente de la obligacin
principal.
Por ello es que el acreedor debe optar ya sea pide el cumplimiento de la obligacin principal ya sea
pide la pena (art.1537).
Excepcin
Decamos que una de las excepciones a la acumulabilidad es la clusula penal.
En efecto, el acreedor puede acumular el cumplimiento de la obligacin principal y de la pena en los siguientes casos:
1 Cuando aparece haberse estipulado la pena por el retardo (indemnizacin moratoria
art.1537)
Basta que ello se desprenda de la convencin, no siendo necesario que se haya estipulado
expresamente.
2 Cuando se ha estipulado expresamente que por el pago no se extinga la obligacin
principal (art.1537 inc. Final).
Hay un solo caso de excepcin en donde el c.civ. presume esta estipulacin, y esta es el contrato de
transaccin (art.2463), en todos los dems requiere de mencin expresa.
Exigibilidad de la pena en relacin con la indemnizacin ordinaria de perjuicios
Regla general
Es un principio jurdico el que nadie puede ser indemnizado dos veces, pues habra enriquecimiento sin
causa.
Por ello, por regla general, el acreedor debe optar por una forma de indemnizacin (art.1543).
Elegir la ordinaria si alega dolo o si puede probar perjuicios superiores a la pena convenida.

Excepcin
Por excepcin puede acumular ambas indemnizaciones cuando as se ha convenido (art.1543). Por lo
mismo su excepcionalidad hace que ella sea un elemento accidental que se incorpora como clusula
modificatoria de responsabilidad permitida por los arts.1547 inc. final y 1558 inc. final.
La clusula pena en las obligaciones con pluralidad de sujetos
A.- Pluralidad de deudores
a.- Si la obligacin es mancomunada, la pena es divisible a prorrata de la cuota de cada deudor,
luego al culpable o moroso slo puede exigrsele su cuota en la deuda, no habiendo accin en contra
de los otros (art.1540 inc.1).
b.- Si la obligacin es solidaria, se nos presenta un problema que la ley no resuelve.
En efecto, el art.1521 slo establece que la accin se dirige contra el culpable o moroso, pero no indica
si es por el total de los perjuicios.
La mayora de los autores estima que debe ser por el total, pues al estar en mora se debe la totalidad
de la obligacin y la indemnizacin de perjuicios por el total.
c.- Si la obligacin es indivisible o si la pena se estipul con intencin expresa de impedir un
pago parcial y uno de los deudores impide el pago total, el acreedor tiene un derecho opcional: o
exige toda la pena al incumplidor o pide a cada deudor su cuota en la pena sin perjuicio de la accin de
stos en contra del incumplidor (art.1540 inc.2 y 3).
Esta es una excepcin a la norma que la indemnizacin de perjuicios es siempre divisible y que
responde slo el culpable o moroso (arts.1533 y 1534).
B.- Pluralidad de acreedores
No hay reglas al respecto.
Deben por consiguiente aplicarse los principios generales, es decir, la obligacin de indemnizar
perjuicios es divisible y por consiguiente cada acreedor slo puede exigir su cuota aunque la obligacin
principal sea indivisible (art.1533 inc.1).
Reduccin de la clusula penal enorme
En proteccin del deudor, la ley, en el art.1544, exige una proporcin entre la obligacin principal y la
pena de modo que excedindose el lmite mximo el deudor tiene derecho a pedir la reduccin de la
pena a ste.
Casos
a) En los contratos bilaterales y conmutativos (art.1544 inc.1).
Esta disposicin se refiere al monto mximo que puede revestir la pena en los contratos conmutativos
y en los que la obligacin principal y la pena consiste en pagar una cantidad determinada.
Regla: La pena no puede ser mayor que el duplo de la obligacin principal.
La peticin de reduccin debe hacerla el deudor al juez (por lo que no pude hacerla el juez hacerlo de
oficio) al serle demandado el pago de la clusula penal enorme, y consistir, dicha reduccin, en todo
lo que la pena exceda al duplo de la obligacin principal, incluyndose sta en l, lo que quiere decir
que la pena reducida debe formarse por la obligacin principal ms otra cantidad que sumada a la
primera de su duplo.
Veamos las posiciones doctrinarias
1 La mayora de la doctrina (Alessandri. Somarriva, Fueyo) considera que la clusula penal no puede
exceder al doble de la obligacin principal, como si una persona vende a otra un vehculo en $30.000,
de los cuales el comprador queda adeudando $10.000, y se estipula una pena para el caso de no
pagarse el precio de $20.000. Como sta es el duplo de la obligacin principal, no est sujeta a
reduccin, pero si fuere superior a $20.000, se rebajarla todo el excedente.
2 Para otros, con esta interpretacin no tiene sentido la frase en cuestin; ello slo puede significar
que la obligacin principal se suma a la pena, que puede ser el duplo de ella, y en consecuencia
alcanzar en total a tres veces la obligacin incumplida. En el ejemplo, la pena podra ser de $30.000.

El prof. Troncoso estima que esta regla no significa que a la obligacin principal debe agregarse su
duplo, pues ello importara transformar la pena en una cantidad tres veces superior a la obligacin
principal.
b) En el mutuo (art.1544 inc.3)
c) En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado (art.1544 inc.4).
Captulo VIII
MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
a.- Resciliacin; b.- Pago; c.- Novacin; d.- Compensacin; e.- Remisin; f.- Confusin; g.Prdida de la cosa que se debe; h.- Prescripcin extintiva; i.- Referencia a otros modos.
Generalidades
La extincin de las obligaciones aparece tratada a partir del ttulo 14 "De los modos de extinguirse las
obligaciones y primeramente de la solucin o pago efectivo", hasta el ttulo 20.
Concepto
Segn el prof. Abeliuk, los modos de extinguir las obligaciones son todos aquellos hechos o actos
jurdicos mediante los cuales ellas dejan de producir efectos jurdicos, es decir, desaparecen de la vida
jurdica
Los modos de extinguir las obligaciones estn sealados en el art.1567. La doctrina se acuerda que
esta enumeracin no es taxativa.
El art.1567 seala 11 modos de extinguir:
1) La resciliacin o mutuo consentimiento,
2) El pago,
3) La novacin,
4) La transaccin,
5) La remisin,
6) La compensacin,
7) La confusin,
8) La prdida de la cosa que se debe,
9) La declaracin de nulidad o rescisin
10) El evento de la condicin resolutoria, y
11) La prescripcin.
Hace presente que de la transaccin y prescripcin se tratar al fin de este Libro; mientras la
condicin resolutoria fue tratada en el ttulo De las obligaciones condicionales.
Hay modos de extinguir que no aparecen dentro de esta clasificacin:
A) La dacin en pago;
B) La muerte del acreedor o del deudor, en los casos en que ella produce dicho efecto, y
C) El plazo extintivo.
Clasificacin de los modos de extinguir las obligaciones
1.- El pago y los dems modos de extinguir.
El pago difiere de todos los modos de extinguir, pues equivale al cumplimiento de la obligacin, tal
como ella existe desde su nacimiento. En ningn otro modo extintivo la obligacin se cumple como ella
fue contrada o establecida.
2.- Modos que extinguen la obligacin satisfaciendo o no al acreedor
En directa relacin con la anterior podemos distinguir:
a.- Dentro de los modos que extinguen la obligacin satisfaciendo al acreedor, hay que distinguir si lo
hacen en la forma convenida o por equivalencia.

Los modos que satisfacen al acreedor en su acreencia en la forma convenida, son por ej., el
pago, que es precisamente el cumplimiento de la obligacin en la forma que fue convenida.
Los modos que satisfacen al acreedor cumpliendo la obligacin, pero no en la forma
convenida sino en otra equivalente, por ej., la transaccin, la novacin, la dacin en pago o la
compensacin.
b.- Modos que producen la extincin de la obligacin pero no satisfacen al acreedor en su
acreencia ni en la forma convenida ni en otra equivalente, por ej., la prescripcin extintiva o la
remisin.
Tambin podemos incluir dentro de esta categora ciertos modos de extinguir que no dicen relacin con
la obligacin en s misma sino con el acto jurdico que la genera, por ej., la condicin resolutoria y la
nulidad.
3) Atendiendo a si extinguen totalmente o parcialmente la obligacin
La regla general es que los modos de extinguir las obligaciones pueden producir indistintamente la
extincin total o parcial de la obligacin.
4) Modos comunes y particulares.
La mayora de los modos de extinguir son comunes a todas las obligaciones, salvo las excepciones
legales, por ej., la compensacin, la confusin, la remisin, la prescripcin extintiva, etc.
Algunos modos de extinguir son propios de ciertas obligaciones, por ej., la condicin resolutoria que
slo puede afectar a las convencionales, la muerte de una de las partes, la revocacin unilateral que
operan en ciertos casos.
5) Modos voluntarios y no voluntarios.
En ciertos modos de extinguir, la extincin opera con la voluntad de las partes, como en el pago,
mutuo disenso, novacin, dacin en pago, remisin, etc., son, por lo tanto, convenciones extintivas.
Otros modos de extinguir operan sin intervencin de la voluntad de las partes, como la compensacin,
la confusin, la prescripcin extintiva, etc., sin perjuicio de que stos tambin deben ser alegados.
Pueden renacer las obligaciones?
La verdad es que salvo creer en la resurreccin, si la obligacin se ha extinguido, no puede renacer.
Otra cosa es que el si el modo de extinguir que ha operado queda a su vez sin efecto, por nulidad o
mutuo acuerdo de las partes, las obligaciones se entiendan nunca haber sido extinguidas.
La nulidad, judicialmente declarada, por su efecto retroactivo hace considerar que la obligacin nunca
se extingui.
El mutuo consentimiento, en cambio, significa crear una nueva obligacin, porqu la anterior se
extingui irrevocablemente.
En ciertas situaciones se entiende, para ciertos efectos, que la obligacin renace, por ejemplo, cuando
opera una novacin por cambio de deudor, pues el primitivo deudor responde de la insolvencia del
nuevo.
Entremos al estudio particular de cada uno de los modos de extinguir:
1.- LA RESCILIACIN O MUTUO CONSENTIMIENTO
Generalidades
Desde siempre se nos ensea que las cosas, en derecho, se deshacen de la misma manera que se
hacen. El art.1545 es la aplicacin positiva de este principio cuando seala que todo contrato es una
ley para las partes contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales.
En general estamos en presencia de otra manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad en
materia patrimonial.
La resciliacin o mutuo disenso se encuentra consagrado adems en el art.1567 que intenta definirlo.
Concepto.
Art.1567 inc.1: Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula

Crticas
La verdad es que la redaccin de este artculo es poco feliz, pues utiliza la frase darla por nula, en
circunstancias que sabemos que la declaracin de nulidad slo puede decretarla el juez y por lo mismo
no pueden hacerlo las partes; adems, cuando opera el acuerdo de las partes no es para dar por nula
la obligacin pues la obligacin no adolece de ningn vicio o defecto, sino que su intencin es dejarla
sin efecto, como si ella no se hubiere contrado.
Se concluye que este modo de extinguir es propio de las obligaciones contractuales, aunque la ley no
limita su aplicacin a ellas, por lo que podramos decir, en un primer momento, que es aplicable a las
obligaciones, cualquiera que sea su fuente.
Sin embargo la conclusin parece acertada pues fuera del campo contractual la resciliacin toma otras
formas jurdicas. En efecto, en materia de responsabilidad extracontractual se habla propiamente de
renuncia de derecho, cuando la victima y el autor convienen que la primera no ser indemnizada, En
otras situaciones, lo veremos, adopta las formas de de una remisin.
Antes de la entrada en vigor de la nueva ley de matrimonio civil se deca que el contrato de
matrimonio haca excepcin a la resciliacin en materia contractual, pues no podan los cnyuges
consentir en dejar de estar casados. La verdad es que en ese momento el matrimonio tampoco era
excepcin pues no caa dentro de las obligaciones contractuales en la esfera patrimonial. Hoy al existir
el divorcio (declarado por sentencia judicial) podemos admitir que hasta el matrimonio puede ser
resciliado, cuando ambos cnyuges de comn consienten en divorciarse.
Requisitos de la resciliacin
1.- Como convencin que es, debe cumplir todos los requisitos de existencia y validez de los actos
jurdicos. En materia de capacidad, la ley slo exige capacidad para disponer del crdito.
2.- Para que opere es necesario que no estn ntegramente cumplidas las obligaciones.
En efecto, la resciliacin o mutuo consentimiento es un modo de extinguir las obligaciones, y se
extingue lo que existe, no lo que ha dejado de existir. Aunque cuando la ley no lo dice expresamente,
para que sea posible la resciliacin es necesario que no estn ntegramente cumplidas las obligaciones,
por una razn obvia pues lo que se ha cumplido es porque ha operado un modo de extinguir (el pago
por ej.) por lo que si ha operado previamente un modo de extinguir las obligaciones, no podr tener
lugar la resciliacin.
Otra cosa muy distinta es que a pesar de haberse cumplido las obligaciones, las partes puedan de
comn acuerdo disolver el contrato que las ha generado.
Pero este acto de las partes no es resciliacin y produce consecuencias jurdicas importantes. El prof.
Claro Solar sealaba al respecto que () si el contrato ha tenido un principio de ejecucin, no pueden
las partes dejarlo sin efecto, borrar los efectos que ha producido, ni afectar por lo mismo los derechos
de terceros que pudieran haberse constituido en el tiempo intermedio entre la formacin del contrato y
el mutuo consentimiento que lo disuelve. As, por ejemplo, en el contrato de compraventa de un
inmueble, si el vendedor ha entregado el inmueble al comprador, inscribindose el contrato en el
Registro Conservatorio, la adquisicin del dominio del inmueble por ste no podra desaparecer por el
mutuo consentimiento del comprador y el vendedor de dejar sin efecto el contrato de compraventa que
ya haba producido este efecto; y por consiguiente ser necesario que el comprador transfiera al
vendedor el dominio del inmueble por una nueva compraventa y la competente inscripcin. 10
El prof. Abeliuk, por su parte, sostiene que si el contrato ha sido ntegramente cumplido las partes
todava pueden dejarlo sin efecto de comn acuerdo, pero en verdad lo que ocurre es que se ha
celebrado un nuevo contrato, y toma como ejemplo el mismo que utilizaba el prof. Claro Solar, as, si
se deja sin efecto el contrato de compraventa, se celebrar un nuevo contrato (innominado) por cuya
virtud el comprador se obliga a restituir la cosa y el vendedor, el precio.
Efectos de la resciliacin
Por la resciliacin se extingue la obligacin, por lo que las partes quedan desligadas de ella.
LA SOLUCIN O PAGO EFECTIVO
10
Claro Solar, Luis Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, Tomos XI, pg. 492, N 1040).

Generalidades y concepto
Art.1568. El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
El pago no es entonces sino el cumplimiento de la obligacin en la forma que ella se encuentra
establecida
El pago es sinnimo de solucin. Solucin nos viene del latn solvere, que significa desatar. La
obligacin, ata; el pago o cumplimiento, desata.
En el lenguaje vulgar, quien pago cumple una obligacin de dar, especficamente una obligacin de
dinero.
En Derecho, nos dice el prof. Abeliuk, paga todo aquel que cumple su obligacin, y en consecuencia,
paga quien entrega dinero, especies o cuerpos ciertos o gneros, muebles o inmuebles, como por ej.,
el vendedor que entrega la cosa vendida, y el comprador que paga el precio; el arrendador que
proporciona al arrendatario el goce pacfico y tranquilo de la cosa arrendada, y el arrendatario que
cancela la renta; o quien cumple una obligacin de hacer, como el abogado que defiende un pleito, y el
prometiente contratante que otorga la escritura definitiva, o bien quien se abstiene en la obligacin de
no hacer, como el comerciante que por haberse comprometido a ello, no abre un determinado tipo de
establecimiento en la plaza sealada, etc.
Ahora bien el pago o prestacin de lo que se debe, supone necesariamente la existencia de una
obligacin, civil o natural, no importa, destinada a extinguirse. Si no existe dicha obligacin el pago
carece de causa y puede repetir lo dado o pagado pues habra pago de lo no debido, art.2295 y ss.
Naturaleza jurdica del pago
El pago, es una convencin, esto es un acto jurdico bilateral ya que requiere un acuerdo de voluntades
entre el deudor que paga y el acreedor que recibe el pago.
Si se trata de obligaciones de dar, aquellas por las cuales se transfiere el dere cho de dominio o se
constituye un derecho real, el pago es tradicin del derecho.
Ahora bien, el carcter convencional de la solucin se discute sobre todo porque estudiaremos en su
momento que el pago puede hacerse contra la voluntad del acreedor mediante el procedimiento del
pago por consignacin.
R. Abeliuk nos dice que lo que ocurre es que junto al deber de pagar, el deudor tiene el derecho de
liberarse de la obligacin, por lo que si el acreedor se niega a liberarlo, su voluntad se suple con la
declaracin judicial de suficiencia del pago, al que se refiere el pago por consignacin.
El prof. Ramos P.11 agrega que el pago es un acto intuito personae, desde la perspectiva del acreedor,
por lo que si el deudor paga a persona distinta del acreedor no extingue la obligacin. Se aplica el
refrn quien paga mal paga doble, sin perjuicio evidentemente de que quien paga mal puede repetir
lo pagado.
Caractersticas del pago
1.- Debe ser especfico.
2.- Debe ser completo.
3.- Es indivisible.
Cuando decimos que el pago es especfico significa, segn el art.1569, que debe hacerse bajo todos
respectos en conformidad al tenor de la obligacin sin que pueda ser obligado el acreedor a recibir
otra cosa que lo que se le deba ni an a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
Cuando sealamos que el pago debe ser completo queremos expresar que debe pagarse ntegramente
lo que se debe, por consiguiente el pago de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones
que se deban (art.1591 inc.2).
Que el pago sea indivisible significa que el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por
partes lo que se le deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las
leyes en casos especiales. (art.1591 inc.1).
Casos de divisibilidad del pago
1.- Art.1593 no habiendo acuerdo entre las partes sobre una parte o cuota que haya de pagarse a
plazo, se entender dividido el pago en partes iguales.
2.- Art.1511 y 1526, en las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas donde cada deudor
es obligado a pagar su cuota.
11
Ramos Pazos, Ren. De las obligaciones, Lexis-Nexis, 2004, N420, p.240.

3.- Art.2367, cuando existen varios fiadores se entiende dividida la deuda entre ellos por partes
iguales.
4.- Art.1354 inc.1, en las deudas hereditarias se divide el pago entre los herederos a prorrata de sus
cuotas hereditarias.
5.- Art.1592, en el pago de la suma no disputada, es el juez quien admite la divisin del pago cuando
permite la consignacin de la suma no controvertida.
6.- En la compensacin cuando se extingue la deuda hasta la de menor valor.
7.-los pagos parciales que hace el sndico en caso de quiebra.
Clasificacin del pago
1.- Voluntario o forzado.
Normalmente el pago es voluntario. Es forzado cuando lo no hace voluntariamente el deudor sino que
a peticin del acreedor, en lo que conocemos como cumplimiento forzado.
2.- Pago causado o incausado.
El pago causa es aquel que tiene causa, sea una obligacin civil o natural.
El pago incausado, es el que carece de causa, y en consecuencia constituye un pago de lo no debido,
que da derecho al solvens a repetir lo dado o pagado.
3.- Pago puro y simple o pago bajo modalidad.
El pago puro y simple o normal es el hecho por el verdadero deudor voluntariamente al verdadero
acreedor, quien tambin lo recibe en igual forma.
El pago bajo modalidad son las llamadas modalidades del pago en que se alteran algunos de estos
elementos.
Las partes del pago
Cuando estudiamos las partes del pago respondemos las preguntas Por quin puede hacerse el pago?
o Quin paga?, y A quin se paga?
En el pago intervienen el deudor o solvens y el acreedor o accipiens.
Quin paga? El solvens.
El art.1572 nos da las respuestas:
1 El deudor, que es la situacin normal;
2 Un tercero interesado
Se trata de determinadas personas, que sin ser directamente deudoras, tienen inters en la extincin
de la obligacin.
3 Un tercero totalmente extrao a la obligacin.
Al acreedor lo nico que le interesa es que le paguen. De ah que no sea extrao que puedan efectuar
el pago personas distintas al deudor.
1 Pago hecho por el deudor
Qu se entiende por deudor?
Por deudor se entiende no slo la persona misma de ste, sino que se comprenden tambin sus
representantes legales, sus mandatarios, sus herederos o el legatario a quin el causante impuso la
obligacin de pagar la deuda.
Por aplicacin del art.1448 el pago hecho por un representante legal o convencional del deudor
produce respecto de ste los mismos efectos que si lo hubiere hecho el mismo.
El pago efectuado por un heredero del deudor, por aplicacin del art.1097 al ser continuadores de la
persona del difunto, se considera como si hubiera sido hecho por el propio deudor.
Efectos
El pago efectuado por el deudor, sus representantes legales o convencionales, o sus herederos o
legatarios en el caso sealado, produce la extincin de la obligacin sin que se origine relacin jurdica
alguna con posterioridad.
2 Pago hecho por el tercero interesado o pago hecho por ciertas personas que si ser deudores
directos tienen inters en la extincin de la obligacin.

