Derecho Sucesorio.

Carolina Angulo Pradel.
Egresada de Derecho U. Amricas.

2011
DERECHO
SUCESORIO
Apunte en base a los manuales de
Manuel Somarriva Undurraga
Versin de Ren Abeliuk.

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Indice Temtico.
Parte General 1
Del derecho real de herencia 12
De la sucesin intestada.. 29
De la sucesin testamentaria...................................................................................... 35
De la particion de bienes.. 78

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Derecho Sucesorio
INTERESES QUE CONVERGEN EN UNA SUCESIN:
1. Inters del titular del patrimonio.
2. Inters familiar, el cual est representado en la herencia por las asignaciones forzosas que son
aquellas que el testador est obligado a efectuar y que el legislador suple aun con perjuicio de
las disposiciones testamentarias expresas.
3. Inters social, que se manifiesta en:
a. Sucesin intestada, cuando no hay herederos forzosos, sucede el Fisco.
b. Impuesto a la herencia.
SISTEMAS PARA TESTAR:
1. De libertad absoluta.
2. De libertad restringida para testar o de los herederos forzosos.
En nuestro C.C. no existe libertad absoluta para testar, pues el causante debe respetar las asignaciones
forzosas, que establece la ley.
LEGITIMAS: Corresponden a la de la herencia, es la ley la que determina la concurrencia de los
legitimarios en cuanto al orden y proporcin en lo que hacen.
Son actualmente legitimarios:
1. Descendientes
2. Cnyuge sobreviviente
3. Ascendientes
CUARTA DE MEJORAS: El testador tiene mayor libertad porque puede disponer de ella como lo estime
conveniente, siempre que lo haga dentro de los posibles beneficiarios, que seala la ley.
4 Mejoras.
Legitimaria
4
de
Libre
Disposicin.
Lo normal es que una persona solo disponga de la 4 parte de sus bienes llamada 4 de libre disposicin,
donde tiene libertad absoluta, para sealar a las personas a las que beneficie.
FORMAS DE SUCEDER A UNA PERSONA: Se puede suceder a una persona por testamento o la ley.
Art. 952. Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesin se llama testamentaria, y si en virtud
de la ley, intestada o abintestato.
La sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte intestada.
De lo anterior se desprende que es posible suceder en forma:
Testamentaria: En ella el causante al otorgar sus bienes, distribuye y designa a sus herederos y
legatarios.

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Abintestato: En ella es el legislador quien indica las personas que van a suceder al causante. Los
herederos de la sucesin intestada se llaman legtimos; comienza con los parientes ms cercanos
del causante, y termina con los ms alejados; se inicia con los hijos legtimos y se concluyen con los
colaterales hasta el 6 grado, inclusive.
OJO: La sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte intestada
(art.952 inc. 2), ello ser as en el caso de que el causante en su testamento no haya dispuesto todos
sus bienes.
PACTO DE SUCESION FUTURA: En chile solo hay 2 formas de suceder; legal o testamentaria. Nuestro
legislador no acepta la sucesin contractual, que es aquella en que se sucede a una persona en virtud de una
convencin celebrada con ella o sus herederos antes del fallecimiento.
OJO: Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una
donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o
a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.
Este artculo se relaciona con el art. 1204.
Artculo 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno
de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento
parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta
tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de
la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la
legtima, sern nulas y de ningn valor. (Pacto de no mejora)
PACTO DE NO MEJORA: Consiste en que un legitimario comprometa al causante a no disponer la 4 de libre
mejoras.
ASEPCIONES DE LA PALABRA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE:
1. En un sentido objetivo: Es la masa de bienes, el caudal hereditario, dejado por una persona al
morir.
2. En un sentido subjetivo: Se refiere a los herederos del causante.
3. En un sentido ms propio: Es la transmisin de patrimonio de una persona o de los bienes
determinados, en favor de otras personas tambin determinadas.
4. Como modo de adquirir: Es un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta,
o el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles, o una cuota de dicho patrimonio o , o
especies o cuerpos ciertos, como tal casa, tal caballo, o una cosa indeterminada de un gnero
determinado, como 4 fanegas de trigo.
Caractersticas de la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir:

1.
2.
3.
4.
Es un modo de adquirir derivativo.

Es un modo de adquirir a ttulo gratuito
Es un modo de adquirir a titulo universal o a titulo singular, segn sea el caso
Es un modo de adquirir por causa de muerte

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HEREDERO Y LEGATARIO: HERENCIA Y LEGADO:

Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal
casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una
persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las
haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin.
Art. 954. Las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias, y las asignaciones a ttulo
singular, legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el asignatario de legado,
legatario.
Por tanto, se entiende por:
Heredero: Conforme al Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que
se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la
persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen
por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.
Lo que caracteriza a los herederos, es que suceden en todo el patrimonio al difunto, o sea el
conjunto de derecho y obligaciones transmisibles que lo componen o en una cuota de l, por lo que
el heredero recibe la universalidad jurdica que constituye el patrimonio sea en totalidad o en una
cuota de l, sin embargo no solamente recibe el activo del patrimonio, sino que tambin el pasivo
del causante, salvo los derechos intransmisibles que son los derechos personalsimos y el usufructo.
Los herederos a su vez se subclasifican en:
o Herederos universales: Son los que suceden en el patrimonio del causante, sin designacin
de cuota.
o Herederos de cuota: aquel a quien se le indica la porcin o cuota alcuota en que sucede,
como 1/3 o . Art. 952 inc.2
OJO: La calificacin de un heredero como universal o de cuota, depender nicamente de la forma
en que sea llamado y no del beneficio que llevan en definitiva en la herencia.
La importancia de esta clasificacin radica en el DERECHO DE ACRECIMIENTO, que existe entre los
herederos universales, pero no a favor de los herederos de cuota.
DERECHO DE ACRECIMIENTO: Consiste en que la porcin del heredero que falta y no lleva su parte en la
herencia aumenta la de los otros asignatarios. De manera que si falta uno de los herederos universales, su
parte en la herencia va a favorecer a los dems herederos universales, pero no beneficia a los herederos de
cuota.
Legatarios: Conforme al Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que
se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan
al testador; no tienen ms derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o
impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos,
y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma.
Lo que caracteriza esencialmente a los legatarios es que no suceden como los herederos en la
universalidad del patrimonio, sino que en bienes determinados o directos. El legatario no tiene por
tanto, responsabilidad alguna por las deudas hereditarias, salvo las excepciones legales:

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1.
2.
El legatario responde en subsidio del heredero, de manera que el acreedor hereditario

debe entablar su accin primero en contra del heredero, y a falta de ste, podr seguir al
legatario.
Puede sobrevenir responsabilidad por el ejercicio de la accin de reforma del testamento.
Esto quiere decir que el testador efecta sus legados con cargo a la legitimaria o a la 4
de libre disposicin, segn los casos; es muy posible que el testador al efectuar tales
legados, exceda la parte de libre disposicin, con perjuicio de la mitad legitimaria o de la 4
de libre mejoras.
Los legatarios conforme al art. 951 inc. 3 se subclasifican en:

o
Legatarios de especie o cuerpo cierto: Es aquel en que el legado se encuentra

individualizado como especie. Ej. Dejo a Juan mi casa ubicada en av. Irarrzaval #245,
comuna de uoa.
Legatarios de gnero: Aquel en que el legado est individualizado genricamente. Ej. Dejo
a Juan 40 vacas, 20 fanegas de trigo.
Importancia de esta clasificacin: Es importante porque el legatario de especie adquiere el dominio

de la cosa legada en el momento en que fallece el causante directamente de este, por el modo de
adquirir sucesin por causa de muerte. En cambio en el legatario de gnero, no se adquiere
inmediatamente por sucesin por causa de muerte el dominio del objeto legado, sino que se
adquiere por sucesin por causa de muerte un derecho personal para exigir a los herederos o a
aquel a quien el testador impuso la obligacin de pagar el legado, el cumplimiento de este, por lo
que el dominio del objeto legado se adquiere por el modo de adquirir Tradicin, y el titulo ser el
testamento.
Diferencias entre legado de especie y de gnero.
En cuanto a la accin de que

goza el legatario.
En cuanto a la adquisicin de los

frutos.
L. Especie
Se hace dueo en el momento
en que se produce el
fallecimiento del causante,
pudiendo perseguir el bien
legado, invocando la accin
reivindicatoria, incluso contra
de los herederos, porque es un
propietario que no est en
posesin.
Se hace dueo de los frutos de la
cosa legada desde el
fallecimiento del causante,
conforme al principio de que las
cosas producen y perecen para
su dueo, y el modo por el cual
se hace dueo de los frutos es la
accesin.
L. Genero
No se hace dueo por el solo
fallecimiento del causante, solo
goza de una accin personal en
contra de los herederos para
reclamar el pago del legado, no
pudiendo ejercer una accin
real.
Los frutos no pertenecen al

legatario de genero desde el
fallecimiento del causante, sino
desde que los herederos
efecten la tradicin o queden
constituidos en mora del cumplir
el legado. Art. 1338 N 2.

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APERTURA DE LA SUCESION: Es el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes
hereditarios y se transmite en propiedad.
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo
domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
Momento en que se produce la apertura de la sucesin. La sucesin se regla por la ley del domicilio
en que se abre; salvas las excepciones legales. Art. 955 inc. 2.
Contempla tanto la muerte real como la presunta, en el caso de la muerte presunta, la apertura se
produce al dictarse el decreto de posesin provisional de los bienes (art. 84), sino ha existido
posesin, y al dictarse el decreto de posesin definitiva. (Art. 90).
Importancia de determinar el momento preciso de la muerte del causante.

1.
2.
3.
4.
5.
El asignatario debe ser capaz y digno de suceder al fallecer el causante.

La validez de las disposiciones testamentarias se determina en relacin con la legislacin
vigente al momento de la muerte del testador
Los efectos de la aceptacin o repudiacin de las asignaciones testamentarias se retrotraen a la
fecha de la muerte del causante. Art. 1239
Pueden celebrarse pactos sobre derechos en una sucesin
Nace la indivisin hereditaria, o sea, si existe una pluralidad de herederos, al fallecer el
causante se forma entre ellos una comunidad, o sea el patrimonio del causante pasa a
pertenecer a ellos, pero indiviso.
COMURIENTES: Es el caso en que 2 o ms personas, fallezcan en un mismo acontecimiento, como un

naufragio, incendio, ruina o batalla, sin que pueda determinarse quien muri 1.
Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio,
incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido
sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo
momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.
Este artculo se relaciona con el art. 958, el cual seala Si dos o ms personas llamadas a suceder una a
otra se hallan en el caso del artculo 79, ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras.
Lugar de apertura de la sucesin: Conforme al artculo 955, la sucesin se abre en el ltimo

domicilio del causante, ello tiene importancia para determinar el juez competente para conocer de
todo lo relacionado con la sucesin por causa de muerte.
Ley que rige la sucesin por causa de muerte: Por regla general, la sucesin de una persona se rige
por la ley del ultimo domicilio del causante, salvo las excepciones legales, que son:
o
Caso del chileno que fallece en el extranjero, los parientes chilenos tienen en esa sucesin
que se va a regir por una ley extranjera, los derechos que le otorga la ley patria.
Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero.
1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos,
que hayan de tener efecto en Chile;

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2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
o
Caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos.

Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los
mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin
intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero
existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes
en pas extranjero.
o Caso de muerte presunta.

Art. 81.
1. La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile, justificndose previamente que se ignora el
paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y
que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia, han
transcurrido a lo menos cinco aos.
2. Entre estas pruebas ser de rigor la citacin del desaparecido; que deber haberse
repetido hasta por tres veces en el peridico oficial, corriendo ms de dos meses entre
cada dos citaciones.
3. La declaracin podr ser provocada por cualquiera persona que tenga inters en ella,
con tal que hayan transcurrido tres meses al menos desde la ltima citacin.
4. Ser odo, para proceder a la declaracin, y en todos los trmites judiciales posteriores,
el defensor de ausentes; y el juez, a peticin del defensor, o de cualquiera persona que
tenga inters en ello, o de oficio, podr exigir, adems de las pruebas que se le
presentaren del desaparecimiento, si no las estimare satisfactorias, las otras que segn
las circunstancias convengan.
5. Todas las sentencias, tanto definitivas como interlocutorias, se insertarn en el
peridico oficial.
6. El juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio contado desde
la fecha de las ltimas noticias; y transcurridos cinco aos desde la misma fecha,
conceder la posesin provisoria de los bienes del desaparecido.
7. Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le
sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido ms de ella, y han transcurrido desde
entonces cinco aos y practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los
nmeros precedentes, fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de
guerra o peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino
medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso, y conceder
inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
8. Se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere a los seis meses de la
fecha de las ltimas noticias que de ella se tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera que
tenga inters en ello podr provocar la declaracin de presuncin de muerte de los que
se encontraban en la nave o aeronave. El juez fijar el da presuntivo de la muerte en
conformidad al nmero que precede, y conceder inmediatamente la posesin
definitiva de los bienes de los desaparecidos.

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Si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus restos, se aplicarn las

mismas normas del inciso anterior siempre que no pudieren ubicarse los cuerpos de
todos o algunos de sus ocupantes, o identificarse los restos de los que fueren hallados.
Si durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra un tripulante o
viajero y desapareciere sin encontrarse sus restos, el juez proceder en la forma
sealada en los incisos anteriores; pero deber haber constancia en autos de que en el
sumario instruido por las autoridades martimas o areas ha quedado fehacientemente
demostrada la desaparicin de esas personas y la imposibilidad de que estn vivas.
En estos casos no regirn lo dispuesto en el nmero 2., ni el plazo establecido en el
nmero 3.; pero ser de rigor or a la Direccin General de la Armada o a la Direccin
General de Aeronutica, segn se trate de nave o de aeronave.
9. Despus de un ao de ocurrido un sismo o catstrofe que provoque o haya podido
provocar la muerte de numerosas personas en determinadas poblaciones o regiones,
cualquiera que tenga inters en ello podr pedir la declaracin de muerte presunta de
los desaparecidos que habitaban en esas poblaciones o regiones.
En este caso, la citacin de los desaparecidos se har mediante un aviso publicado por
una vez en el Diario Oficial correspondiente a los das primero o quince, o al da
siguiente hbil, si no se ha publicado en las fechas indicadas, y por dos veces en un
diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en
aqulla no lo hubiere, corriendo no menos de quince das entre estas dos publicaciones.
El juez podr ordenar que por un mismo aviso se cite a dos o ms desaparecidos.
El juez fijar, como da presuntivo de la muerte el del sismo, catstrofe o fenmeno
natural y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes de los
desaparecidos, pero ser de rigor or al Defensor de Ausentes.
Caso de la persona que fallece dejando bienes en chile, y su sucesin se abre en el extranjero.
(art 27 ley 16.271 Impuestos a herencias, donaciones y asignaciones), si una persona fallece en
el extranjero, se abre su sucesin en el extranjero pero, deja bienes en Chile, debe pedirse la
posesin efectiva de esa herencia en Chile, respecto de los bienes ubicados en nuestro pas.
DELACION DE LAS ASIGNACIONES: Es el actual llamamiento que hace la ley para aceptar o repudiar la
asignacin. Art. 956 inc. 1 Por lo que deferida la asignacin, nace para el asignatario, el derecho de
aceptarla o repudiarla.
Momento en que se defiere la asignacin: Por regla general, la herencia o legado se defiere al
heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero
o legatario no es llamado condicionalmente. Art. 956 inc. 2
Se entiende que la delacin es una consecuencia de la apertura de la sucesin, de modo que fallecido el
causante, debemos distinguir cronolgicamente 3 etapas en una sucesin:
1. La apertura de la sucesin, que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes
hereditarios, y se los transmite en propiedad.
2. La delacin de las asignaciones, que se produce aunque sea un instante despus de la apertura, y
que es el actual llamamiento que la ley hace para aceptar o repudiar la asignacin.
3. Pronunciamiento del asignatario, en orden a aceptar o repudiar la asignacin.

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Sin embargo, como se menciona en el art. 956, la delacin puede ser condicional, en cuyo caso ella se
defiere al momento de cumplirse la condicin, y respecto a ello es menester distinguir 3 situaciones:
1.
2.
3.
La asignacin est sujeta a condicin suspensiva: En este caso, la asignacin se defiere al cumplirse
la asignacin suspensiva.
La asignacin est sujeta a condicin resolutoria: Este tipo de condiciones es absolutamente
inaplicable al caso, pues es absurdo llamar al asignatario a pronunciarse sobre la asignacin en el
momento en que se extingue su derecho a ella, es por ello que en las asignaciones sujetas a
condicin resolutoria, se vuelve a la regla general, o sea, la asignacin se defiere al fallecimiento del
causante.
La asignacin est sujeta a condicin suspensiva que consiste en no ejecutar un hecho que depende
de la sola voluntad del asignatario, por ejemplo, no irse al extranjero, siendo una condicin
meramente potestativa, y por ello el art. 956 inc. 3 dispone que la asignacin se defiere en el
momento de la muerte del testador, siempre que el asignatario de caucin suficiente de restituir la
cosa asignada con sus accesiones y frutos en cosa de contravenirse la condicin.
DERECHO DE TRANSMISION: Es aquel en que el heredero o legatario, cuyos derechos a la sucesin no han
prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido,
transmitiendo a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando
fallezca sin saber que se le ha deferido. Art. 957 inc. 1.
Este derecho de transmisin no es una institucin excepcional en el campo jurdico, sino que lisa y
llanamente es una aplicacin del principio general de que el heredero adquiere por sucesin por causa de
muerte la masa hereditaria. Por lo que si el heredero o legatario fallece sin pronunciarse sobre una
asignacin testamentaria, en la universalidad de la herencia va comprendida la facultad que tuvo en vida de
aceptar o repudiar la asignacin, y esta facultad, conforme a las reglas generales, la adquiere por sucesin
por causa de muerte los herederos.
Por regla general el derecho de transmisin se aplica:
1. Tanto en la sucesin testamentaria, como en la intestada.
2. En las herencias como en los legados.
3. El adquirente debe ser siempre heredero.
Personas que intervienen en el derecho de transmisin:

1. El primer causante que instituyo un legado o dejo una herencia, respecto a la cual el asignatario no
alcanzo a pronunciarse.
2. El transmitente o transmisor, a quien el causante dej la herencia o legado, y que falleci sin
haberse pronunciad respecto de la asignacin.
3. El adquirente del derecho de transmisin, heredero del transmitente o transmisor, a quien pasa la
facultad de aceptar o repudiar la asignacin que perteneci a su causante, y recibe el nombre de
transmitido.
Requisitos que deben concurrir en el transmitente o transmisor:

1. El transmitente o transmisor debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignacin, si este se ha
pronunciado respecto de la asignacin, no opera el derecho de transmisin, pues transmite la
herencia ya aceptada, y si la repudi, se estima que nunca tuvo derecho a ella, por lo que es
imposible transmitirlo.
2. El transmitente o transmisor debe ser heredero o legatario del primer causante.
3. Es necesario que el derecho del transmitente o transmisor en la sucesin no haya prescrito.
4. El transmitente o transmisor debe haber sido digno y capaz de suceder al primer causante.
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Requisitos del transmitido:

1.
2.
3.
El adquirente de una herencia o legado por transmisin, debe ser heredero, asignatario a titulo
universal del transmitente o transmisor, para poder adquirir no solo los bienes, sino que tambin
los derechos.
El adquirente debe haber aceptado la herencia del transmitente o transmisor. Art. 957, sin
embargo, no hay inconveniente en llevar la asignacin propia, y repudiar la que se defiere por
transmisin.
El adquirente debe ser capaz y digno de suceder al transmitente o transmisor, ya que de no ser as,
no est en situacin de adquirir la herencia, en la que va incluido el derecho a aceptar o repudiar la
asignacin que se transmite.
SUCESION DIRECTA: Es aquella cuando la persona hereda por si misma sin la intervencin de otra, la cual es
naturalmente la ms frecuente. Es directa la sucesin por ejemplo, cuando el hijo sucede al padre.
SUCESIN INDIRECTA: Es aquella que se adquiere por intermedio de otra persona, el derecho de
transmisin es un caso tpico de sucesin indirecta, porque el transmitido adquiere la herencia o legado a
travs del transmitente o transmisor, otro caso es el del derecho de representacin.
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DERECHO REAL DE HERENCIA
DERECHO REAL DE HERENCIA: Es la facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio del
causante o en una cuota de l.
Caractersticas del derecho real de herencia:

1.
2.
3.
Es un derecho real.
Constituye una universalidad jurdica.
Tiene una vida efmera.
Modos de adquirir el derecho real de herencia:
Se puede llegar a ser titular del derecho real de herencia, por tres modos de adquirir:
I.
II.
III.
Por sucesin por causa de muerte, que ser lo usual;

Por la tradicin, que es la cesin de sus derechos hereditarios que hace el asignatario a un tercero,
una vez fallecido el causante;
Por la prescripcin, en el caso del falso o pseudoheredero que por haber posedo la herencia
durante cierto espacio de tiempo llega a adquirir el derecho de herencia por prescripcin.
I.- SUCESION POR CAUSA DE MUERTE.