Sabemos que hay personas que no siendo directamente deudoras, pueden ser obligadas a pagar en
caso que el deudor directo no lo haga, por ello tienen un evidente inters en la extincin de la
obligacin.
Los
- El
- El
- El
terceros interesados son 3:

codeudor solidario,
fiador o codeudor subsidiario y
tercer poseedor de la finca hipotecada.
Ya estudiamos en su momento que pasaba si pagaba el codeudor solidario. Haba que distinguir
varias situaciones por ej., si pagaba el deudor solidario haba que distinguir si el que pag era o no el
nico interesado en la obligacin o si haba ms interesados, como tambin si el que pag no tiene
inters. Por regla general, si pagaba uno de varios interesados (art.1522) se subrogaba en la accin
del acreedor con todos sus privilegios y seguridades (V. art.1610 N3).
El fiador o deudor subsidiario que paga la obligacin del deudor principal se subroga en los
derechos del acreedor con todos sus privilegios y seguridades (art.1610 N3).
Si paga el tercer poseedor de la finca hipotecada, es decir, se trata de la situacin de quien ha
hipotecado un bien raz para garantizar una deuda ajena, o ha adquirido un inmueble gravado con una
hipoteca, y paga la deuda garantizada con dicha caucin, se subroga en los derechos del acreedor en
los mismos trminos que el fiador (art.2429 inc.2 y 1610 N2).
3 Pago hecho por un tercero totalmente extrao a la obligacin
Decamos que el pago efectuado por un tercero extrao es aceptado porque no ocasiona ningn
perjuicio ni al acreedor ni al deudor.
En efecto, no perjudica en nada al acreedor porque este ve satisfecho su crdito, tampoco al deudor,
cuya situacin en realidad no cambia, ya que deber cumplir igualmente su obligacin. El tercero
entonces extrao a la obligacin puede pagar aun contra la voluntad de deudor, del acreedor o de
ambos (como veremos enseguida).
Como toda buena regla general, admite excepciones.
En efecto, el art.1572 inc.2 seala el caso de una obligacin de hacer, cuando para la obra de que se
trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, en ese caso no podr ejecutarse la
obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.
Ahora puede pasar que el acreedor no quiera recibir el pago sino de quien es su deudor. En ese caso, si
el acreedor se niega a recibir el pago del tercero extrao, ste puede pagar por consignacin.
Lo que es importante de aclarar es que para que el pago sea vlido es necesario que el tercero extrao
sepa que con su pago est extinguiendo una obligacin ajena, porque si cree que es propia estara
pagando mal o pagando lo no debido, por o que tendra derecho a repetir lo dado o pagado.
El tercero extrao que paga una obligacin ajena puede hacerlo:
I. Con el consentimiento del deudor;
II. Sin conocimiento del deudor, y
III. Contra la voluntad del deudor.
I. Pago hecho por un tercero con el consentimiento del deudor
El consentimiento del deudor hace que nos encontremos en presencia de un mandato.
En efecto, si el tercero paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor, acta en calidad de
mandatario de ste, es un diputado para el pago.
Cmo puede hacerse rembolsar por el deudor?
Para obtener el reembolso de lo pagado, el tercero tendr que poner en ejercicio las acciones del
mandato (art.2158).
Dispone, adems, de la accin subrogatoria (art.1610 N5) que otorga accin al que paga una
deuda ajena consintindolo expresa o tcitamente el deudor. Eso s, para que opere esta subrogacin
legal es necesario que el tercero haya pagado con bienes propios, pues si ellos fueran del deudor
habra pagado ste.

II. Pago hecho por un tercero sin conocimiento del deudor
El desconocimiento del deudor coloca al tercero como agente oficioso.
Art.2286. La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios,
es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se
obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
Cmo puede hacerse rembolsar por el deudor?

La situacin de este tercero es, evidentemente, diferente de la de aquel que paga con el
consentimiento del deudor. Respecto de este agente oficioso no opera la subrogacin legal, por lo que
dispone nicamente de la actio in rem verso o accin de reembolso (art.1573).
A diferencia de la accin subrogatoria, la de reembolso, que es propia del gestor, no goza de los
privilegios y cauciones de la obligacin pagada.
III. Pago hecho por un tercero contra la voluntad del deudor
Aqu el tercero extrao paga contra prohibicin del deudor.
La doctrina ha discutido este punto y se pregunta cmo resolver dos disposiciones que se contradicen
entre si, los arts.1574 y 2291.
Art.1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin".
En este caso, aparece claramente que salvo que el acreedor le ceda su crdito o le subrogue
convencionalmente, el tercero no pude pretender que se le reembolse lo que pag.
Art.2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene
demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y si existiere la
utilidad al tiempo de la demanda, por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de la deuda.
Aqu aparece tambin claramente que la figura se aplica al que gestiona negocios ajenos contra la
prohibicin del interesado.
La doctrina nacional ha adoptado distintas posiciones:
Una parte de ella sostiene que si el pago ha sido til al deudor se aplica el art.2291, en tanto que si no
lo ha sido se aplica el art.1574.
Otros estiman que no hay contradiccin entre las dos disposiciones, ya que tienen campos de
aplicacin
distintos, por ej. El art.1574 se refiere al caso de un pago aislado, en tanto que el
art.2291, a aquel en que el pago se efecta dentro de la administracin de negocios ajenos, es decir
dentro de las gestiones que el tercero ejecuta como agente oficioso.
Algo queda claro, en el primer caso nunca el tercero va a tener accin directa contra el deudor, a lo
ms, accin subrogatoria. En el segundo si tendr accin directa, pero slo cuando la gestin haya sido
til.
Pongamos un ejemplo. Imaginemos que el tercero pag en circunstancias que el deudor quera oponer
un crdito suyo al acreedor, o sea quera hacer operar una compensacin. Al pagar el tercero deber
ahora el deudor demandar al acreedor para cobrarle el crdito que tena contra l, con los costos que
ello significa. Podramos decir que la gestin no fue til? Depende lo que el juez comprenda por
utilidad para el deudor. Si piensa que fue til porque de todas maneras extingui la obligacin exigible
acoger la demanda directa como agente oficioso o la accin subrogatoria. Si piensa que fue intil
porque priv al deudor de la posibilidad de compensar los crditos que tena contra el deudor,
rechazar la demanda como agente oficioso, pero no podr hacerlo si ejerce la accin subrogatoria.
Del pago de las obligaciones de dar o de los requisitos del pago cuando tiene por objeto
transferir el dominio o constituir un derecho real
El art.1575 seala los requisitos que debe reunir el pago en las obligaciones de dar, es decir, aquellas
que tienen por objeto transferir el dominio de lo dado o pagado.
a. El que paga debe ser el dueo de la cosa con que se paga, o pagar con el consentimiento
del dueo.
En una obligacin de dar el deudor se obliga a transferir el dominio, por consiguiente debe ser dueo
de la cosa, ya que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene.

Sabemos que en Chile la enajenacin de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la
cosa. Esa enajenacin es vlida pues rene los requisitos de validez del acto jurdico.
El art.1575 nos dice, sin embargo que el pago -tradicin- efectuado por quin no es dueo no es
vlido, sino cuando concurren dos requisitos: cuando el que paga es dueo de la cosa pagada o cuando
ste sin ser dueo de la cosa la paga con el consentimiento del dueo.
En efecto, el pago-tradicin no es vlido pues no es suficiente para transferir el dominio, porque nadie
puede transferir ms derechos que los que tiene, por lo que si no se es dueo no se puede transferir,
por la tradicin, el dominio que no se tiene, pero si concurren los dems requisitos legales, pone al
adquirente en posesin de la cosa lo que lo habilita para adquirir por prescripcin.
Si no es vlido el pago de cosa ajena, es entonces nulo? No, es inoponible al dueo, pues si la
tradicin fuere nula, lo sera absolutamente y no podra procederse a su poste rior validacin que es lo
que precisamente permite el art.682.
Concluyamos entonces que el pago efectuado con cosa ajena es vlido, pero sin perjuicio de los
derechos del verdadero dueo mientras no se extingan por prescripcin.
b. El que paga debe tener capacidad para enajenar, ya que el pago es una transferencia de
dominio y la realizacin de un acto de disposicin (art.1575 inc.2).
c. El pago debe efectuarse con las solemnidades legales.
As, si se trata de pagar una obligacin de dar un bien inmueble ello deber hacerse mediante la
inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races respectivo (art.686).
Excepcin
No obstante lo sealado precedentemente el inc. final del art.1575 reconoce validez al pago hecho por
quin no era dueo o no tena facultad para enajenar, cuando:
- Se trate de cosas consumibles, la ley habla de "fungibles", pero del contexto parece desprenderse
que se refiere a las consumibles.
- El acreedor las haya consumido de buena fe.
La buena fe en este caso se define como la ignorancia del acreedor de que quin pag no era el
verdadero dueo o que careca de capacidad para enajenar.
A quin debe hacerse el pago? El Accipiens.
Sabemos que quien paga mal paga doble, o dicho jurdicamente, no puede oponerse a la demanda
como excepcin de pago el que se haya efectuado a quien no tena facultad de percibirlo.
De ah que resulte vital saber a quien se paga ya que todo pago hecho a persona equivocada no libera
al deudor de la obligacin, no extingue la obligacin.
De acuerdo al art.1576 el pago puede hacerse vlidamente:
1 Al acreedor mismo, que al igual que en el caso del deudor, ser lo normal;
2 A sus representantes, y
3 Al poseedor del crdito.
1 PAGO HECHO AL ACREEDOR.
El pago hecho al acreedor es la situacin normal, y l produce la extincin de la obligacin.
Nos interesa saber quines son acreedores.
Bajo la expresin acreedor se entienden comprendidos los herederos, el legatario del crdito y el
cesionario del mismo, esto como consecuencia que los derechos personales pueden transferirse, ms
no las deudas.
Excepcin
Hay casos en que el pago hecho al acreedor es nulo (art.1578):
I. Cuando se pag al acreedor que no tena la administracin de sus bienes,
II. - Cuando se pago a quien se haba embargado la deuda o mandado retener su pago, y
III. Cuando se pag, de mala fe, al acreedor declarado en quiebra.
I. - Es nulo el pago hecho al acreedor incapaz.
No nos parece raro que el pago hecho al incapaz sea nulo, pues son nulos los actos que stos realizan
segn los principios generales en materia de incapacidad.

El mismo 1578 N1 contiene una excepcin en que el pago hecho al acreedor incapaz es vlido: en
cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, es decir, que el
acreedor mediante el pago se ha hecho ms rico. Vemos que el art.1578 se remite al art.1688 que
seala que se entiende haberse hecho ms rico, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuento las cosas pagadas o las adquiridas con ellas
que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
II. - Es nulo el pago hecho al acreedor cuando el juez ha ordenado embargar la deuda o mandado
retener su pago.
En este caso, el crdito como consecuencia de estas medidas deja de ser exigible, pues la medida
judicial produce el efecto de retirar el bien embargado del comercio jurdico. El art.1464 N3 seala
que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, lo que concuerda
con el art.681.
III. Es nulo el pago hecho al acreedor declarado en quiebra y reali zado en fraude de los derechos de
sus acreedores.
El art.1578 N3 hay que relacionarlo con el art.2467, que contiene la norma general para todo pago
hecho una vez declarada la quiebra. Cuando estudiemos la quiebra veremos que dentro de la sentencia
declaratoria se contiene un llamado al pblico a no efectuar pagos al fallido (deudor) so pena de
nulidad.
2 PAGO HECHO AL REPRESENTANTE DEL ACREEDOR.
Por los efectos propios de la representacin, el pago efectuado al representante del acreedor produce
los mismos efectos que si se hubiera hecho al representado.
Sabemos que la representacin del acreedor puede ser legal, judicial o convencional 12. Esta ltima se
trata de un mandato que otorga el acreedor a un tercero y recibe, en esta materia, el nombre de
diputacin para recibir el pago (art.1580 a 1586).
Diputacin para recibir el pago.
El mandato que otorga el acreedor para recibir el pago toma el nombre especial de diputacin para
recibir el pago, y el mandatario, de diputado para percibirlo (arts.1580 a 1586 que se limitan, en
general, a aplicar las reglas comunes del mandato).
El mandatario para el pago puede ser relativamente incapaz; as lo seala el art.1581, aplicando la
regla general que para el mandato seala el art.2128.
Segn el art.1580 el mandatario tiene facultad para recibir el pago del crdito en tres casos:
1 Mandato general de administracin.
El poder es general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor. El mandatario
general puede cobrar los crditos del mandante que pertenezcan al giro administrativo ordinario
(art.2132).
2 Mandato especial.
La diputacin para recibir el pago puede tambin conferirse por un poder especial para la libre
administracin del negocio o negocios en que est comprendido el pago.
Este poder es menos amplio que el anterior, ya que el diputado slo puede legtimamente recibir el
pago de los crditos que incidan en el negocio o negocios a que se refiere el poder especial.
La ley ha precisado la extensin del poder especial para algunos negocios, por ej., el art. 2142 declara
que el poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio. En cambio, el poder
conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al deudor, no le faculta por s solo
para recibir el pago de la deuda
Segn el inc.2 del art.7 del CPC., en el mandato judicial la facultad de percibir requiere mencin
expresa.
3 Poder especfico.
12
Representacin legal es la que tiene su origen en la ley (V casos del art.1579); la representacin judicial se
origina en una resolucin judicial, se refieren a ella los arts.1576 y 1579. Las personas nombradas por el juez para
recibir el pago pueden ser un secuestre (art.290 y 291 del CPC), o un depositario judicial; La representacin
convencional se origina en el mandato conferido por el acreedor para recibir el pago.

La diputacin finalmente puede referirse exclusivamente al crdito de que se trata, o como dice el
precepto, un simple mandato comunicado al deudor.
Extincin de la diputacin para recibir el pago.
La extincin o terminacin de la diputacin para recibir el pago se produce en general por todas las
causas que hacen expirar el mandato (art.1586 parte final).
Las causales de extincin de mandato estn sealadas en el art.2163., sin embargo el legislador
reglament en forma particular algunas causales de extincin de la diputacin para recibir el pago:
I. - Muerte del mandatario

Sabemos que el mandato es un contrato intuito personae, y como consecuencia de ello termina por la
muerte del mandatario (art.2163 N 5, norma que se repite en el art.1583 para la diputacin para
recibir el pago).
II. Revocacin unilateral
Sabemos sobre todo si nos remitimos a los actos jurdicos bilaterales que los contratos pueden ser
dejados sin efecto por el mutuo acuerdo de las partes. El mandato es bilateral pero prima su carcter
de contrato de confianza por lo que puede quedar sin efecto por la revocacin unilateral hecha por el
mandante.
Esta regla tambin es aplicable a la diputacin para recibir el pago, eso s, por excepcin, no puede
revocarse la diputacin cuando se ha designado al diputado de comn acuerdo por las partes, y
cuando se ha convenido que el pago pueda hacerse indistintamente al acreedor o a un tercero
(arts.1584 y 1585).
III. - Inhabilidad del mandatario (art.1586).
3 PAGO HECHO AL POSEEDOR DEL CRDITO.
Es vlido el pago hecho de buena fe al poseedor del crdito, aunque despus aparezca que no le
perteneca (art.1576 inc.2).
Requisitos:
I. - Que el pago sea hecho al poseedor del crdito
Este punto nos coloca en plena discusin sobre la posesin de los derechos personales, sobre si
pueden poseerse o no los crditos (la posesin de los derechos personales y la de los derechos reales
presentan grandes diferencias, ya que esta ltima conduce a la prescripcin adquisitiva, en tanto que
la primera slo tiene como efecto legitimar el pago hecho a la persona del poseedor). Este artculo
adems es importante pues recoge la teora de la apariencia y del error comn.
Sin entrar en discusin alguna adelantemos que poseedor del crdito es aquel que est en posesin
jurdica del crdito, por lo que no basta la tenencia material del ttulo en que ste consta. El poseedor
del crdito en definitiva es quin aparece como acreedor sin serlo realmente, por ej. el falso heredero
o legatario o el cesionario del crdito que despus deja de serlo.
Pues bien, en este caso se trata de un deudor que paga de buena fe a quien estaba en posesin del
crdito, pero que no tena en realidad derecho a percibirlo.
Si aplicramos estrictamente las normas jurdicas habra que concluir que ese deudor no ha extinguido
la obligacin frente al verdadero acreedor.
Es aqu donde cobra importancia la excepcin pues el legislador no puede menos que proteger al
deudor que se encuentra ante una persona que es poseedora del crdito y en todo se comporta como
si fuere el autntico acreedor, por cuanto este deudor no tiene medios de saber que realmente no es
as. Esta buena fe valida el pago.
Por ello decimos que se aplican, tanto la teora de la apariencia, reconociendo eficacia a una situacin
que slo a la vista es la jurdica en amparo de los intereses del tercero engaado por ella, y el principio
de que el error comn constituye derecho.
II. - Que el pago haya sido hecho de buena fe.
La buena fe en este caso consiste en la conviccin de que se est pagando al acreedor. Como la buena
fe se presume el peso de la prueba recae sobre el verdadero acreedor.

No se requiere la buena fe del que recibe el pago, y tanto es as que se ha aceptado, segn vimos, la
eficacia del pago efectuado al poseedor de un ttulo falsificado; igual cosa ocurrir en los ttulos al
portador en que no puede normalmente el deudor saber si quien los cobra es el legtimo acreedor,
aunque hayan sido hurtado o robados.
Qu pasa si se paga a otras personas?
Regla General. El pago hecho a persona distinta de las sealadas es ineficaz, no extingue la
obligacin pudiendo el acreedor obligar al deudor a pagarla de nuevo. Quien paga a quien no debe
paga mal y puede ser condenado a pagar una segunda vez a su verdadero acreedor.
Excepcin (art.1577)
En realidad veremos que no son propiamente casos de excepcin pues son la aplicacin de otros
principios de carcter ms general.
1.- Cuando el acreedor ratifica expresa o tcitamente el pago hecho a persona distinta de las
sealadas por la ley, siempre que legtimamente pueda hacerlo. En tal caso la ratificacin opera
retroactivamente.
2.- Cuando el que ha recibido el pago sucede al acreedor en su crdito, sea como heredero o a
cualquier otro ttulo, lo que no coloca en una suerte de confusin.
Lugar en que debe hacerse el pago (arts.1587, 1588 y 1589)
Los art. 1587, 1588 y 1589, se refieren a las obligaciones contractua les y entre ellas especficamente a
las de dar, pero en principio no hay impedimento para aplicar dichas reglas a las obligaciones de hacer
y no hacer, desde que el pago es uno de los medios de extinguir cualquier obligacin.
Tambin se estima que son aplicables a las obligaciones extracontractuales con las limitaciones propias
de estas.
1 regla
Art.1587. El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.
Este lugar es el lugar que las partes de comn acuerdo han fijado en el contrato.
Si no hay estipulacin de las partes se aplica el art.1588 que contempla la segunda regla.
2 Regla.
Art.1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago hay que distinguir entre las obligaciones de especie
o cuerpo cierto, y todas las restantes.
En efecto:
1.- Si lo debido es una especie o cuerpo cierto el pago debe efectuarse en el lugar en que dicho cuerpo
cierto exista al tiempo de constituirse la obligacin;
2.- Si se trata de otra cosa, el pago debe hacerse en el domicilio del deudor.
Cul domicilio el que tena al momento de la convencin o el que tiene al momento del pago?
La doctrina en general se inclina por sostener que es aquel que tena al momento de la convencin,
porque el art.1589 se pone precisamente en el caso de cambio de domicilio, sealando que si el
acreedor o el deudor hubieren mudado de domicilio entre la celebracin del contrato y el pago, se har
siempre ste en el lugar en que sin dicha mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de
comn acuerdo otra cosa.
Gastos del pago
Los gastos en que se incurra para los efectos del pago sern de cargo, a falta de acuerdo expreso o
resolucin en contrario, del deudor (art.1571).
Una norma similar se encuentra en la compraventa (art.1806) que hace cargar con los gastos de la
venta al vendedor (al que recibe el precio) salvo acuerdo en contrario, lo que en la prctica se produce
casi inalterablemente en cuanto a que los gastos los asuma el comprador.
Podemos decir, entonces, que la regla general es que los gastos son del deudor y la excepcin se da en
los siguientes casos:
a) Frente a la convencin de las partes
b) Frente a la disposicin de la ley, que en ciertos casos establece otra forma de distribuir los gastos
del pago, ej. en el pago por consignacin (art.1604)
c) Frente a la decisin del juez respecto de las costas judiciales.
Cmo se paga? Forma en que debe hacerse el pago

El pago debe hacerse en conformidad al tenor de la obligacin, esto es, para que haya pago debe
efectuarse precisamente la prestacin en que consiste la obligacin (art.1569).
Para responder bien a esta pregunta hay que estudiar tres principios.
1) La identidad del pago, esto es, que lo que debe pagarse es lo establecido y no otra cosa;
2) La integridad del pago, esto es que debe cumplirse ntegramente la obligacin, y
3) La indivisibilidad del pago, esto es que ste debe hacerse de una sola vez.
1) Identidad del pago
El pago debe hacerse de acuerdo con el tenor de la obligacin, consecuencia lgica de la fuerza
obligatoria del contrato.
En consecuencia el acreedor no puede ser obligado a recibir en pago una cosa distinta de la que se le
debe ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida (art.1569).
Y si el acreedor acepta voluntariamente que se le entregue en pago una cosa diferente de la que se le
debe?
Estrictamente no estaremos ante un pago sino de una dacin en pago.
Tambin constituyen excepcin a este principio las obligaciones facultativas y todos los casos de
cumplimiento por equivalencia.
2) Integridad del pago
El pago debe realizarse ntegramente no pudiendo el deudor obligar al acreedor a que reciba por partes
lo que se le deba, salvo el caso de convencin contraria, y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes
en casos especiales (art.1591).
La regla del art.1591 tiene tres excepciones:
a) En caso de muerte del deudor
Si el deudor fallece, la obligacin se divide transformndose en simplemente conjunta, y cada heredero
responde solamente de su cuota y el acreedor est obligado a recibir de cada heredero su parte en el
crdito.
b) En caso de disputa sobre la cantidad a pagarse
Si hay controversia sobre el monto de la deuda, o sobre sus accesorios, de acuerdo al art.1592 el juez
puede ordenar, mientras se decide la cuestin, el pago de la suma no disputada.
c) En la fianza con el beneficio de excusin
Por el beneficio de excusin el fiador puede pedir al acreedor que antes de accionar en su contra se
dirija previamente contra el deudor principal solicitando el cumplimiento de la obligacin, y si los
bienes del deudor principal no alcanzan a cubrir la totalidad de la obligacin, el acreedor est obligado
a recibir el pago parcial y no puede reconvenir al fiador sino por la parte insoluta (art.2364).
3) Indivisibilidad del pago
Consecuencia del principio anterior. Si el acreedor fuera obligado a recibir el pago en forma dividida o
fraccionada no obtendra un pago integro.
Qu se debe pagar?
Para determinar en cada caso particular lo que el pago comprende, distinguiremos segn la clase de
obligaciones de que se trate, de ese modo sabremos que si la obligacin es de hacer, se pagar
ejecutando el hecho de que se trata, si es de no hacer, abstenindose de efectuar lo prohibido y si es
de dar, distinguiremos otra vez entre las obligaciones de gnero y de especie o cuerpo cierto.
Partamos el estudio con esta ltima.
A) Pago de las obligaciones de especie
Regla General: Art.1590. El acreedor est obligado a recibir el cuerpo cierto en el estado en que se
encuentre.
Excepcin: Deterioros.
En efecto, el deudor responde por los deterioros:
a) Cuando los daos se han producido por hecho o culpa suyos,
b) Cuando se han originado por caso fortuito producido durante la mora del deudor,

c) Cuando han tenido su causa en el hecho o culpa de terceros respecto de los cuales el deudor es
civilmente responsable.
El deudor no responde de los deterioros:
a) Cuando ellos se han producido por caso fortuito.
b) Cuando el deudor estaba en mora, pero de haberse cumplido oportunamente la obligacin, la cosa
se habra deteriorado igualmente en poder del acreedor.
c) En el caso del art.1680 donde la destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido
ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por
culpa grave o dolo.
Derecho de opcin del acreedor frente a los deterioros
Cuando existe responsabilidad del deudor por el deterioro o los daos que ha experimentado la especie
o cuerpo cierto, el acreedor puede optar entre:
1.- Demandar la resolucin del contrato ms indemnizacin de perjuicio, por su incumplimiento.
2.- Recibir la especie en el estado en que se encuentra,
3.- Si los deterioros fueran de poca importancia pedir slo la indemnizacin de perjuicios.
B) Pago de las obligaciones de gnero
Segn el art.1509, el pago de una obligacin de gnero debe hacerse con una especie cualquiera del
gnero debido, con tal que se de calidad a lo menos mediana.
Cundo debe hacerse el pago?
La obligacin debe cumplirse - pagarse- cuando se haga exigible.
Por lo tanto, si la obligaciones es pura y simple, el pago debe hacerse al momento de contraerla; si es
a plazo, cuando ste haya llegado, y si es condicional suspensiva, una vez cumplida la condicin.
Imputacin del pago
Cuando hablamos de imputacin del pago nos referimos a la situacin frente a la cual entre un
acreedor y un deudor existen varias obligaciones de la misma naturaleza, o una obligacin principal y
accesorios de la misma, como intereses y reajustes, y el pago que efecta el deudor no es suficiente
para satisfacer toda o todas las obligaciones ntegramente.
Resumamos los requisitos de la imputacin:
1) La existencia de diversas obligaciones entre el mismo deudor y el mismo acreedor;
2) Que dichas obligaciones sean de igual naturaleza; y
3) Que el pago hecho por el deudor no alcance a satisfacerlas en su integridad.
Concepto
Imputacin al pago es la determinacin de la deuda o las deudas y sus accesorios que deben
considerarse extinguidas, entre varias, cuando el pago es insuficiente para extinguirlas todas.
Regulacin
Las reglas estn dadas en los arts.1595 a 1597
1 regla. Es el deudor quin debe elegir la obligacin a la cual se va destinar el pago.
Limitaciones. Puede que el ejercicio absoluto de esta facultad cause perjuicios al acreedor. Para
evitarlos hay que distinguir:
1.- Si se deben capital e intereses el pago debe imputarse en primer trmino a los intereses, salvo que
el acreedor consienta expresamente que se imputen al capital (art.1595).
2.- Habiendo pluralidad de deudas el deudor tiene 2 sublimitaciones:
a.- Puede abonar la cantidad que paga a la deuda que elija, pero sin el consentimiento del acreedor no
puede preferir las deudas no exigibles, debiendo en consecuencia aplicar el pago a las obligaciones que
se encuentren vencidas (art.1596 1 idea).
b.- El deudor debe imputar el pago a aquellas que queden canceladas en su totalidad.
2 Regla. Si el deudor no efecta la imputacin puede hacerla el acreedor en la carta de pago, y si el
deudor la acepta sin reclamar, no le ser lcito hacerlo despus (art.1596 2 idea).

3 Regla. Si ni el deudor ni el acreedor hacen la imputacin, la hace la ley (art.1597)
En efecto, el art.1597 seala que se preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada
sobre la que no lo est, y si no hay diferencias a este respecto la imputacin reviene al deudor
nuevamente.
En conclusin la imputacin la hace la ley, pero si todas las deudas estn en iguales condiciones,
reviene esta facultad al deudor.
Prueba del pago
Para probar el pago el deudor puede valerse de cualquiera de los medios de prueba que establece la
ley, con las limitaciones propias de la prueba testimonial (arts.1708 y 1709).
La forma normal y corriente de probar el pago es mediante el correspondiente recibo o carta de pago.
El Cdigo de Comercio en su art.119 dispone: " el deudor que paga tiene derecho a exigir un recibo, y
no est obligado a contentarse con la devolucin o entrega del ttulo de la deuda. "
Presunciones de pago
Estudiaremos algunos casos de presunciones simplemente legales, que admiten prueba en contrario,
donde su objeto es descargar al deudor del peso de la prueba.
1) La del art.1595 inc.2. La carta de pago de capital
Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen stos
pagados. Este art.1595 inc.2 hay que complementarlo (por los reajustes) con el art.17 ley 18.010 que
seala que Si el acreedor otorga recibo del capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste
en su caso.
2) La del art.1570. Las cartas de pagos peridicos.
En los pagos peridicos la carta de pago de tres perodos determinados y consecutivos har presumir
los pagos de los anteriores perodos, siempre que hayan debido efectuarse entre el mismo acreedor y
deudor
Este art.1570 hay que complementarlo (por los intereses) con el art.18 de la ley 18.010 que seala
que El recibo por los intereses correspondientes a tres perodos consecutivos de pago hace presumir
que los anteriores han sido cubiertos. Lo dispuesto en este artculo se aplicar tambin a los recibos
por el capital cuando ste se deba pagar en cuotas.
Efectos del pago
Podemos distinguir entre efectos inmediatos y efectos posteriores.
Por efecto inmediato entendemos la extincin de la obligacin y de todos sus accesorios, como las
prendas, fianzas, hipotecas, etc.
Por efectos posteriores veremos dos casos:
1) Cuando el pago es parcial y el acreedor se ha visto obligado a aceptar, ya que en tal situacin hay
incumplimiento parcial, por lo que en lo no solucionado habr todava obligacin.
2) Cuando se da alguna de las modalidades que puede presentar el pago, por ej. en el pago por
subrogacin, en el cual la deuda subsiste con distinto acreedor.
MODALIDADES DEL PAGO
Generalidades
Modalidad es todo elemento accidental que integrado en el acto jurdico altera sus efectos normales.
Aplicado lo anterior en materia de pago, podemos decir que las modalidades del pago son las que
alteran algunas reglas normales del pago.
Son modalidades del pago principalmente el pago por consignacin y el pago con subrogacin.
Tambin son modalidades el pago por cesin de bienes, el pago por accin ejecutiva y el pago con
beneficio de competencia.
Se discute en doctrina si tiene esta calidad la dacin en pago.
En nuestro curso estudiaremos el pago por consignacin y al pago con subrogacin como modalidades
del pago.
EL PAGO POR CONSIGNACIN

Generalidades
Lo normal es que el acreedor quiera que se cumpla la obligacin, es decir, recibir el pago. Lo anormal
sera pues que se resista a ello.
Ante una situacin anmala como la descrita el deudor debe de encontrar soluciones para desligarse
de la obligacin, para pagar y as extinguir su obligacin, pues de otro modo caer en incumplimiento,
lo que puede significar la resolucin del contrato, la imposibilidad de liberar bienes constituidos en
prenda o hipoteca, que se haga efectiva una clusula penal, la imposibilidad de liberarse del pago de
intereses, etc.
En este caso el deudor necesita que la ley le permita pagar contra la voluntad de su acreedor o sin la
concurrencia del acreedor, lo que encuentra en los arts.1572 (estudiado a propsito de quines podan
pagar) y 1598 para que el pago sea vlido, no es menester que se haga con el consentimiento del
acreedor; el pago es vlido aun contra la voluntad del acreedor, mediante la consignacin.
Razones por las cuales el deudor puede verse obligado a recurrir al pago por consignacin:
1) Por la negativa del acreedor a recibir el pago.
Ello puede deberse por ejemplo a que el acreedor estima que lo que se le ofrece en pago no
corresponde a lo debido o bien a mala fe de ste para hacer incurrir al deudor en incumplimiento de su
obligacin con las consecuencias propias de ello.
2) Porque el acreedor no comparece a recibir el pago.
3) Porque hay incertidumbre respecto de la persona del acreedor, por ejemplo al fallecer ste no se
sabe quines son sus herederos.
Procedimiento del pago por consignacin
El pago por consignacin consta de dos etapas: La oferta y la consignacin.
La oferta es el acto por el cual el deudor, o un tercero, manifiesta al acreedor su intencin de pagar,
es decir de cumplir su obligacin.
La consignacin es depsito de la cosa que se debe, hecha a virtud de la repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las
formalidades necesarias, en manos de una tercera persona (art.1599). Consta a su vez de dos
etapas: el depsito y la calificacin.
LA OFERTA
La oferta debe cumplir con los requisitos que seala el artculo 1600, que clasificaremos en requisitos
de fondo (los 4 primeros) y requisitos de forma o procedimentales (los 3 restantes).
Son requisitos de fondo:
1.- La capacidad,
2.- El lugar y
3.- La oportunidad de la oferta.
Son requisitos de forma:
4.- La intervencin del ministro de fe y
5.- El acta de la oferta.
Requisitos de FONDO de la oferta
1) En cuanto a la capacidad, la oferta debe ser hecha por una persona capaz de pagar a otra capaz
de recibir o a su representante legtimo.
2) Debe ofrecerse ejecutar el pago en el lugar debido,
3) En cuanto a la oportunidad, la oferta debe ser hecha cuando la obligacin sea exigible.
Tratndose de obligaciones a plazo o sujetas a condicin se entienden cumplidas en tiempo oportuno
cuando la oferta se ha efectuado a ms tardar al da siguiente hbil al vencimiento de la obligacin
(art.1605).
Requisitos de FORMA de la oferta
1) Intervencin de un ministro de fe.
La oferta debe ser hecha por un Notario o un receptor, sin previa orden judicial.
En las comunas que no sean asiento de Notario la oferta puede hacerla el Oficial de Registro Civil
competente.
Esta es una gestin extrajudicial.

2) El ministro de fe debe extender un acta de la oferta, copiando en ella la minuta, a que se refiere
el N6 del art.1600 que analizaremos ms adelante, debiendo expresarse la respuesta del acreedor o
su representante (N7).
Del procedimiento o la forma de hacer la oferta
La minuta y el acta
El deudor o quin desee hacer el pago, debe poner en manos del ministro de fe encargado de la
diligencia una minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los dems cargos
lquidos comprendiendo en ella una descripcin individual de la cosa ofrecida. El ministro de fe debe
levantar un acta de la oferta en la cual debe copiar la minuta.
Con esta acta le formula la oferta al acreedor, debiendo consignarse en ella la respuesta del acreedor o
su representante as como tambin si el uno u otro la han firmado, rehusado firmar o declarado no
saber o no poder hacerlo.
Casos especiales
1.- Qu pasa si el acreedor o su legtimo representante no tienen domicilio en el lugar en que debe
realizarse el pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor?
El ministro de fe deber hacer la oferta al tesorero comunal respectivo, quin se limitar a tomar
conocimiento de la misma, por lo que el deudor queda en condiciones de efectuar la consignacin.
2.- Y si se trata de del pago peridico de sumas provenientes de una misma obligacin?
La ley estableci una norma de economa para evitar hacer todos los meses el mismo procedimiento.
En efecto, para la primera mensualidad deben cumplirse todos los trmites ya sealados, en los pagos
siguientes ya no es necesario cumplir con el trmite de la oferta, bastando la consignacin (art.1601
inc.5).
3.- Qu pasa si el acreedor demand en juicio al deudor?
Tampoco es necesaria la oferta cuando el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la
obligacin o deduce cualquier otra accin que pueda enervarse mediante el pago de la deuda, basta
con que el deudor consigne el capital, los intereses y dems cargos lquidos en la cuenta corriente del
tribunal que est conociendo del litigio. La suficiencia del pago ser calificada por el tribunal en el
mismo proceso (art.1600).
Situaciones que se presentan una vez hecha la oferta
1) El acreedor acepta la oferta.
En este caso termina el procedimiento, pues se consolida el pago.
2) El acreedor rechaza la oferta, o no es habido o se mantiene la incertidumbre respecto de su
persona.
En esta situacin debe procederse a la segunda etapa que es la consignacin.
La consignacin
La consignacin es el depsito de lo que se debe. Por lo mismo habr que distinguir si la cosa es dinero
o no para saber la forma de hacer el depsito o la consignacin. Antes convendr distinguir se ha
nombrado por el juez depositario del pago o no (aunque debemos aclarar enseguida que no es
necesaria la intervencin del juez ni para la oferta ni tampoco para la consignacin (art.1601 inc.3).
A.- Si se ha nombrado depositario por el juez debe efectuarse la consignacin en poder del depositario
nombrado por el juez competente (art.1601 inc.2).
B.- Si no se ha nombrado depositario habr que distinguir:
a.- Si lo debido es una suma de dinero.
La consignacin se efecta depositando la suma correspondiente ya sea: a) en la cuenta corriente del
tribunal competente; b) en la tesorera comunal correspondiente: o c) en un Banco.
b.- Si la cosa debida no es dinero se har la consignacin depositndola ya sea: a) en una feria, si se
trata de animales; b) ante un Martillero (una casa de remates); o c) en un Almacn General de
Depsito. Todos del lugar en que deba efectuarse el pago.

Juez competente.
Decamos que tanto la oferta como la consignacin no requiere de previo decreto judicial (art.1601
inc.3), pero si se judicializa el procedimiento el inciso final del art.1601 seala que es juez
competente para los efectos de dicho artculo el de Letras del lugar en que debe efectuarse el pago.
Plazo para hacer la consignacin
No hay plazo establecido por la ley.
Como la ley no seala un plazo posterior a la oferta dentro del cual deba hacerse la consignacin, el
momento de efectuarla queda entregado al deudor, quien lo har de toda lgica lo ms pronto pues su
intencin es extinguir la obligacin y con la sola oferta an no lo ha logrado, requiere por tanto la
consignacin.
CALIFICACIN DE LA CONSIGNACIN
Si las etapas anteriores (oferta y consignacin) eran extrajudiciales, la etapa de calificacin de la
consignacin es judicial.
En efecto, el pago es una convencin por lo tanto es necesario contar con la voluntad del acreedor,
orlo. Esto hace necesario que el deudor le notifique el depsito y luego, obtener que se declare la
suficiencia del pago efectuado. Debemos eso si hacer presente que el procedimiento es voluntario, por
lo que el or al acreedor no significa hacerlo contencioso.
De la notificacin
Una vez efectuada la consignacin el deudor debe pedir al juez competente que ordene poner la
consignacin en conocimiento del acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada.
Como el procedimiento es de jurisdiccin voluntaria se ha resuelto que efectuada la notificacin de la
consignacin al acreedor con intimacin de recibir el pago, al no exigirse otra solemnidad, queda
terminada la gestin de pago por consignacin.
Situaciones frente a la notificacin
1) El acreedor acepta el pago. Termina el procedimiento de pago por consignacin.
2) Que el acreedor se niegue a recibir lo consignado. Ser necesaria la dictacin de una sentencia que
declare suficiente el pago.
El art.1603 dispone que la suficiencia del pago por consignacin ser calificada en el juicio que
corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal competente segn las reglas
generales.
Esto nos explica que el juicio de suficiencia del pago es un procedimiento contencioso (ordinario) que
puede iniciarlo ya sea el deudor que lo solicitar a fin que el pago que l efectu sea declarado
suficiente, o por el acreedor, a fin que se declare el pago insuficiente.
Excepciones
Hay dos casos en los cuales el mismo juez que orden notificar la consignacin puede ser llamado a
fallar la suficiencia del pago.
1.- La declaracin de suficiencia del pago que hace el juez cuando el deudor, ante la demanda judicial
del acreedor, consigna el capital, los intereses y costas a la orden del tribunal que est conociendo del
litigio.
2.- La declaracin de suficiencia del pago por consignacin que hace el juez, a peticin del deudor,
cuando han transcurrido 30 das desde la notificacin de la consignacin al acreedor, y ste no ha
iniciado juicio reclamando la insuficiencia del pago.
Este plazo de 30 das puede prorrogarse por 30 das ms, si por causa ajena al acreedor no ha sido
posible notificar al deudor. Se entiende que hay juicio desde el momento en que se haya notificado la
demanda (art.1603).
Efectos del pago por consignacin
El pago por consignacin no deja de ser pago y producir los mismos efectos que ste.

Por lo tanto el efecto del pago por consignacin suficiente es extinguir tambin la obligacin, hacer
cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello desde el da de
la consignacin (art.1605 inc.1).
Los efectos son entonces los mismos salvo dos excepciones que estudiaremos a continuacin y que se
refieren a los gastos de la consignacin y al posible retiro de la consignacin.
Los efectos se producen desde el da de la consignacin, pero en el caso de las obligaciones a plazo o
bajo condicin se considera que la obligacin ha sido cumplida en tiempo oportuno cuando la oferta se
efecta a ms tardar al da siguiente hbil al vencimiento de ella, pero el deudor queda obligado en
todo caso al pago de los intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin
(art.1605 inc.2).
Esta norma encuentra su justificacin en que de no ser as el acreedor podra argumentar que el pago
no es oportuno, pues la consignacin que es la que extingue la obligacin se efecta despus del
vencimiento del plazo.
Gastos de la consignacin
De lgica si el acreedor se resiste a recibir sern de su cargo todos los gastos de la oferta y
consignacin vlida (art.1604).
Retiro de la consignacin
Hay que distinguir dos situaciones para saber en qu momento se puede retirar (arts.1606 y 1607)
1) Se puede retirar la consignacin si el acreedor no ha aceptado la consignacin y tampoco ha sido
dictada la sentencia que declara suficiente el pago.
Se ha resuelto que en esta situacin slo exista un principio de pago por consignacin que no extingue
la obligacin, por lo que retirada que sea la consignacin se mira como de ningn valor y efecto
respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.
2) No se puede retirar la consignacin si la obligacin se ha extinguido bien sea porque el acreedor la
ha aceptado o porque se ha declarado suficiente el pago por sentencia ejecutoriada, salvo que el
acreedor consienta en el retiro.
Si ello sucede, la obligacin se mira como enteramente nueva, lo cual es lgico porque la anterior se
extingui por el pago, y por consiguiente quedan liberados de ella los codeudores y fiadores y se
extinguirn los privilegios e hipotecas del crdito primitivo. Sin embargo las partes pueden renovar las
hipotecas inscribindolas de nuevo y su fecha ser la de la nueva inscripcin.
EL PAGO CON SUBROGACIN
Generalidades
La subrogacin es la sustitucin de una persona o cosa por otra, que pasa a ocupar idntica situacin
jurdica que la anterior.
La subrogacin entonces puede ser personal, que es la sustitucin de una persona por otra, o "real"
que es la sustitucin de una cosa por otra.
El pago con subrogacin es un caso de subrogacin personal.
Concepto doctrinario
El pago con subrogacin es una ficcin jurdica, en virtud de la cual cuando un tercero paga
voluntariamente con dineros propios una obligacin ajena o cuando el deudor paga con dineros
suministrados por un tercero, extinguiendo en ambos casos la obligacin respecto del acreedor, se
reputa existir ntegramente con sus accesorios en manos del tercero que pag o suministr los fondos
para asegurar el rembolso de lo que paga.
Concepto legal
Art.1608. La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero, que le paga".
Se critica esta definicin por una parte porque emplea la expresin "transmisin" que es propia de la
sucesin por causa de muerte y no de los actos entre vivos, y adems porque no da una idea clara de
la subrogacin.
Requisitos del pago con subrogacin

1) Que se trate del pago de una deuda ajena.
2) El pago debe ser voluntario, porque si se ha pagado por error se estara ante el pago de lo no
debido.
3) Quin paga debe hacerlo con fondos que no sean del deudor, porque si son de este se produce la
extincin definitiva de la obligacin. Por esto es que el mandatario no se subroga en los derechos del
acreedor, a menos que haya pagado con recursos propios,
4) El que paga debe quedar en la misma situacin jurdica del acreedor, si ello no sucede no hay
subrogacin.
Clases de subrogacin
1.- Segn la fuente u origen (art.1609):
- Subrogacin legal o
- Subrogacin convencional.
La subrogacin legal se produce por el solo ministerio de la ley cuando concurren los requisitos que
sta exige.
La subrogacin convencional requiere de un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el tercero que
paga.
Los efectos de ambos tipos son los mismos, es decir, traspasar al nuevo acreedor todos los derechos,
acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como contra
cualesquiera terceros obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda (art.1612).
2.- En cuanto a su extensin.
- Subrogacin total o
- Subrogacin parcial.
Hay subrogacin parcial cuando el tercero paga al acreedor slo parte de su crdito, por lo que sus
efectos alcanzan slo hasta el monto de lo pagado. Consecuencia de ello es que el crdito va a
pertenecer en parte al acreedor y en parte al tercero que hizo el pago parcial.
Art.1612 inc.2. si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos,
relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del
crdito."
Hay subrogacin total cuando el tercero paga ntegramente el crdito, producindose ampliamente los
efectos de esta modalidad del pago.
LA SUBROGACIN LEGAL
Decamos que la subrogacin legal opera por el solo ministerio de la ley en los casos expresamente
establecidos y sin que se requiera de la voluntad del acreedor ni del deudor.
Su finalidad es proteger los intereses del tercero que realiza el pago.
La subrogacin legal requiere entonces de texto expreso.
Casos de subrogacin legal (art.1610):
1er caso. Del que paga a un acreedor de mejor derecho.
De acuerdo al N1 del art.1610 la subrogacin legal se produce "en favor del que paga a otro acreedor
de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca"
Como se puede apreciar en este caso quin paga no es un tercero totalmente extrao a la deuda sino
que tambin es acreedor del mismo deudor, por lo que con su pago quedar como titular de dos
crditos: su crdito primitivo y el del acreedor a quin pag y en el cual se subroga.
Requisitos
a) Que quin efecta el pago no sea un tercero totalmente extrao, sino otro acreedor del mismo
deudor.
b) El pago debe hacerse a un acreedor de mejor derecho y lo tendr si su crdito goza de privilegio o
hipoteca superior a la del acreedor que efecta el pago.
Importancia

Este caso de subrogacin tiene importancia para el acreedor comn o de menor preferencia, ya que le
permite evitar la realizacin de los bienes del deudor que pretenda realizar el acreedor de grado
superior en condiciones desfavorables para los acreedores de grado posterior y buscando slo el pago
de su crdito, sin importarle que el producto de la enajenacin alcance o no para pagar a los dems
acreedores.
Por este medio pagan al acreedor de grado preferente, subrogndose en sus derechos, pudiendo
realizar los bienes del deudor en una forma que sea ms favorable a sus intereses.
2 caso. Del que adquiere un inmueble y es obligado a pagar a los acreedores a quienes ste estaba
hipotecado.
En efecto, opera la subrogacin legal en beneficio del que habiendo comprado un inmueble es
obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble estaba hipotecado (art.1610 N2).
Requisitos
a) Que el tercero que paga sea el comprador de un inmueble hipotecado;
b) Que el pago se haga a un acreedor a quin el inmueble estaba hipotecado.
Esta norma se restringe exclusivamente a la compraventa, que es al nico ttulo traslaticio al cual se
refiere, luego no puede extenderse a otros.
Importancia
El objeto que se persigue con esta disposicin es proteger al comprador del inmueble hipotecado que
ha pagado la hipoteca que lo afectaba y que despus es privado de su dominio.
La Corte Suprema seal en uno de sus fallos que () la justicia moral del precepto sealado es
ostensible. Merced a l se conservan las hipotecas establecidas en las propiedades que se enajenan,
en beneficio de los que las han comprado, a objeto de resguardar el capital que se ha invertido en ellas
de los perjuicios que puedan sobrevenir a consecuencia de las posibles evicciones futuras que, por
ausencia de amparo legal de dicho N2 dara margen a que la fortuna de los que ejercitaran las
acciones encaminadas a aquel fin prosperara a expensas del respectivo adquirente, sin la concurrencia
de ninguna causa que contribuyera a legitimar semejante resultado."
3er caso. Del codeudor solidario o subsidiario.
De acuerdo al N3 del art.1.610 la subrogacin legal se produce en favor del que paga una deuda a
que se halla obligado solidaria o subsidiariamente.
Requisitos
Los ya analizados en el art.1522 cuando estudiamos la contribucin a la deuda en las obligaciones
solidarias.
En todo caso la subrogacin legal se produce cuando la obligacin es extinguida no slo por el pago
sino tambin por un modo equivalente al pago; quin paga no es un tercero extrao, sino quin tiene
la calidad de codeudor, y en virtud de ella el nuevo acreedor slo puede cobrar a los dems deudores
su parte o cuota en la deuda, salvo que no tenga inters alguno en ella.
Sabemos que si el que paga es un fiador est satisfaciendo una obligacin totalmente ajena y por ello
se subroga en los derechos del acreedor en contra del deudor principal por el total de lo pagado (y si
son varios los fiadores se aplica el art.2378).
Sabemos tambin que el fiador que paga la obligacin que afianza dispone, adems de la accin
subrogatoria que le otorga el art.1610 N3, de la accin personal derivada de la fianza (art.2370).
4 caso. Del heredero beneficiario.
Segn el N4 del art.1610 la subrogacin legal se produce en favor del heredero beneficiario que paga
con su propio dinero las deudas de la herencia.
Requisitos
a) Que pague un heredero que goza de beneficio de inventario.
b) Que el pago lo haga con bienes propios.