El fallecimiento del causante da origen a la sucesin por causa de muerte, mediante la cual el heredero
adquiere el derecho real de herencia, producindose ipso iure la adquisicin del derecho real de herencia,
por el solo fallecimiento del causante, s que el heredero tenga que llenar formalidades de ninguna especie.
Sin embargo el heredero posteriormente puede aceptar o rechazar el derecho de herencia que ya adquiri,
y tanto la aceptacin como la repudiacin operan con efecto retroactivo, por lo que se entiende que es
desde que falleci el causante, se estima que el legislador ha contemplado la institucin de la aceptacin,
porque si bien se adquiere el derecho real de herencia por la sola muerte del causante, ello no implica que
se fuerce al asignatario a aceptar la herencia, puesto que nadie puede ser obligado a aceptar un derecho en
contra de su voluntad, ya que a veces ello no implica necesariamente un enriquecimiento para l, y por ello
decide repudiarla, o inclusive por motivos personales.
Posesin de la herencia.
Si bien la sucesin por causa de muerte otorga al heredero el dominio de la herencia, en cuanto a la
posesin ocurre algo especial, y para ello es menester distinguir los tipos de posesiones que caben en este
tema:
Posesin legal de la herencia: Art. 722. La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en
que es deferida, aunque el heredero lo ignore.
El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams.
La posesin legal de la herencia se caracteriza porque la otorga el legislador presumiendo la
concurrencia de los elementos que integran la posesin, conforme al art. 700, el elemento material,
o sea la tenencia material de la cosa o corpus, y el elemento intelectual, o sea el animus. En el
hecho pueden faltarle al heredero ambos elementos, pero la ley siempre presumir su existencia.
Posesin real o material: Equivale a la posesin definida por el art. 700, o sea requiere la
concurrencia del corpus y animus, y puede encontrarse radicada tanto en el heredero verdadero
12

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como en uno falso. La importancia de esta posesin estriba en que habilita para adquirir la herencia
por prescripcin.
Posesin efectiva: Es aquella que se otorga por resolucin judicial o administrativa a quien tiene la
apariencia de heredero. A diferencia de la posesin legal, esta no se adquiere de pleno derecho,
sino que requiere de una sentencia judicial o resolucin de la direccin regional respectiva del
registro civil e identificacin.
Importancia de la posesin efectiva:
1.
2.
3.
4.
Sirve para conservar la historia de la propiedad raz. La posesin efectiva otorgada por el
Reg. Civil se inscribir en el Reg. Nacional de Posesione Efectivas, que se lleva en la base de
datos del sistema automatizado del Reg. Civil e Identificacin. La posesin efectiva
otorgada por la justicia ordinaria, se inscribe en el Reg. Del Conservador de Bienes Races.
Respecto a la validez del pago. El art. 1576 dispone que es vlido el pago que se hace en
posesin del crdito, aunque despus aparezca que este no le perteneca, como la
posesin efectiva otorga un ttulo aparente de heredero, si un deudor del causante paga
de buena fe al heredero, a quien se le ha otorgado la posesin efectiva y despus resulta
que este no lo era realmente el pago es vlido.
Da origen a la prescripcin ms breve para adquirir la herencia, ya que le termino corriente
es de 10 aos para adquirir la herencia por prescripcin, pero la posesin efectiva da
origen a una prescripcin del derecho de herencia en un plazo de 5 aos.
En materia tributaria. Con el objeto de determinar quines son los herederos, y as
aplicarles el impuesto que les corresponda.
Clasificacin de la posesin efectiva:

1.
2.
Posesin efectiva intestada otorgada en chile, se sujetan a las disposiciones de la ley Chilena,
tramitndose y otorgndose por el R. Civil.
Posesin efectiva que corresponden a sucesiones testamentarias, y las abiertas en el extranjero, se
siguen tramitando ante la justicia ordinaria, de acuerdo con las reglas del prrafo 3 Titulo VII, libro
IV del CPC, art. 877 a 883.
OJO: Si la sucesin es parcialmente testada, la posesin efectiva se tramita ante la justicia ordinaria.
1.- Posesin efectiva otorgada por la justica.

Se solicita ante el juez del ltimo domicilio del causante, y si la sucesin se abre en el extranjero, ser ante el
juez del lugar en que el causante tuvo su ltimo domicilio en Chile, y si no lo tuvo, en el del lugar del que la
pide.
La puede solicitar por cualquiera de los herederos, inclusive uno de ellos, sin la necesidad que la soliciten
todos, sin embargo, deber pedirse para todos los herederos.
Los herederos que no estn obligados a practicar el inventario solemne o no lo exijan al tiempo de pedir la
posesin efectiva, debern presentar inventario simple, el que se acompaara a la solicitud de la posesin
efectiva, y que deber llevar la firma de todos los que la hayan pedido. En todo caso los inventarios deben
llevar una valoracin de los bienes.
Frente a la solicitud de posesin efectiva, el juez examinar los antecedentes acompaados, y conceder o
denegar la peticin en una resolucin que se denomina habitualmente auto de posesin efectiva, que es
una sentencia definitiva, de la cual se publicar un extracto en el diario de la comuna, o capital de provincia
o de la regin, tres veces.
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Una vez dictado el auto de posesin efectiva, y publicado los avisos y protocolizado el inventario simple, o
faccionado el solemne, el peticionario solicita al tribunal que ordenen la inscripcin de la resolucin que
concede la posesin efectiva en el registro del Conservador de bienes races, del territorio jurisdiccional en
que se dict la resolucin, si dentro de la masa hereditaria hay bienes inmueble, debe tambin inscribirse en
los conservadores respectivos conforme a donde se ubiquen dichos inmuebles.
Sin embargo puede suceder que un legtimo contradictor se oponga a que se conceda la posesin efectiva a
quien la est solicitando, siendo el legtimo contradictor aquel en cuyo derecho a la herencia es de tal
naturaleza que le permite obtener en forma exclusiva o por lo menos en igualdad de condiciones con el
solicitante la posesin efectiva de la herencia que pretende, siendo no solo el heredero forzoso o legitimario,
sino que toda persona que funde su derecho a heredar en un testamento aparentemente valido o en su
calidad acreditada de heredero abintestato.
Finalmente, en cuanto a la revocacin de la posesin efectiva, las sentencias son revocables o modificables,
a peticin del interesado, siempre que hayan variado las circunstancias que las motivaron. Art. 821 CPC.
(ojo: la resolucin ha niega lugar a lo pedido, son siempre revocables o modificables, pero si la concede, solo
si est pendiente su ejecucin, en el caso de la posesin efectiva se mira que an est pendiente su
ejecucin mientras sta no est inscrita en el Registro del Conservador.)
2.- Posesiones efectivas ante el Registro Civil.

Para que este servicio conozca de esta tramitacin deben reunirse copulativamente 2 requisitos en la
sucesin:
1. Que ella sea intestada.
2. Que se haya abierto en Chile.
Tramitacin ante el Reg. Civil.

1.- Solicitud: Comienza por una solicitud en un formulario confeccionado para tal efecto por el Servicio,
en el que debern individualizarse todos los herederos. Podr presentarse por cualquier persona que
invoque la calidad de heredero ante cualquier oficina del servicio, y la posesin efectiva ser otorgada
por resolucin fundada del Director Regional del Servicio del Reg. Civil e Iden., correspondiente a la
oficina en que se hubiese iniciado el trmite. Si se presentare ms de una solicitud, todas se acumularn
a la ms antigua y se devolvern los aranceles a quienes hayan presentado las posteriores.
2.- Inventario y valorizacin: El inventario y la valorizacin de los bienes se efectuara en los trminos
sealados en el art. 4 de la ley 16.271, y la valorizacin conforme a los dems arts. De la ley.
3.- Resolucin que otorga la posesin efectiva: La posesin efectiva ser otorgada por resolucin
fundada del Director Regional del Servicio del R.C. e I., con todo este director podr pedir que se
complementen los antecedentes, caso en el cual se suspender la tramitacin. Si la solicitud fuere
rechazada, cualquiera otra que se presente en relacin con la herencia ser conocida por el mismo
director.
La resolucin que conceda la posesin efectiva contendr las mismas menciones requeridas para la
solicitud, asimismo contendr el inventario y la valorizacin de los bienes presentados, y dispondr la
publicacin.
La posesin efectiva ser otorgada a todos los que posean la calidad de herederos, de conformidad a
los registros del servicio de registro civil e identificacin, aun cuando no hayan sido incluidos en la
solicitud y sin perjuicio de su derecho a repudiar la herencia de acuerdo a las reglas generales. Tambin
ser concedida a quienes acrediten esa calidad conforme a las reglas generales aunque no se encuentren
inscritos en Chile.
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4.-Publicaciones: La resolucin que concede la posesin efectiva ser publicada en extracto por el
Servicio en un diario regional correspondiente a la regin en que se inici el trmite de la posesin
efectiva, el da 1 o 15 de cada mes, o el da hbil siguiente, si estos recayeren en da sbado o feriado.
5.- Inscripciones: Efectuada la publicacin referida, el Director Regional competente ordenara
inmediatamente la inscripcin de la resolucin en el registro nacional de posesiones efectivas, debiendo
acreditarse mediante un certificado que contendr todas las menciones sealadas en el inc. 3 del art. 5.
En todo caso en las posesiones otorgadas por el Registro Civiles, dicha inscripcin s que es exigencia
para la disposicin de los bienes hereditarios, ya que con el mrito de dicha inscripcin, los interesados
podrn requerir las inscripciones especiales que procedan, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 74 del
Tributario, que se refiere a que los funcionarios correspondientes, para efectuar estas inscripciones,
debern exigir que se les acredite el pago de los impuestos respecto, como ser contribuciones de bienes.
6.- Aranceles: El trmite de la posesin efectiva est sujeto a un arancel, cuyo pago es un ingreso para el
servicio.
7.- Oposiciones y rectificaciones: Se faculta al servicio para rechazar o hacer enmendar las solicitudes de
posesin efectiva, sin embargo en cuanto al legitimo contradictor, en este caso no est reglamentada
para la posesin efectiva de una sucesin intestada, ya que es una tramitacin administrativa, sin
perjuicio de ello, cualquier interesado puede hacerse presente antes de la inscripcin dela posesin
efectiva, invocando, por ejemplo, que la herencia es testada, o que se le ha omitido y otorgado a
herederos que no corresponden, etc.
8.- Revocacin de la posesin efectiva: Solo puede hacerse judicialmente, mediante las acciones
respectivas principalmente de nulidad y de peticin de herencia. Solo as se puede modificar, y con
mayor razn dejar sin efecto, una posesin efectiva otorgada por el registro civil.
Determinacin y pago del impuesto de herencia.

1.- Valorizacin de los bienes. Para determinar el monto sobre el cual debe pagarse el impuesto de herencia
se considerara el valor que tengan los bienes al momento de deferirse la herencia, pero si dentro de los
9 meses sgtes. Se licitaren bienes de la misma subasta pblica con admisin de postores extraos, se
tomara como base para determinar el monto imponible el valor en que hayan sido subastados, y si no
hay postores, el del ltimo mnimum fijado para el remate. Para determinar la valorizacin de los bienes
de la herencia, existen 6 categoras de bienes, pero es que hay que distinguir primero los bienes que se
valorizan conforme al art. 46 bis, de los que se valorizan de otra manera.
1 Bienes sujetos al art. 46 bis.
Los bienes respecto de los cuales esta ley no establece regla de valorizacin, sern considerados en
su valor corriente en plaza. Art. 46 bis., se sujetan a esta norma los bienes muebles, los bienes
situados en el extranjero.
2 Casos especiales.
a.- Bienes races: Su valor ser el del avalo con que figuren para los efectos de las contribuciones.
b.- Efectos pblicos, acciones y valores mobiliarios: El valor de ellos ser el del promedio del precio
que los efectos pblicos, acciones y valores mobiliarios hayan tenido durante los seis meses
anteriores a la fecha de la delacin de las asignaciones.
c.- Negociones o empresas unipersonales: Su valor ser el que resulte de aplicar a los bienes del
activo. Incluyndose adems, el monto de los valores intangibles valorados de acuerdo a las
normas del art. 46 bis., todo ello con deduccin del pasivo acreditado.
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2.- Pago provisional del impuesto de Herencia: El impuesto deber declararse y pagarse simultneamente
dentro del plazo de 2 aos contados de la fecha en que la asignacin se defiera. Pasado este plazo se
adeudara el inters penal.
3.- Pago del impuesto a la herencia: Se paga el impuesto ante el Servicio dentro del plazo sealado, y si as
no se hiciere, el servicio con el mrito del inventario y dems antecedentes que tenga, proceder a
liquidar y girar el impuesto. Cada asignatario deber declarar y pagar el impuesto que grava su
asignacin, cualquier asignatario podr declarar y pagar el impuesto que corresponda a todas las
asignaciones, extinguiendo la totalidad de la deuda por concepto del impuesto que establece esta ley. El
asignatario que hubiere efectuado el pago, tendr derecho a repetir en contra de los dems obligados a
la deuda. As mismo el servicio de impuestos internos establecer la forma en que se acreditara el pago
del impuesto o la circunstancia de resulta exento, para todos los efectos legales.
Forma de acreditar el pago: Para todos los efectos legales, el pago del impuesto o la circunstancia de
encontrarse una donacin exenta del mismo, se debe acreditar a las siguientes normas:
Donacin exenta: Certificado emitido por el SII, en que se declara la exencin de la donacin.
Donacin afecta: Certificado emitido por el SII, en que se declara haberse pagado el impuesto.
Al presentarse la solicitud respectiva se deber indicar si las asignaciones correspondientes estn afectas o
exentas de impuesto. De resultar exentas la totalidad de las asignaciones, con la constancia de ello en la
respectiva solicitud, se tendr por cumplida la obligacin de declarar el impuesto establece esta ley.
REQUISITOS PARA QUE LOS ASIGNATARIOS PUEDAN DISPONER DE LOS BIENES ASIGNADOS.
Para que los herederos queden en situacin de disponer de los bienes hereditarios deben cumplir 2
requisitos:
Pagar o asegurar el pago del impuesto de herencia, requisito que es comn tambin a los
legatarios.
Los notarios tienen como prohibicin autorizar escrituras pblicas de adjudicaciones de bienes
hereditarios o de enajenaciones o disposiciones en comn que hagan los asignatarios y a los
Conservadores inscribirlas sin que en dichas escrituras se inserte el comprobante de pago de
impuesto a la herencia. Esta limitacin no se aplica a las adjudicaciones hechas en juicios
particionales constituidos legalmente.
Efectuar ciertas inscripciones.
Los herederos no pueden disponer de los inmuebles hereditarios sin efectuar previamente las
inscripciones que ordena el art. 688.
Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el
ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer
en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:
1. La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin
efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de
comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda
en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas.
2. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1. y 2. del artculo precedente: en virtud
de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios; y
3. La inscripcin especial prevenida en el inciso 3.: sin sta no podr el heredero disponer por s
solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido.
De modo que para disponer de los bienes muebles de la herencia basta la inscripcin de la posesin
efectiva. Pero para poder disponer de los inmuebles, el art. 688 seala que deben realizarse otras
inscripciones:
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Inscripciones que deben efectuar los herederos para quedar en situacin de enajenar los inmuebles
hereditarios: Las inscripciones que ordena el art. 688 son la de posesin efectiva y el testamento
en su caso; y la inscripcin especial de herencia, y la de adjudicacin.
A. Inscripcin de posesin efectiva y testamento en su caso.
Debe inscribirse el auto de posesin efectiva (la resolucin judicial) en el
Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races del territorio en
que se dict la resolucin, y tambin el en el territorio jurisdiccional en que
estn ubicados los muebles. Si la sucesin es testamentaria, deber
inscribirse as mismo el testamento.
En el caso que sea una resolucin administrativa otorgada por el Registro
Civil, se inscribe dicha resolucin en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas, que llega el Registro Civil.
B. Inscripcin especial de herencia.
Consiste ella en inscribir los distintos inmuebles dejados por el causante a
nombre de todos los herederos, o sea, a nombre de la comunidad. La
inscripcin especial de herencia se hace en el territorio jurisdiccional en
que estn ubicados los inmuebles, y si estn ubicados en varios, en todos
ellos. O sea, se hacen tantas inscripciones como inmuebles haya, y no
tantas cuantos herederos existan.
En virtud de las inscripciones especiales de herencia los herederos podrn
disponer de consuno, o sea de comn acuerdo, de los inmuebles
hereditarios. Pero mientras no practiquen la tercera inscripcin no podrn
disponer particularmente de ellos.
C. Inscripcin del acto de particin o adjudicacin.
Es necesario efectuar la inscripcin que se menciona en el inciso 3 del art.
687, el cual dispone si por un acto de particin se adjudican a varias
personas los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se posean
proindiviso, el acto de particin relativo a cada inmueble o cada parte
adjudicada se inscribir en el Registro Conservatorio en cuyo territorio est
ubicado en inmueble Por lo que debe inscribirse la adjudicacin de los
diferentes inmuebles hechas en virtud de la particin, a nombre del
correspondiente adjudicatario. Mediante la adjudicacin el inmueble que
antes perteneca a la comunidad, pasa a radicarse en manos del heredero,
quien podr ya disponer libremente de l.
OJO: Estas inscripciones no constituyen tradicin, sino que solamente se exigen como un medio de
conservar la historia de la propiedad raz en el Registro del Conservador.
Sanciones en el caso de enajenarse un bien inmueble sin las respectivas inscripciones:

Las sanciones son muy discutibles, pues la enajenacin de bienes inmuebles no habiendo procedido
las inscripciones del art. 688, han sido largamente discutidas, se entenda por una parte que habra
nulidad absoluta, en consideracin a la nulidad del acto; otros estimaban como improcedente el
hecho que fuere nulidad absoluta, pues el dominio de esos bienes ya haba sido adquirido por la
sucesin por causa de muerte.
Por otra parte de la doctrina, se pensaba que haba nulidad relativa, ya que al no haber inscripcin,
los herederos eran incapaces de disponer de los bienes.
Finalmente otros autores, establecieron que la sancin es la que seala el art. 696, o sea, en tanto
no se practiquen las inscripciones, no se transfieren al adquirente los derechos, quedando en una
situacin de mero tenedor.
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II. ADQUISICION DEL DERECHO REAL DE HERENCIA POR TRADICION.