El beneficioso de inventario lo estudiaremos a fondo en derecho sucesorio, por lo pronto avancemos
que consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y
testamentarias sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado (art.1247).
Como se sabe los herederos del difunto son obligados al pago de las deudas hereditarias y
testamentarias sin limitacin alguna. Para evitar aceptar una herencia que venga recargada de deudas
la ley le permite aceptar con beneficio de inventario, a fin de responder slo hasta la concurrencia del
valor recibido.
Importancia
Este caso de subrogacin legal permite conjugar los intereses de los acreedores del causante y de los
herederos beneficiarios.
En efecto, a los acreedores del causante les interesa que el pago se haga lo ms pronto posible,
mientras que a los acreedores del heredero les interesa que la realizacin de los bienes hereditarios se
haga en las mejores condiciones posibles.
Pues bien, el pago hecho por el heredero de las deudas hereditarias con bienes propios extingue la
obligacin respecto de los acreedores y el que pag puede quedarse, en virtud de la subrogacin con
los bienes hereditarios, y realizarlos en la forma ms conveniente a sus intereses, si as lo desea.
5 caso. Pago hecho con el consentimiento del deudor.
El N5 del art.1610 dispone que la subrogacin legal se produce en favor del que paga una deuda
ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor.
Como se aprecia quin paga es en realidad un mandatario del deudor. El consentimiento del deudor
puede ser expreso o tcito.
Requisitos
a) El pago debe efectuarse por un tercero extrao a la obligacin.
b) El deudor debe consentir expresa o tcitamente en dicho pago, y
c) El tercero debe pagar con dineros propios, ya que si lo hace con bienes del deudor, es ste quin
cancela producindose la extincin definitiva de la obligacin, no siendo procedente la subrogacin.
6 caso.- Prstamo de dinero al deudor para el pago.
Se produce la subrogacin legal conforme al art.1610 N6 en favor del que ha prestado dinero al
deudor para el pago constando as en la escritura pblica de prstamo, y constando adems en la
escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero".
Este es un caso muy particular de subrogacin, porque el pago no lo hace un tercero sino el deudor
con fondos que se le han dado en prstamo. Adems es muy particular porque es solemne.
Requisitos
a) Que un tercero preste dinero al deudor para el pago. Debe tratare de un mutuo de dinero hecho
para pagar la deuda;
b) Debe dejarse constancia en la escritura pblica de mutuo que el dinero est destinado al pago de la
obligacin;
c) El pago debe hacerse con el dinero prestado por el tercero, y
d) Debe dejarse constancia en la escritura pblica de cancelacin o pago que ste se hizo con las
sumas prestadas por el tercero.
Tanto el mutuo como la cancelacin deben constar por escritura pblica.
Como ya sabemos el tercero que prest el dinero, tiene dos acciones en contra del deudor: la accin
emanada del mutuo y la accin subrogatoria.
LA SUBROGACIN CONVENCIONAL
La subrogacin convencional se efecta en virtud de una convencin del acreedor, cuando ste,
recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y
acciones que le corresponde como tal acreedor (art.1611).
Esta forma de subrogacin tendr lugar cuando no pueda aplicarse la subrogacin legal.
Requisitos
a. - Que el pago sea hecho por un tercero ajeno a la obligacin con bienes propios;

b. - Consentimiento o voluntad del acreedor en orden a subrogar al tercero que pag;
c. - Cumplimiento de las formalidades de la subrogacin.
Formalidades
1 Debe hacerse en la carta de pago o recibo, no existiendo otra oportunidad para efectuarla
(art.1611);
2 Deben cumplirse las formalidades de la cesin de crditos (art.1611).
En efecto, para el perfeccionamiento de la subrogacin convencional se requiere que el acreedor
entregue el ttulo en que consta el crdito al tercero que pag y que el deudor acepte la subrogacin o
bien que sta le sea notificada.
Efectos de la subrogacin
Decamos hace poco que la subrogacin legal y la convencional producen los mismos efectos (salvo
con una pequea excepcin que estudiaremos ms adelante).
Estos efectos los expresa el art.1612 sealando que la subrogacin tanto legal como convencional
traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo,
as contra el deudor principal, como contra cualesquier tercero obligados solidaria o subsidiaria mente a
la deuda..
Dicho de otro modo pasan al tercero todos los derechos y acciones que correspondan al acreedor, por
lo que si ste poda obrar ejecutivamente, tambin podr hacerlo aquel o si la obligacin era mercantil
continuar con la misma calidad en manos del tercero. Por lo mismo, los plazos de prescripcin
continan siendo los mismos.
La doctrina en forma uniforme sostiene que la subrogacin transfiere la calidad de contratante, lo que
no es anodino pues si el tercero ha pagado el saldo de precio de una compraventa podr demandar la
resolucin del contrato.
Eso s, hay limitaciones lgicas n este traspaso de derechos o acciones. En efecto la subrogacin
traspasa al tercero las acciones, derechos, etc., pero slo aquellos que son inherentes al crdito, no se
traspasan aquellos que se han otorgado exclusivamente en consideracin a la persona del acreedor.
Diferencia en cuanto a los efectos
Decamos que los efectos de la subrogacin legal y de la subrogacin convencional eran los mismos
salvo una pequea diferencia:
El acreedor no puede modificar los efectos propios de la subrogacin legal, a menos que contara con el
consentimiento del tercero pues ste puede, de acuerdo al art.12, renunciar a ella, pues es un
beneficio establecido en su favor.
En la subrogacin convencional, el acreedor, puede restringir sus efectos, desde el momento en que la
ley lo faculta para no consentir en la subrogacin, por lo que aplicamos el aforismo de quin puede lo
ms puede lo menos.
Problema respecto del traspaso de hipotecas
Se plantea el problema de determinar si el traspaso de las hipotecas desde el acreedor al tercero que
pag, como consecuencia de la subrogacin, requiere o no de nueva inscripcin conservatoria.
La doctrina mayoritaria estimara que no es necesaria una nueva inscripcin porque el art.1612 no
exige inscripcin alguna, por el contrario est redactado sobre la idea de que el traspaso se produce de
pleno derecho.
Otro argumento para responder negativamente es que la inscripcin en la hipoteca juega las veces de
tradicin del derecho real de hipoteca, y como tal requiere de la voluntad del tradente, y en la
subrogacin por regla general no existe dicha voluntad, ya que el traspaso de la hipoteca se produce
por el slo ministerio de la ley.
LA DACIN EN PAGO
Concepto
Es un modo de extinguir las obligaciones en que, por acuerdo de las par tes, el deudor satisface la suya
con un cosa diferente a la debida.
Sabemos que las obligaciones deben cumplirse en la forma convenida, por lo que el acreedor no est
obligado a recibir una cosa distinta de la que se le debe, ni aun a pretexto de ser de igual o mayor
valor la ofrecida (art.1569).

Pues bien, nada impide que el acreedor renuncie a este derecho y acepte que se le pague con una cosa
distinta de la que se le debe.
El Cdigo Civil no reglamenta la dacin en pago en forma sistemtica, slo existen algunas
disposiciones que hacen referencia a ella (arts.2382, 1913 inc.2, 1773).
Naturaleza jurdica de la dacin en pago
Existen diversas teoras que tratan de explicar la dacin en pago.
1. Teora de la compraventa
Entre el acreedor y el deudor habra una compraventa en relacin al objeto dado en pago, con cual el
acreedor pasa a ser deudor, debiendo el precio de la venta a su propio deudor.
Las partes pasaran a ser recprocamente acreedoras y deudoras, producindose la extincin de las
obligaciones por compensacin.
Se dice que sta era la interpretacin de Ulpiano -la dacin en pago de una cosa es un contrato igual a
una venta; y la opinin dominante en Roma, y la de Pothier. En Francia la sostuvieron Troplong y
Laurent.
Crticas
Se critica esta tesis por cuanto desestima la real intencin de las partes, ya que jams quisieron
celebrar una compraventa slo han tenido en consideracin la extincin de una obligacin existente.
Se critica adems porque restringe la dacin en pago slo a las obliga ciones de dinero, nicas en que
habra precio para la compraventa.
En Chile se da un argumento de derecho de familia para explicar porqu no tendra lugar esta teora.
Intentemos entender este argumento que est contenido en el art.1.773.
Este artculo seala que en la liquidacin de la sociedad conyugal si existe un alcance a favor de la
mujer (si se le adeuda algo) tiene derecho a deducirlo antes de la liquidacin. Ahora bien, cuando no
hay bienes suficientes, puede la mujer hacer las deducciones que le correspondan sobre los bienes
propios del marido elegidos de comn acuerdo, y si este no se produce, elegir el juez.
Cuando la mujer recibe en pago de lo que se le adeuda bienes del marido, no hay adjudicacin lo que
es obvio pues sta se produce slo cuando se le entregan bienes sociales, sino dacin en pago.
Hasta aqu todo va bien, sin embargo el art.1796 dice que es nula la compraventa entre cnyuges no
separados judicialmente. La conclusin es que si el art.1773 acepta la dacin en pago a la mujer de
bienes del marido, esta dacin no puede ser compraventa.
2. Teora de la novacin
La novacin, pronto lo veremos, es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior que queda
por tanto extinguida.
La novacin puede producirse por el reemplazo de cualquiera de los elementos de la obligacin, sea
por cambio de deudor, de acreedor o de objeto.
Gran parte de la doctrina (Aubray et Rau, Demolombe y otros en Francia; Alessandri en Chilesalvo L.
Claro Solar) estima que la dacin en pago es una novacin por cambio de objeto.
En virtud de la dacin en pago se extingue una obligacin siendo sustituida por otra que tiene por
objeto la cosa dada en pago, la que est destinada a extinguirse de inmediato.
Crticas
Pero Hay diferencias fundamentales entre ambas instituciones.
En la novacin se extingue una obligacin porque nace una nueva que la sustituye. En la dacin en
pago no nace una nueva obligacin, sino que se cumple una de una manera distinta de la convenida.
En la novacin existe el nimo de novar, en tanto que en la dacin en pago, este nimo no existe sino
que se presenta el nimo de pagar.
3. Teora de la dacin como modalidad del pago
La dacin en pago sera un pago con variantes, por lo cual debe ser considerada una modalidad de
ste.

La dacin se asemeja al pago en cuanto es el cumplimiento de una obligacin, pero se diferencia de l
en que el cumplimiento no se hace en la forma convenida sino en otra distinta aceptada por el
acreedor.
La dacin en pago tiene mucho del pago, desde que es un cumplimiento por equivalencia, lo que se
traduce en que se le aplican muchas normas de ste.
4. La dacin en pago como institucin autnoma
Nos dice don R. Abeliuk que todas las interpretaciones anteriores contienen una parte, pero slo una
parte de verdad.
Hay indudables semejanzas entre la dacin en pago y la compraventa, en cuanto constituyen ttulos
traslaticios de dominio, con la novacin por cambio de objeto, en tanto vara la prestacin y con el
pago, porque ambos importan una forma de cumplimiento. De ah que se haya sostenido por algunos
autores, principalmente Colin y Capitant, que se trata de un acto complejo que participa de los
caracteres de las instituciones sealadas.
Otros autores hablan de convencin onerosa de enajenacin, destacando el carcter traslaticio de la
dacin en pago.
El prof. Abeliuk adhiere a la corriente doctrinaria que sostiene la individualidad propia de la dacin en
pago como un cumplimiento de la obligacin por equivalencia libremente convenido por acreedor y
deudor.
Requisitos de la dacin en pago
1) La existencia de una obligacin primitiva;
2) Que dicha obligacin se cumpla en una forma distinta de la convenida primitivamente;
3) Consentimiento y capacidad de las partes.
El deudor debe tener capacidad para transferir la cosa que da en pago y el acreedor para adquirirla.
4) Animus solvendi
4) Cumplimiento de las solemnidades legales.
La dacin en pago en s misma es consensual. Pero si se trata de dar una cosa, es ttulo traslaticio de
dominio, y por consiguiente deber cumplir los requisitos del acto de que se trate. As si se dan en
pago bienes races, ello deber hacerse por escritura pblica.
Efectos de la dacin en pago
Equivaliendo al cumplimiento, la dacin en pago produce los efectos propios del pago, extinguiendo la
obligacin y sus accesorios.
Sabemos que si el pago es parcial, ella subsistir por el saldo insoluto si las partes no disponen otra
cosa. Si la prestacin era indebida, habr derecho a la repeticin, en los mismos trminos del pago
indebido.
El problema que se presenta es determinar lo que sucede cuando el acreedor sufre eviccin de la cosa
recibida en pago. Pensemos en el deudor que no era dueo del automvil dado en pago, y el verdadero
dueo lo reivindica de manos del acreedor. Sabemos que no afectar la validez de la dacin en pago
(los actos sobre cosa ajena valen sin perjuicio de los derechos del dueo).
Qu responsabilidad tiene el dador en pago con el acreedor evicto?
Don R. Abeliuk nos dice que prcticamente existe hoy en da unanimidad en los autores de que el
deudor debe garanta al acreedor que es evicto, y aplican por analoga las normas que el legislador da
para la compraventa; justamente fue uno de los principales motivos para la asimilacin de la dacin en
pago a este contrato, pero ella resulta innecesaria, porque no se discute actualmente que hay
obligacin de garanta en todo traspaso oneroso, y se aplican las reglas de la compraventa, donde el
legislador la reglament, nicamente porque en ella naci.
En consecuencia, no hay duda alguna que en virtud de la accin de garanta el acreedor reclamar las
indemnizaciones correspondientes contra el deudor que le dio en pago cosa ajena.,
El problema es otro, qu ocurre con la obligacin primitiva, renace o no?
Podr el acreedor ejercer no slo la accin de garanta, sino tambin la emanada de la obligacin
primitiva, que se dio extinguida con la dacin en pago?
Lo anterior es vital por las garantas y accesorios que pueden haber accedido a ella, por ej. hipotecas,
prendas, etc.
El Cdigo solucion expresamente el problema para la fianza en el art.2382: la fianza no renace si el
acreedor que recibi una cosa en pago es evicto de ella.
Qu ocurre con los dems accesorios?
Apliquemos las teoras sobre la naturaleza jurdica de la dacin en pago.

Si consideramos que es novacin, no renace la obligacin primitiva ni sus accesorios que quedaron
definitivamente extinguidos.
Si consideramos que es una modalidad de pago, la obligacin primitiva renace, porque de acuerdo al
art.1575, el pago no es eficaz si quien lo hace no es dueo de la cosa pagada. En conclusin si no es
eficaz, no ha extinguido ni la obligacin ni sus accesorios.
Pareciera que la ley en la fianza sigui la teora de la compraventa.
LA NOVACIN
Concepto
Art.1628:"La novacin es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida."
La novacin presenta la particularidad que por una parte extingue una obligacin y por otra crea una
nueva. La deuda que surge en su virtud pasa a tomar el lugar de la que se extingue.
Caractersticas
1) Carcter extintivo, ya que por ella se produce la extincin de la obligacin anterior, aspecto que
es esencial, de tal manera que si no se produce resta extincin, no hay novacin.
2) Carcter sustitutivo, tambin elemento esencial ya que el necesario que nazca una nueva
obligacin que reemplace a la anterior, si esto no se produce no hay novacin.
3) Es convencin y contrato, al igual que el pago, es convencin porque extingue la obligacin
primitiva y contrato porque crea una nueva obligacin.
Requisitos
a) Que exista una obligacin vlida destinada a extinguirse,
b) Que nazca una obligacin vlida que reemplace a la anterior,
c) Que entre la obligacin extinguida y la nueva existan diferencias sustanciales
d) Que las partes sean capaces de novar, y
e) Que exista la intencin de novar, esto es el " animus novandi".
Desarrollemos brevemente estos requisitos.
a) Existencia de una obligacin vlida destinada a extinguirse.
Para que haya novacin decamos tienen que existir dos obligaciones, una que se extingue y una nueva
que la reemplaza. No hay duda que entre estas dos obligaciones tiene que existir una relacin de
causalidad indiscutible.
El art.1630 lo seala expresamente para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la
obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos a lo menos naturalmente".
Al estudiar las obligaciones naturales tratbamos este tema. En realidad es lgico pues si la primitiva
obligacin fuese nula la nueva obligacin carecera de causa. Ahora bien si fuera la nueva la que
adolece de nulidad no habra novacin en virtud del efecto retroactivo de la nulidad.
Adems de vlida debe ser exigible actualmente pues si la obligacin primitiva est sujeta a condicin
suspensiva mientras est pendiente la condicin no puede haber novacin, lo que tambin es lgico
pues mientras est pendiente la condicin sabemos que la obligacin no ha nacido y como no existe la
obligacin primitiva falta uno de los presupuestos de la novacin.
Si la condicin falla o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin primitiva, tampoco no
habr novacin (art.1633).
Las partes pueden por ejemplo convenir que al celebrarse el segundo contrato el primero se extinga
sin esperar el cumplimiento de la condicin, esa convencin es vlida. Concluyamos entonces que las
normas que venimos de estudiar en cuanto a la condicin son supletorias de la voluntad de las partes
(art.1633 inc.2).
b) Nacimiento de una obligacin vlida que reemplace a la anterior.
La ley pone un lmite, dice que la nueva obligacin debe ser vlida a lo menos naturalmente
(art.1630).
Lo mismo que sealamos precedentemente sobre la obligacin condicional primitiva, lo aplicamos a la
nueva obligacin, es decir, si la nueva obligacin est sujeta a una condicin suspensiva, mientras

penda dicha condicin no puede haber novacin, ya que no ha nacido la nueva obligacin que es un
elemento esencial de sta. Si la condicin falla tampoco hay novacin (art.1633).
c) Existencia de diferencias sustanciales entre la obligacin antigua y la nueva.
La obligacin primitiva y la nueva obligacin deben presentar diferencias fundamentales entre s, es
decir debe variar uno de sus elementos esenciales y no uno meramente accidental.
Si recordamos los elementos del acto jurdico que estudiamos en primer ao, deduciremos que se
entiende variar un elemento esencial, con lo cual la nueva obligacin no es la misma que la antigua,
cuando varan las partes (acreedor o deudor), el objeto, o la causa de la obligacin.
Si cambia el acreedor o el deudor, es decir, el sujeto hablaremos de novacin subjetiva, Cuando
cambia el objeto o la causa, de novacin objetiva.
No hay novacin entonces:
1) Cuando la modificacin de la obligacin es aadir o quitar una especie, gnero o cantidad a la
primera (art.1646).
No hay novacin pero eso no significa que la obligacin sea nula o inexistente. El prof. Troncoso nos
dice, siguiendo a Abeliuk, que si la obligacin primitiva no devenga ba intereses, y posteriormente se
conviene en que ellos se deban no habra novacin pues los intereses son un accesorio del crdito, no
son un elemento de la esencia de la obligacin sino meramente accidentales.
2) Agregacin o eliminacin de cauciones.
Las cauciones, lo sabemos, son obligaciones accesorias, por lo que cualquier modificacin que ellas
experimenten no afectan a la obligacin principal.
Es lgico entonces que no haya novacin ya sea cuando se establecen cau ciones que no existan o se
eliminan o modifican las existentes.
Hay un tratamiento especial para la clusula penal pactada con posterioridad a la obligacin principal
(art.1647), en donde se distingue:
a.- No hay novacin si el acreedor exige slo el cumplimiento de la obligacin principal o primitiva.
b.- Tampoco si el acreedor demanda conjuntamente la obligacin principal (primitiva) y la pena.
c.- Si el acreedor exige la pena y no la obliga cin principal, se entiende que sta se extingue y es
reemplazada por la pena, concurriendo, por consiguiente los requisitos de la novacin.
3) Cuando se modifican modalidades de la obligacin.
Las modalidades son elementos accidentales de la obligacin por lo cual su modificacin no implica
novacin, ya que no hay variacin de un elemento esencial de ella.
Los arts.1649 y 1650 reglamentan la situacin de la modificacin del plazo en una obligacin,
concluyendo que toda alteracin en el plazo de una obligacin afectar la exigibilidad de la obligacin,
pero no significa el nacimiento de una nueva obligacin.
El art.1649 regula la ampliacin del plazo de una obligacin, estableciendo que ella no produce
novacin, pero si extincin de la responsabilidad de los fiadores y de las prendas e hipotecas
constituidas sobre bienes de terceros, salvo que stos accedan expresamente a la nueva obligacin.
Si se modifica el plazo sabemos que alteramos un elemento accidental lo que no conlleva novacin,
pero los terceros no pueden ser perjudicados por la ampliacin, pues contrataron en consideracin al
plazo original.
El art.1650 se refiere ahora a la reduccin del plazo, estableciendo que ella no constituye novacin,
pero que no podr accionarse contra los codeudores solidarios o subsidiarios, sino una vez que ha
expirado el plazo primitivo, ya que stos tambin tuvieron en cuenta el plazo primitivo al obligarse.
4) Tampoco hay novacin en los casos de sentencia judicial, transaccin o reconocimiento de deuda, ya
que en ellos no nace una nueva obligacin sino que slo hay una alteracin de la existente o su
confirmacin.
d) Capacidad de novar
La leu no exige sino capacidad de las partes (la de ejercicio pues es un contrato).
En doctrina se distingue sealndose que el acreedor debe ser capacidad de disponer del crdito y el
deudor, capacidad para contraer la nueva obligacin, debe ser capaz de celebrar el contrato de
novacin.
e) El animus novandi

Es la intencin de novar. En efecto, es posible que entre las mismas partes de una nueva obligacin se
contraigan nuevas obligaciones sin que exista la intencin de extinguir las antiguas o primitivas.
La intencin de novar no se presume (art.1634), pero puede ser tcita, no siendo por consiguiente
necesario que se exprese, pudiendo deducirse del contrato, eso s es preciso que no haya duda
respecto de ella.
Sin embargo de acuerdo a los arts.1629 y 1635 la voluntad de novar debe ser expresa en dos casos:
a) para pactar la novacin por medio de mandatario y
b) en el caso de la novacin por cambio de deudor.
LA NOVACIN OBJETIVA
Art.1631 N1, La novacin puede efectuarse sustituyndose una nueva obligacin a otra, sin que
intervenga nuevo acreedor o deudor.
Concluyamos entonces que esta novacin es la que se verifica por cambio de objeto o por cambio de
causa.
En consecuencia, hay novacin por cambio de objeto cuando vara el contenido mismo de la obligacin,
cuando vara la prestacin, por ej. Pedro debe una determinada cantidad de dinero y se acuerda con
posterioridad la entrega de un vehculo para extinguir la deuda.
En la novacin por cambio de causa lo que cambia es el motivo, lo que induce a realizar la prestacin,
esta es una forma muy especial de novacin porque aparentemente la obligacin primitiva permanece
igual, con los mismo sujetos, el mismo objeto, lo nico que cambia es la causa. Por ej. Pedro compra
un inmueble a Juan y queda adeudndole un saldo de precio. Pedro y Juan convienen luego que la
cantidad adeudada la deber en calidad de mutuo.
LA NOVACIN SUBJETIVA
Las que se produce por cambio de acreedor o de deudor.
Art.1631 N2 La novacin puede efectuarse contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de
un tercero y declarndole, en consecuencia, libre de la obligacin primitiva el primer acreedor.
Intervinientes
En esta clase de novacin se requiere la intervencin de tres personas y el consentimiento de todas
ellas:
1.- Del deudor, ya que contrae una nueva obligacin;
2.- Del primitivo acreedor, que debe declarar libre, a su respecto, al deudor, es decir da por extinguido
su crdito, y
3.- Del nuevo acreedor, pues va a adquirir un derecho y ello no es posible sin su voluntad.
La novacin por cambio de acreedor
La novacin por cambio de acreedor presenta bastante semejanza con la cesin de crditos
y la subrogacin, pero en el hecho existe entre estas instituciones notorias diferencias:
1 En la novacin por cambio de acreedor se produce la extincin de la primitiva obligacin en tanto
que en la cesin de crditos y en la subrogacin la obligacin permanece.
2 La novacin por cambio de acreedor requiere del consentimiento del deudor, en tanto el no es
necesario en la cesin de crditos y la subrogacin, las cuales incluso pueden producirse contra su
voluntad.
La novacin por cambio de deudor
La novacin por cambio de deudor la trata el art.1631 N 3 cuando seala que se efecta
sustituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.
Esta clase de novacin requiere del consentimiento del acreedor y del nuevo deudor.
El consentimiento del acreedor se va a traducir en liberar al primitivo deudor de su obligacin, en
definitiva es respecto del l que va a cambiar el deudor.
El consentimiento del acreedor debe ser expreso (art.1635), si no lo es se entiende que el tercero
es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con l solidaria
o subsidiariamente, segn parezca deducirse del tenor o espritu del acto."
Para el acreedor la persona del deudor es de especial importancia, ya que normalmente se contrata
atendiendo a ella y sus condiciones, por ello la exigencia de su consentimiento es esencial.

Tambin se requiere el consentimiento del nuevo deudor, ya que nadie puede contraer una
obligacin convencional en contra de su voluntad.
Si el acreedor ha dado por libre al primitivo deudor hay novacin y por consiguiente la obligacin de
ste se encuentra extinguida. El efecto principal, por regla general, ser que el acreedor carece de
accin en su contra aunque el nuevo deudor resulte ser insolvente (art.1637).
Excepciones:
1) Que el acreedor en la novacin haya hecho expresa reserva de sus derechos,
2) Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior a la novacin y pblica, y
3) Que la insolvencia haya sido anterior a la novacin y conocida del nuevo deudor, aunque no fuere
pblica.
Acreditando cualquiera de estas situaciones el acreedor tendr accin en contra del primitivo deudor.
Efectos de la novacin
Como modo de extinguir las obligaciones que es, la novacin tiene por efecto principal la extincin de
la obligacin anterior, pero tambin produce como efecto el nacimiento de una nueva obligacin. La
novacin es un contrato, y ste es fuente de obligaciones.
En relacin con la extincin de la primitiva obligacin, y por aplicacin del principio que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, concluimos que junto con la obligacin:
1.- Se extinguen los intereses de la primitiva deuda si no se expresa lo contrario (art.1640), 2.- Se
extinguen sus privilegios (art.1642);
3.- Se extinguen las prendas e hipotecas que garanticen su pago, a menos que el acreedor y el deudor
convengan expresamente en la reserva (art.1642).
4.- Se extinguen las garantas personales de ella respecto de los que no han accedido a la novacin
(arts.1519 y 1645).
Todos estos efectos tienen excepciones.
a.- As, por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad las partes pueden estipular que las
obligaciones accesorias subsistan mediante la institucin de la reserva.
b.- Esta reserva sin embargo no es aplicable a los privilegios, ya que estos no los crean las partes sino
que los establece la ley.
c.- Los arts.1640, 1642 o 1645 permiten expresamente la reserva de las prendas e hipotecas, en tanto
que el art.1641 indica solamente que la novacin extingue los privilegios de la obligacin primitiva no
contemplando la posibilidad de su reserva
Reserva de prendas e hipotecas

Como se ha anticipado, las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, pueden, en
virtud de un pacto expreso convenir que los accesorios de la obligacin primitiva no se extingan sino
que subsistan accediendo a la nueva obligacin.
La reserva de las prendas e hipotecas no importa la constitucin de una nueva caucin, por
consiguiente su fecha contina siendo la de su constitucin.
El legislador no ha exigido para la reserva que se practique una nueva inscripcin de la hipoteca, pero
es conveniente anotar la reserva al margen de la inscripcin hipotecaria primitiva.
Limitaciones a la reserva de hipotecas y prendas
La reserva como se puede apreciar puede perjudicar a los dems acreedores, razn por la cual la ley
ha establecido algunas limitaciones:
A. - Si la hipoteca o la prenda ha sido constituida por terceros ajenos a la deuda, o el bien empeado o
hipotecado ha sido enajenado por el deudor a otra persona, para la validez de la reserva se requiere el
consentimiento del propietario del bien (art.1642 inc.2).
La razn est en que no es posible que se altere la obligacin sin el consentimiento de aquellos que
pueden ser afectados por ello, si alguien constituye una caucin lo hace para garantizar una
determinada obligacin y no es posible que se le haga extensiva a otra diferente, salvo que consienta
en ello.
B. - Tambin se produce la extincin de las prendas e hipotecas constituidas por los codeudores
solidarios de aquel que ha pactado novacin con el acreedor y la reserva slo tiene lugar respecto del

deudor que pact la novacin y la reserva, salvo que los codeudores accedan expresamente a la nueva
obligacin (art.1643 inc.2)
C. - La reserva debe continuar afectando al mismo bien gravado con la prenda o la hipoteca, de ah
que se prohba lo que se llama el " salto de prenda o hipoteca" (art.1643).
D. - De acuerdo al art.1642 inciso final "tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga
de ms que la primera".
As si la primera obligacin no produca intereses y la segunda si los produce, la hipoteca de la primera
no se extiende a los intereses.
E. - El art.1.644 dispone que en todos aquellos casos en no s posible efectuar la reserva de prendas e
hipotecas, podr constituirse nuevas garantas, cumpliendo con las formalidades que se requieren para
constituirlas por vez primera y su fecha ser la que corresponda a la renovacin.
LA DELEGACIN
El Cdigo Civil la reglamenta junto con la novacin, porque la delegacin puede ser novacin, en el
caso que el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor, y adems por una razn histrica,
ya que as la trata el Cdigo Civil francs.
Concepto
La delegacin es una institucin jurdica en virtud de la cual una persona llamada "delegante", solicita
a otra denominada "delegado" que se obligue respecto de una tercera persona, el "delegatario".
Intervinientes
La delegacin supone, en todo caso, la intervencin de tres personas:
1.- El primitivo deudor que se llama delegante, quien acuerda con el delegado que ste se obligue con
el delegatorio (acreedor).
2.- El delegado, que es quien se obliga frente al delegatario, y
3.- El delegatario, que es el acreedor y recibe de parte del delegado la promesa de pago, o el pago
acordado entre delegante y delegado.
La delegacin, no obstante el lugar en que la reglamenta el Cdigo Civil puede tener lugar aun cuando
entre las partes que en ella intervienen no exista una relacin jurdica previa.
El ejemplo clsico es aquella de una persona que desea hacer una donacin a otra, pero que carece de
medios para ello y solicita a una tercera que se obligue a entregar a sta una suma determinada. Pero
tambin se presenta cuando tal relacin anterior existe como es el caso en que una persona que debe
una determinada suma a otra pide a un tercero que se haga cargo de esa deuda y se obligue para con
el acreedor.
Cuando en la delegacin existe una relacin jurdica anterior, puede darse que este exista entre
delegante y delegatario, ej. Pedro, delegante, adeuda a Juan, delegatario, la suma de $100 y solicita
Diego, delegado, que se obligue a pagarle a Juan la suma por l adeudada. Esta delegacin puede o
no constituir novacin, segn si el delegatario (Juan) acepta expresamente en dar por libre al
delegante (Pedro).
Pero, tambin el vnculo puede darse entre el delegante y el delegado, como sera el caso en que el
delegante Pedro, es a la vez deudor del delegatario (Juan), Juan a su vez es acreedor del delegado
Diego. Si el delegatario consiente en dar por libre la delegante se va a producir la extincin de dos
obligaciones.
Delegacin perfecta o novatoria
Esta clase de delegacin se produce cuando el delegatario acepta al delegado y da por libre al
delegante, del cumplimiento de su obligacin.
La delegacin perfecta no es otra cosa que una novacin por cambio de deudor, con la caracterstica de
requerir el consentimiento del primitivo deudor.
Se exige por lo tanto un triple consentimiento: el del primitivo deudor (delegante), el del acreedor que
da por libre al deudor original (delegatario) y el del nuevo deudor que acepta obligarse (delegado).

El art.1636, dispone que "si el delegado es sustituido contra su voluntad al delegante no hay novacin,
sino solamente cesin de acciones del delegante a su acreedor; y los efectos de este acto se sujetan a
las reglas de la cesin de acciones."
Como vemos este artculo se est poniendo en el caso de que el delegante sea acreedor del delegado,
pues si no, no existiran derechos de ninguna clase que aquel pudiera ceder al delegatario.
La delegacin imperfecta
Se presenta en el caso en que el delegatario no libere al delegante de su obligacin, esto es si el
acreedor no da por libre al deudor del cumplimiento de su obligacin.
El art.1635 nos dice que la delegacin imperfecta no produce novacin, y el nuevo deudor slo puede
ser considerado como un diputado para el pago, o como codeudor o fiador segn el caso.
Cuando hay delegacin imperfecta, el acreedor dispone de dos acciones para obtener el cumplimiento
de la obligacin: 1) una contra el delegante (su deudor) al que no liber de su obligacin, 2) otra
contra el delegado que se oblig como nuevo deudor.
Insolvencia del delegado
Art.1637 "el acreedor que ha dado por libre al deudor primitivo, no tiene despus accin contra l,
aunque el nuevo deudor caiga en insolvencia".
Si la delegacin es perfecta, recaer sobre el delegatario la insolvencia del delegado, pues su accin
contra el delegante se extingui junto con la primitiva obligacin.
Tres excepciones se encuentran en la norma en las cuales la insolvencia del delegado no pesa sobre el
delegatario:
1 Cuando el delegatario se reserva expresamente el derecho de entablar la accin correspondiente
contra el delegante,
2 Cuando el delegado era insolvente al momento de celebrarse el contrato de novacin, ya que se
estima que la reserva se hizo tcitamente, y
3 Cuando la insolvencia era anterior y pblica y conocida del primitivo deudor.
LA REMISIN
Concepto
Es la renuncia que de su crdito hace el acreedor al deudor.
Naturaleza jurdica
La remisin es una convencin, esto es un acto jurdico bilateral, ya que para su perfeccionamiento
requiere del acuerdo de voluntades del acreedor y del deudor, lo que queda de manifiesto si se
considera que el art.1653 asimila la remisin gratuita a la donacin, que por ser un contrato supone la
existencia de un acuerdo de voluntades de las partes.
Caractersticas
La remisin se caracteriza porque se extingue la obligacin sin que el acreedor obtenga satisfaccin de
la prestacin que se le adeudaba.
En la mayor parte de los casos la remisin es un acta a ttulo gratuito que cede exclusivamente en
beneficio del deudor, en este caso el art.1653 la considera o califica de donacin.
Requisitos
El art.1652 requiere que el acreedor sea capaz de disponer de la cosa objeto de la remisin para la
validez de sta. Adems, el propio art.1.653 en su parte final requiere de insinuacin en los mismos
casos en que esta se necesita para la donacin entre vivos.
Sin embargo no puede establecerse una regla general sobre los requisitos ya que la remisin pude
presentarse en formas y condiciones diversas, por ello stos deben ser analizados en cada caso en
particular.
Clasificacin
a. - Remisin testamentaria y convencional.
Segn provenga de un acuerdo de voluntades, en el cual siempre se requiere la voluntad del deudor
aceptando la extincin de la deuda o de un acto testamentario, en el cual el testador declare la
voluntad de perdonar la deuda, ello importa un legado (arts.1128, 1129 y 1130).

b. - Remisin gratuita y onerosa
Decamos que en general la remisin ser gratuita, pero ello no es de su esencia, y es posible que
constituya un acto oneroso pactado en beneficio del acreedor del deudor, lo que sucede por ejemplo
cuando el deudor llega a un convenio con sus acreedores y estos le remiten parcialmente sus deudas,
lo cual tiene un carcter oneroso porque se pacta en beneficio de los acreedores.
c. - Remisin total y parcial
Segn si el acreedor renuncie a la totalidad de su crdito y sus accesorios o slo a aprte de ella o a
uno de sus accesorios, como por ej., los intereses.
d. - Remisin expresa y tcita
Es expresa aquella que se hace en trminos formales y explcitos, y tcita en el caso del art.1654.
Efectos
Son los que corresponde a todo modo de extinguir las obligaciones, esto es se pone trmino a la
existencia del crdito y de sus accesorios, salvo que el acreedor limite sus efectos.
La remisin puede perfectamente referirse a alguno de los accesorios de la obligacin, sin que ello
afecta al crdito en s mismo (art.1654).
LA COMPENSACIN
Concepto
La ley seala que cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una
compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse (art.1655)
Podemos entonces definirla como un modo de extinguir las obligaciones reciprocas existentes entre dos
personas hasta la concurrencia de la de menor valor.
Don R. Abeliuk nos da una definicin partiendo de la reflexin que la expresin compensar implica la
idea de comparar, balancear dos cosas para equipararlas. Deduce este autor entonces que la
compensacin consiste en que si dos personas son recprocamente acreedoras y deudoras y se
cumplen los dems requisitos legales, se extinguen ambas obligaciones hasta concurrencia de la de
menor valor.
Por ejemplo, Pedro debe a Juan $100, pero a su turno Juan es deudor de Pedro por $ 30 y concurren
los dems requisitos que analizaremos ms adelante. No hay necesidad de que Pedro pague a Juan los
$100 y a su vez ste le pague los $30 que le debe, sino, ms simplemente, Pedro paga a Juan los $70,
que constituyen la diferencia a favor de ste, y as ambas obligaciones quedan extinguidas.
Lo que se produce claramente es una economa en los pagos, uno de ellos se ha eliminado, y por
ello se dice que la compensacin constituye un doble pago abreviado.
De ah que si bien la compensacin tiene evidentemente un efecto extintivo, y por ello el Cdigo la
trata entre los modos de liberacin del deudor, es un equivalente al pago.
No es el cumplimiento mismo, nicamente porque materialmente, por lo menos, uno de los deudores
no lo hace, pero la ley da por cumplida las obligaciones recprocas a fin de evitar un doble pago intil.
Requisitos de la Compensacin
1) Las partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras,
2) Las obligaciones deben ser de igual naturaleza;
3) Las obligaciones deben ser exigibles, y
4) Liquidez de ambas deudas.
5) Que la ley no la haya prohibido.
Analicemos brevemente cada una de ellas.
1 Las partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras
El art.1657 inc.1 establece que "Para que haya lugar a la compensacin es preciso que las dos partes
sean recprocamente deudoras".
Veremos que no basta que las partes tengan la una de la otra ambas calidades de deudor y acreedor,
es necesario que lo sean personalmente, esto es por s mismas.
Consecuencias
1 El deudor principal no puede oponer a su acreedor, por va de compensacin lo que ste debe a su
fiador,

2 El deudor de un pupilo no puede oponer al guardador la compensacin por lo que ste le adeude a
l, y
3 Un deudor solidario no puede compensar su deuda con los crditos que sus codeudores tengan
contra el mismo acreedor, salvo que stos le hayan cedido sus crditos (arts.1657 y 1520).
Excepcin
Hay casos de excepcin en que la compensacin puede tener lugar no obstante que las partes no sean
personal y recprocamente acreedoras y deudoras (arts.1658 y 1659):
1er caso.- El caso del mandatario demandado por el acreedor de su mandante.
El mandatario demandado por el acreedor de su mandante puede oponer, en compensacin, tanto sus
propios crditos contra el acreedor como los que tenga su mandante en contra de ste, pero prestando
en este segundo caso caucin de que su mandante ratificar lo obrado,
2 caso.- El caso del mandatario demandado por un acreedor personal suyo.
El mandatario demandado por un acreedor personal suyo puede oponer, en compensacin, un crdito
que tenga su mandante en contra del mismo acreedor, siempre que est debidamente autorizado por
aquel.
3 caso.- El de la cesin de crditos
Mencin especial requiere la situacin de la cesin de crditos contemplada en el art.1659, norma que
al respecto distingue si la cesin de crditos se perfeccion por aceptacin o notificacin del deudor.
a.- Si la cesin de crditos se perfeccion por aceptacin del deudor, como ste ha manifestado su
voluntad un acto que le era inoponible ha sido aceptado por l y por ello no puede oponer en
compensacin los crditos que haya tenido contra el cedente a la poca de la cesin, salvo que haya
hecho reserva de su derecho.
b.- Si la cesin se ha perfeccionado por la notificacin al deudor, ste no ha manifestado su voluntad y
por ello podr hacer valer contra el cesionario todos los crditos que haya tendido contra el cedente
con anterioridad a la notificacin, aun cuando ellos hayan llegado ser exigibles despus de la
notificacin.
2 Las obligaciones deben ser de igual naturaleza (art.1656 N1)
Esto significa que no tiene importancia que las obligaciones tengan diverso origen, lo que se requiere
es que sean de igual naturaleza.
En el hecho la compensacin operar normalmente entre obligaciones de dinero, siendo muy difcil que
tenga lugar en otra clase de estas, ya que el acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa distinta
de la que se le debe. Por ello la compensacin no tiene lugar en las obligaciones de especie o cuerpo
cierto, en las de hacer y en las de no hacer.
3 Las obligaciones deben ser exigibles (art.1656 N3)
Se requiere que las obligaciones sean exigibles por cuanto la compensacin importa, en realidad, un
doble pago, y este slo puede ser requerirlo si la obligacin cuyo cumplimiento se pretende es exigible.
No procede la compensacin por no ser exigibles las obligaciones cuando:
a) La obligacin natural,
b) Hay una condicin suspensiva pendiente, y
c) Hay un plazo suspensivo no vencido.
Respecto del plazo el inc. final del art.1656 dispone que "las esperas concedidas al deudor impiden la
compensacin, pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su
deudor".
4 Liquidez de ambas deudas (art.1656 N2)
El art.1.656 N2 exige para que opera la compensacin que "ambas deudas sean lquidas", esto es que
este determinada la cantidad que se debe.
La deuda es lquida no slo cuando ya est liquidada, sino tambin cuando puede liquidarse mediante
simples operaciones aritmticas que el mismo ttulo suministre (art.438 N 3 inc.2 CPC).
5 Que la ley no la haya prohibido (arts.1661, 1664, 1662).