Se entiende que hay tradicin o cesin del derecho de herencia en el caso que el heredero, una vez fallecido
el causante, transfiera a un tercero ya sea la totalidad de la herencia, ya sea una cuota de ella. Consiste
entonces en que el heredero ceda sus derechos en la herencia a un 3, este adquiere por tradicin los
derechos que el heredero haba adquirido previamente por sucesin por causa de muerte. Primero adquiere
el heredero por sucesin por causa de muerte, y despus este transfiere los derechos hereditarios que se
haba radicado en su patrimonio a un 3.
Para que estemos ante una cesin de derechos hereditarios, es necesario que concurran las sgtes.
Circunstancias:
1.- La tradicin del derecho de herencia debe efectuarse una vez fallecido el causante, de hacerse
antes, ello sera jurdicamente imposible, ya que adolecera de objeto ilcito, y por ende, de nulidad
absoluta.
2.- La cesin de derechos hereditarios, como tradicin que es de dichos derechos, es una
convencin, y supone la existencia de un ttulo traslaticio de dominio, el cual generalmente es
compraventa, pero puede ser tambin una donacin, una permita, una dacin en pago, etc.
3.- No deben cederse bienes determinados., sino que una universalidad o una cuota de ella, ya que
en caso contrario sera lisa y llanamente una compraventa, o una permuta, o una dacin en pago.
Forma de efectuar la tradicin de los derechos hereditarios.

La herencia cuando comprenda inmuebles se rige por el estatuto de los bienes muebles, ello trae
consigo una serie de consecuencias jurdicas. El objeto de la tradicin es la universalidad
jurdica, y no bienes determinados, en consecuencia aun cuando en la cesin vayan
comprendidos inmuebles, esta tradicin no requiere ninguna clase de inscripcin, sino que se
efecta mediante la entrega real o simblica, que se menciona el art. 684. En conclusin, la
cesin del derecho de herencia se efecta en cualquier forma que manifieste expresa o
tcitamente, la intencin de transferir los derecho hereditarios, bastante aun una entrega
simblica.
Art. 684. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de
los medios siguientes:
1. Permitindole la aprensin material de una cosa presente;
2. Mostrndosela;
3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est
guardada la cosa;
4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; y
5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble
como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo
no translaticio de dominio; y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se
constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.
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OJO: La cesin de derechos hereditarios no es menester cumplir con las formalidades habilitantes, porque la
tradicin de derechos hereditarios, aun cuando hayan bienes inmuebles en ella, no es un acto que
recaiga sobre bienes inmuebles, sino que recae sobre una universalidad jurdica.
Efecto de la cesin de derechos: el cesionario pasa a ocupar el lugar jurdico que tena el cedente.
El efecto fundamental de la tradicin de los derechos hereditarios es que el cesionario pasa a
ocupar la misma situacin jurdica del cedente, por ello pasa a tener los mismos derechos y
obligaciones del heredero, y en consecuencia:
1.- Puede solicitar la posesin efectiva de la herencia.
2.- Puede solicitar la particin de bienes, e intervenir en ella.
3.- Puede ejercitar las acciones de peticin de herencia, y de reforma de testamento, que
corresponden a los herederos.
4.- No puede alegar nulidad absoluta si el heredero no poda hacerlo. Y ello es as cuando
el que ejecut un acto o celebro un contrato sabiendo o debiendo saber el vicio de que adoleca.
5.- El cesionario tiene derecho al acrecimiento. Art. 1910 inc. 3
6.- El cesionario responde de las deudas de la herencia, sean testamentarias y/o
hereditarias.
7.- Tiene derecho a que se le indemnice en el caso de haber incurrido en gastos con
ocasin de la herencia, que beneficien al heredero.
Responsabilidad del heredero: No responde nunca de este hecho incierto de ganancia o prdida; la
cesin de derechos hereditarios es un acto tpicamente aleatorio.
OJO: La cesin de derechos hereditarios, no es lo mismo que la cesin de pretensin de herencia, en la

que solo existe una mera expectativa, por lo que no se aplica en ella el art. 1909, y el presunto heredero
que haya cedido sus derechos a ttulo oneroso, no responde de la calidad del asignatario del causante,
porque solo ha cedido su pretensin de herencia.
Todo lo anterior se aplica a la cesin de legados.
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III.
ADQUISICION DEL DERECHO REAL DE HERENCIA POR PRESCRIPCION.

Ella es aplicable en el caso de que una herencia est siendo poseda por un falso heredero. El
falso heredero como realmente no es tal, no puede adquirir la herencia por sucesin por causa
de muerte, pero como ha estado en posesin del derecho real de herencia, puede llegar a
adquirirlo por prescripcin adquisitiva.
Al respecto cabe distinguir 2 clases de plazos, segn si el heredero putativo se le ha otorgado la
posesin efectiva de la herencia o no.
La regla general es que la herencia se adquiere por prescripcin de 10 aos, as lo seala el art.
2512 inc. 2 el derecho de herencia se adquiere por prescripcin extraordinaria de diez aos.
Pero si al falso heredero se le ha concedido la posesin efectiva, el plazo para adquirir la
herencia por prescripcin en conformidad a los arts. 1268 y 704 es de 5 aos. Se entiende que
esta prescripcin es ordinaria, aun cuando la ley no lo diga, ello porque:
-
El art. 2512 expresamente designa como prescripcin extraordinaria a la de 10 aos; y

si esta es extraordinaria, la de 5 aos debe ser ordinaria.
El art. 704 comienza diciendo que sin embargo al heredero putativo a quien por
decreto judicial o resolucin administrativa se haya otorgado la posesin efectiva,
servir de justo ttulo el decreto o resolucin.
LOS ACERVOS: Constituyen la masa hereditaria dejada por el causante, se clasifican en:
1.- El acervo comn o bruto.
2.- El acervo lquido.
3.- El acervo ilquido.
4.- Primer acervo imaginario.
5.- Segundo acervo imaginario.
1.- Acervo comn o bruto: Se caracteriza porque en l se confunde los bienes propios del difunto con bienes
que pertenecen a otras personas, y no al causante o a este conjuntamente con otras personas.
Art. 1341. Si el patrimonio del difunto estuviere confundido con bienes pertenecientes a otras
personas por razn de bienes propios o gananciales del cnyuge, contratos de sociedad, sucesiones
anteriores indivisas, u otro motivo cualquiera, se proceder en primer lugar a la separacin de
patrimonios, dividiendo las especies comunes segn las reglas precedentes.
Ej. Bienes que pertenecen a los herederos como consecuencia de la terminacin de la sociedad conyugal,
cuando la sociedad conyugal se termina, ella queda entre los herederos y el cnyuge sobreviniente. En este
caso se deben separar los bienes, y definir cul es el patrimonio del causante.
2.- Acervo Ilquido: Es el conjunto de bienes que pertenecen al causante, pero sin haberse efectuado aun las
bajas generales de la herencia contempladas en el art. 959. Se compone de los bienes propios del causante,
los bienes que constituyen propiamente la herencia.
Bajas generales: Son las deducciones que es necesario hacer para lleva a efecto las disposiciones del
difunto o de la ley.
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Art. 959. En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del
difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado,
inclusos los crditos hereditarios:
1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la
apertura de la sucesin;
2. Las deudas hereditarias;
3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;
4. Las asignaciones alimenticias forzosas.
El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley.
1.- Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la apertura de la
sucesin.
Se refiere a los gastos que implica la apertura de la sucesin, la misma posesin efectiva,
los gastos del cierre de la solemnidades testamentarias, etc.
2.- Las deudas hereditarias
En estricto rigor, ha de diferenciarse en las deudas:
o Deudas hereditarias: Que son aquellas que el causante tena en vida, o sea las
que contrajo en vida.
o Deudas testamentarias: Son aquellas que se originan en el testamento, por
tanto se hacen efectivas al momento de la apertura de la sucesin.
De manera que es una baja hereditaria el pasivo del causante al momento de morir, ya que
el art. 959 se refiere a las deudas hereditarias.
3.- Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria.
En cuanto a esta baja hay que tener presente que est tcitamente modificada, por lo
dispuesto en la ley 16.271, ya que en la actualidad no existen impuestos que graven toda la
masa hereditaria, sino que hoy en da se gravan las asignaciones.
4.- Las asignaciones alimenticias forzosas.
Son aquellas que por ley deba el causante, excluyndose las asignaciones alimenticias
voluntarias, las cuales deben pagarse con cargo a la parte de libre disposicin, al igual que
los legados.
Ojo: conforme al art. 4 inc. De la ley 16.271, se incluye adems como baja general los
gastos de la ltima enfermedad del causante, adeudados a la fecha de la delacin de la
herencia.
3.- Acervo lquido: Efectuadas las deducciones anteriores al acervo ilquido, lo que resta es el acervo lquido
o partible, por lo que se define como El acervo ilquido al cual se le han deducido las bajas generales que
indica el art. 959.
4.- Acervos Imaginarios: Se diferencian estos acervos de los anteriores en que no es forzoso que en una
sucesin existan acervos imaginarios; en toda sucesin habr un acervo lquido y un ilquido, pero no
siempre existirn los imaginarios.
El objeto de ellos es amparar el derecho de los asignatarios forzosos de los herederos forzosos, que es lo
mismo que defender la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras de las donaciones que en vida haya hecho el
causante.
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1 ACERVO IMAGINARIO: Tiene por objeto amparar a los legitimarios frente a las donaciones
hechas a otros legitimarios. En l se suman al acervo las donaciones hechas a un legitimario,
dividiendo el acervo entre todos, pero pagndole a quien recibi la donacin con deduccin de
esta. Art. 472 a 484.
2 ACERVO IMAGINARIO: Tiene por objeto defender a los legitimarios de donaciones hechas a
terceros. En el igualmente se suman las donaciones hechas a terceros, y puede producir el efecto
de disminuir la parte de libre disposicin, o si las donaciones hechas a terceros exceden de ciertos
mrgenes, otorgar el derecho a rescindir las donaciones excesivas. Art. 485 a 496
REQUISITOS PARA SUCEDER.

Desde de un punto de vista objetivo, los requisitos se refieren a las calidades y circunstancias que deben
concurrir en las asignaciones por causa de muerte mismas para ser vlidas, y desde un punto de vista
subjetivo son los que deben concurrir para cada asignatario.
1.- Ser capaz de suceder.
2.- Ser digno de suceder.
3.- Ser persona cierta y determinada. (ver pgina 41)
1) SER CAPAZ DE SUCEDER
La capacidad para suceder es la aptitud legal para adquirir los derechos hereditarios, al igual que
en otras reas del derecho civil, la regla general es la capacidad, de manera que solo en aquellos
casos en que el legislador determine, habr incapacidad, y por ello, la persona no podr suceder.
La ley por tanto ha sealado cuales son estas incapacidades.
Caractersticas de las incapacidades:
a.- Son de orden pblico.
b.- Son irrenunciables.
c.- Operan de pleno derecho.
d.- El incapaz no adquiere nada por Sucesin por causa de muerte, aun cuando no exista
sentencia que lo declare incapaz.
e.- La incapacidad pasa contra 3 de buena fe.
f.- El incapaz puede adquirir la asignacin por prescripcin de 10 aos.
Incapacidades:
A.- Es incapaz de suceder el asignatario que no existe al momento de la apertura, conforme al art.
962.
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin;
salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues entonces
bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o
legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir en el
momento de cumplirse la condicin.
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Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero
se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes
de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un
servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del
testador.
Conforme a lo anterior, una interpretacin lgica y armonizndola con el art. 77 se deduce que
basta con una existencia natural, con ello se entiende que basta con que la criatura est concebida
para que tenga capacidad para suceder. Sin embargo este principio de la existencia natural tiene las
siguientes excepciones, en el sentido de que en ciertas ocasiones no es ni si quiera necesaria tal
existencia, como en otros casos, es necesario otros requisitos adicionales.
1.- Caso del asignatario condicional. Conforme al art. 962 inc. 2 si la herencia o legado se deja bajo
condicin suspensiva, ser tambin preciso existir al momento de cumplirse la condicin. Y reafirma
ms esta excepcin el art. 1078, el cual seala en su inciso 2 que si el asignatario muere antes de
cumplirse la condicin no transmite derecho alguno a sus herederos. Ello porque solo exista una
mera expectativa de ser asignatario, pues para adquirir la herencia o legado, necesitaba existir al
cumplirse la condicin.
2.- Caso de las asignaciones hechas a personas que no existen, pero que se espera que existan.
Conforme al art. 962 inc. 3, se dispone que si se deja una asignacin a una persona que no existe,
pero que se espera que exista, ella es vlida, siempre que dicha persona adquiera existencia en el
plazo mnimo de 10 aos contados desde la apertura de la sucesin.
3.- Asignaciones hechas en premio de servicios a personas que no existen. Conforme al art. 962 inc.
Final valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un
servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador.
La limitacin a la que se refiere, es el plazo para que esta persona exista, el cual es de 10 aos,
contados desde la apertura de la sucesin.
B.- Son incapaces para suceder los establecimientos, gremios, y cofradas que carecen de
personalidad jurdica, conforme al art. 963
Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o
establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o
establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la
asignacin.
Conforme a lo anterior existe una ntima relacin entre el art. 962 (que plantea que es menester ser
persona natural para suceder) y el art. 963 (que plantea que para suceder es menester ser persona
jurdica) con lo que se concluye que no es posible suceder cuando no se es persona natural ni
jurdica, salvo que sea asignacin que tenga por objeto la creacin precisamente de una fundacin,
conforme al art. 963 inc. 2.
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C.- Son incapaces las personas condenadas por el crimen de daado ayuntamiento conforme al art.
964.
Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de
deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de
daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio
que produzca efectos civiles.
Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere
sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenacin judicial.
Esta es una norma de carcter histrica y lleva a las relaciones que se daban de manera ilegal como
el adulterio, incesto o en su momento la relacin de un civil con un clrigo.
D.- Incapacidad del eclesistico confesor, conforme al art. 965.

Art. 965. Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir
herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere
confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos
aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el
eclesistico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador, ni recaer sobre
la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato, si
no hubiese habido testamento.
Esta norma tambin tiene un carcter histrico, sin embargo tiene como caracterstica, que esta
incapacidad rena 2 requisitos:
El testamento se hubiere dado durante la ltima enfermedad, por tanto si

estuviere sano el testador no habra problema con que sea asignatario el
confesor.
Que el incapaz fuere el confesor en la ltima enfermedad o en los ltimos 2 aos.
E.- Incapacidad del notario, testigos del testamento y sus familiares y dependientes, conforme al
art. 1061.
Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare
el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano
o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados,
empleados o asalariados del mismo.
No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o
de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados.
Esta tiene por objeto velar por la libertad de testar, ya que el legislador teme que el notario o los
testigos, directa o indirectamente, presionen al testador para beneficiarse con sus disposiciones.
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2) SER DIGNO PARA SUCEDER.

Las indignidades consisten en la falta de mritos de una persona para suceder. Las indignidades
deben estar expresamente establecidas por el legislador, dado que el art. 961 nos dijo que eran
capaces y dignos para suceder todos aquellos a quienes la ley no haya declarado incapaces o
indignos.
Caractersticas de las indignidades.
1.- Son de orden privado.
2.- Deben ser declaradas judicialmente.
3.- La indignidad se purga a los 5 aos de posesin de la herencia o legado.
4.- La indignidad se transmite a los herederos con el vicio por todo el tiempo que falte para
los 5 aos.
5.- La indignidad no priva el derecho de alimentos, salvo los casos del art. 968.
6.- El causante puede perdonarlas. Art. 973.
Son indignidades las del art. 968, 969, 970,971, 972, 1300, 1329.
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este
crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla;
2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin
se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho
atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de
la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo;
4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el
mero hecho de la detencin u ocultacin.
Art. 969. 6. Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el
homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible.
Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso.
Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario
no es cnyuge de la persona por cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus
ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer
grado inclusive.
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Art. 970. 7. Es indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendente

que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y
permaneci en esta omisin un ao entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo
por s o por procurador.
Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de ellos aprovechar a los dems.
Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados en segundo grado a la sucesin
intestada.
La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o curadura.
Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o el demente o
sordomudo toman la administracin de sus bienes.
Art. 971. 8. Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se excusaren
sin causa legtima.
El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave, se hace
igualmente indigno de sucederle.
No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta que lo son, ni a
los que, desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo.
Art. 972. 9. Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la incapacidad, haya
prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona
incapaz.
Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de las que por temor
reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan
procedido a la ejecucin de la promesa.
Art. 1300. Ser removido por culpa grave o dolo, a peticin de los herederos o del curador de la
herencia yacente, y en caso de dolo se har indigno de tener en la sucesin parte alguna, y adems
de indemnizar de cualquier perjuicio a los interesados, restituir todo lo que haya recibido a ttulo
de retribucin.
Art. 1329. La responsabilidad del partidor se extiende hasta la culpa leve; y en el caso de
prevaricacin, declarada por el juez competente, adems de estar sujeto a la indemnizacin de
perjuicio, y a las penas legales que correspondan al delito, se constituir indigno conforme a lo
dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades en el artculo 1300.
Anlisis.
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen
por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla.
En este caso se refiere que debe existir un proceso y una condena, sea que la persona que se
considera indigna haya intervenido como autor material o intelectual, as mismo se considera la figura del
homicidio por omisin aun cando la figura tpica requiera cierta precisin penal.
2 El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se
trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado
se pruebe por sentencia ejecutoriada.
En este caso la norma es amplia, pues seala atentado grave y la actividad del indigno puede estar
referida a la vida, honor, y patrimonio del causante o de los parientes que all se indican.
Como no se existe figura penal tpica, se har a travs de un juicio civil, por ello se trata de una
responsabilidad extracontractual, a menos que haya una figura tpica, sin embargo esta indignidad debe ser
probada por una sentencia ejecutoriada de carcter condenatoria.
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3.- El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la
persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo.
Esta referido al consanguneo hasta el 6 grado puesto que por los rdenes sucesorios se llega al
mismo grado, es decir, si la persona fallece intestada, podra sucederlo hasta el colateral del 6 grado, por
ello le alcanza la indignidad, aun cuando en este numeral no exista una exigencia de juicio resulta difcil
probar la causal en otra instancia.
4.- El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar.
En el caso de la fuerza se produce la nulidad relativa y total del testamento al tenor de lo dispuesto
en el art. 1007. El fundamente de esta causal es que el legislador, en todo momento vela por que el
testamento sea la expresin clara de la voluntad del testador, y crea por ello esta indignidad.
5.- El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el
mero hecho de la detencin u ocultacin.
En este caso si existe un testamento, el causante ha manifestado su voluntad. La ocultacin o
detencin del testamento se sanciona, porque impide conocer la voluntad del testador, en este caso
excepcional el dolo se presume.
6.- No denunciar a la justicia el homicidio cometido en el difunto.
Conforme al art. 969, el objeto de esta causa es sancionar la negligencia del asignatario en
perseguir judicialmente al asesino de su causante, ya que se considera una abierta ingratitud en contra de
ste, o cuando menos, una actitud que despierta sospechas.
7.- No solicitar nombramiento de guardador al causante.
Conforme al art. 970, el legislador castiga aqu a los herederos abintestato que, estando autorizados
por el legislador para provocar el nombramiento de guardador del incapaz, no lo hacen por la negligencia
que ello implica respecto de los intereses del causante
8.- Excusa ilegitima del guardador o albacea.
En relacin con el albacea, esta regla est repetida, ya que se encuentra en el art. 1227 inc. 2. La
jurisprudencia ha estimado que no procede sostener que es indigna la persona que muere en aceptar el
cargo, porque la ley se refiere al albaceazgo sin probarse causa grave. En lo tocante al guardador, el art. 971
est complementado por el art. 530, el que dispone que las excusas aceptadas por el juez privan al
guardador de la asignacin que se le haya hecho en remuneracin de su trabajo, y las sobrevinientes de una
parte proporcional a ella.
9.- Es indigno el que se compromete a hacer pasar bienes del causante a un incapaz de suceder. El
fundamento de ella estriba en las incapacidades son de orden pblico y no pueden ser renunciadas por el
testador, sin embargo el legislador hizo mal en hacer de esta causa fuente de indignidad y no de
incapacidad, porque como indignidad pueda ser perdonada por el testador, burlando la intencin del
legislador, de impedir que el incapaz adquiera los bienes de la asignacin.
10.- Albacea removido por dolo.
Conforme al art. 1300 el albacea removido por dolo se hace indigno de tener parte alguna en la
herencia.
11.- Partidor que prevarica.
Conforme al art. 1329, dispone que el partidor en caso de prevaricacin declarada por el juez
competente se hace indigno de suceder en los trminos del artculo 1300.
Casos que se asemejan a indignidades:
El menor que se casa sin el consentimiento de un ascendente. Art. 114.
El que se casa teniendo el impedimento de las segundas nupcias. Art. 124.
El cnyuge que hubiere dado lugar a la separacin por su culpa. Art. 994.
Situacin de los padres cuya filiacin se determin judicialmente. Art. 994 inc. 2
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Paralelo entre las incapacidades e indignidades.