El legislador excluye de la compensacin determinadas obligaciones, como por ejemplo, cuando ello va
en perjuicio de terceros; o si los crditos son pagaderos en distintos lugares; respecto de los crditos
no embargables o a la demanda de restitucin de una cosa injustamente arrebatada o dada en
comodato o depsito; tambin a la demanda de indemnizacin de un acto de fraude o violencia; y a los
crditos del estado u otros organismos pblicos.
Efectos
1.- Los efectos de la compensacin son producir la extincin de las obligaciones recprocas hasta
concurrencia de la menor, por lo que conjuntamente con la obligacin principal se extinguen las
accesorias, como las cauciones y los privilegios que gozan los crditos.
2.- La compensacin opera de pleno derecho (art.1656 inc.1).
Incluso se produce la compensacin aun en el desconocimiento o ignorancia de los deudores
recprocos.
Por ello la capacidad no juega papel alguno en la compensacin legal, pudiendo operar entre
incapaces:
3.- La sentencia que se dicte acogiendo la compensacin es meramente declarativa, ya que esta se
produjo desde que se reunieron los requisitos de ella.
4.- No obstante que opera de pleno derecho la compensacin deben ser alegada.
Se aplica el principio general de que el juez no acta de oficio.
Es lgico que la compensacin deba ser alegada pues el juez no tiene conocimiento de la existencia de
los crditos compensables.
Quin alega la compensacin debe probar la concurrencia de sus
requisitos.
Renuncia de la compensacin
A pesar de que como se ha sealado la compensacin opera de pleno derecho, ella es perfectamente
renunciable por el demandado (art.12).
El art.1660 dispone que a pesar de efectuarse la compensacin por el solo ministerio de la ley, el
deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda, conservar junto con el
crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad.
Si el deudor demandado no invoca la compensacin a sabiendas que puede hacerlo, se estima que est
renunciando tcitamente a ella, pero como la renuncia es de efectos relativos y la compensacin se
produce de pleno derecho, las cauciones constituidas por terceros se extinguen.
Compensacin voluntaria y judicial
Puede suceder que por faltar algunos de los requisitos que la ley exige no pueda operar la
compensacin de pleno derecho que establece la ley, en tal caso, las partes, por aplicacin del principio
de la autonoma de la voluntad, pueden convenir en la compensacin, la cual queda entregada entera mente a lo que ellas convengan al respecto.
Respecto de la compensacin judicial, puede sealarse que tiene lugar cuando en un litigio en que ha
habido reconvencin, el juez acoge la demanda y aquella, compensndolas y dejando una sola
cantidad debida.
LA CONFUSIN
Concepto
La reglamenta el Ttulo XVIII del Libro IV, en los arts.1665 a 1669.
La primera de estas disposiciones seala que si "concurren en una misma persona las calidades de
acreedor y deudor se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales
efectos que el pago".
Por ejemplo, Pedro es deudor de Juan por $100 y ste fallece, dejndolo como heredero nico. Pedro
pasa a ser deudor de s mismo, y por ello la obligacin se extingue.
Se trata entonces de un modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando las
calidades de acreedor y deudor se renen en una sola persona.
Naturaleza jurdica
Sabemos que toda obligacin supone un vnculo jurdico entre personas cuyos patrimonios quedan
enfrentados el uno al otro. Si se confunden las calidades de acreedor y deudor en una sola persona,

los respectivos patrimonios van a correr la misma suerte, de tal manera que se va a producir una
imposibilidad en la ejecucin de la obligacin, ya que desaparecer el vnculo, el inters y la accin.
La confusin es un modo de extinguir que no slo se aplica al campo de las obligaciones sino que
tambin a los derechos reales, como sucede por ejemplo en la propiedad fiduciaria (art.763 N6); en el
usufructo (art.806); las servidumbres (art.885 N3); el derecho de prenda (art.2406).
Para que opere la confusin, el art.1665 exige nicamente que se renan en una sola persona las
calidades de acreedor y deudor.
En consecuencia, opera en toda clase de obligaciones: de dar, hacer o no hacer, contractuales o
extracontractuales y entre toda clase de personas. Su nico requisito es, pues, el sealado.
Clases de confusin
a. - Por acto entre vivos y por causa de muerte,
b. - Total y parcial.
a. - Confusin por acto entre vivos y por causa de muerte.
Lo normal es que la confusin se produzca por causa de muerte y no por acto entre vivos. Para que
pueda operar la confusin por causa de muerte es necesario que el heredero acepte pura y
simplemente la herencia, ya que segn el art.1669 "los crditos y deudas del heredero que acept la
herencia con beneficio de inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios.
La confusin por causa de muerte puede presentarse en tres formas:
1) El deudor es heredero del acreedor, o ste le lega el crdito.
2) El acreedor es heredero del deudor, y
3) Un tercero es a la vez heredero del acreedor y del deudor, o sea, amabas calidades se renen en
una persona ajena a la obligacin.
La confusin por acto entre vivos puede producirse cuando el deudor adquiere por cesin el crdito.
b. - Confusin total y parcial
La confusin es total si el deudor adquiere la calidad de acreedor de la totalidad de l, o si el acreedor
asume la deuda completa.
Se producir confusin parcial cuando las calidades de acreedor y deudor concurren solamente
respecto de una cuota, caso en el cual la obligacin se extingue hasta concurrencia de sta (art.1667).
Efectos de la confusin
De acuerdo al art.1665, la confusin opera de pleno derecho extinguiendo la obligacin y todos sus
accesorios.
A. Bello trata principalmente de los efectos de la confusin en la fianza y en la solidaridad (art.1666 y
1668).
En efecto para la fianza el art.1666 establece que la confusin que extingue la obligacin principal
extingue la obligacin principal.
En consecuencia, si el deudor principal y el acreedor pasan a ser una sola persona, se extingue la
fianza por va consecuencial, pero si fiador y acreedor o fiador y deudor pasaron a ser uno solo, no
hay fianza, pero la obligacin principal subsiste.
En la solidaridad la trat en el art.1668.
Para la activa, la solucin la hemos estudiado, pues si el deudor comn se confunde con uno de los
acreedores solidarios, ser obligado ste a los dems coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el crdito.
La deuda se extingui, pero el acreedor que recibi la satisfaccin del crdito debe darles su parte a
los dems (inc. 2 del art.1668).
Si se produce la confusin entre uno de los deudores solidarios y el acreedor, la obligacin se extingue
por un modo equivalente al pago.
Se producen, en consecuencia, entre los deudores los efectos propios de la satisfaccin del crdito por
uno de los codeudores, es decir, se subroga para cobrar a los otros su parte en la deuda, exactamente
igual que si hubiera mediado pago

Caso en que cesa la confusin.
Nos dice don R. Abeliuk que nuestro legislador no se ha preocupado como otros Cdigos de determinar
lo que ocurre si la confusin cesa, esto es, vuelven a separarse las calidades de acreedor y deudor en
distintas personas.
Este autor aplicando las reglas generales, seala que es preciso distinguir segn el motivo que pone fin
a la confusin, as:
1.- Si la causal es de las que operan con efecto retroactivo, principalmente la nulidad, la confusin
queda sin efecto, porque la nulidad la borra y, en consecuencia, reviven el crdito y sus accesorios.
Por ejemplo, Pedro deudor de Juan por $100, aparece como heredero testamentario de su acreedor. La
deuda se extingue por confusin, pero se produce posteriormente la declaracin de nulidad del
testamento, y el heredero pasa a ser Diego; la nulidad, al operar retroactivamente, borra la confusin,
y por ende Pedro debe pagar a Diego.
2.- Pero si la razn de separarse las personas del acreedor y deudor es de las que no tienen efecto
retroactivo, la confusin producida de pleno derecho ya ha operado y no reviven el crdito y sus
accesorios. Es el mismo caso anterior, pero el testamento es vlido, y Pedro cede sus derechos de
herencia a Diego. El crdito no renace.
LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA
Concepto
El legislador reglamenta conjuntamente las prescripciones adquisitiva y extintiva en el Ttulo XLII del
Libro IV del Cdigo Civil.
En el art.2.492 se define conjuntamente ambas formas de prescripcin.
Art.2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Tomando los elementos que seala esta disposicin se puede definir la prescripcin extintiva como el
modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido stos o aquellas durante
cierto lapso de tiempo, concurriendo los dems requisitos legales.
Comentarios generales
El cdigo civil en el art.2492, como se aprecia, no se refiere a la prescripcin extintiva como un modo
de extinguir las obligaciones. Cae realmente en una imprecisin, como veremos, pues habla de modo
de extinguir "los derechos y las acciones. . .".
Los estudiosos de nuestro Cdigo civil concluyen, no sin razn, que Andrs Bello sigue formalmente al
Cdigo civil francs. Formalmente, es cierto, pues se trata en ambos cuerpos legales conjuntamente la
prescripcin adquisitiva y la extintiva, pero materialmente o en el fondo, estos institutos reciben en
nuestro Cdigo un tratamiento distinto.
Podemos decir, slo con el nimo de aclarar ciertos trminos bsicos, que en realidad cuando se
estudia la prescripcin extintiva como modo de extinguir las obligaciones (1567 N10) se est cayendo
en una imprecisin de lenguaje jurdico pues por la prescripcin extintiva como se vio de la definicin
no se extinguen sino las acciones, la obligacin sigue existiendo, otra cosa es que mute en obligacin
natural, pero ella no se ha extinguido.
Una crtica casi unnime se ha hecho a don A. Bello por haber tratado en una misma parte dos
institutos distintos, la prescripcin adquisitiva (modo de adquirir el dominio) y la prescripcin extintiva,
(modo de extinguir las obligaciones). Ciertamente hubiese sido ms pedaggico haber tratado la
prescripcin adquisitiva dentro del estudio de los modos de adquirir y hacer lo propio con la
prescripcin extintiva dentro de los modos de extinguir las obligaciones, pero el codificador tuvo sus
razones para ello: De partida las reglas para ambos institutos son comunes, tambin comparten un
elemento esencial el transcurso del tiempo. Enseguida, constituye una brillante conclusin de una
obra codificadora que uno de los bienes jurdicos que se pretende fortalecer codificando sea puesto en
relieve al finalizar el estudio, y eso es lo que pas con el tratamiento conjunto de la prescripcin que
pone de manifiesto la importancia que daba Bello al principio de la seguridad o certeza jurdica, pilar e
inspirador de toda filosofa codificadora. Finalmente, pinsese que el modelo seguido por Bello fue el
francs que haba salido airoso de las crticas que se formulaban por haber tratado conjuntamente
ambas prescripciones.
Sin embargo, para la ctedra no hay tal divorcio entre las dos prescripciones, en realidad la
prescripcin es un solo instituto jurdico pero mirado desde dos perspectivas distintas.

Cuando el poseedor de la cosa adquiere el dominio por haber transcurrido un cierto lapso de tiempo
ese evento no es sino una cara del mismo fenmeno que opuestamente vive el dueo quien a perdido,
por ese mismo transcurso del tiempo, el derecho de accionar para reivindicar el dominio perdido.
El poseedor puede adquirir por prescripcin la cosa slo porque para el dueo el transcurso del tiempo
ha tenido el efecto contrario, es decir a l le ha significado extinguir su accin para recobrarla. Si el
transcurso del tiempo no fuera el suficiente para que el dueo pierda su accin el poseedor no podra
favorecerse de ese tiempo para adquirir ese dominio.
Visto de otro modo aqu Bello tuvo que hacer jugar varios principios y optar por privilegiar unos u
otros.
La posesin en manos de quien no es dueo de la cosa es una situacin de inestabilidad que repugna a
Bello, es necesario entonces por razones del trfico jurdico (principio de la libre circulacin de los
bienes tan protegido por l) y principalmente para dar seguridad y certeza jurdicas a ese trfico de
transformarlas en situaciones jurdicas, o sea amparadas por el derecho. Por otro lado repugna a Bello
la negligencia en el actuar del dueo, quien ha dejado transcurrir el tiempo sin interesarse en el
destino de sus bienes ni en la prdida de sus acciones.
Se convence Bello, en definitiva, de privilegiar la seguridad jurdica premiando la estabilidad de una
situacin de hecho permanente pero slo como justa sancin de un actuar negligente de quien tena
todo para amparar ese dominio y no lo hizo. Es decir, por muy permanente que la situacin sea
actuando el dueo en defensa de su derecho, Bello no duda en protegerlo a fin que no pierda la cosa.
Seguridad entonces como justa sancin a la negligencia.
Reglas generales o comunes a toda prescripcin
Se encuentran contenidas en los arts.2493 a 2497, pueden resumirse en tres:
1.- La prescripcin debe ser alegada (art.2493).
2.- No se puede renunciar a la prescripcin anticipadamente (art.2494); y
3.- La prescripcin corre a favor y en contra toda persona que tenga la libre administracin de sus
bienes (art.2497).
1 Regla: La prescripcin debe ser alegada
Quien quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla, es decir, ella no puede ser declarada de
oficio por el juez.
Art.2493. El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de
oficio.
Poseyndose una cosa, unido a la inactividad del dueo de ella y al transcurso de un cierto lapso de
tiempo, operaba la prescripcin adquisitiva, sin embargo la concurrencia de estos tres elementos no
hace que el estado de hecho se transforme en situacin de derecho, para ello es necesario que el juez
la declare. Visto desde el prisma de la prescripcin extintiva la inactividad del dueo, unido al
transcurso del tiempo, tampoco hace prescribir de pleno derecho las acciones del dueo para reclamar
la cosa, mientras el deudor no se excuse del cumplir alegando la prescripcin de la accin del acreedor.
Dicho de otro modo, pareciera que este artculo desmiente la opinin de una parte de la doctrina que
estima que la prescripcin opera de pleno derecho.
Analicemos esta situacin.
Un juez no podr declarar la prescripcin si la parte que quiere aprovecharse de ella no lo pone en
antecedentes que han concurrido las exigencias que le permiten beneficiarse de ella. Pinsese que en
el fondo la prescripcin es casi un acto expropiatorio, an cuando el juez tome conocimiento por otros
medios de que han concurrido los presupuestos legales no puede declararla de oficio pues nada obsta
a que el potencial prescribiente no quiera, en conciencia, pedir la declaracin judicial para beneficiarse
de ella.
Esta situacin es rara, ciertamente, pero puede darse. Entendemos en este punto el razonamiento de
don F. Rozas Vial cuando seala que dndose los tres presupuestos ya analizados la prescripcin ha
operado, de pleno derecho, pero que sin embargo los beneficios de la prescripcin se encuentran en
cierto modo suspendidos o condicionados a la declaracin judicial.
De hecho conocemos ya casos parecidos, pinsese solamente en aquel que se produce al estudiar la
capacidad que se le otorga al embrin antes de ser persona, que puede adquirir derechos pero
condicionada al nacimiento, hecho que lo habilita para entrar en el goce de ellos.

Digamos que en cierto modo habra aqu una suerte de embrin de prescripcin o prescripcin
embrionaria, que est sujeta a la condicin de ser declarada por el juez, para entrar al goce de sus
beneficios.
La prescripcin puede, en efecto, alegarse como accin u oponerse como excepcin.
La excepcin de prescripcin es mixta, de aquellas que trata el art.310 del CPC; es decir, puede
oponerse por escrito en cualquier estado del pleito antes de la citacin para or sentencia en primera
instancia o hasta antes de la vista de la causa en segunda. En el juicio ejecutivo debe oponerse en el
escrito de excepciones, conjuntamente con las dems que haga valer el deudor.
Situmonos en el juicio ordinario. Puede llegar a pensarse que el demandado que se defiende
invocando la prescripcin en estricto rigor no la alega (lo que la ctedra no comparte en todo caso),
por ello cierta doctrina piensa que no basta oponerla como excepcin para beneficiarse de ella, tiene
que debe ser alegada por el demandado siendo la alegacin una pretensin que requiere ser puesta en
movimiento a travs de una accin jurisdiccional. De ah que algunos concluyan que debera el
demandado reconvenir al actor para que se cumpla el presupuesto de alegarla a fin de beneficiarse de
ella.
Pero aqu aquellos que as argumentan parecieran no entender la mecnica procesal de la excepcin
mixta, pues de un lado la reconvencin slo puede hacerse valer en el escrito mismo de la contestacin
de la demanda (fuera de esta etapa procesal precluye su derecho) mientras que, por otro lado la
excepcin en cuestin puede oponerse en cualquier estado del pleito precluyendo solamente esta
facultad cuando se cita a las partes a or sentencia en primera instancia o cuando tiene lugar la vista
de la causa.
Concluyamos entonces que una interpretacin armnica de estos textos nos muestra que basta con
excepcionarse de prescripcin para que se d el presupuesto del conocimiento necesario que requiere
el juez para declararla. Ello no significa que la declara de ese modo de oficio, sino que a travs de la
excepcin la prescripcin es alegada por el demandado como defensa.
Esta interpretacin armnica permite seguir considerando a la prescripcin antes de su alegacin como
operada de pleno derecho, o como la ctedra la ha titulado como prescripcin embrionaria.
Casos excepcionales en que el juez puede declarar de oficio de la prescripcin
Toda regla general que se precie de tal debe admitir excepciones a fin de confirmarse. Hay casos
entonces en que el juez puede declararla de oficio.
a) En el juicio ejecutivo civil el juez puede de oficio declarar la prescripcin del carcter ejecutivo del
ttulo, cuando la obligacin conste en un ttulo ejecutivo que tenga ms de tres aos de antigedad
desde que se hizo exigible (art. 442 CPC).
b) La prescripcin de la accin penal y la pena que tienen los mismos plazos de prescripcin- debe ser
declarado de oficio (art. 94 y 97 del CP).
c) El juez deber de oficio declarar prescritas las acciones que corran en contra o a favor del Fisco.
d) El profesor Barcia nos recuerda todava otro ejemplo cuando nos dice que en materia de
prescripcin adquisitiva slo procede la declaracin de oficio respecto del salitre, conforme a la
interpretacin sostenida por la Corte Suprema de la Ley del Salitre de 1906.
Bien que conforme al anlisis de los profesores Alessandri, Somarriva y Vodanovic este es ms bien un
caso de caducidad que de prescripcin 13.
2 Regla: No se puede renunciar a la prescripcin de forma anticipada
Se renuncia a la prescripcin cuando cumplido el lapso de tiempo que exige la ley para que ella opere,
el prescribiente manifiesta su voluntad de no alegarla (art.2494 inc.1).
Artculo 2494. La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo despus de
cumplida.
Renunciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el
derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales de la
prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide
plazo.
13
ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVIC, Tratado de los Derechos Reales, Tomo II, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile,
1993, pgina 14.

Dice el profesor Barcia que la razn de prohibir la renuncia anticipada de la prescripcin es que de no
hacerse de esta forma, la renuncia de la prescripcin extintiva se transformara en una clusula de
estilo de todo acto jurdico o contrato.
El fundamento de esta regla pareciera encontrarse en el carcter de orden pblico que tienen las
normas relativas a la prescripcin, de ah su prohibicin de renunciarse en forma anticipada. Prever la
posibilidad de renuncia anticipada equivaldra a reducirla a la calidad de elemento accidental de todo
contrato que visualizamos como una imposicin de la parte ms fuerte de la relacin jurdica de hacer
renunciar a la ms dbil la renuncia a la prescripcin.
Aadamos nosotros simplemente que la exigencia de renunciar a la prescripcin despus de cumplida
podra interpretarse como un respaldo a la posicin que establece que sta opera de pleno derecho por
el mero transcurso del tiempo. Si lo relacionamos con el art.12 esto toma ms fuerza an y podemos
concluir que slo pueden renunciarse derechos. Empero, no olvidemos que lo que realmente se
permite es la renuncia del derecho a beneficiarse de ella, y obviamente no puede renunciarse este
derecho sino cuando todos los presupuestos para ello se han cumplido.
Seamos creativos y juguemos a ser legisladores, integrando otro ejemplo dentro del inc. 2 del
art.2494: Renunciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales
de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o
pide plazo o cuando siendo demandado extemporneamente el demandado deja precluir las
etapas procesales sin excepcionarse o no reconviene al contestar la demanda.
Vemos entonces que la renuncia puede ser expresa o tcita.
Es expresa cuando se hace en trminos claros, formales y explcitos, como en un escrito judicial en
que se pide al juez en alguna parte de la suma y del petitorio que se le tenga por renunciado al
derecho de alegar la prescripcin; y tcita cuando se reconoce el derecho de dominio del dueo o la
acreencia del acreedor (art. 2494 inc.2) o cuando el demandado no reconviene o no se excepciona en
la oportunidad procesal respectiva.
La renuncia supone dos elementos:
a) El tiempo de prescripcin debe estar cumplido, pues, si no lo est, el reconocimiento que el
prescribiente hace del derecho del titular constituye una interrupcin natural de la prescripcin y no
una renuncia de la misma (art.2518). Por eso que en el ejemplo de nuestra creacin legislativa dijimos
que haba sido demandado extemporneamente es decir, una vez cumplidos los plazos de
prescripcin y por lo mismos sin poder alguno de interrumpirla.
b) El prescribiente debe tener capacidad de enajenar (art. 2495), porque la renuncia de la
prescripcin priva de la adquisicin de un derecho y ello se asemeja a la enajenacin.
Artculo 2495. No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar.
Se discute adems si el representante legal de un incapaz puede renunciar a la prescripcin. La ley
dispone en todo caso son suma claridad distinguiendo:
a.- Si se trata de inmuebles: el representante legal no est facultado para renunciar a la prescripcin
sino con autorizacin judicial, pues se entiende que la facultad de enajenar de que carece el
representado debe ser suplida por el juez.
b.- Tratndose de muebles: la ley no establece lmite alguno al representante.
El caso de la prescripcin colectiva
Una cosa puede prescribirse por varios, todos los cuales tienen el derecho de alegarla y beneficiarse de
ella.
Los efectos de la renuncia de uno de ellos no afectan a los dems. Digamos que el efecto de la
renuncia es relativo, porque alcanza slo al prescribiente (renunciante).
Aquellos que no renunciaron no se ven afectados por el acto del renunciante, de ah que los otros
pueden persistir en alegarla y el actor dueo no puede oponerles la renuncia que hizo uno de ellos,
segn se desprende del art. 2496.
Art.2496. El fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal deudor.
De este modo, la renuncia de la prescripcin slo opera respecto del que la efecta no perjudicando ni
beneficiando a los dems deudores.

3 Regla. La prescripcin corre a favor o en contra toda persona que tenga la libre
administracin de sus bienes (art.2497)
En principio toda persona puede alegar la prescripcin y en su contra se puede prescribir.
Art.2497. Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado,
de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los
individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.
Incluyndose, aunque el Cdigo civil no se refiere a ellos, los ausentes. Esta regla general encuentra
una excepcin pues respecto de ciertas personas, principalmente incapaces, se suspende la
prescripcin como se ver.
Requisitos del la prescripcin extintiva
Los requisitos que deben concurrir para que opere la prescripcin extintiva o liberatoria son los siguientes:
Entremos ahora al anlisis de la prescripcin extintiva.
REGLAS PARTICULARES A LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA
1) Que la accin sea prescriptible;
2) Que transcurra cierto perodo de tiempo, y
3) El silencio de la relacin jurdica, esto es, la inactividad de las partes.
1) Accin prescriptible.
La regla general es que las acciones sean prescriptibles, n0 siendo necesario para este efecto que el
legislador indique expresamente cual es su prescripcin. Lo contrario si requiere texto expreso, es
decir, debe la ley expresar que una accin es imprescriptible.
Los casos de excepcin a la prescriptibilidad no son muy frecuentes:
a) La accin de particin (art.1317). La particin puede pedirse siempre, con lo cual est sealando
el carcter de imprescriptible de la accin de particin.
b) La accin de demarcacin y cerramiento, la ley no seala expresamente que estas acciones
sean imprescriptible, pero es obvio que ello es as. Puesto que siendo manifestaciones del derecho de
dominio, slo se extinguirn cuando ste lo haga.
c) La accin de reclamacin de estado civil (art.320).
2) Transcurso del tiempo.
El transcurso del tiempo es el elemento caracterstico y fundamental de la prescripcin extintiva, tanto
es as que es el nico requisito que seala el art.2514. Esta norma dispone que para que un derecho o
accin prescriba, es necesario que no se hayan ejercitado durante cierto lapso de tiempo.
Situaciones a determinar
a) Momento en que comienza a correr el plazo de prescripcin;
b) Forma de contar dicho plazo, y
c) Modificacin de los plazos de prescripcin.
a) Momento en que comienza a correr el plazo de prescripcin.

El art.2514 seala el momento en que comienza a correr el plazo de prescripcin, disponiendo que "se
cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible".
La obligacin es exigible:
- Si es pura y simple, en el mismo momento que nace.
- Si est sujeta a condicin suspensiva, desde que se cumple la condicin.
- Si es una obligacin a plazo desde el cumplimiento del plazo.
- Si se trata de una obligacin de no hacer, desde la contravencin.

Hay ciertos casos particulares en que la regla general de que el plazo comienza a correr desde que la
obligacin se hace exigible no es aplicable. En efecto, en ciertas situaciones el trmino comienza a
contarse desde la fecha de celebracin del respectivo contrato, lo que sucede en el caso del pacto
comisorio en el contrato de compraventa por incumplimiento de la obligacin de pagar el precio
(art.1880) y en la accin pauliana (art.2468 N3).
b) Forma de contar el plazo de prescripcin.
A este respecto se aplican los artculos 48, 49 y 50 del Cdigo Civil, a los que nos remitimos por ser
materia ya vista en aos anteriores.
c) Modificacin de los plazos de prescripcin.
El problema que se nos presenta es si las partes pueden convenir en modificar los plazos establecidos
por el legislador ya sea alargndolos o reducindolos.
La doctrina en forma unnime estima que no pueden aceptarse las estipulaciones de las partes que
tiendan a ampliar los plazos legales de prescripcin, porque ello puede significar e implicar una
renuncia anticipada de la prescripcin, lo cual no es aceptado por el legislador. La sancin de una
clusula de esa naturaleza sera la nulidad de la misma.
Sin perjuicio de lo anterior la ley permite, expresamente, la ampliacin de dichos plazos, como sucede
por ejemplo en el art.1886.
Y si la convencin de partes pretende reducir o limitar el plazo sera igualmente improcedente?
La situacin de las estipulaciones de las partes que tienen por objeto reducir o limitar los plazos de
prescripcin se encuentran en una situacin distinta, pues, en general se estima que ello es posible, ya
que el propio legislador lo permite, como sucede por ejemplo en el pacto comisorio en el contrato de
compraventa por incumplimiento de la obligacin de pagar el precio, en que cual las partes pueden
fijar el plazo de prescripcin de ste siempre que sea inferior a cuatro aos (art.1880), y en el pacto
de retroventa (art.1885).
3) El silencio de la relacin jurdica.
Para que opere la prescripcin extintiva tambin es necesario que durante el plazo de prescripcin
exista inactividad jurdica en torno a la obligacin, esto es que ninguna de las partes acte en
relacin a ella, ni el acreedor, por ejemplo exigiendo el pago del crdito ni el deudor pagando por su
parte.
En realidad la prescripcin extintiva descansa sobre dos caractersticas fundamentales:
1) La inactividad del acreedor, y
2) la presuncin de liberacin del deudor.
Esta inactividad de las partes desaparece cuando hay actividad de las mismas. Esta actividad la
encontramos en el caso que el acreedor demande judicialmente al deudor o cuando el deudor reconoce
su obligacin para con el acreedor.
La ruptura del silencio se llama jurdicamente interrupcin de la prescripcin y puede ser de dos
tipos: civil o natural (art.2518), que analizaremos en un momento ms.
La prueba de la prescripcin
Corresponde al deudor acreditar la prescripcin, porque es un modo de eximirse del cumplimiento de
la obligacin (art.1698). Pero de los elementos sealados que integran la prescripcin, el nico que
realmente corresponder establecer al deudor ser el transcurso del tiempo, porque es la ley quien
determina las acciones imprescriptibles, y segn veremos es al acreedor a quien toca probar que ha
interrumpido la prescripcin.
Nuestros tribunales de justicia se encuentran contestes en que es cuestin de hecho determinar si se
ha cumplido el trmino de la prescripcin.
LA PRESCRIPCIN DE LARGO TIEMPO
Para estudiar la prescripcin de largo tiempo debemos de partir intentando definir este tipo de
prescripciones. Podemos hacerlo en trmino excluyentes son aquellas ordinarias que no estn sujetas a
plazos especiales de prescripcin.
En efecto, las prescripciones de largo tiempo, son as denominadas para diferenciarlas de las tratadas
en el prrafo 42 y que el propio legislador llama de corto tiempo.
Podran llamarse tambin prescripciones generales, pues su aplicacin constituye la regla general para
toda clase de derechos.

Dividiremos el estudio de ellas, siguiendo a don R. Abeliuk, en dos prrafos, uno destinado a las
distintas categoras de prescripciones de largo tiempo, segn las diferentes clases de acciones de que
se trate, y el otro destinado a la interrupcin y suspensin de la prescripcin.
Categoras de prescripciones de largo tiempo
1 Las acciones personales ordinarias;
2 Las acciones personales ejecutivas;
3 Las acciones de obligaciones accesorias;
4 Las acciones reales de dominio y herencia, y
5 Las acciones reales provenientes de las limitaciones del dominio.
1 Las acciones personales ordinarias
El art.2515 inc.1 nos dice que el tiempo de la prescripcin extintiva es, en general, de 5 aos.
Este plazo es la regla general para la prescripcin extintiva, por lo que para que no se aplique, se
requiere una disposicin legal que expresamente seale otro, como ocurre, por ejemplo, ya conocemos
los casos de la indemnizacin por responsabilidad extracontractual, el plazo de prescripcin del pacto
comisorio, el de la accin pauliana, o el de la accin de nulidad.
Si la ley no dice nada especficamente, la prescripcin extintiva es de 5 aos.
Por ello como la ley nada dice en cuanto a la prescripcin de la accin resolutoria, a la de la accin de
indemnizacin de perjuicios por incumplimiento de una obligacin, o a la de la accin de in rem verso,
entenderemos que es de 5 aos.
2 Las acciones personales ejecutivas
De acuerdo al mismo art.2515 la accin ejecutiva conservan su carcter de tales durante tres aos,
pasados los cuales se convierten en ordinarias y en calidad de tales duran otros dos aos.
Existen acciones ejecutivas a las cuales la ley ha sealado un plazo menor de prescripcin como la que
emana del cheque protestado que prescribe en el plazo de un ao contados desde le fecha del
protesto, y la que surge de la letra de cambio y del pagar cuyos plazos de prescripcin son tambin
de un ao.
En relacin con la prescripcin de la accin ejecutiva hay que hacer presente lo siguiente:
a) no es propiamente la accin de cobro la que prescribe, sino el mrito ejecutivo de ella, segn se
desprende del inciso 2 del art.2515, por ello algunos autores hablan de la caducidad del mrito
ejecutivo de la accin.
b) esta prescripcin puede ser declarada de oficio por el Tribunal (art.442 CPC). En efecto, el CPC
dispone que el tribunal denegar la ejecucin si el ttulo tiene ms de tres aos contados desde que la
obligacin se hizo exigible.
3 Las acciones de obligaciones accesorias
Siguiendo el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, toda obligacin que tenga
aquel carcter, sea real o personal, prescribe conjuntamente con la obligacin a la que accede.
El art.2516 que ya estudiamos en relacin a la hipoteca nos dice que la accin hipotecaria, y las
dems que proceden de una obligacin accesoria, prescriben junto con la obligacin a que acceden.
Quedan incluidas en la disposicin las cauciones reales, como la hipoteca ya mencionada y la prenda, y
las personales, como la fianza, clusula penal, etc.
En consecuencia, las cauciones no tienen ni plazo nico ni propio de prescripcin, sino que les
corresponder el que afecte a la obligacin principal a la cual acceden.
4 Las acciones reales de dominio y herencia
Tratndose de los derechos reales, la accin real o reivindicatoria prescribe como consecuencia de la
extincin por prescripcin del derecho real del cual emana, a diferencia de los derechos personales, los
cuales se extinguen por su no ejercicio.
El derecho de dominio es exclusivo, absoluto y perpetuo, en virtud de las dos ltimas caractersticas
sealadas, este derecho no se extingue por su no ejercicio, pero si cuando un tercero adquiere la cosa
objeto del dominio por prescripcin adquisitiva.
Es decir el derecho de dominio se extingue por la prescripcin adquisitiva, y la accin de dominio o
accin reivindicatoria se extinguir conjuntamente con l. El art.2517 lo dispone al sealar que toda
accin por la cual se reclama un derecho, se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo
derecho..

En cuanto a la prescripcin de la accin de peticin de herencia, que es la accin que emana del
derecho real del mismo nombre se le aplica el mismo principio que al derecho de dominio ya aludido,
es decir, ella se extingue por la prescripcin adquisitiva del derecho real de herencia.
De acuerdo a los arts.1269 y 704 por una parte y al 2551 por otra, el derecho real de herencia puede
adquirirse por prescripcin en las siguientes formas:
1.- Por prescripcin ordinaria de cinco aos, cuando al prescribiente se le ha concedido la posesin
efectiva de la herencia (heredero putativo);
2.- Por prescripcin extraordinaria de diez aos, cuando no se ha concedido la misma.
Cuando un tercero adquiere por prescripcin el derecho real de herencia, en alguna de las dos formas
indicadas, se produce la extincin por prescripcin de la accin de peticin de herencia.
5 Las acciones reales provenientes de las limitaciones del dominio.
El Cdigo Civil no es claro a este respecto, pues tratndose de los derechos de usufructo, uso y habita cin, solo dispone en el art.806 que ellos se extinguen por prescripcin. Cosa distinta sucede con el
derecho real de servidumbre.
La doctrina estima que respecto del usufructo, y tambin del uso o habitacin, pueden operar dos
prescripciones:
1. La Prescripcin adquisitiva por la cual un tercero adquiere el derecho de usufructo, con lo cual se
extingue la accin que emana de l, se aplicara en ese caso el art.2517.
2.- La prescripcin extintiva por el no ejercicio del derecho de usufructo durante cinco aos,
prescripcin que se funda en el art.2515 y que se aplica a las relaciones de usufructuario con el nudo
propietario.
En cuanto al derecho real de servidumbre, segn lo prescribe el art.885 N5 la servidumbre se
extingue por haberse dejado de gozar durante tres aos. Con ello queda claro que se produce el
trmino de la servidumbre por la prescripcin extintiva.
Pero, tambin es posible que ella se extinga por la prescripcin adquisitiva del tercero, as se
desprende del art.2517.
Interrupcin y suspensin de la prescripcin
El silencio de la relacin jurdica, esto es la inactividad del titular puede verse afectada por la interrup cin de la prescripcin y por la suspensin de la misma.
La interrupcin
Concepto
Podemos definir la interrupcin de la prescripcin extintiva como aquella que produce el rompimiento
de la inactividad de la relacin jurdica por la accin del acreedor para cobrar su crdito o por un
reconocimiento del deudor de su obligacin, produciendo como efecto que se hace perder todo el
tiempo corrido de la prescripcin.
La interrupcin de la prescripcin se clasifica en civil, que es la que se produce por la demanda del
acreedor, y natural, que es la que proviene del reconocimiento del deudor (art.2518).
En cuanto a la aplicacin de la prescripcin aparecera que el art.2518 rige fundamentalmente para la
prescripcin extintiva ordinaria. Sin embargo veremos que ella tambin se aplica a las prescripciones
de corto tiempo, pero con una modalidad especial que estudiaremos al referimos a ellas.
No se aplica a la prescripcin de la accin ejecutiva, puesto que segn decamos se trata ms bien de
una caducidad, lo que se confirma en el art.442 del CPC que ordena al juez rechazar la ejecucin si el
ttulo tiene ms de 3 aos.
Cuando la prescripcin extintiva se produce por haber operado la adquisitiva a favor de un tercero
respecto del derecho de que trata (dominio, herencia, usufructo, etc., la interrupcin de la prescripcin
se rige por las normas que gobiernan aquella institucin en la adquisitiva (arts. 2502 y 2503.).
Interrupcin natural de la prescripcin
El art.2518 dispone refirindose a la prescripcin extintiva que se interrumpe naturalmente por el
hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente.
El legislador no reglamenta la forma en que se produce la interrupcin natural de la prescripcin, luego
ella puede deberse a cualquier acto del deudor que implique un reconocimiento, expreso o tcito, de su
obligacin.
No pude confundirse la interrupcin natural con la renuncia tcita de la prescripcin, pues sta se
produce slo una vez cumplida aquella, en tanto que la interrupcin opera mientras el plazo de
prescripcin se encuentra en curso.

Interrupcin civil de la prescripcin

El art.2518 seala que se interrumpe civilmente (la prescripcin) por la demanda judicial; salvo los
casos enumerados en el art.2503.
La interrupcin civil de la prescripcin se produce, entonces, por demanda judicial, esto es el acreedor
debe recurrir a los tribunales accionando contra el deudor para obtener el cumplimiento de la
obligacin.
Para que la demanda judicial produzca la interrupcin de la prescripcin es necesario que ella sea
notificada y que la notificacin se haya efectuado antes de expirar el plazo de prescripcin.
Se ha planteado un problema acerca de lo qu es lo que se debe entender por "demanda judicial".
Parte de la doctrina sostiene que dichas expresiones deben entenderse en su sentido estricto, esto es
como sinnimo de ejercitar judicialmente un derecho, de poner en ejercicio una pretensin a travs de
una accin.
Otra parte de la doctrina cree que debe tomarse en un sentido amplio, que comprende cualquier
presentacin hecha ante la justicia para hacer efectivo el derecho, sea entablando direc tamente la
accin misma, sea solicitando alguna medida previa que indique que el acreedor tiene el nimo de
ejercer su derecho, como sera una gestin preparatoria de la va ejecutiva, o una medida prejudicial.
De acuerdo al art.2518 aun cuando haya demanda judicial no se produce la interrupcin de la
prescripcin en los casos sealados en el art.2503, es decir:
1.- Cuando la notificacin de la demanda no se ha hecho en forma legal,
2.- Cuando hay desistimiento de la demanda o se declar abandonado el procedimiento,
3.- Cuando el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
Se ha entendido que sentencia absolutoria es aquella que libera al deudor por desvirtuar el fondo
mismo del litigio.
Efectos de la interrupcin de la prescripcin
La interrupcin de la prescripcin, sea natural o civil, produce el efectos de hacer perder todo el tiempo
transcurrido hasta el momento que ella se produce. Luego, la interrupcin de la prescripcin beneficia
al acreedor y perjudica al deudor, quin pierde todo el plazo transcurrido.
La interrupcin de la prescripcin es de efectos relativos, por ello el art.2519 dispone que "la interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en
perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidari dad, y no se
haya sta renunciado en los trminos del art.1516."
La suspensin de la prescripcin
Concepto
La suspensin de la prescripcin es un beneficio que la ley establece en favor de los incapaces es en
virtud del cual la prescripcin no corre en su contra mientras dure su incapacidad.
El art.2520 se refiere a la suspensin de la prescripcin extintiva.
Dispone la norma que la prescripcin que extingue las obligaciones se suspende en favor de las
personas enumeradas en el N1 del art.2509", en otras palabras la suspensin de la prescripcin se
produce en favor de los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a
entender claramente; y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura.
La suspensin es una institucin de excepcin por lo cual slo favorece a las personas en cuyo
beneficio fue establecida y no a otros, pues no admite interpretacin extensiva.
La suspensin de la prescripcin beneficia al acreedor incapaz y perjudica al deudor, ya que el derecho
del acreedor a su respecto no se extinguir por prescripcin mientras dure su incapacidad.
Lmite a la duracin de la suspensin
La suspensin de la prescripcin tiene un lmite de duracin que se seala en el art.2520 pues
transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las suspensiones en favor de los incapaces.
Paralelo entre suspensin e interrupcin de la prescripcin

Ambas instituciones se asemejan en que ellas actan sobre el transcurso del tiempo de la prescripcin,
en beneficio del acreedor y perjuicio del prescribiente. Tanto la una como la otra deben ser probadas
por el acreedor que las alega.
Se diferencian, en cambio:

1 En cuanto a su fundamento. En la interrupcin las partes rompen el silencio de la relacin jurdica;
la suspensin es un beneficio concedido por el legislador a personas a quienes considera
imposibilitadas para poner fin a dicha inactividad. En consecuencia, la primera supone una actuacin
del deudor, del acreedor o de ambos, mientras que la suspensin opera de pleno derecho;
2 La interrupcin puede operar a favor de cualquier persona; la suspensin, institucin de excepcin,
slo a beneficio del acreedor a quien la ley se la otorga;
3 La interrupcin hace perder todo el tiempo de la prescripcin; la suspensin impide que ella corra,
pero no se pierde el plazo ya transcurrido;
4 La interrupcin no tiene limitacin de plazo, mientras la suspensin no se toma en cuenta pasados
10 aos, y
5 La interrupcin es comn a toda prescripcin, mientras que la suspensin, segn lo veremos en la
seccin siguiente, no tiene lugar en las de corto plazo.
PRESCRIPCIONES DE CORTO TIEMPO
Concepto
Utilicemos la tcnica excluyente para definirlas pues en realidad, como dice el prof. Abeliuk, no hay
otra definicin posible que una negativa.
Prescripciones de corto tiempo son aquellas que hacen excepcin a la regla general del art.2515 de la
prescripcin extintiva ordinaria. En consecuencia si la norma citada seala que el tiempo de
prescripcin es en general de 5 aos; luego, las de corto plazo son todas aquellas que tienen un
trmino inferior a ste.
Fundamento
Las prescripciones de corto tiempo tienen su fundamente en una presuncin de pago.
En efecto, se trata generalmente de obligaciones de poca monta y que suponen una cierta relacin de
conocimiento personal entre acreedor y deudor. Veremos que se trata de actos jurdicos en que por
este motivo u otros semejantes el deudor queda inhibido de solicitar recibos escritos, y as no ser
frecuente pedirle comprobantes de pago al almacenero a quien se compran habitualmente las
provisiones. El uso, pues, impone en ellas una dificultad prctica para exigir recibos, y por las mismas
circunstancias la ley presume que se han solucionado en trminos breves. De ah que establezca
plazos cortos de prescripcin.
Clases
1.- Prescripciones
2.- Prescripciones
3.- Prescripciones
4.- Prescripciones
de tres aos,
de dos aos,
de un ao, y
especiales.
I. - Prescripciones de tres aos

Art.2521 inc.1. Prescriben en tres aos las acciones en favor o en contra del Fisco y de las
Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos".
Este plazo se cuenta desde que deba hacerse el pago, si la accin se ejercita por el Fisco o las
Municipalidades, o desde el instante en que se efectu el pago, si la accin corresponde a los
particulares.
Este art. slo se aplica al Fisco y las Municipalidades y nicamente en las acciones en contra o a favor
de ellos provenientes de impuestos. Cualquier otra accin del Fisco o las Municipalidades, o en contra
de ellas que no digan relacin con impuestos quedan sujetas a las reglas generales.
Excepcin
Quedan exceptuados todos aquellos impuestos a los que leyes especiales han sujeto a normas
diferentes sobre prescripcin. Entre las leyes especiales ms relevantes encontramos el Cdigo
Tributario, a cuyas disposiciones quedan sujetas las acciones que se refieren a impuestos colocados
bajo la competencia del Servicio de Impuestos Internos.
La regla general es que prescriben en tres aos las acciones del Fisco para la revisin y cobro de
impuestos contados desde la expiracin del plazo en que debi efectuarse el pago de ellos, trmino
que se extiende a seis aos si se trata de impuestos sujetos a declaracin del contribuyente, y sta no
se hubiere presentado o la presentada fue maliciosamente falsa (arts.200 y 201 Cdigo Tributario)

II. - Prescripciones de dos aos:
Quedan sujetas a ella los honorarios de jueces, abogados, procuradores, los de mdicos y cirujanos,
los de directores y profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y agrimensores, y en general,
de los que ejercen cualquier profesin liberal (art.2521 inc.2).
Quedan sujetos a la prescripcin de dos aos, en otras palabras, los honorarios de los profesionales
liberales por sus servicios.
Requisitos
a. - Debe tratarse de honorarios.
b. - Los honorarios deben haberse causado en el ejercicio de una profesin liberal.
Los honorarios deben corresponder a servicios profesionales prestados aisladamente (la ley habla de
accidentalmente) y no mediante una remuneracin peridica fija.
Los tribunales han resuelto que el plazo comienza a correr desde que termina la prestacin de
servicios.
III. - Prescripciones de un ao
Art.2522. Prescriben en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de
los artculos que despachen al menudeo, como tambin el de personas por el precio de servicios que se
prestan peridica o accidentalmente, como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.
La enumeracin del artculo mencionado no es taxativa, siendo lo importante para la aplicacin de esta
prescripcin de corto plazo que se trate de servicios que se prestan peridica o accidentalmente y que
no sean de los comprendidos en el art.2521.
Prescripciones de corto tiempo y la suspensin e interrupcin.
El art.2523 inc.1 dispone que las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes corren
en contra de toda clase de personas, y no admiten suspensin alguna".
Como la norma se remite a los dos artculos precedentes, entendemos slo las prescripciones de corto
tiempo de tres, dos y un ao a que nos hemos referido, siempre que se encuentren regidas por los
arts.2521 y 2522.
Estas prescripciones de corto tiempo se interrumpen en forma especial, conforme lo seala
expresamente el art.2523:
Se interrumpen entonces:
1 Desde que interviene pagar un obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor
(interrupcin natural);
La distincin que efecta el Cdigo entre pagar y obligacin escrita carece de toda justificacin, ya
que el primero no es sino una forma de la segunda, en el sentido que le da el precepto, esto es,
documento que da constancia de una deuda. En l quedan incluidos el pagar, la letra de cambio,
cheque, reconocimiento o confesin de deuda, etc.
2 Desde que interviene requerimiento (interrupcin civil).
El trmino "requerimiento" ha hecho reflexionar a la doctrina acerca de si se trata de un requerimiento
judicial o si es suficiente uno de carcter extrajudicial.
Una primera posicin sostena que se necesitaba requerimiento judicial, aunque no necesariamente
una demanda judicial, por lo que bastaba un requerimiento judicial cualquiera, es decir, interrumpa la
prescripcin de corto tiempo una demanda ante tribunal incompetente, una preparacin de la va
ejecutiva, etc.
Podemos observar que A. Bello utiliz al menos tres trminos distintos para referirse a la interrupcin
civil. En efecto, llama la atencin que en el N2 del art.2523, que habla de requerimiento a secas,
mientras que para la prescripcin de largo tiempo (inc. final del art.2518) habla de demanda judicial,
y para la prescripcin adquisitiva (art.2503) se refiere al recurso judicial.
Ha historia de la norma, nos lleva al Proyecto de 1853 que en su art.2705 (actual 2523) sealaba el
trmino demanda judicial para interrumpir la prescripcin de corto tiempo, expresin que fue
reemplazada luego por requerimiento.
Podemos deducir entonces el nimo del legislador de diferenciar esta interrupcin civil de la
equivalente en la prescripcin de largo tiempo, lo que tiene una justificacin muy lgica segn R.
Abeliuk, desde dos ngulos:
1.- Por cuanto el plazo de ella es muy breve, por lo cual deben otorgarse facilidades al acreedor para
destruir la presuncin de pago en que se fundan, y;
2.- Por el efecto muy particular de esta interrupcin el que no se justifica ante un recurso judicial.