Incapacidades
Son de orden publico
No puede ser perdonada por el testador.
El incapaz no adquiere la asignacin.

No requiere ser declarada judicialmente, opera
de pleno derecho.
Como el incapaz no adquiere la herencia, nada
transmite.
Pasa contra 3, estn de buena o mala fe.
No adquiere la asignacin mientras no
prescriban todas las acciones que se pudieron
hacer valer en su contra, o sea no adquiere por
prescripcin sino transcurridos 10 aos de
posesin de la asignacin.
Por regla general son absolutas.
Indignidades
Se establecen en atencin al orden particular
del causante, o sea son de derecho privado.
Son renunciables, y an ms, la ley presume su
perdn si el causante deja una asignacin al
indigno con posterioridad a los hechos que lo
califican de indigno.
El indigno si la adquiere, y solo puede ser
obligado a restituirla por sentencia judicial.
Debe ser declarada por sentencia judicial, a
peticin del que tenga inters en excluir al
indigno.
El indigno transmite la asignacin con el vicio de
indignidad.
No pasa contra 3 de buena fe.
El indigno adquiere la herencia o legado por
posesin de 5 aos.
Son siempre relativas, se refieren a situaciones

de ingratitud, producidas entre el causante y el
indigno.
Disposiciones comunes a las indignidades e incapacidades.

Las incapacidades e indignidades no privan del derecho de alimentos, salvo el caso del art. 979 que
dispone Art. 979. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido, de los
alimentos que la ley le seale; pero en los casos del artculo 968 no tendrn ningn derecho a
alimentos.
Los deudores hereditarios no pueden oponer como excepcin su incapacidad o indignidad. Art.
978. Art. 978. Los deudores hereditarios o testamentarios no podrn oponer al demandante la
excepcin de incapacidad o indignidad.
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SUCESION INTESTADA. (SUCESION LEGAL)

Se trata de la sucesin en que es el legislador quien procede a la distribucin de los bienes del causante, no
atiende por tanto ni a los bienes, ni al sexo, sino solo al parentesco de consanguinidad.
Se define como aquella que regla el legislador. Y el legislador regla la sucesin del causante en los siguientes
casos.
Art. 980. Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo
conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones.
De lo anterior se desprende entonces, que opera la sucesin intestada:
1.- Cuando el difunto no dispuso de sus bienes.
As tambin se entiende en el caso en que el difunto hizo testamento, pero en l no dispone de sus
bienes, sino que solo contiene declaraciones, y no disposiciones de bienes.
2.- Cuando el difunto dispuso de sus bienes, pero no lo hizo conforme a derecho.
Es el caso de la nulidad del testamento por falta de algn requisito de forma o de fondo, como el
testamento anulado no produce efectos, pasan a aplicarse las reglas de la sucesin intestada.
3.- Cuando la disposicin no ha tenido efectos.
Ello sucede cuando el heredero testamentario ha repudiado la herencia, o es incapaz o indigno, en
general ocurre siempre que el asignatario testamentario falte y no lleve su asignacin.
DERECHO DE REPRESENTACION.
Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin.
La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente
el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese
o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por
derecho de representacin.
Intervinientes:
Primer causante.
Representante.
Representado.
Requisitos para que opere.

1.
Que se trate de una sucesin intestada.

Es aplicable en la sucesin intestada ya que se encuentra reglamentada a propsito de este tipo de
sucesin y adems porque el propio art. 995 lo seala. Sin perjuicio de ello, existen 2 casos de
excepcin a esta regla:
Asignaciones dejadas a los parientes sin determinar cul, es decir, de una manera
indeterminada.
En este caso el legislador hace concurrir a los parientes de grado ms prximo
operando entre ellos la representacin.
La distribucin de la 1/2 legitimaria.

Dado que esta se divide entre los legitimarios de acuerdo con las reglas de la
sucesin intestada operando la representacin.
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2.
Que se trate de la lnea de los descendientes.

La representacin solo opera en la descendencia sin lmites y adems solo opera en la descendencia
del causante y en la de sus hermanos. Est limitada en cuanto a los rdenes sucesorios en los que
opera. Art. 986.
3.
Que falte el representado.

El sustento de la representacin es precisamente que para operar requiere que falte el
representado cuando ste no ha podido o no ha querido suceder. Lo comn ser que el
representante no pueda suceder y as se entiende cuando ha fallecido, pero tambin puede ser que
haya sido declarado indigno, incapaz o haya sido desheredado. Sin embargo puede suceder que no
haya querido suceder, y ello ocurre en el caso del repudio.
4.
Solo opera en la lnea de sucesin que seala el art 986.

"Artculo 986. Hay siempre lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos.
Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin.".
El derecho del representante emana directamente de la ley y no del representado.

Ello trae como supone que el representante sucede directamente del causante en reemplazo del
representado, por lo que:
1.- La herencia del representado indigno no se transmite con indignidad.
2.- As mismo el representante debe ser digno y capaz respecto del causante.
3.- Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado.
Efectos de la representacin.
1.- Se puede suceder a una persona por estirpes o por cabezas, as lo dice el art. 985.
Art. 985. Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que
cualquiera que sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y
por iguales partes la porcin que hubiera cabido al padre o madre representado.
Los que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por
iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin
diferente.
Cuando se sucede por derecho de representacin, se hereda por estirpes, y todos los representantes
cualquiera sea su nmero, llevan dividida por parte iguales la porcin del representado.
2.- Se puede repudiar la herencia del representado y aceptar la del 1 causante.
3.- La indignidad del representado no se transmite al representante.
LOS HEREDEROS ABINTESTATO Y SUS DERECHOS EN LA SUCESION.

Son herederos abintestato conforme al art. 983:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Los descendientes del difunto;

Sus ascendientes
Su cnyuge sobreviviente
Sus colaterales
El adoptado en su caso
El fisco.
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DE LOS ORDENES DE SUCESION.
ORDENES DE SUCESION: Es el grupo de parientes que concurren en la sucesin de una persona fallecida,
pero que a su vez puede ser representado por otro grupo de parientes.
Enunciacin de los rdenes de sucesin.
1. De los descendientes.
2. Del cnyuge sobreviviente y de los ascendientes
3. De los hermanos
4. De los dems colaterales
5. Del Fisco
1.- PRIMER ORDEN: DE LOS DESCENDIENTES.

A l se refiere el art. 988, cuyo texto actual, tras las reformas antes sealadas, dispone:
Los hijos excluyen a todos los otros herederos a menos que hubiere tambin cnyuge
sobreviviente, caso en el cual este concurrir con aquellos.
El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al doble de lo
que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge
ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que corresponda al
cnyuge bajar de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria,
el resto se dividir entre los hijos por partes iguales.
La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el Artculo 996.
Este orden comprende:
1.- Los hijos de filiacin matrimonial
2.- Los hijos cuyos padres contraigan matrimonio
3.- Los hijos de filiacin extramatrimonial legalmente determinada
4.- Los hijos cuya filiacin fue determinada conforme a la antigua legislacin
5.- Los representantes de los hijos
6.- Comprende algunos casos de adopcin.
Conforme a este ltimo punto, en la sucesin intestada del adoptante, el adoptado ser tenido para este
solo efecto, como hijo natural, y recibir, en consecuencia, en los casos contemplados en los arts. 988, 989,
990, 991 y 993 del C.C. una parte igual a la que corresponda o haya podido corresponde a un hijo natural.
Art 24 inc. 1 Ley 7.613. Sin embargo como dichos articulados estn derogados hoy en da, se estima que el
adoptado solo concurre en el 1 orden de sucesin
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2.- SEGUNDO ORDEN: DEL CONYUGE SOBREVIVIENTE Y SUS ASCENDIENTES.

A l se refiere el art. 988 inc. 2, 3 y 4 El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla
general, ser equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si
hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en
ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta
parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto
se dividir entre los hijos por partes iguales
La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el Artculo 996.
En el caso del art. 988, la herencia se divide en 3 partes:
2 de las cuales van al cnyuge sobreviviente.
El otro tercio va a los ascendiente
En el caso de que el difunto no haya dejado descendencia, se resuelve en el art. 989, el cual seala que le
suceder el cnyuge y sus ascendientes en su grado ms prximo. En este caso la herencia se dividir en 3
partes:
2 partes para el cnyuge.
El otro tercio para los ascendientes.
En el caso de que falten los ascendientes, llevar todos los bienes el cnyuge y una parte para los
ascendientes, y a falta del cnyuge los ascendientes. En el caso de que haya un solo descendientes en el
grado ms prximo, suceder este en todos los bienes o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes.
Conforme al inciso 3 el cnyuge sobreviviente corresponde siempre 1/4 de la herencia intestada, de modo
que el cnyuge llevara siempre a lo menos, 1/4 parte de la parte de la mitad legitimaria o 1/4 parte de la
porcin de la herencia que est intestada, si es ms que la mitad legitimaria. Esta regla se aplicara en
consecuencia, si el cnyuge concurre con ms de 6 hijos, porque hasta ah su herencia es igual o ms que la
cuarta parte que le garantiza el precepto.
En efecto se supone que, los primeros encontraran los bienes que reciba el cnyuge sobreviviente en la
sucesin de este, y en la cual nada recibirn los hijos no matrimoniales del primer difunto.
En el caso de los cnyuges separados judicialmente el art. 994 seala El cnyuge divorciado temporal o
perpetuamente no tendr parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido, si hubiere dado
motivo al divorcio por su culpa.
Tampoco sucedern abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido determinada
judicialmente contra su oposicin, salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el Artculo 203."
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3 ORDEN: DE LOS HERMANOS.

Contempla el tercer orden de sucesin el art. 990, el que dispone:
Artculo 990. Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge, le
sucedern sus hermanos.
Entre los hermanos de que habla este Artculo se comprendern aun los que solamente lo sean por
parte de padre o de madre; pero la porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la
porcin del hermano carnal.
Si comparamos con la sucesin testada, en lo relativo a las asignaciones forzosas se puede establecer que
con el 1 y 2 orden de sucesin se extinguen los asignatarios forzosos, de ah en adelante el testador tiene
libre disposicin de la totalidad de su patrimonio, en cambio en la sucesin intestada, no existiendo ninguno
de los asignatarios precedentes, se pasa obligatoriamente al de los hermanos, que pueden serlo tanto de
ambos padres, como solo de padre o madre.Respecto de los hermanos carnales o de doble conjuncin, stos llevan el doble de lo que corresponde a los
hermanos de simple conjuncin, quienes llevarn la mitad de lo que corresponde a los hermanos de doble
conjuncin.
4 ORDEN: DE LOS COLATERALES.

Se refiere a este 4 orden el artculo 992, el cual dispone lo siguiente:
Artculo 992. A falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos, sucedern al difunto los
otros colaterales de grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto grado
inclusive.
Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de
padre o por parte de madre, tendrn derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble
conjuncin, esto es, los que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de
madre.
El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn siempre a los otros.
Reglas conforme a las cuales suceden los colaterales.
1 Los colaterales de grado ms prximo excluyen a los de grado ms lejano. Art 992 inc. 2
2 Los derechos hereditarios de los colaterales no se extienden ms all del 6 grado.
3 Se hacen distinciones entre los colaterales de doble y simple conjuncin, estos ltimos tendrn
derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin.
OJO: Los colaterales por afinidad no son herederos abintestato, mas no los consanguneos.
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5 ORDEN: EL FISCO.
Conforme al art. 995, el fisco como representante econmico del estado, y a falta de todos los asignatarios
anteriores, la herencia queda vacante, y por ello el fisco entra a suceder.
Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato designados en los artculos precedentes,
suceder el Fisco.
De los extranjeros y la Sucesin Intestada.
Segn el art. 995 la sucesin se abre en el ltimo domicilio del causante, y se rige por la ley del pas
en que tuvo su ltimo domicilio, puede acontecer que una persona fallezca teniendo su ltimo domicilio en
el extranjero, pero deja herederos chilenos. En este caso hay una excepcin al art. 995, pues los Chileno
tendrn derecho a dicha sucesin regida por la ley extranjera, los derechos que le reconoce la ley Chilena.
Ello es as, porque si la persona cuya sucesin se abre en el extranjero es chilena, conforme al art. 15, los
chilenos en extranjero quedan sujetos a las leyes patrias, en lo referente a sus obligaciones para con su
cnyuge y sus parientes chilenos, por ello tendrn los derechos que establece nuestra legislacin.
Si la persona cuya sucesin se regir por la ley extranjera, no es chilena, rige el art 998, el que dispone que
en la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio nacional, tendrn los
chilenos, a ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les
corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno, se entiende que es una excepcin al art. 995,
segn la cual el ultimo domicilio del causante es el que decide la ley aplicable a la sucesin. En conformidad
a ella, el extranjero si fallece en el extranjero, aunque haya tenido su ultimo domicilio en Chile, se aplica la
ley Chilena, y viceversa.
SUCESION PARTE TESTADA Y PARTE INTESTADA.
Conforme al art. 952, la sucesin puede ser en parte testada, y en parte intestada, sin embargo el problema
se sujeta a las siguientes interrogantes.
1.- Cmo de divide la herencia?, conforme al art. 996 inc. 1, se aplica primero el testamento, y en lo que
reste las reglas sobre la sucesin intestada.
2.- Qu sucede con los que suceden a la vez por testamento y abintestato?, conforme al art. 996 inc. 2
dispone los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputaran a la porcin que les corresponda
abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria si
excediere a la otra. Ello quiere decir, que si la porcin testamentaria es inferior a la que les correspondera
abintestato, los herederos testamentarios participan en la sucesin intestada hasta completar la porcin
que les corresponda abintestato. Y si excede a lo que les correspondera abintestato, llevan siempre la
primera.
3.- Una vez que se aplica el testamento, se enteran las legtimas y las mejoras.
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SUCESION TESTAMENTARIA.
EL TESTAMENTO: Conforme al art. 999 se entiende por testamento:
Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una
parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en l, mientras viva.
Caractersticas del testamento.

1.
Es un acto jurdico unilateral.

Es un acto jurdico unilateral porque es una declaracin de voluntad llamada a producir efectos
jurdicos, hecha con la intencin de generar dichos efectos, ya que da lugar a la sucesin por causa
de muerte, incluso es ms, es un acto jurdico unilateral unipersonal, ya que solo puede ser
originado por la voluntad de una persona, prohibindose los testamentos mancomunados, adems
de ser indelegable, conforme al art. 1004.
2.
Es solemne.
De acuerdo al art. 999, el testamento es un acto ms o menos solemne, pero siempre es solemne,
lo que implica tcitamente la clasificacin del testamento, en testamento solemne, y los
privilegiados (verbal, martimo y militar).En el testamento existen solemnidades objetivas, o sea
establecidas en atencin al acto en s mismo, y el fundamento de la exigencia del legislador de que
la voluntad del testador se manifieste siempre en forma solemne es doble.
Porque as queda una prueba preconstituida de cul fue la real voluntad del testador.
Porque el testamento es un acto de importancia en la vida jurdica; ya que da origen a
la sucesin por causa de muerte, y el legislador siempre rodea de solemnidades los
actos de trascendencia en el derecho, lo que las formalidades hacen es que la voluntad
se manifieste en una forma ms clara y reposada, evitando la concurrencia de vicios en
ella.
3.
Es un acto personalsimo.
En l, el legislador impide el otorgamiento por 3s o por intermedio de 3 como mandatarios o
representantes, segn se ha dicho. Tambin el legislador para salvaguardar esta caracterstica el
que los incapaces relativos pueden otorgar testamentos fuera de las reglas habituales que
establecen para este tipo de incapaces, ello se debe a que la disposicin de bienes va a operar una
vez fallecido el incapaz y no antes.
4.
Es un acto que tiene por objeto fundamental, pero no nico, la disposicin de bienes.
En los testamentos podemos encontrar diversas clausulas o normas testamentarias, estn por un
lado las denominadas disposiciones, que se refieren al tratamiento de los bienes que tena el
causante, y estn tambin las declaraciones que ya no se refieren a los bienes, sino que se
refieren a otro tipo de declaraciones, tales como temas de familia como un reconocimiento de
hijo, la cual una vez incorporada a un testamento, se hace irrevocable, lo que constituye una
diferencia con las disposiciones que al tenor del art. 999 son esencialmente revocables. Ello implica,
que tiene un efecto inmediato, que el reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un
testamento privado, por otro acto testamentario posterior y no susceptible de modalidades. Art.
182 inc. 2
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5.
Es un acto mortis causa.

Toda vez que produce efectos, una vez producida la muerte la muerte del causante; sin embargo
algunos autores piensan que una declaracin como reconocimiento de un hijo, tiene un efecto
inmediato.
6.
Es un acto esencialmente revocable.

Por ello el legislador persigue que este acto jurdico sea efectivamente la ltima voluntad del
causante. La norma es de orden pblico, por lo que es irrenunciable.
REQUISITOS DEL TESTAMENTO.
I.
II.
CAPACIDAD
VOLUNTAD LIBRE DE VICIOS O EXENTA DE VICIOS.
I.
CAPACIDAD.
La regla general es la capacidad, o sea que toda persona es hbil para testar, salvo los que la ley
seale como incapaces. Conforme al art. 1005, no son hbiles para testar.
Art. 1005. No son hbiles para testar:
1. Derogado;
2. El impber;
3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
5. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.
Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar.
Conforme a l:
o
Impber: Respecto a los impberes se ha sealado que el legislador dado el carcter de

personalsimo del testamento, rebaja la edad para permitir que los incapaces puedan
testar.
El que se halle bajo interdiccin por causa de demencia: Sabemos que la interdiccin es el
efecto de una sentencia judicial que deja a una persona en imposibilidad de administrar
sus bienes. Art. 465
El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa: La expresin
actualmente indica que la falta de razn debe ser referida al momento en que se otorgue
el testamento.
Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente: Queda
incluido en este nmero el sordomudo que no puede darse a entender por escrito, quien
es adems absolutamente incapaz.
OJO: La capacidad debe existir al momento de otorgarse testamento. Ello conforme al art. 1006, el cual
establece las consecuencias de esta circunstancia.
Art. 1006. El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad
expresadas en el artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa.
Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir despus alguna
de estas causas de inhabilidad.
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II.
VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS.

Los vicios de que puede adolecer la voluntad del causante son los ya habituales:
a) Error
b) Fuerza
c) Dolo
a) Error.
El nico que procede es el error de hecho, y para que en definitiva vicie la voluntad debe ser
determinante. Art. 1057 y 1058.
b) Fuerza.
Conforme al art. 1007 el testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuera, es nulo en
todas sus partes.
Para el caso del testamento, en el evento que haya existido fuerza segn el art. 1007, ello determina la
nulidad del testamento, y de la misma norma es posible concluir que, se trata de una nulidad total, lo
que implica que independientemente de cual sea la clusula afectada, todo el testamento queda nulo.
c)
Dolo.
Para que produzca la nulidad del testamento es necesario que en este caso sea determinante, es decir,
que sin l no habra existido el testamento.
CLASIFICACION DEL TESTAMENTO.

Nuestro C.C ha establecido que, el acto jurdico testamentario puede revestir diversas formas dependiendo
de la circunstancia en que se otorgue, as podemos concluir:
A. Testamento solemne.
a. Testamentos solemnes otorgados en Chile.
i. Testamentos solemnes abiertos.
1. Otorgados ante un notario y 3 testigos.
2. Otorgados solo ante 5 testigos.
ii. Testamentos solemnes cerrados.
b. Testamentos solemnes otorgados en pas extranjeros.
i. Aquellos que han sido otorgados en conformidad a la ley chilena.
ii. Aquellos que han sido otorgados conforme a la ley extranjera.
B. Testamento menos solemnes o privilegiados, que en nuestra legislacin, corresponden al
testamento verbal, militar y el martimo.
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A. TESTAMENTOS SOLEMNES.
Conforme al art. 1008, el testamento solemne es aquel cuando se han observado todas las exigencias o
formalidades que la ley impone.
Art. 1008. El testamento es solemne, o menos solemne.
Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley
ordinariamente requiere.
El menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades,
por consideracin a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley.
El testamento solemne es abierto o cerrado.
Testamento abierto, nuncupativo o pblico es aquel en que el testador hace sabedores de sus
disposiciones a los testigos; y testamento cerrado o secreto, es aquel en que no es necesario que los
testigos tengan conocimiento de ellas.
Bsicamente las solemnidades, en principio dependen del lugar donde se otorguen, as tenemos:
a.- Testamento solemne otorgado en chile.
Debe cumplir fundamentalmente con 2 exigencias:
a.
b.
Que sea escrito.

La presencia de testigos.
En cuanto a los testigos, estos tienen que ser testigos hbiles, sealados en el art.1012 C.C, esta solemnidad
exige el cumplimiento adems de ciertas exigencias jurisdiccionales y as se otorga ante 5 testigos a lo
menos deben saber escribir y leer (1 de 3 testigos; 3 de 5 testigos teora de la habilidad putativa de los
testigos)..
Art. 1011. El testamento solemne es siempre escrito.
Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
1. Derogado;
2. Los menores de dieciocho aos;
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267, nmero 4., y en general, los
que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
1024.
Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas
en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deber saber leer y escribir, cuando slo
concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco.
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i.- Testamento solemne abierto, pblico o nuncupativo.

La esencia de este testamento es que el testador hace sabedor a los testigos de sus disposiciones,
generalmente ellos se imponen del contenido del testamento, en el momento en que es ledo por
el funcionario o por alguno de los testigos.
Como sabemos el testamento abierto, pblico o nuncupativo es aquel en que el testador hace
sabedores de sus disposiciones a los testigos.
Este testamento tiene 2 posibilidades de otorgamiento:
o Que se otorgue ante funcionario y 3 testigos.
o Que se otorgue ante 5 testigos..
1.
2.
Testamento otorgado ante funcionario y testigos: Puede ser autorizado

ante competente escribano (notario) y tres testigos. Podr hacer las
veces de escribano el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar
del otorgamiento.
Este tipo de testamento puede ser otorgado en protocolo (regla general)
o en hoja suelta, el testamento otorgado ante un juez, sea de letras o no,
necesariamente ser dado en hoja suelta, ya que no lleva protocolos
donde insertar los testamentos. A la inversa, si fuere el notario, podr
llevarlo en protocolo o en hoja suelta, si se otorga en protocolo mismo,
es instrumento pblico en cuanto al testamento como en cuanto a
escritura pblica, ya que cumple con todos los requisitos de ella.
Testamento otorgado ante 5 testigos: Este testamento, se otorga sin
funcionario pblico, solo ante 5 testigos, que deben ser hbiles y de los
cuales deben saber escribir y leer, a lo menos 3 de los 5 testigos. Para
proceder a su apertura ser competente el juez del ltimo domicilio del
causante, de acuerdo al art. 1009, en cuya virtud la apertura y
publicacin del testamento se harn ante dicho juez, salvo las
excepciones legales. En este tipo de testamento hay 2 trmites que se
han de realizar para que surta efectos civiles:
Publicacin: Puede pedir la publicacin cualquier persona
capaz de parecer en juicio. Una vez fallecido el causante, se
lleva su testamento abierto ante el juez designado, quien
deber previamente cerciorarse de la muerte del testador,
para ello el interesado exhibir la partida de defuncin del
causante, salvo en los casos que se presume art. 1010.
Hecho esto, el juez cita a los testigos del testamento para
que reconozcan sus firmas y la del testador, de faltar uno
de ellos, se abonarn su firma por los presentes, siempre
que el juez lo estime conveniente, reconocidas las firmas, el
juez rubrica el testamento al principio y final de cada hoja, y
lo enva a protocolizar en una notara.
Protocolizacin del testamento otorgado en hoja suelta: Si
el testamento no se otorg ante notario, o sea, se ha
otorgado ante el notario en hoja suelta, ante el juez o sin
intervencin de funcionario alguno y en presencia de 5
testigos, ser necesario antes de proceder a la ejecucin del
testamento, efectuar su protocolizacin.
39

2011
Declaraciones que debe contener el testamento abierto.

o Individualizacin del testador.
o Lugar de su nacimiento o solemnidad.
o Indicar si tiene domicilio en Chile, sealando su ubicacin.
o Edad.
o Sealar si el testador se encuentra o no en su sano juicio.
o Nombre de las personas con quienes hubo contrado matrimonio.
o Nombres de todos los hijos, distinguiendo los vivos de los fallecidos.
o Nombre y domicilio de los testigos participantes.
o Lugar, hora y fecha del otorgamiento.
o Nombre del funcionario pblico, ante el cual se extiende, en el caso de haberlo hecho ante
funcionario pblico.
Etapas del testamento.

o Escrituracin y lectura del testamento.
Una vez escrito el testamento se procede a la lectura, se hace en voz alta, si hay un funcionario
pblico, l proceder a la lectura. Con respecto si es otorgado ante 5 testigos, el testador debe
designar a uno de ellos para que proceda a la lectura, no pudiendo elegir a un 3 ajeno, pues en
este caso el testamento sera nulo. Debe ser un acto continuo e ininterrumpido, esto para
resguardar la voluntad libre y espontnea del testador. Debe finalmente dejarse constancia en
el testamento de la solemnidad, es decir, de haberse ledo en voz alta por quien deba en el
caso del funcionario o testigo designado, ya que este hecho tiene por objeto preconstituir
prueba.
o
Firma.
El testador, los testigos y eventualmente el funcionario pblico, en el caso de que se otorgue
en su presencia, han de firmar el testamento. Sin embargo puede ocurrir que el testador no
sepa firmar o no pueda, por lo que debe dejarse constancia de dicha circunstancia, en el caso
de que los testigos no puedan firmar, se le puede solicitar a otro testigo que firme por l.
o
o
Posibilidad de elegir un testamento cerrado o abierto.

La regla general es que el causante tiene la libertad de eleccin, la excepcin es que la ley
contempla que ciertas personas no poseen esta libertad.
Personas que deben otorgar testamento abierto.
1. Analfabeto.
2. Ciego en cuyo caso la lectura debe ser doble, primero debe leerse por el
funcionario pblico que interviene en el acto y la segunda por el testigo
elegido por el testador.
3. Sordo o sordomudo que pueda darse a entender claramente.
Personas que tienen solo la posibilidad de dar solo testamento cerrado.

1. Sordomudo que puede darse a entender solo por escrito.
2. Extranjero que no entiende el idioma.
ii. Testamento solemne cerrado.

El testamento solemne cerrado es aquel en que no es necesario que los testigos tengan
conocimiento de las disposiciones testamentarias (art. 1008, inc. Final)
El testamento solemne cerrad debe otorgarse ante un escribano y 3 testigos. Podr hacer las
veces de escribano, el respectivo juez letrado. (art. 1021)
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Etapas del testamento solemne cerrado.

o Escrituracin y firma.
La solemnidad que la ley exige es que en la escrituracin del testamento deber
estar escrito, o a lo menos firmado por el testador. art. 1023 inc. 2.
De lo anterior se pueden presentar 3 posibilidades:
1. Que el testamento sea redactado y firmado por el testador.
2. Que el testamento sea redactado por un 3 y firmado por el testador.
3. Que el testamento sea escrito por el testador de puo y letra
pero no est firmado por el testador.
o
Introduccin del testamento en un sobre cerrado.

Escrito el testamento, el otorgante lo introduce en un sobre, el cual debe ser cerrado
exteriormente, en trminos tales que si se quiere extraer el testamento, deba
romperse la cubierta. Debe hacerse saber que en el sobre se contiene el testamento.
Redaccin de la caratula del testamento.

Conforme al art. 1023 inc. 5 y 6 el cual dispone El escribano expresar en el
sobrescrito o cubierta, bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de hallarse el
testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno
de los testigos; y el lugar, da, mes y ao del otorgamiento.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y
signo del escribano, sobre la cubierta.
De modo que en el testamento pueden existir dos firmas del testador, la del
testamento mismo, y la de la caratula, siendo esta ltima esencial, sin embargo que
conforme a la jurisprudencia puede ser suplida por una impresin digital de la firma
del causante.
OJO: El otorgamiento del testamento solemne cerrado debe ser ininterrumpido, salvo en casos
estrictamente necesarios en los que pudiere interrumpirse. Art. 1023 inc. Final.
Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al
escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y
los testigos le vean, oigan y entiendan que en aquella escritura se contiene su testamento. Los
mudos podrn hacer esta declaracin escribindola en presencia del escribano y testigos.
art.1023 inc. 2. La mayor solemnidad en este acto es el hecho de expresarse a viva voz que en la
escritura cerrada se contiene su ltima voluntad.
El testador puede llevarse el testamento cerrado, o dejarlo en la notaria.
Apertura del testamento cerrado.

Fallecido el testador, para la ejecucin de su testamento cerrado es necesario proceder a su
apertura. Conforme al art. 1009, La apertura y publicacin del testamento se harn ante el
juez del ltimo domicilio del testador; sin perjuicio de las excepciones que a este respecto
establezcan las leyes. Pero si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea del
ltimo domicilio del causante, podr ser abierto ante el juez del territorio jurisdiccional a que
pertenezca dicho notario, por delegacin del juez del ltimo domicilio. Art. 868 CPC.
En cuanto al procedimiento, el juez citar al notario y los testigos que concurrieron a su
otorgamiento, no habiendo necesidad de notificarlos personalmente o por cedula. Ellos
deben deponer sobre:
Reconocern su firma y la del testador.
Reconocern si el testamento est tal cual fue otorgado, si est cerrado,
sellado o marcado como en el acto de la entrega. Es decir, verificarn que
no existen seales externas de que el testamento ha sido violado.
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Si faltare algn testigo, los otros abonarn sus firmas, si faltare el notario, ser
reemplazado para las diligencias de la apertura por el notario que le ha sucedido, o puede
designarse un secretario del tribunal. En el caso de que haya fallecido el notario, y no
acudiere ningn testigo, el testamento no es nulo, ya que el juez tiene la facultad de
comprobar la autenticidad e integridad de aquel por otros testimonios autnticos.
La apertura del testamento no necesariamente debe hacerse en un solo acto, pues puede
en un da comparecer algn testigo, y en otro da el notario, no siendo nulo dicho
testamento.
Protocolizacin del testamento cerrado.

Reconocidas las firmas y la integridad del testamento, se abre el sobre y el juez rubrica el
testamento al fin y al principio de cada hoja, y lo manda a protocolizar ante el notario que lo
autoriz o ante aquel que el juez designe. Una vez protocolizado el testamento adquiere el
carcter de instrumento pblico.
DE LA NULIDAD DEL TESTAMENTO SOLEMNE.

Conforme al art. 1026. El testamento solemne, abierto o cerrado, en que se omitiere cualquiera de las
formalidades a que deba respectivamente sujetarse, segn los artculos precedentes, no tendr valor alguno.
Con todo, cuando se omitiere una o ms de las designaciones prescritas en el artculo 1016, en el inciso 5. del
1023 y en el inciso 2. del 1024, no ser por eso nulo el testamento, siempre que no haya duda acerca de la
identidad personal del testador, escribano o testigo. De modo que, por regla general, cualquiera
solemnidad que se omita en el testamento trae consigo la nulidad absoluta del mismo, lo cual se
comprende, pues el testamento es solemne con el objetivo de garantizar la voluntad libre y espontnea del
testador.
Principales causales de nulidad del testamento solemne.

1. El testamento abierto o cerrado que no se otorga por escrito es nulo.
2. Es nulo el testamento si no se otorga ante el nmero de testigos que seala la ley.
3. Es nulo el testamento otorgado ante un funcionario no autorizado por la ley para
intervenir en tales actos.
4. Es nulo el testamento abierto otorgado ante un oficial de registro civil en hoja suelta.
5. Es nulo el testamento cuando se infringen las reglas dadas por la ley para su
otorgamiento.
6. Es nulo el testamento cerrado si aparece violada la cubierta del mismo.
7. Es nulo el testamento de las personas obligadas a otorgar testamento cerrado o abierto,
infringiendo dichas prohibiciones.
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DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS.
Dentro de la esencia del acto jurdico testamentario, est la voluntad del causante de realizar una
disposicin para despus de su muerte, a la cual precisamente se le denomina asignacin o disposicin
testamentaria. Es posible que las haga el legislador, pero es ac donde cobran mayor importancia, ya que
coinciden con la verdadera voluntad del causante.
Conforme al art. 953
Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona
difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las
haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin.
Por tanto podemos sealar que las asignaciones testamentarias son las que hace el testamento de una
persona difunta para suceder en sus bienes.
Requisitos que se le exigen a la persona del asignatario.

de acuerdo con la ley el asignatario debe ser:
1. Capaz. (ver pg. 20 y sgtes.)
2. Digno. (ver pg. 23 y sgtes.)
3. Persona cierta y determinada. (art. 1056).
Conforme a este ltimo requisito, dado que la ejecucin del testamento implica hacer cumplir la verdadera
voluntad del causante, si se encuentra en duda quien es el asignatario, el legislador opta por probar a ambos
de la asignacin.
Art. 1056. Todo asignatario testamentario deber ser una persona cierta y determinada, natural o
jurdica, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De otra
manera la asignacin se tendr por no escrita.
Valdrn con todo las asignaciones destinadas a objetos de beneficencia, aunque no sean para
determinadas personas.
Las asignaciones que se hicieren a un establecimiento de beneficencia, sin designarlo, se darn al
establecimiento de beneficencia que el Presidente de la Repblica designe, prefiriendo alguno de los
de la comuna o provincia del testador.
Lo que se deje al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversin, se entender dejado a
un establecimiento de beneficencia, y se sujetar a la disposicin del inciso anterior.
Lo que en general se dejare a los pobres, se aplicar a los de la parroquia del testador.
No necesariamente debe ir el nombre del asignatario, sino que a lo menos debe ir una indicacin, o sea, el
asignatario debe estar determinado o ser a lo menos determinable, sin embargo dentro de la determinacin
del asignatario ha credo necesario dar reglas de interpretacin frente a casos que pueden ser dudosos, las
cuales se encuentran contempladas en el art. 1056 inc. 2, 3, 4 y 5.
a)
Asignaciones hechas con un objeto de beneficencia, a las cuales se asimilan las asignaciones
dejadas para el alma del testador. art. 1056 inc. 2, 3 y 4
En principio se entendi que esta forma de referirse el causante, significa que la asignacin va a
viertas instituciones de beneficencia que deba designar el Pdte. De la Republica, las cuales
posteriormente fueron ciertas instituciones previsionales como fonasa.
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b) Asignaciones dejadas a los pobres. Art. 1056 inc. 5

c)
Asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes. Art. 1064

Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a los
consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el
derecho de representacin en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento
haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del
grado inmediato.
Se entiende que se deja a los parientes de grado ms prximo, operando entre ellos la
representacin.
Respecto del objeto de la asignacin o el patrimonio en que se har efectiva la asignacin, podemos
distinguir:
Si se trata de una herencia.
Bastar con determinar la herencia o cuota que se deja al asignatario. Por ejemplo, dejo
todos mis bienes a Mara, o dejo la mitad de mis bienes a Mara.
Si se trata de asignaciones a titulo singular (legados)

Debe ser ms especfica la determinacin, hasta un punto mximo cuando se trata de un
legado de especie o cuerpo cierto, o bien indicando a lo menos el gnero y la cantidad
cuando se refiere a un legado de gnero.
Dado que la asignacin es una disposicin testamentaria que exige los requisitos vistos y que se
complementan con las normas de interpretacin, el legislador crey an ms necesario cerrar con una
norma de interpretacin amplia, la del art. 1069.
Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones
testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los
requisitos o prohibiciones legales.
Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de
que se haya servido.
Conforme a ella, se debe ir a la sustancia de la disposicin testamentaria, o sea al fondo de l, ms que a la
forma, ello porque el testamento al ser un acto ms o menos solemne, es posible que el testador no haya
seguido un ritual muy riguroso en el momento de emitir su ltima voluntad.
Del error en las asignaciones.
Al habla de la voluntad del testamento, veamos que faltaba este requisito, en caso de error fuerza y dolo, el
legislador se ocupa en el testamento especialmente de la fuerza en el art. 1007El testamento en que de
cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes.; en cuanto al dolo no hay
reglamentacin especial, por ende se aplican las reglas generales, y en cuanto al error entre los requisitos de
las asignaciones testamentarias, en los art. 1057 y 1058.
Art. 1057. El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda
acerca de la persona.
Art. 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro
que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita.
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Del art. 1057 se desprende que aun el error en la persona no vicia la asignacin, ya que conforme a las reglas
generales, el error en la persona no anula los actos jurdicos, sino cuando ellos se celebran en consideracin
a la persona misma, caso en el cual reciben el nombre de intuito personae.
CLASIFICACION DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS.
I.
ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL

ASIGNACIONES A TITULO SINGULAR
II.
ASIGNACIONES VOLUNTARIAS
ASIGNACIONES FORZOSAS
III.
ASIGNACIONES PURAS Y SIMPLES

ASIGNACIONES SUJETAS A MODALIDAD
a) ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL Y SINGULAR. ART. 951

Distingue las asignaciones segn si por ellas se adquiere la totalidad o una cuota del patrimonio del
causante, o si se adquieren bienes especficos a lo menos determinados genricamente.
A las asignaciones de ttulo universal se les denominan Herencias y a sus asignatarios Herederos.
A las asignaciones de ttulo singular se les denomina Legados, y a sus asignatarios Legatarios.
Herederos.
Por ellas el asignatario recibe la totalidad del patrimonio del causante o una cuota del mismo. De esta
caracterstica derivan de inmediato las dos clases de herederos.
Herederos universales
Herederos de cuota
Heredero de remanente*
Herederos forzosos
Herederos voluntarios
El heredero universal es aquel que ha sido llamado a la sucesin en trminos generales que no designan
cuota, si son varios, se dividen entre s por partes iguales la herencia o parte que en ella les corresponda.
El heredero de cuota es aquel que es llamado a una cuota determinada de la herencia, se caracterizan
por que se les determina su cuota en el llamamiento que les hace el testador.
El heredero de remanente no es una categora que la ley reconozca, sino que es aquel que concurre en
lo que reste de la herencia, luego de aplicadas las normas legales o las clausulas testamentarias, por eso
es posible encontrar herederos de remanente universales o de cuota, de sucesin legal y testamentaria.
El heredero forzoso son los legitimarios, o sea, aquellos cuyos derechos hereditarios el testador est
obligado a respetar, y que se suplen por el legislador aun con perjuicio de las disposiciones
testamentarias de aquel.
El heredero voluntario es aquel que el testador es soberano de instituir o no, pudiendo elegirlos a su
arbitrio.
Caractersticas de los herederos.
Los herederos reciben la herencia en el momento de la apertura de la sucesin, teniendo en dicho
instante la posesin legal de ella, conforme al art. 688 y 722, as mismo los herederos cuentan con
acciones especiales como La accin de peticin de herencia, o La accin de reforma de testamento.
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Finalmente los herederos reciben todo o parte del patrimonio del causante, siendo por tal,
continuadores de la persona del causante, sucedindole en todos sus derechos y obligaciones, o sea, los
herederos representan al causante.
Diferencias entre los herederos de cuota y los herederos universales.
1.-La forma en que son llamados a la asignacin. Los herederos universales son llamados sin designacin
de cuota, en cambio los herederos universales son llamados a una parte especfica de la herencia.
2.- Dice relacin con el derecho de acrecimiento, en virtud de este derecho cuando 2 sujetos son
llamados a una misma asignacin sin designacin de cuota la parte del que falta se agrega a la del que
concurre. Este derecho de acrecimiento solo opera en los herederos universales, ello porque el legislador
entiende que el testador precisamente dese que el heredero de cuota llevara solo la cuota designada, y
por ello no opera para ellos el derecho de acrecimiento.
Legatarios.
Son aquellos que suceden en bienes especficos o a lo menos determinados en cuanto a su gnero, de
aqu emana la diferencia entre las 2 clases de legados:
Legatarios de genero
Legatarios de especie o cuerpo cierto
El legatario de especie o cuerpo cierto existe solo en virtud de un testamento, ya que la ley no instituye
legados, ellos adquieren sus bienes por sucesin por causa de muerte desde el mismo instante en que
fallece el causante, no representan al causante y por regla general no responden por las deudas de la
herencia. Si bien no poseen la accin de peticin de herencia al adquirir el dominio por sucesin, tienen
La accin reivindicatoria del dominio. Sin embargo el derecho del legatario a la especie legada se
extingue cuando prescribe su accin reivindicatoria, o sea cuando el heredero o 3 adquieran la especie
legada por prescripcin adquisitiva.
El legatario de genero existe solo en virtud de un testamento, adquiriendo al momento de la muerte del
causante solo un crdito en contra de la sucesin para exigir el cumplimiento del legado, de manera que,
solo van a adquirir el dominio de los bienes legados una vez que los herederos le hagan la tradicin del
bien legado. Tampoco representan al causante, y no tienen la posesin legal. Es menester tener claro
que este tipo de legatarios, a diferencia que los de especie o cuerpo cierto, no tendrn derecho alguno
sobre los frutos que produzca el bien legado, sino desde el momento en que la persona obligada a
prestar dichas cantidades o gneros se hubiere constituido en mora, es decir, los legatarios de gnero,
solo adquieren los frutos desde el momento en que se les efecta la tradicin de las cosas legadas, o los
herederos se colocan en mora de entregarlas.
Caractersticas de los legados.
No representan al causante.
Suceden bienes determinados.
Constituyen siempre asignaciones testamentarias.
Pueden adquirirse por transmisin.
Cosas susceptibles de legarse. Conforme al art 1127, es posible legarse tanto cosas corporales como
incorporales, bienes muebles e inmuebles. Sin embargo por excepcin no pueden legarse las cosas
incomerciables, conforme al art. 1105. No vale el legado de cosa incapaz de ser apropiada, segn el
artculo 585, ni los de cosas que al tiempo del testamento sean de propiedad nacional o municipal y de
uso pblico, o formen parte de un edificio, de manera que no puedan separarse sin deteriorarlo; a menos
que la causa cese antes de deferirse el legado.
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Lo mismo se aplica a los legados de cosas pertenecientes al culto divino; pero los particulares podrn
legar a otras personas los derechos que tengan en ellas, y que no sean segn el derecho cannico
intransmisibles.
Extincin de los legados.
a) Por revocacin del testamento en que se instituyo el legado, el cual no constituye sino una
aplicacin de la facultad del testador de dejar sin efecto sus disposiciones testamentarias.
b) Por la alteracin sustancial de la cosa legada mueble.
c) Por destruccin de la cosa legada.
d) Ciertos legados tienen una forma especial de extincin, as el del crdito termina si el testador
recibe el pago de la deuda, y el de condonacin si se acepta o demanda el pago de la obligacin.
Parte de la herencia con cargo a la cual se pagan los legados.
Los legados se pagan de la parte que el testador ha podido disponer libremente, se determina
distinguiendo:
Si el causante no deja herederos forzosos, legitimarios, pueden disponer de la totalidad de sus
bienes.
Caso contrario, solo puede disponer de una cuarta parte de sus bienes.
b) ASIGNACIONES VOLUNTARIAS Y FORZOSAS.

Esta clasificacin se hace en virtud de que si la disposicin tiene su origen en la sola voluntad del
testador o bien ella se debe a la imposicin del legislador respecto de ciertos asignatarios llamados
asignatarios forzosos. Es menester dejar en claro que, si el causante no tiene asignatarios forzosos,
todas sus asignaciones sern voluntarias.
Los asignatarios forzosos son conforme al art. 1167:
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no
las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge.
Anlisis.
1) Alimentos que se deben por ley a ciertas personas.
Dada la expresin utilizada por el legislador, se refiere a los alimentos que se refieren en el art. 321.
Art. 321. Se deben alimentos:
1._ Al cnyuge;
2._ A los descendientes;
3._ A los ascendientes;
4._ A los hermanos, y
5._ Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada
La accin del donante se dirigir contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley expresa
se los niegue.
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2) Las legtimas.
De acuerdo con nuestra legislacin actual, y dada la existencia de los herederos forzosos reserva
cierta parte de la herencia denominada legitima y sus asignatarios legitimarios. Conforme al art.
1181 se entiende por legtima aquella cuota de los bienes que la ley asigna a ciertas personas,
llamadas legitimarios.
En virtud del art. 1182 se entienden legitimarios:
a. Los hijos personalmente o representados por su descendencia.
b. Los ascendientes; y
c. El cnyuge sobreviviente.
3) La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge.

Esta asignacin se desprende del art. 1195.
Art. 1195 De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que
quiera entre sus descendientes, su cnyuge y sus ascendientes; podr pues asignar a uno o
ms de ellos toda la dicha cuarta con exclusin de los otros.
Los gravmenes impuestos a los partcipes de la cuarta de mejoras sern siempre en favor
del cnyuge, o de uno o ms de los descendientes o ascendientes del
testador.
Diferencias entre la legtima y la 4 de mejoras.
Legitima
Se regula en los art. 1181 y 1182.
Tiene por asignatarios:
1. Hijos.
2. Ascendientes.
3. Cnyuge sobreviviente.
Se distribuyen conforme a la sucesin intestada,
a travs de los rdenes de sucesin.
4 de mejoras.
Se regula en los arts. 1194 y 1195.
Tiene por asignatarios:
1. Ascendientes
2. Descendientes.
3. Cnyuge sobreviviente.
Se distribuye libremente dentro de los
asignatarios de 4 de mejoras.
Las asignaciones voluntarias son aquellas que se originan en la sola voluntad del testador y pueden
tener como destino cualquier persona capaz de ser asignatario en una herencia. Solo queda como
restriccin el que se respeten las asignaciones forzosas.
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3.
ASIGNACIONES PURAS Y SIMPLES; Y SUJETAS A MODALIDAD.

La asignacin es pura y simple cuando el asignatario la lleva de inmediato de producida la apertura de
la sucesin.
La asignacin es sujeta a modalidad cuando el testador ha establecido que el asignatario no llevar la
asignacin sino luego de verificada una condijo; luego de un plazo; hasta determinado plazo; o bien,
llevar la asignacin sujeta a un gravamen o carga denominada modo.
Asignaciones condicionales. Art. 1070.
En esta materia se aplican las reglas del art. 1070 y siguientes, como las establecidas para las
obligaciones condicionales del art. 1473 y siguientes.
Art. 1070. Las asignaciones testamentarias pueden ser condicionales.
Asignacin condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condicin, esto es, de un
suceso futuro e incierto, de manera que segn la intencin del testador no valga la asignacin si el
suceso positivo no acaece o si acaece el negativo.
Las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el ttulo De las
obligaciones condicionales, con las excepciones y modificaciones que van a expresarse.
En base al art. 1070 y al art. 1473, que da un concepto de las condiciones, se puede definir la condicin
como aquel hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. Ello
implica lo siguiente:
Si la condicin es suspensiva, el asignatario no llevar la asignacin hasta verificarse el hecho en que
consiste, y si falla la condicin se pierde la asignacin, por lo tanto, la condicin suspensiva puede
encontrarse en 3 estados:
Pendiente: En este caso la asignacin sera una mera expectativa.
Asimismo el inciso 1 del art. 1078 seala las asignaciones testamentarias bajo condicin
suspensiva, no confieren al asignatario derecho alguno, mientras pende la condicin, sino el de
implorar las medidas conservativas necesarias. De l se desprende:

El asignatario debe existir al momento de cumplirse la obligacin.

La declaracin de la asignacin se produce una vez cumplida la condicin.
El asignatario condicional nada transmite a sus herederos, si fallece antes de cumplirse
la condicin.
El asignatario condicional no puede ejercer la accin de particin.
Cumplida: Se consolida la asignacin, y opera con efecto retroactivo.

Conforme al art. 1078 inc. Final, una vez cumplida la condicin, el asignatario condicional no
puede solicitar la restitucin de los frutos producidos por la cosa asignada antes de cumplirse la
condicin, salvo que el testador hubiere dispuesto otra cosa.
Fallida: Caducan las expectativas y las providencias conservativas.
El art. 1480 dispone que si la condicin suspensiva es o se hace imposible, se tendr por
fallida, y el art. 1481 hace aplicable esta disposicin a las asignaciones testamentarias.
Si la condicin es resolutoria, ella implica que de cumplirse la condicin, el asignatario pierde su

asignacin, ella por tanto, puede encontrarse en 3 estados:
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Pendiente: En este caso el asignatario es titular de su derecho, siendo propietario de los bienes
que de dejan bajo condicin. Ejerciendo el asignatario su derecho de dominio sobre los bienes,
como si fuera propietario simple y puro.
Cumplida: El asignatario pierde la asignacin; es decir, sta se extingue, y el asignatario deber
restituir lo que haya recibido, conservando los frutos, salvo que la ley o el testador hayan
dispuesto lo contrario, y las enajenaciones que haya realizado quedan sin efecto cuando se trata
de bienes muebles antes 3 adquirentes de mala fe, y si son bienes races, cuando la condicin
constaba en el titulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica.
Fallida: En este caso la asignacin se consolida, y por ello el asignatario pasa a ser asignatario puro
y simple.
Asignaciones testamentarias sujetas a da. (plazo)
Reglamentadas en el art. 1080 y siguientes.
Art. 1080. Las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas a plazos o das de que dependa el
goce actual o la extincin de un derecho; y se sujetarn entonces a las reglas dadas en el ttulo De las
obligaciones plazo, con las explicaciones que siguen.
Art. 1081. El da es cierto y determinado, si necesariamente ha de llegar y se sabe cundo, como el da
tantos de tal mes y ao, o tantos das, meses o aos despus de la fecha del testamento o del
fallecimiento del testador.
Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cundo, como el da de la
muerte de una persona.
Es incierto, pero determinado, si puede llegar o no, pero suponiendo que haya de llegar, se sabe cundo,
como el da en que una persona cumpla veinticinco aos.
Finalmente, es incierto e indeterminado, si no se sabe si ha de llegar, ni cundo, como el da en que una
persona se case.
Lo anterior seala que alguna de las asignaciones puede llegar a constituir una verdadera condicin a plazo
con certidumbre de que llegara el da, pero tambin bajo este mismo epgrafe a plazos o das, se
contienen las obligaciones que sern condicionales. Por lo que nos encontraremos con Asignaciones:
A da cierto (pazo);
A da cierto e indeterminado (constituye plazo por regla general);
Da incierto y determinado que puede envolver a una asignacin condiciona, ejemplo. El da en que
una persona cumple cierta edad.
Da incierto e indeterminado (es una asignacin condicional).
As mismo las asignaciones pueden revestir la condicin suspensiva o resolutoria, si la asignacin es hasta
cierto da ser resolutoria, debiendo procederse en tal caso, a la restitucin de la cosa y de los frutos si as lo
hubiere determinado el testador.
La asignacin as mismo puede ser desde cierto da, en cuyo caso ser suspensiva, y la mantiene bajo la
mera expectativa de adquirir el derecho.
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Asignaciones hasta tal da (plazo extintivo)

Da cierto y determinado: constituye un usufructo a
favor del asignatario.
Da cierto e indeterminado: dem
Da incierto e indeterminado: constituye una

asignacin condicional.
Da incierto y determinado, constituye un usufructo,
pues pese a la incertidumbre, la muerte del
asignatario necesariamente extinguir el usufructo.
Asignaciones desde tal da (plazo suspensivo)

Da cierto y determinado: constituye plazo.
Da cierto e indeterminado: constituye plazo.
Ejemplo. La muerte, sin embargo el C.C. seala que
es una condicin pues el legislador exige que la
persona debe existir al momento de la delacin.
Da incierto y determinado: constituye una
asignacin condicional
Da incierto e indeterminado: constituye una
asignacin condicional.
Asignaciones modales.
La asignacin es modal cuando est sujeta a la carga o gravamen, denominada modo, ya que conforme a la
doctrina, el modo se define como la carga o gravamen que se impone al beneficiario de una liberalidad art.
1089.
Art. 1089. Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo
a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un
modo y no una
condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
Caractersticas de las asignaciones modales.
1.
2.
3.
4.
En la asignacin modal intervienen 2 personas, el asignatario y el beneficiado con el modo, de las

cuales conforme a lo que ha sealado la Corte Suprema, debe el asignatario modal cumplir con los
requisitos de capacidad, dignidad y determinacin de la persona.
Se debe precisar de acuerdo con el art. 1089 que el modo o impide que el asignatario adquiera el
goce o adquisicin de la asignacin, ya que no es ni condicin ni plazo de manera que desde la
apertura de la sucesin, el asignatario lleva su derecho.
En cuanto a la forma de cumplir el modo, lo normal o habitual ser que el propio testador sea quien
determine la forma del gravamen; sin embargo existe la opcin que en caso que no se hubiere
determinado a priori, sea el juez quien lo determine. Art. 1094
Si el asignatario modal no cumple la carga impuesta por el testador, el beneficiario posee 2 caminos
para hacer cumplir esa carga modal:
a. El habitual de la ejecucin forzada.
b. La accin de resolucin, en virtud del cual , el beneficiario podr pedir que se resuelva la
asignacin. Para que el beneficiario goce de este derecho es necesario que se haya
impuesto con clusula resolutoria. Art. 1090.
Es clausula expresa, de prosperar la accin, el asignatario pierde la asignacin, y esos
bienes vuelven a la masa hereditaria, corresponder en tal caso a los dems herederos
compensar la falta de cumplimiento del modo.
Quienes pueden exigir la resolucin del modo: El legislador no seala quien puede solicitarla, pero aplicando
el principio de que es el inters jurdico el que hace nacer la accin, podemos concluir que pueden hacerlo:
El beneficiado con el modo, pues declarada la resolucin de la asignacin modal, debe entregrsele,
segn el art. 1096, una suma proporcionada de dinero. En ello radica su inters.
Los dems asignatarios, pues declarada la resolucin de la asignacin modal, esta asignacin,
deducido lo que debe entregarse al beneficiado con el modo, acrece a los herederos segn el art.
1096. En este acrecimiento radica el inters de los dems asignatarios.
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Prescripcin de la accin para pedir la resolucin: Se aplica como regla general el art. 2515, y como accin
ordinaria rescribe en 5 aos contados desde que se hace exigible la obligacin, o sea desde que existe el
incumplimiento del modo.
Efecto de la resolucin de la asignacin modal: El asignatario modal debe restituir la cosa asignada y sus
frutos, y en seguida debe entregarse al beneficiado con el modo una suma de dinero proporcionada al
objeto, y el resto de la asignacin acrece la herencia, si el testador no ha ordenado otra cosa; pero el
asignatario modal quedar excluido de este beneficio. Art. 1096.
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DE LAS DONACIONES REVOCABLES.

Las donaciones pueden ser revocables o irrevocables. Las donaciones por causa de muerte son revocables y
son aquellas que pueden revocarse al arbitrio del donante; donaciones irrevocables o donaciones entre vivos
son aquellas que no pueden ser dejadas sin efecto por la sola voluntad del donante.
La donacin irrevocable constituye un contrato, en cambio la donacin revocable constituye en el fondo un
verdadero testamento.
DONACION REVOCABLE: Es un acto jurdico unilateral por el cual una persona da o promete dar a otra una
cosa, o un derecho para despus de su muerte, conservando la facultad de revocarlo mientras viva.
Requisitos de la donacin revocable:
Requisitos externos o solemnidades:
Conforme al art. 1137, las donaciones revocables pueden otorgarse en 2 formas: con las
solemnidades del testamento o conforme a las solemnidades de las donaciones entre vivos.
a. Conforme a las solemnidades del testamento. Ello implica que conserva en
esencia la facultad de revocarse la misma mientras no fallezca el donante.
b. Conforme a las solemnidades de las donaciones entre vivos, o sea por escritura
pblica. En este caso, debe constar en dicho instrumento el derecho del donante
de revocar dicha donacin mientras viva.
Requisitos internos: capacidad del donante y donatario.

Conforme al art. 1138 inc. 1 son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar
o donar entre vivos. Son nulas asimismo, las entre personas que no pueden recibir asignaciones
testamentarias o donaciones entre vivos una de otra.
De este precepto se entiende que, el donante debe tener una doble capacidad, para testar y para
donar entre vivos, e igualmente el donatario debe reunir una doble capacidad, para recibir
asignaciones testamentarias y donaciones entre vivos. Sin embargo el profesor Somarriva ha
sealado que ello no es as, pues es posible entenderse de otra forma este precepto, sealado que
hay que distinguir segn si la donacin revocable se otorga conforme a la regla de los testamentos
o de las donaciones entre vivos. Si la donacin se hace conforme a la regla de los testamentos,
obviamente el donante debe tener capacidad para testar y el donante para recibir asignaciones
testamentarias. Si la donacin se hace conforme a la regla de las donaciones entre vivos, el donante
debe tener capacidad para donar entre vivos y el donatario para adquirir donaciones entre vivos.
Efecto de las donaciones revocables.

Distinguir:
1.
Donaciones revocables a titulo singular. Este tipo de donacin constituye un legado

anticipado, y se sujeta a las reglas de las asignaciones a titulo singular. Este legado tiene
una particularidad, pues el donante de la donacin revocable a ttulo singular puede haber
entregado en vida la especie donada al donatario, en tal caso, conforme al art. 1140 la
donacin revocable seguida de la tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los
derechos y contrae las obligaciones de usufructuario, o sea, constituye una especie de
usufructo legal. Este usufructo no necesita caucin. Esta tradicin ser en cuanto al
derecho de usufructo mismo, pero no en lo referente de las especies donadas, el cual se va
a adquirir por sucesin por causa de muerte, al fallecimiento del donante.
Asimismo, conforme al art. 1141, este tipo de donaciones constituye un legado
preferencial, ello implica que las donaciones revocables y legados cuyo goce haya sido
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otorgado en vida al legatario o donatario, preferirn a los legados de que no se ha dado el

goce a los legatarios en vida del testador, cuando los bienes dejados por este a su muerte
no alcancen a cubrirlos todos.
2.
Donacin revocable a titulo universal. Este tipo de donacin constituye una herencia, la
cual solo tendr efecto a la muerte del donante. Sin embargo si el donante entrego alguno
de los bienes determinados al donatario universal en vida, acontece igual que en el caso
anterior, o sea el donatario tiene el carcter de usufructuario particularsimo respecto de
los bienes donados que le fueron entregados.
Extincin de las donaciones revocables.

1. Por la revocacin expresa o tcita del donante.
2. Por la muerte del donatario antes de la del donante.
3. Por el hecho de sobrevenirle al donatario alguna causa del indignidad o incapacidad que
sea suficiente para invalidar una herencia o legado.
OJO: las asignaciones forzosas priman sobre las donaciones revocables conforme al art. 1146. Ello porque
las donaciones no pueden menoscabar las asignaciones forzosas, especialmente las legtimas.
DERECHOS QUE CONCURREN EN UNA SUCESION.
Dentro de una sucesin concurren diversos derechos, que a su vez constituyen instituciones de gran inters,
y son:
I.
II.
III.
IV.
Derecho de transmisin.
Derecho de representacin.
Derecho de acrecimiento.
Derecho de sustitucin.
DERECHO DE ACRECIMIENTO. Art. 1147 y Sgtes.

Es aquel derecho en virtud del cual existiendo dos o ms asignatarios llamados a un mismo objeto sin
determinacin de cuota, la parte del asignatario que falta se junta, agrega, aumenta la de los otros
asignatarios.
Requisitos para que opere el acrecimiento.
1. Que se trate de una sucesin testamentaria.
Ello porque las normas que regulan este derecho discurren siempre sobre la base que existe un
testamento, de manera que lo que el legislador hace es simplemente interpretar dicha voluntad.
Art. 1147.
2.
Que existan dos o ms asignatarios.