La corte Suprema habra sentado jurisprudencia en torno a aceptar que el requerimiento puede ser
extrajudicial, definiendo aqul como el acto judicial o extrajudicial por el cual se exige a una persona
que haga o no haga una cosa o que exprese una actitud o respuesta.
Efecto de esta interrupcin de la prescripcin de corto tiempo
El efecto de esta interrupcin de la prescripcin de corto tiempo no es el de toda interrupcin, es decir,
el hacer perder todo el tiempo transcurrido, sino que en su virtud la prescripcin de corto tiempo se
transforma en de largo tiempo, esto es lo que se denomina interversin de la prescripcin (art.2523
inciso final).
PRESCRIPCIONES ESPECIALES.
Art.2524. Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales que nacen de
ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda
persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.
Estas prescripciones especiales se encuentran contenidas en distintos artculos del Cdigo.
No se le aplican las reglas contenidas en el art.2523 relativas a la interrupcin de la prescripcin, pues
dicha norma se refiere expresamente a las prescripciones mencionadas en los artculos precedentes,
luego no incluye las del art.2524. Concluyamos entonces que a la interrupcin de estas prescripciones
se aplican las reglas generales, y cuyo efecto es hacer perder el tiempo transcurrido en favor del
deudor.
Estas prescripciones tampoco se suspenden (art.2524).
Algunas acciones especiales de corto tiempo.
Nos dice don R. Abeliuk que determinar cules son las acciones especiales de corto tiempo que
establece el Cdigo es una tarea larga e intil. Siguiendo a don Pedro Lira este autor las agrupa en:
1 Acciones derivadas del estado civil, como las de nulidad de matrimonio, de divorcio, impugnacin de
filiacin, etc.
2 Acciones rescisorias, como la de nulidad relativa, de lesin enorme, accin pauliana, haciendo la
salvedad que no es rescisoria sino de inoponibilidad, etc.
3 Acciones de garanta, como el saneamiento por eviccin y por vicios redhibitorios;
4 Acciones provenientes de actos y contratos generadores de obligaciones, como son los hechos
ilcitos, el pacto de retroventa, etc., y
5 Acciones posesorias.
LA PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE
O
LA IMPOSIBILIDAD COMO MODO DE EXTINGUIR LA OBLIGACIN
Este modo de extinguir ha sido parte de nuestro estudio a lo largo
Siguiendo al prof. Abeliuk podemos definir la imposibilidad en el cumplimiento como un modo de
extinguir las obligaciones que se presenta cuando por un hecho no imputable al deudor se hace
imposible para ste cumplir la prestacin debida.
El caso ms importante de imposibilidad es precisamente la prdida de la cosa que se debe, pero no es
el nico. En la prdida de la cosa que se debe el principal efecto es que el deudor no cumple la
obligacin, sin que por ello se genere responsabilidad para l.
Como todo modo de extinguir junto con la obligacin se extinguen sus accesorios, garantas,
privilegios, etc.
Si lo situamos en las clasificaciones de los modos de extinguir que estudiamos al principio podemos
sealar que es de aquellos en que el acreedor nada recibe a cambio de su crdito, pues no cumple la
prestacin ni en la forma debida ni en otra equivalente.
Requisitos
Para que imposibilidad o prdida de la cosa debida extinga la obligacin deben cumplirse algunos
requisitos.
1 La prdida debe provenir de un hecho no imputable al deudor porque si ha habido dolo o culpa
suyos, la obligacin no podr cumplirse en la forma establecida, pero en su lugar queda la obligacin
del deudor de indemnizar los perjuicios ocasionados, que es una forma de cumplir en equivalencia.
Dicho de otro modo la prdida de la cosa que se debe o la imposibilidad de cumplir la obligacin la
extingue cuando se debe a fuerza mayor o caso fortuito.

Consecuencia de lo anterior la imposibilidad debe ser absoluta y sobreviniente.
La imposibilidad relativa no constituye caso fortuito y puede dar lugar a la aplicacin de la teora de la
imprevisin que supone precisamente una imposibilidad relativa.
Debe ser posterior al nacimiento de la obligacin, porque si es coetnea, ya no hay imposibilidad
extintiva, sino nulidad de la obligacin, por defecto del objeto.
Recordemos el viejo aforismo que reza que a lo imposible nadie est obligado. Hay entonces una
razn de justicia o equidad pues nada ms justo que si es un hecho ajeno a su voluntad, imposible de
resistir, el que le impide cumplir, el deudor quede liberado de toda responsabilidad.
La prdida de la cosa que se debe como especie de imposibilidad en el cumplimiento
El Cdigo limit este modo de extinguir a las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto, pues en
las de gnero (como el gnero no perece) no hay imposibilidad en el cumplimiento y basta, por lo
mismo que exista una cosa de la especie determinada del gnero de que se trata, de una calidad a lo
menos mediana, para que se puede pagar o solucionar lo que se debe.
Siguiendo al prof. Abeliuk estudiaremos este modo de extinguir a partir del desarrollo de tres
preguntas.
A. Cundo existe imposibilidad
B. Cundo se extingue la obligacin sin responsabilidad para el deudor, y
C. Cundo es ste responsable.
A. Cundo existe imposibilidad?
Art.1670. "Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque deja de estar
en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue la obligacin; salvas empero las
excepciones de los artculos subsiguientes".
Vemos de la lectura del artculo que no slo cuando la cosa se destruye se entiende que perece. En
efecto, hay casos en que la cosa no se destruye, pero jurdicamente equivale a su perecimiento, y
producen los mismos efectos que ste.
Casos
1 Cuando se destruye la especie o cuerpo cierto debido.
Esta es la regla general de prdida de la cosa debida.
La destruccin puede ser total o parcial. En efecto, de acuerdo al art.1486 "todo lo que destruye la
aptitud de la cosa para el objeto o a que segn su naturaleza o la convencin se destina, se entiende
destruir la cosa".
2 Cuando la cosa desaparece y se ignora si existe.
Se trata del extravo de la especie o cuerpo cierto. La cosa debida puede realmente existir, pero como
ha desaparecido y se ignora si subsiste, el legislador la considera perdida.
Perdida que sta puede reaparecer y las consecuencias jurdicas sern interesantes, como veremos en
un momento.
3 Cuando la cosa deja de estar en el comercio jurdico.
La cosa debida pasa a ser incomerciable, como si, por ejemplo, es expropiada por la autoridad o se
embarga.
B. Cundo se extingue la obligacin sin responsabilidad para el deudor?
Sabemos que cuando la imposibilidad no es imputable al deudor, se produce la extincin de la
obligacin por la prdida de la cosa que se debe.
Esto nos lleva a estudiar cuando el deudor no responde.
1 El deudor no responde si la cosa perece por caso fortuito, salvas las excepciones legales (art.1547);
2 El deudor no responde si la cosa perece en su poder, pero durante la mora del acreedor en recibirla,
y siempre que al deudor no pueda atribursele dolo o culpa grave (art.1680);
3 El deudor tampoco responde si la cosa perece por obra de un tercero, del cual el deudor no es
civilmente responsable (art.1677), y

4 El deudor tampoco responde si la cosa perece por caso fortuito durante la mora del deudor (mora
que lo hace responder aun de la fuerza mayor), pero sta hubiera destruido igualmente la cosa en
poder del acreedor (arts.1574, inc.2, y 1672, inc.2).
C. Cundo es el deudor responsable?
Si el deudor responde de la imposibilidad en el cumplimiento, la obligacin no se extingue, sino que
cambia de objeto, esto es, nace en su reemplazo la de indemnizar los perjuicios.
Recordemos, una vez ms, cuando el deudor es responsable.
El deudor es responsable:
1 Si hay culpa o dolo de su parte (art.1672);
2 Si hay culpa o dolo de las personas por las cuales el deudor es civilmente responsable (art.1679);
3 Si la cosa perece por caso fortuito, estando el deudor en mora, siempre que la cosa hubiere
perecido igualmente estando en poder del acreedor (arts.1574, inc. 2, y 1676, inc.2);
4 Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito o de alguno en particular (art.1673);
y
5 Si ha hurtado o robado un cuerpo cierto.
Art.1676. "Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto no le ser permitido alegar que la cosa ha
perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habran producido la destruccin o prdida del cuerpo
cierto en poder del acreedor". Es sta una sancin para el autor de tales delitos.
Efectos de la prdida o imposibilidad total
Slo hay extincin de la obligacin cuando el deudor no es responsable de la prdida y los efectos son
los mismos que en todo modo de extinguir, es decir, se extingue la obligacin y sus accesorios.
Perdida totalmente la cosa que se debe, hay incumplimiento de la obligacin, pero por no ser ste
imputable al deudor, no se produce ulterior consecuencia para ste.
La situacin vara en los contratos bilaterales, porque al extinguirse por caso fortuito la obligacin de
una de las partes, hay que determinar qu ocurre con la obligacin de la contraparte, obligacin que
no se ha hecho imposible, y que puede estar ya cumplida o an pendiente.
Esto ya lo vimos al estudiar la teora del riesgo.
Radicalmente inversa es la situacin si el incumplimiento es imputable al deudor, esto es, si la
imposibilidad ha sobrevenido por su dolo o culpa. En tal caso el deudor pasa a ser ahora deudor de la
indemnizacin de perjuicios, que reemplaza a la obligacin que ya no puede cumplirse por
imposibilidad imputable.
Para concluir esta recapitulacin de los efectos de la imposibilidad, recordemos:
1 Que si la obligacin se hace imposible durante la mora del deudor, pero la cosa igualmente se
hubiere destruido en poder del acreedor, slo se debe indemnizacin por la mora (art.1672, inc.2);
2 Que si la imposibilidad proviene del hecho o culpa de personas por las cuales el deudor no es
civilmente responsable, el acreedor puede exigir que el deudor le ceda los derechos y acciones que
tenga contra aquellos por cuyo hecho o culpa ha perecido la cosa (art.1677), y
3 Que "si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que inculpablemente
ignoraba la obligacin, se deber solamente el precio sin otra indemnizacin de perjuicios" (art.1678).
Prdida parcial o imposibilidad parcial
El Cdigo no se ha preocupado especficamente de la imposibilidad parcial, esto es, que la obligacin
pueda cumplirse, pero no ntegra y perfectamente, ni tampoco de la imposibilidad temporal, esto es,
una imposibilidad que posteriormente desaparecer, dicho de otro modo, la obligacin no puede
cumplirse cuando es exigible, pero s ms adelante.
Veremos sin embargo, cada una de ellas y saquemos algunas reglas generales de los dispersos
artculos del cdigo que la tratan.
Imposibilidad parcial
Como decamos, el Cdigo se preocup nicamente de un caso de imposibilidad parcial que se refiere a
los deterioros de la especie o cuerpo cierto debidos, y no lo hizo tampoco en el ttulo referente a la
prdida misma de la cosa debida, sino a propsito del cumplimiento de la condicin (art.1480) y en el
pago (art.1590).
Con la solucin que ellos dan podemos sentar la siguiente regla general.

Si la imposibilidad es imputable al deudor y es de importancia, el acreedor goza del derecho alternativo
del art.1489, esto es, pedir la resolucin del contrato o exigir el cumplimiento (parcial), en ambos
casos con indemnizacin de perjuicios.
Si la imposibilidad es imputable al deudor pero no es de importancia, el acreedor slo puede exigir el
cumplimiento parcial y la indemnizacin de perjuicios.
Si la imposibilidad no es imputable al deudor, la obligacin se cumple en la parte que sigue siendo
posible; tratndose de una especie o cuerpo cierto, el acreedor debe recibirla como se encuentre, esto
es, con sus deterioros.
La imposibilidad temporal.
Puede ocurrir que el imprevisto que impide cumplir la obligacin no sea definitivo, y slo imposibilite al
deudor para cumplir oportunamente, esto es, cuando la obligacin es exigible. Si lo aplicamos a la
prdida de la cosa, puede ocurrir que la cosa no se pueda dar o entregar cuando corresponde por
imposibilidad temporal, pero puede que se logre hacerlo despus.
El Cdigo tampoco se preocup especialmente de esta situacin, sino para un caso especial, del cual
puede extraerse tambin la regla general: el reaparecimiento de la cosa perdida.
En efecto, el art.1675 establece que "si reaparece la cosa perdida cuya existencia se ignoraba, podr
reclamarla el acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razn de su precio".
Como se advierte el cdigo parte de la base que el deudor ha sido responsable del extravo, y se vio,
en consecuencia, obligado a pagar el precio de la cosa como indemnizacin compensatoria, y los
perjuicios por la mora; en tal situacin el acreedor puede optar entre retener la indemnizacin recibida
o reclamar la especie reaparecida, pero en este caso slo podr conservar la indemnizacin moratoria,
porque ella repar el retardo sufrido, pero deber devolver el precio recibido.
Ahora, si el extravo no fue imputable al deudor, parece obvio que el acreedor puede reclamar, la cosa
extraviada y reaparecida, pero no pedir indemnizacin, ya que el retardo no fue imputable.
La misma solucin puede extenderse a cualquier imposibilidad temporal: el deudor debe indemnizarla
si es imputable, y concluida la imposibilidad, el acreedor puede exigir la prestacin, devolviendo la
indemnizacin compensatoria; si no es imputable, la obligacin debe cumplirse cuando desaparezca la
imposibilidad, pero sin indemnizacin moratoria.
LA TRANSACCIN
Dispone el art.2424 que la transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un
litigio pendiente o precaven un litigio eventual.
La doctrina agrega al final de esta definicin ...hacindose concesiones recprocas.
Caractersticas
1.- Es un contrato bilateral
2.- Oneroso, pudiendo ser conmutativo o aleatorio.
3.- Consensual y
4.- Principal
5.- Constituye ttulo traslaticio de dominio o declarativo de dominio segn sea el caso.
6.- Es un equivalente jurisdiccional de la sentencia judicial.
Elementos del contrato de transaccin
Adems de los elementos propios de todo contrato, se requiere:
- Que exista un derecho dudoso
- Que las partes hagan concesiones mutuas o sacrificios
a.- Existencia de un derecho dudoso
El hecho debe ser actualmente controvertido o susceptible de serlo. La transaccin tiende a poner fin a
la controversia ya producida o a impedir que se plantee en el porvenir. Por ello, no es transaccin la
simple renuncia de un derecho que no se disputa. En consecuencia, no es eficaz la transaccin
celebrada si el litigio a que las partes han propuesto poner fin ha terminado por sentencia firme
(2455).
b.- Mutuas concesiones o sacrificios

Esto es que importen la renuncia de un derecho, la remisin de una deuda. Por ello no es transaccin
el desistimiento liso y llano de la demanda que extingue las acciones o derechos a que se refiere (150
CPC). No es necesario que el sacrificio a que cada parte se somete sea de la misma magnitud o
importancia.
c.- Capacidad para transigir
Dado que conduce a una enajenacin, se exige la capacidad necesaria para disponer de los objetos
comprendidos en ella (2447 y 400)
Poder para transigir
La facultad de transigir no se entiende conferida a un mandatario sin especial mencin (Art.2448
inc.1). Adems, en el poder deben especificarse los bienes, derechos y acciones sobre que se quiera
transigir (art. 2448 inc.2).
d.- Objeto de la transaccin
El objeto sobre el que recae la transaccin debe ser comerciable; por lo que no son susceptibles de
transarse las cosas que no estn en el comercio, pues no se puede disponer de ellas.
Objetos especiales
1.- Transaccin sobre acciones que nacen de un delito, es posible de transigir las acciones
civiles, eso si, no puede transigirse la accin penal derivada del delito (art.2449).
2.- Transaccin sobre el estado civil de una persona
No se puede transigir sobre el estado civil de las personas (art.2450), por lo que no puede transigirse
sobre el estado de matrimonio y la calidad de hijo.
Eso si, son susceptibles de transaccin las consecuencias pecuniarias resultantes de un determinado
estado civil, como el derecho de suceder.
3.- Transaccin sobre derecho de alimentos
El derecho de alimentos es incomerciable, por lo que no puede cederse, transmitirse o renunciarse; la
transaccin no puede versar sobre las pensiones alimenticias futuras que se deban por ley (art.2451).
Por lo mismo, y a contrario sensu pueden transigirse las pensiones pasadas.
4.- Transaccin sobre derechos ajenos o inexistentes
La regla es clara, no vale la transaccin sobre derechos ajenos o derechos que no existen (art.2452).
Razones
Si recae sobre derechos inexistentes, la transaccin carecera de causa.
Si recae sobre derechos ajenos, la transaccin no es nula; no afecta al verdadero titular del derecho.
Nulidad de las transacciones
La transaccin es nula por las causas que generalmente invalidan a los contratos.
- Dolo y violencia:
Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por ttulos falsificados, y en general, por dolo o
violencia (art.2453).
La rescisin afecta ntegramente la transaccin, no slo aquellas estipulaciones obtenidas por fuerza o
dolo.
- Error en el objeto:
Vicia el consentimiento el error que recae sobre la identidad de la cosa especfica que es materia del
acto o contrato, por lo que la transaccin es nula (arts.1453 y 2457).
a.- Error de clculo: Este tipo de error no invalida la transaccin; como no muestra una equivocacin
en el juicio, por ser un error de carcter material, slo da derecho a que se rectifique el clculo (art.
2458). Para ello existe un recurso especial en materia procesal denominado recurso de aclaracin,
rectificacin o enmienda.

b.- Error en la persona
El error en la persona invalida la transaccin cuando la consideracin a la persona sea la causa
principal del contrato. En la transaccin, el error subjetivo siempre vicia el consentimiento porque se
presume haberse aceptado por consideracin a la persona con quien se transige (2456).
Transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo
Art. 2454: Es nula en todas sus partes la transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, a
menos que las partes hayan tratado expresamente sobre la nulidad del ttulo
Para estos efectos, el TTULO es el acto de que emana el derecho sobre el que se transige y no el
documento que lo constata.
En este caso existe un error porque es de suponer que las partes han transigido en la creencia de la
validez del derecho. Tal sera el caso de un heredero que transige con un legatario en circunstancia de
que es nulo el testamento en que se instituye el legado.
Es ms, ser nula la transaccin aunque las partes hayan conocido el vicio de nulidad del ttulo
(art.2454)
Transaccin obtenida por ttulos falsificados
Es nula la transaccin obtenida por ttulos falsificados (art.2453).
Esta vez, la expresin TTULO designa el documento en que consta el derecho que se transige. En este
caso, la transaccin es producto de un error porque el documento transigido se crea legtimo.
Transaccin de un proceso terminado por sentencia firma
Art. 2455: Es nula asimismo la transaccin, si, al tiempo de celebrarse, estuviere ya terminado el
litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no
haya tenido conocimiento al tiempo de transigir.
Se trata de una nueva forma de error. Las partes no han podido transigir sino en equivocada creencia
de que su derecho era dudoso; la existencia de un fallo firme aparta toda duda.
Pero si las partes conocieron la existencia del fallo firme y, no obstante, transigieron, no hay
transaccin.
Transaccin sobre objetos que ttulos posteriormente descubiertos demuestran que una de
las partes no tena derecho alguno.
Art. 2459: Si constare por ttulos autnticos que una de las partes no tena derecho alguno al objeto
sobre que se ha transigido y estos ttulos al tiempo de transaccin eran desconocidos de la parte cuyos
derechos favorecen, podr la transaccin rescindirse.
Por lo que la nulidad de la transaccin supone:
- Que aparezcan posteriormente ttulos autnticos que demuestren que una de las partes no tena
ningn derecho
- Que fueran desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen.
Con todo, no ser nula la transaccin que no ha recado sobre determinados objetos en particular, sino
sobre toda controversia entre las partes, habiendo varios objetos de desavenencia entre ellas. En este
caso, el descubrimiento posterior de los ttulos no es causa de rescisin sino en cuanto hubiesen sido
extraviados u ocultados dolosamente por la parte contraria (art. 2459)
Si la transaccin comprende varios objetos y el dolo se refiere a alguno de ellos, la parte perjudicada
podr pedir la restitucin de su derecho sobre dicho objeto (art.2459).
Efectos de la transaccin
Al igual que todo contrato, slo produce efecto entre las partes (art.2461).
Si son varios los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por un o
no aprovecha ni perjudica a los otros, sin perjuicio de los efectos de la novacin en caso de
solidaridad, en cuyo caso, consentida la transaccin por uno de los varios deudores o acreedores,
afecta a los dems (Art.2461.2).
Si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta transaccin contra la
persona a quien compete verdaderamente ese derecho (art.2456.3).

Relatividad de los efectos de la transaccin en cuanto al objeto
Los efectos de la transaccin se limitan a los derechos sobre los que se ha transigido.
Si la transaccin recae sobre uno o ms objetos especficos, la renuncia a todo derecho, accin o
pretensin deber slo entenderse de los derechos acciones o pretensiones relativas al objeto u
objetos sobre que se transige (art.2462).
Si una de las partes ha renunciado al derecho que le corresponda a un determinado ttulo y despus
adquiere a otro ttulo derecho sobre el mismo objeto, la transaccin no la priva del derecho
posteriormente adquirido (art.2464)
La transaccin produce el efecto de cosa juzgada
la ley equipara los efectos de la transaccin a los de un fallo judicial firme, pues produce efecto de
cosa juzgada en ltima instancia (art.2460). Aqu las partes juzgan por s mismas las diferencias
que las separan o amenazan separarlas.
El pleito que se transigi queda definitivamente terminado y vedado a las partes reabrir el debate; las
cuestiones que amenazaban arrastrar a las partes a un litigio quedan igualmente zanjadas e inhibidas
las partes de abrir el debate a su respecto.
Estipulacin de una clusula penal
Segn la regla general establecida en el art.1537, la pena compensatoria no puede acumularse con la
obligacin principal sino cuando se ha estipulado expresamente que por el pago de la pena no se
entiende extinguida dicha obligacin principal.
En cambio, en la transaccin no hace falta una estipulacin expresa para demandar al mismo tiempo el
cumplimiento de sta y la pena (art.2463).

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Curso de Derecho Civil I

Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA

Figueroa G., El patrimonio, edit. Jurdica de Chile, 1991.

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3 Restriccin de la autonoma de la voluntad.

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II. Si la prdida es parcial, subdistinguimos:

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2. Extincin onerosa de la obligacin

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