Ello porque si fuere uno, l lleva toda la herencia o legado, en caso de faltar y ser uno, operaran
las reglas de la sucesin intestada.
3.
Que los asignatarios sean llamados a un mismo objeto.

Puede que los asignatarios sean llamados por distintas disposiciones del testamento, pero a un
mismo objeto, en cuyo caso opera el acrecimiento.
4.
Que los asignatarios hayan sido llamados sin designacin de cuota.

Ello porque de haber designacin de cuota, y operara el acrecimiento, se estara vulnerando la
voluntad del testador en orden de asignar precisamente una cuota de los bienes a se asignatario.
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2011
5.
Que falte algn asignatario.

Ello implica que el asignatario haya muerto o haya sido declarado incapaz, e incluso que haya
repudiado la herencia.
6.
Que el testador no haya designad a un sustituto para el asignatario que falta.

Ello porque el acrecimiento es una interpretacin de la posible voluntad del testador, de manera
que si existe un sustituto, no es necesaria dicha interpretacin.
7.
Que el testador no haya prohibido el acrecimiento.
Caractersticas del acrecimiento.

1. Es un derecho accesorio.
2. Es un derecho renunciable.
3. Es un derecho transferible.
Efectos del acrecimiento.
El efecto fundamenta del acrecimiento es que la porcin del asignatario que falta se junta, se agrega, a las
de los otros que as se aumentan.
OJO: conforme al art. 1154, los coasignatarios de usufructo, de uso, de habitacin o de una pensin
peridica, conservan el derecho de acrecer mientras gozan de dicho usufructo, uso, habitacin o pensin,
y ninguno de estos derechos se extingue hasta que falte el ltimo asignatario.
DERECHO DE SUSTITUCION ART 1156.

La sustitucin supone que en el testamento se designe la persona que reemplaza a al asignatario en caso de
faltar ste, de modo que si esto ocurre por cualquier causa, pasara a ocupar su lugar el sustituto establecido
por el testador.
Art. 1156. La sustitucin es vulgar o fideicomisaria.
La sustitucin vulgar es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el lugar de otro
que no acepte, o que, antes de deferrsele la asignacin, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra
causa que extinga su derecho eventual.
No se entiende faltar el asignatario que una vez acept, salvo que se invalide la aceptacin.
Clasificacin de la sustitucin.
Conforme al art. 1156, el derecho de sustitucin es posible clasificarlo en:
1.
2.
Sustitucin vulgar: Consiste en designar en el testamento la persona que va a reemplazar al

asignatario en caso de que ste falle por cualquier causa legal.
Sustitucin fideicomisaria: es aquella en que se llama a un fideicomisario que en el evento de una
condicin se hace dueo absoluto de lo que la otra persona posea en propiedad fiduciaria.
Requisitos de la sustitucin vulgar.

1.
2.
3.
Que se trate de una sucesin testamentaria.

Que la sustitucin sea expresa.
Que falte el asignatario que va a ser sustituido.
55

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OJO: si el asignatario fallece despus que el testador no hay lugar a la sustitucin, pues opera el derecho
de transmisin.
Concurrencia de los derechos.

Puede presentarse conflicto entre el derecho de transmisin, acrecimiento y sustitucin, pues el primero se
aplica tanto a la sucesin testada como abintestato, el acrecimiento y la sustitucin a la sucesin
testamentaria. La ley, ha solucionado expresamente toda posibilidad de conflicto, ya que la transmisin
excluye a la sustitucin, y al acrecimiento. Y la sustitucin prima por sobre el acrecimiento. El derecho de
trasmisin excluye al acrecimiento y a la transmisin, porque estos suponen que falte el asignatario con
anterioridad al fallecimiento del causante. Si el asignatario fallece con posterioridad, ya no falt, y si lo hace
sin alcanzar a pronunciarse respecto de la asignacin, transmite a sus herederos la facultad de aceptarla o
repudiarla.
Respecto del derecho de transmisin y de representacin, si bien tienen un campo comn de aplicacin que
es la sucesin intestada, no hay posibilidad alguna para que haya conflicto entre ellos, pues para que opere
el derecho de transmisin en necesario que el asignatario fallezca con posterioridad al causante, sin alcanzar
a pronunciarse respecto de la asignacin deferida, en cabio en la representacin, el fallecimiento del
representado debe haberse producido antes del fallecimiento del causante, asimismo, el derecho de
representacin opera no solo en los casos de fallecimiento, sino que tambin en los otros casos en que falte
el representado, en cambio, la transmisin solo opera en el evento del fallecimiento del asignatario.
Finalmente en cuanto a la representacin, con el acrecimiento y la sustitucin, en principio no habra
problema, porque la representacin solo opera en la sucesin intestada, en cambio el acrecimiento y la
sustitucin en la sucesin testamentaria, sin embargo, solo podra presentarse un problema, que sera en la
mitad legitimaria, en la cual tambin existe la representacin, y en este evento concluimos que este derecho
prima sobre el acrecimiento y la sustitucin, porque en la representacin no falta jurdicamente el
legitimario, sino que lo representan sus descendientes legtimos, y si jurdicamente no falta el legitimario, no
cabe la aplicacin del acrecimiento ni de la sustitucin.
56

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DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS.

Se encuentran reglamentadas en el Ttulo V del libro III, a partir del art. 1167 y siguientes. Se definen como
las que el testador es obligado a hacer; y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus
disposiciones testamentarias expresas. Art. 1167 inc. 1. Constituyen la forma en que el legislador
resguarda su imposicin de voluntad y marca la libertad restringida que existe para testar. No solo operan
dentro de la sucesin testamentaria, sino que tambin dentro de la sucesin intestada (legal), la diferencia
entre ellas sin embargo, radica en que el legislador las ha regulado a propsito de la sucesin testamentaria,
porque es ah donde eventualmente se pueden vulnerar.
A parte de la institucin de las asignaciones forzosas, el legislador ha reforzado la proteccin de las mismas
con otras instituciones, tales como:
Tramite de la insinuacin de las donaciones irrevocables. Art 1401
Formacin de los acervos imaginarios. Art. 1185 a 1187
La prohibicin de sujetar a las legtimas a condicin a plazo o modo. Art 1192
La accin de reforma testamentaria.
La interdiccin por demencia o disipacin.
La limitacin de las donaciones por causa de matrimonio entre esposos. Art. 1788
Dado lo anterior, al testador solo le queda la posibilidad de excluir a un asignatario forzoso mediante el
desheredamiento.
cules son las asignaciones forzosas?
Conforme al inc. 2 del art. 1167 son.
Art. 1167 inc. 2 Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge.
Efecto retroactivo de las asignaciones forzosas.
Conforme al art. 18 de la ley de efecto retroactivo de las leyes, de 1861 determina que las disposiciones
testamentarias se rigen por la ley vigente a la poca en que fallezca el testador, en consecuencia
prevalecern sobre las leyes anteriores a su muerte las que reglan la incapacidad o indignidad de los
herederos o asignatarios, las legtimas, mejoras, y desheredamiento.
1.
ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY A CIERTAS PERSONAS.

La expresin del art. 1167 ha sido objeto de debate al referirse alimentos que se deben por ley
ello en conformidad a que se discute quin tiene se derecho?, el que ha demandado en vida, y ha
obtenido sentencia en vida del causante, el que con causa legal, demanda en vida, pero obtiene
sentencia favorable tras la muerte del causante, y el que con causa legal, el causante le dio
alimentos de forma voluntaria, se estima que todos estos casos comprende el hecho de alimentos
que se deben por ley.
Asimismo cabe recordar que los alimentos constituyen una baja general de la herencia, y que por
tanto deben pagarse previamente a la divisin del caudal hereditario entre los asignatarios.
Hay que tener presente que los alimentos forzosos no se ven afectados por las deudas de la
herencia conforme al art. 1170 Los asignatarios de alimentos no estarn obligados a devolucin
57

2011
alguna en razn de las deudas o cargas que gravaren el patrimonio del difunto; pero podrn
rebajarse los alimentos futuros que parezcan desproporcionados a las fuerzas del patrimonio
efectivo.
Ello quiere decir que los alimentos que el causante deba en vida, permanecen inalterables y no
pueden ser rebajado ni pedirse restitucin por ellos, ni aun a pretexto de que la herencia est
excesivamente gravada, pero pueden disminuirse para el futuro, tomando en cuenta la capacidad
del patrimonio del causante.
2.
LAS LEGTIMAS.
La mitad legitimaria es sin duda una de las ms importantes asignaciones forzosas que otorga la ley,
ya que en ella se aprecia la falta de voluntad del causante en las asignaciones que se refieren a
ciertas personas.
Segn el art. 1181:
1181 Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas
personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos.
Hoy en da los legitimarios estn representados por los hijos personalmente o representados; a
los ascendientes y por el cnyuge sobreviviente.
Hay que tener presente que en el caso de los ascendientes, pierden la calidad de legitimarios
cuando el reconocimiento de los hijos se ha producido en contra de su voluntad.
Es importante tener presente que legitima y asignacin forzosa no son sinnimos, sino que hay
una relacin de genero a especie, pues la asignacin es ms amplia, mientras que la legitima es
ms restringida. Sin embargo se entiende que los legitimarios son herederos conforme el art.
1181.
Quines son legitimarios?
Art. 1182. Son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que
constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposicin
del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del artculo 203.
Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial.
1) Los hijos personalmente o representados por su descendencia.
Con ello queda claro que en las legtimas se aplica el derecho de representacin del art. 984,
quedando los representantes incluido en la calidad de hijos.
2) Los ascendientes.
Es importante tener presente lo que dispone el art. 1182, el cual seala que no sern
legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o maternidad o de la que deriva su
parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o
madre, salvo el caso del inc. Final del art. 203.
3) El cnyuge sobreviviente.
El cnyuge pasa a ser legitimario en los mismos trminos que cualquier otro con las salvedades
expresamente establecidas en la ley, pero en todo los dems se le aplican las mismas reglas
que a todos los legitimarios, como su derecho a legitima efectiva, la formacin de los acervos
imaginarios, etc. En consecuencia, el cnyuge sobreviviente no tiene que hacer ninguna
imputacin de sus bienes a su porcin legitimaria. Sin embargo hay que tener presente que el
58

2011
cnyuge separado judicialmente por su culpa, el cnyuge putativo por nulidad de matrimonio,
cnyuge divorciado no constituyen legitimarios.
DISTRIBUCION DE LA MITAD LEGITIMARIA.

El legislador ha establecido que la distribucin entre los legitimarios ser de acuerdo a las reglas de
la sucesin intestada operando la representacin, o sea, se puede suceder por cabeza o por estirpe
(representacin) o de forma directa o indirecta. Esta forma de distribucin es lo que marca la
diferencia entre la mitad legitimaria y la 4 de mejoras, y la 4 de libre disposicin, ya que estas se
distribuyen conforme a la voluntad del causante, distinguindose solamente entre ellas, que en la
4 de mejoras ser entre determinados parientes que seala la ley, y en la 4 de libre disposicin,
ser libremente conforme a la voluntad del causante.
legitimaria.
Se distribuye en
relacin con las
reglas de la S.
Intestada.
4 mejoras. Se distribuye por

la voluntad del causante,
pero dentro de los rdenes
de sucesin.
4 libre disposicin. Se
distribuye por la voluntad
libre del causante.
En la legitima rigorosa no concurren herederos abintestato conforme al art. 1183 el que seala que, la
legitima corresponde a los legitimarios de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada, si bien este art.
No lo seala de manera expresa, se sabe que los herederos forzosos y los herederos abintestato son
diferentes, ya que los primeros concurren al pago de las legtimas y los segundos no. Sin embargo hay que
entender asimismo, que la mitad legitimaria, no se distribuye entre todos los herederos forzosos que existen
en los rdenes de sucesin, sino que solo dentro de los 3 primeros rdenes. Sin embargo conforme a la
norma del art. 1183 que seala que los legitimarios concurren de acuerdo con las reglas de la sucesin
intestada solo se aplica a la mitad legitimaria, opera solo respecto de la legitima rigorosa, el resto de la
herencia se distribuye conforme a las disposiciones del testador. Sin embargo puede ocurrir que el testador
no disponga de la 4 de mejoras o de libre disposicin, o su disposicin no sea efectiva, caso en el cual nos
encontramos frente a la legitima efectiva que establece el art. 1191, la cual se distribuir entre los
legitimarios, tambin de acuerdo a la sucesin intestada. Pero esta situacin es de carcter excepcional y se
presenta solo cuando el testador no haya dispuesto de la parte de la herencia que puede distribuir
libremente. Las reglas de la sucesin intestada se van a aplicar nicamente porque la herencia ser parte
intestada, y en la parte en que el testador no dispuso concurrirn tambin los herederos abintestato, pues
de conformidad al art. 1191 inc. Final, sobre las reglas de ests precepto priman las reglas de la sucesin
intestada, debiendo en todo caso enterarse previamente las asignaciones forzosa a quienes tengan derecho
a ellas.
59

2011
Anlisis de la forma en que se divide la legitima de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada.
1) Descendientes.
Si concurre cualquier hijo personalmente o representado, quedan excluidos los ascendientes.
En este orden los ascendientes se reparten la mitad legitimaria por partes iguales, o llevan la
legtima efectiva.
Si concurre con ellos el cnyuge sobreviviente, por regla general recibe el doble de lo que por
legitima rigorosa o efectiva corresponde a cada hijo, pero si hubiere solo un hijo, la cuota del
cnyuge ser igual que a la legitima rigorosa o efectiva de ese hijo, en ningn caso le
corresponder al cnyuge menos de la parte de la mitad legitimaria o de la porcin de la
herencia que se est repartiendo como legitima.
2) Si no hay descendencia, la legitima rigorosa o efectiva corresponde al cnyuge sobreviviente y
a los ascendientes en el grado ms prximo, en cuyo caso al cnyuge le corresponder 2/3 y
1/3 para los ascendientes. Si no hay ascendientes, el cnyuge llevar toda la mitad legitimaria y
efectiva, en su caso. Si no hay cnyuge sobreviviente corresponder la legtima rigorosa o
efectiva en su caso, al ascendiente en su grado ms prximo, si hubieren varios, se dividir en
partes iguales entre ellos.
Clasificacin de las legtimas.

I.
Legitima rigorosa. Art. 1184.

La legitima rigorosa corresponde es aquella parte que le cabe al asignatario dentro de la mitad
legitimaria, es decir, en la legitima rigorosa hay un clculo terico de lo que debe recibir el
legitimario, las cuales pueden sufrir variaciones emanadas de las deducciones y agregaciones
conforme al art. 1184.
Art. 1184. La mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artculo 959, y las
agregaciones que en seguida se expresan, se dividir por cabezas o estirpes entre los
respectivos legitimarios, segn las reglas de la sucesin intestada; lo que cupiere a cada
uno en esa divisin ser su legtima rigorosa.
No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes,
la mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio.
Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las
referidas deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea la
mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con que el
difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o
ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio.
Caractersticas de la legtima rigorosa.
a) es una asignacin forzosa, por lo que el causante est obligado a respetar, por lo que
no admite disposicin y por ello es irrenunciable.
b) Es pura y simple, no susceptible de modalidad. Ello para protegerlas.
c) El causante puede designar desde ya los bienes con los que se va a pagar la legtima.
d) En ellas opera el acrecimiento, que es distinto del derecho de acrecimiento, ya que el
acrecimiento supone el aumento de la legitima rigorosa, cuando el testador no dispone
de la 4 de mejoras o la 4 de libre disposicin o ambas, y ellas acrecen a la legitima
rigorosa, en cuyo caso pasa a llamarse legitima efectiva. Art. 1191.
e) Tienen una preferencia absoluta para su pago.
60

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Determinacin de la legtima rigorosa.

Conforme al art. 1184, es la mitad del patrimonio del causante, hechas previamente las
deducciones (bajas generales de la herencia del art. 959) y efectuadas las agregaciones ordenadas
por la ley. O sea antes de determinar a cunto asciende la mitad legitimaria, se liquida el acervo
efectuando las bajas generales, sino existen agregaciones la mitad legitimaria es el acervo lquido.
Sin embargo las posibles agregaciones son los denominados acervos imaginarios, de modo que si
existen dichas acumulaciones, para determinar la mitad legitimaria, ellas deben agregarse al acervo
lquido para formar ya sea el 1 acervo imaginario o el 2 acervo imaginario. La mitad legitimaria
ser la mitad de dichos acervos.
Forma de dividir el resto de la herencia: 4 mejoras y 4 libre disposicin.
Art. 1184 inc. 2 y 3 No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge
sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto
ha podido disponer a su arbitrio.
Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las
referidas deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea la
mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con que el
difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o
ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio.
4 Mejoras.
Legitimaria
4
de
Libre
Disposicin.
Caso en que falle un legitimario sin dejar descendencia con derecho a representarlo.
Art. 1190. Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por incapacidad,
indignidad o exheredacin, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho
de representarle, dicho todo o parte se agregar a la mitad legitimaria y contribuir a
formar las legtimas rigorosas de los otros.
Para que ello opere es menester:
Que falte un legitimario.
Que el legitimario que falta no deje decencia legitima con derecho a
representarlo.
61

2011
II.
DE LA LEGITIMA RIGOROSA.
Es la legtima rigorosa aumentada con la arte de mejoras y la parte de libre disposicin de que
el testador no dispuso, o si lo hizo, no tuvo efecto su disposicin.
Art. 1191. Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella porcin de los bienes de que el
testador ha podido disponer a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto,
o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la disposicin.
Aumentadas as las legtimas rigorosas se llaman legtimas efectivas.
Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo preceptuado en
este artculo prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de este Libro.
La legtima efectiva corresponde hoy en da a todos los legitimarios, ya que en el cdigo
originario la norma no favoreca al cnyuge sobreviviente. Hoy por hoy es un legitimario ms,
por cuya razn participa de la legtima efectiva en los mismos trminos que cualquier otro
legitimario.
En el caso de concurrir herederos legitimarios con quienes no lo sean, prevalecern las reglas de
la sucesin intestada por sobre las de la norma del art. 1191.
DE LOS ACERVOS IMAGINARIOS.

Para computar la 4 de libre mejoras y la 4 de libre disposicin es necesario no solo efectuar las bajas
generales de la herencia, sino que tambin efectuar agregaciones, surgiendo as los denominados acervos
imaginarios, los cuales consisten en clculos que se realizan para mantener la integridad de la legitima.
Los acervos imaginarios son:
A. Primer acervo imaginario.
B. Segundo acervo imaginario.
A. PRIMER ACERVO IMAGINARIO O COLACION.
Est contemplado en el art. 1185 el que dispone Para computar las cuartas de que habla el
artculo precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones
revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se
hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar
prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin.
Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario.
Se define como acto en virtud del cal un legitimario concurre junto con otros en una sucesin y
devuelve a la masa partible las cosas o valores con el donante lo benefici en vida, para
compartirlas con sus co herederos.
Lo que en definitiva ocurre es que el causante en vida hizo donaciones a los legitimarios, como ellas
estn perjudicando a los dems legitimarios, estos bienes que han salido del patrimonio del
causante deben volver, aunque sea numricamente, a l, para calcular las legtimas y mejoras.
Estos bienes tienen que colacionarse, agregarse a la masa de bienes dejados por el causante, como
si nunca hubieren salido de ella.
62

2011
Requisitos para que proceda la colacin.

o Que al tiempo de abrirse la sucesin existan legitimarios, pues ellos constituyen el objeto
de la proteccin.
o Que el causante haya efectuado donaciones a uno o ms de los legitimarios, sean
revocables o irrevocables en razn de legtimas o mejoras. Respecto de las donaciones
irrevocables est claro que deben agregarse puesto que efectivamente salieron del
patrimonio; en cambio las revocables solo se agregaran en la medida en que la especie
donada hubiese sido entregada, si ello no ha ocurrido estn aun dentro del patrimonio
del causante y no se hace necesaria la agregacin.
o Deben haber sido realizadas las donaciones en razn de legitimas o mejoras por lo que no
se acumulan o no se agregan a las realizadas con encargo a la 4 de libre disposicin,
tampoco se acumulan los regalos moderados; tampoco los regalos hechos a un
descendiente en razn de su matrimonio ni los gastos de educacin de un descendiente.
Sin embargo adems de las agregaciones que es necesario suma contablemente, es menester
agregar los desembolsos que hizo el causante para pagar deudas de un descendiente, sin embargo
segn la ley, este pago debi ser til y se ha entendido que lo ser cuando ha extinguido la deuda.
Las agregaciones benefician aquella parte de la mitad legitimaria.
Ejemplo de formacin del primer acervo imaginario.
Acervo ilquido
-Bajas generales
$
$
1000
100
=Acervo liquido
+Donacin revocable
+Donacin irrevocable
=Primer acervo imaginario
$
$
$
$
900
50
60
1000
se divide en 4.
Mitad legitimaria
4 de mejoras
4 libre disposicin
$
$
$
500
250
250
de 1000
de 1000
de 1000
B. SEGUNDO ACERVO IMAGINARIO o ACCION DE INOFISIONA DONACION.

Se encuentra contemplado en el art. 1186 y 1187.
Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a
extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada
por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para que este
exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin de las
legtimas y mejoras.
Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha
podido
disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras,
tendrn derecho los legitimarios para la restitucin de lo excesivamente donado,
63

2011
procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones,
esto es, principiando por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros.
El segundo acervo proceder en presencia de donaciones irrevocables hechas a extraos no
legitimarios a fin de defender las legtimas.
Requisitos para que se genere el segundo acervo imaginario.
Que el causante al momento de hacer la donacin haya tenido legitimarios.
Es necesario que al momento del fallecimiento del causante tambin haya tenido legitimarios,
en este caso no interesa si son o no los mismos.
Es necesario que se hayan efectuado donaciones irrevocables, pues estas son las entre vivos,
las cuales han beneficiado a 3 extraos, es decir, a 3 que no tenan la calidad de legitimarios.
La donacin debi ser excesiva y se entiende por exceso cuando va ms all de lo que el
causante pudo disponer libremente; para ello el C.C. indica que la donacin debe ser sumada
imaginariamente al acervo partible luego de dividirse en 4/4 y si la donacin tiene un valor
superior resultante es excesiva. Si el exceso compromete ms all de la 4 de libre disposicin
surge para los legitimarios la denominada accin de inoficiosa donacin la que persigue
revocar donaciones que perjudican la asignacin comenzando por las ltimas. Art. 1187.
Cmo se pagan las legtimas en la sucesin del causante.

Al pagarse las legtimas es necesario distinguir segn si existan o no imputaciones que hacer a las legtimas.
Si el legitimario no ha recibido donaciones ni asignaciones de ninguna especie, no hay nada que
imputarle a su legtima, y va a recibir esta en forma ntegra y en efectivo.
Si el legitimario ha recibido donaciones o asignaciones en el testamento, en este caso procede
imputar a las legtimas la parte que recibi por donaciones o legados.
Cosas imputables a las legtimas.

a) Las donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante en vida, al legitimario. art. 1185
b) Los legados dejados por el causante al legitimario en el testamento. Art. 1198
c) Los desembolsos hechos por el testador para el pago de las deudas de ciertos legitimarios. Art.
1203
Cosas no imputables a las legtimas.
a) Los legados, donaciones y desembolsos que el testador expresamente haya imputado a la 4 de
mejoras. Art. 1198.
b) Los gastos de educacin de un descendiente. Art. 1198 inc. 2
c) Las donaciones por matrimonio y de costumbre. Art 1198 inc. Final.
d) Frutos producidos por las cosas donadas. Art. 1205.
Situaciones que pueden presentarse en el pago de las legtimas.

a) Que las imputaciones calcen perfectamente en la legtima, en cuyo caso no hay problema por lo
que el legitimario tiene que imputar su legtima es inferior a lo que le corresponde por tal concepto.
b) Que excedan la legtima e invadan la cuarta de mejoras o mitad de libre disposicin, en tal caso el
exceso se saca con preferencia a toda otra inversin del resto de la herencia, o sea, el exceso se
imputar al resto de la herencia.
c) Que exista en la mitad legitimaria un dficit para completa la legitima del cnyuge. En cuyo caso se
aplica el inc. 2 del art. 1193 el que dispone Si lo que se ha asignado al cnyuge sobreviviente no
64

2011
fuere suficiente para completar la porcin mnima que le corresponde en atencin a lo dispuesto en
el letra b) artculo 988, la diferencia deber pagarse tambin con cargo a la cuarta de mejoras.
d) Que excedan la legtima y la 4 de mejoras y afecten la cuarta de libre disposicin. En conformidad
al art. 1194, este exceso se saca de la parte de libre disposicin con preferencia a toda otra
inversin.
e) Caso en que de todos modos no haya cmo pagar las legtimas y las mejoras. Conforme al art. 1196
sino hubiere como completar las legtimas y mejoras, calculadas en conformidad a los artculos
precedentes se rebajaran unas y otras a prorrata.
Situaciones en que el legitimario puede exigir un saldo o puede estar obligado a pagarlo l.
1) Que dentro de la herencia le corresponda al legitimario una parte superior a lo que ha recibido por
donaciones, en cuyo caso tiene derecho a exigir el saldo.
2) Que dentro de la herencia le corresponda una parte inferior a la que ha recibido por donaciones, en
cuyo caso puede verse obligado a restituir un saldo.
DE LA CUARTA DE MEJORAS.
Constituye una asignacin forzosa; no conserva su estructura original tras la modificacin por la ley 18.802
ya que el cnyuge sobreviviente se incorpor como asignatario de la 4 de mejoras.
Caractersticas.
1) Segn el art. Es una asignacin forzosa que el testador es obligado a respetar.
2) Exige un pronunciamiento expreso del causante, o sea no se presume.
3) Al igual que las legtimas no quedan ni pueden quedar sujetas a modalidad.
Forma de distribucin.
De acuerdo con el art. 1195, para la distribucin de la 4 de mejoras el legislador ha concedido mayor
libertad al testador que en la legitimaria, pero tampoco es absoluta y as se establecen a priori quienes
son los beneficiarios de la 4 de mejoras.
1) Cnyuge sobreviviente.
2) Descendientes.
3) Ascendientes.
La distribucin entre ellos es libre, pudiendo ser todo para uno, todo entre ellos, nada a ninguno. Sin
embargo existe la posibilidad de no disponer la 4 de libre mejoras, a travs del pacto de no mejorar del art.
1204, el cual es un pacto solemne que debe otorgarse por escritura pblica, el cual se celebra entre el futuro
causante y un legitimario e impone una obligacin de no hacer, que es precisamente no disponer de la
cuarta de mejoras, sin embargo de no cumplirse el pacto, habr sancin. Aquellos que se vieron
beneficiados con la 4 de mejoras debern enterar a quien celebr el pacto lo que le habra valor el
cumplimiento del mismo.
EL DESHEREDAMIENTO.
El desheredamiento viene a constituir una institucin de relevancia frente a lo que significan la decisin a la
voluntad de testar. En nuestra legislacin el testador es obligado a respetar las asignaciones forzosas, as
que a travs de este derecho a desheredamiento el causante puede obtener la exclusin de un legitimario.
Debemos tener presente que el desheredamiento constituye una manifestacin de voluntad del causante, y
por tanto se traduce en una disposicin testamentaria con todas las consecuencias que ello implica, o sea
est referida al mbito patrimonial y por tanto revocable.
El desheredamiento se define conforme al art. 1207 como Art. 1207. Desheredamiento es una disposicin
testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima.
65

2011
No valdr el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este ttulo se expresan.
Del concepto anterior se desprende que la norma es aplicable al legitimario y por lo mismo dada la
proteccin que da el legislador a las legtimas se exige que se cumplan las reglas de este ttulo, so pena de
nulidad.
Requisitos para desheredamiento.
1) Debe realizarse por testamento, dado que es una manifestacin de voluntad referida a una
disposicin de bienes en cuanto se le priva a un asignatario de los mismos.
2) El desheredamiento es causado, es decir no basta el solo designio, voluntad del testador, es
necesario que se funde en alguna de las causales del art. 1208, que distingue entre ascendientes y
descendientes y cnyuge. Las causales sin duda representan situaciones lmites, respecto de una
relacin entre parientes, el cdigo civil en esta materia fue reformado toda vez que el cnyuge
sobreviviente ingres como heredero tambin puede ser desheredado. En cuanto a los
descendientes las causales a invocar son todas las del art. 1208, en cambio para los ascendientes y
el cnyuge solo las 3 primeras.
Art. 1208. Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas
siguientes:
1 Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en
la persona, honor o bienes de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes;
2 Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo;
3 Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4 Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a
obtenerlo;
5 Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a
los vicios ejercido granjeras infames; a menos que se pruebe que el testador no cuid de la
educacin del desheredado.
Los ascendientes y el cnyuge podrn ser desheredados por cualquiera de las tres primeras
causas.
3) Deben en el estado testamento los hecho que configuran la causal del desheredamiento, esta es
una forma de que el legislador garantiza al asignatario de la legtima el que la disposicin no sea
caprichosa o infundada. Adems permite la prueba de los intereses en que esta disposicin
produzca o no efectos.
4) Los hechos constituidos de la causal deben haber sido probados en vida del causante, o bien
acreditarse con posterioridad a su fallecimiento. O sea no basta la sola narracin de los hechos por
el testador. La produccin de la prueba es judicial, con lo que se persigue mayor objetividad en el
desheredamiento.
Requisitos que deben concurrir para la eficacia del desheredamiento.
1) Que se efecte por testamento.
El desheredamiento supone necesariamente de la existencia del testamento en que se
desherede al legitimario, ya que no es posible hacerse un desheredamiento de alguna otra
manera.
2) Que exista una causal de desheredamiento.
Es fundamental la existencia de una causal legal que permita al testador hacer uso de dicha
facultad, ya que, de no ser as, el testador podra burlar las legtimas desheredando a sus
legitimarios, cuando no desee que lleven dichas asignaciones forzosas.
3) Que se indique dicha causal en el testamento.
4) Que se prueben los hechos constitutivos de la causal.
Ello conforme al art. 1209, el cual exige que los hechos constitutivos de la causal de
desheredamiento se prueben judicialmente en vida del testador, o bien con posterioridad a su
fallecimiento, de no ser as, podran ser burladas las legtimas, suponiendo causales
inexistentes para desheredar al legitimario.
66

2011
Excepcionalmente no es necesario probar los hechos constitutivos de causal de

desheredamiento en el caso del art. 1209 inc. 2 y final, conforme el cual, seala que cuando el
desheredado no reclame su legitima dentro de los 4 aos sgtes. a la apertura de la sucesin o
dentro de los 4 aos contados desde el da en que haya cesado su incapacidad de administrar si
al tiempo de abrirse la sucesin era incapaz.
Efectos del desheredamiento.
Por esta disposicin el legitimario es privado de todo o parte de su legtima, con lo que se entiende que
el desheredamiento puede ser total o parcial. Si el causante no limita expresamente los efectos del
desheredamiento se entiende que el desheredamiento es total. Si el desheredado no se ve privado solo
de su legtima, sino que adems de todas las asignaciones por causa de muerte y de todas las
donaciones que le haya hecho el desheredador al desheredado. Con lo anterior se entiende que la regla
general es que el desheredamiento sea total y la excepcin es que el desheredador seale la porcin de
la cual se deshereda al desheredado.
Revocacin del desheredamiento.
Dado que estamos frente a una disposicin testamentaria, el causante o testador puede revocarla, lo
que implica que ha perdonado la falta pero se exige voluntad expresa para ello. Se refiere a esta materia
el art. 1211 el que dispone El desheredamiento podr revocarse, como las otras disposiciones
testamentarias, y la revocacin podr ser total o parcial; pero no se entender revocado tcitamente, por
haber intervenido reconciliacin; ni el desheredado ser admitido a probar que hubo intencin de
revocarlo.
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DE LA REVOCACION Y REFORMA DEL TESTAMENTO.

REVOCACION DEL TESTAMENTO.

Conforme al art. 999 el testamento es un acto esencialmente revocable, y ello porque el legislador
persigue que este acto sea expresin de su ltima voluntad. De acuerdo con el art. 1001 Todas las
disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin embargo de que el testador
exprese en el testamento la determinacin de no revocarlas. Las clusulas derogatorias de sus
disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque se confirmen con juramento.
Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su revocacin si no se hiciere con
ciertas palabras o seales, se mirar esta disposicin como no escrita.
Lo que es revocable dentro de un testamento son las disposiciones del mismo, mas no las
declaraciones, ya que el cdigo al sealar la revocacin, solo se refiere a las disposiciones (que se
entienden disposiciones de bienes) ms no las declaraciones.
La revocacin sin embargo debe ser hecha por testamento, es decir, no basta la declaracin formal
o instrumental para revocar un testamento. La revocacin asimismo puede ser total o parcial,
debiendo tener presente que la revocacin total de un testamento anterior no hace renacer un
testamento que hubiere sido otorgado con anterioridad a aquel.
Finalmente es menester dejar en claro que la revocacin puede ser expresa o tcita, segn el
testador de manera directa, revocando el acto anterior y manifestndolo as, o bien puede ser
tacita cuando las disposiciones de un testamento nuevo son inconciliables con las de un testamento
anterior.
ACCION DE REFORMA DEL TESTAMENTO.

Se define como aquella que corresponde a los legitimarios, o a sus herederos, en caso de que el
testador en su testamento no les haya respetado las legtimas, o mejoras, segn los casos, para
pedir que se modifique el testamento en todo lo que perjudique dichas asignaciones forzosas.
Caractersticas de la accin de reforma.

a. La accin de reforma del testamento es una accin personal.
Ello porque deber intentarse en contra de los asignatarios en perjuicio de las asignaciones
forzosas amparadas por esta accin.
b.
La accin de reforma del testamento es patrimonial. De ello deriva que sea perfectamente
renunciable, sea transferible, transmisible, prescriptible dentro de los 4 aos contados desde el
da en que tuvieron conocimiento del testamento en su calidad de legitimarios.
c.
Se tramita conforme a las reglas del juicio ordinario.
Objeto de la accin de reforma.

Tiene por objeto proteger la legtima rigorosa, la 4 de mejoras, pero solo para los beneficiarios de
dichas porciones.
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DE LA PRETERICION.
Es aquella en que el causante ha obviado a u legitimario omitiendo en el testamento su asignacin,
vulnerndolo en extremo.
DE LA APERTURA DE LA SUCESION, ACEPTACION Y REPUDIACION DE LAS ASIGNACIONES.

De la apertura y aceptacin de la herencia.

Sabemos que la sucesin en los bienes de una persona se produce en el momento de su muerte, en
el lugar de su ltimo domicilio, el cual determina la legislacin aplicable por regla general, como las
autoridades judiciales o administrativas que han de intervenir en esta sucesin.
Si la herencia es pura y simple, la delacin se produce de inmediato, es decir, los asignatarios son
llamados a aceptar o a repudiar la herencia al momento del fallecimiento del causante. Desde este
momento el legislador permite llevar adelante no solo los pactos sobre sucesin futura, sino que
tambin, la aplicacin de medidas conservativas respecto de los bienes que forman parte de este
caudal hereditario. Como por ejemplo la guarda y aposicin de sellos.
Guarda y aposicin de sellos.

Consiste en que despus de efectuada la apertura de la sucesin y mientras no se hace
inventario solemne de los bienes hereditarios, todos los muebles y papeles de la sucesin se
guardan bajo llave y sello, a fin de que no desaparezcan.
Ello implica que es una medida conservativa que tienen los acreedores a fin de que sus
herederos no sean burlados por los herederos. Por eso se menciona generalmente ente los
derechos auxiliares que tienen los acreedores para defender sus crditos.
Bienes que se guardan bajo sello.

Conforme al art. 1222, se guardan bajo sello y llave los muebles y papeles de la sucesin, por lo
que esta medida conservativa no se extiende entonces a los inmuebles, pues de ellos no existe
el peligro de destruccin o extravo y su identificacin es siempre fcil.
Tramitacin de la solicitud de guarda y aposicin de sellos.

Conforme al art. 872 del CPC, la puede solicitar el albacea o cualquier persona que tenga inters
en ello. Frente a esta solicitud, el juez por s mismo practicar las diligencias correspondientes, o
comisionar al efecto a su secretario o algn notario de departamento. Frente a esta solicitud
no hay oposicin, y la resolucin que la concede es solo apelable en el efecto devolutivo.
Publicidad de la apertura de la sucesin.

Conforme al art. 1287, al tratar de los albaceas, impone a estos y en subsidio a los herederos, la
obligacin de advertir la apertura de la sucesin por medio de 3 avisos publicados en el peridico
del departamento o en la cabecera de provincia.
De la aceptacin y repudiacin de las asignaciones.

Producida la apertura de la sucesin, se procede a la delacin de la herencia, que es el llamamiento
que hace la ley al asignatario para que acepte o repudie su asignacin.
Hecha la delacin, los asignatarios deben aceptar o repudiar la asignacin de que han sido objeto,
el testamento en que se instituye a una persona asignataria es un acto jurdico unilateral; a fin de
que la institucin de heredero o legatario de una persona produzca efectos jurdicos, es necesario
que el asignatario se pronuncie aceptando la asignacin. Y la ley exige que este pronunciamiento
por un doble motivo 1 que nadie puede adquirir derechos sin su voluntad; y 2 que la calidad de
heredero impone sobre el asignatario una responsabilidad y para que el heredero la tome sobre si
se requiere el consentimiento suyo.
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Lapso en el cual el asignatario puede emitir su pronunciamiento.

Se puede aceptar desde de que se ha deferido la asignacin, y ello por regla general es
cuando fallece el causante. Pero en el caso de que est sujeta a una condicin, la delacin
se producir una vez cumplida la condicin, en cuyo caso se podr en se instante aceptar
la asignacin.
En cuanto a la repudiacin, conforme al art. 1226 se puede repudiar toda asignacin
despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata aunque sea condicional y
est pendiente la condicin.
Hasta cuando se puede aceptar o repudiar una asignacin? Hay que distinguir segn si se
ha requerido judicialmente o no.
Si se ha requerido judicialmente conforme al art. 1232, ser hasta los 40 das subsiguientes
al de la presentacin de la demanda. Ampliable por ausencia del asignatario, pero nunca
por ms de un ao.
Si no hay requerimiento judicial, se puede aceptar o repudiar una asignacin mientras se
tenga el derecho a la asignacin, y hasta cundo ser eso, habr que subdistinguir.
Si es heredero, podr aceptar o repudiar mientras un 3 no adquiera la
herencia por prescripcin adquisitiva de 5 o de 10 aos.
Si es legatario, hay que subdistinguir:
o Si es de especie, se hace dueo por el solo fallecimiento, no
podr aceptar su asignacin cuando prescriba la accin
reivindicatoria de que goza.
o Si es de gnero, solo goza de una accin personal en contra de
os herederos, por lo que su derecho prescribir con dicha
accin, conforme al art. 2515.
Situaciones especiales de la aceptacin y repudiacin de una asignacin.

Por regla general el asignatario es libre para aceptar o repudiar una asignacin, sin embargo hay 3
situaciones especiales:
a) Caso del asignatario que sustrae efectos pertenecientes a la sucesin, en este caso, el heredero que
los haya sustrado, pierde la facultad de repudiar la herencia, y no obstante su repudiacin,
permanecer heredero, pero no tendr parte alguna en los objetos sustrados.
b) Caso de los asignatarios incapaces. En este caso, los incapaces tienen que aceptar o repudiar sus
asignaciones por medio de sus representantes legales, conforme al art. 1225 inc. 2.
c) Casi de la mujer casa en sociedad conyugal. La mujer puede celebrar actos y contratos, pero en tal
caso responde con los patrimonios de los cuales se la considera parcialmente separada de bienes,
por lo que la mujer puede aceptar o repudiar por si sola las asignaciones que se le han deferido por
ser plenamente capaz, aun cuando el art. 1749 seale que el marido administra esos bienes.
Caractersticas de la aceptacin y la repudiacin.
El derecho de opcin que tienen los asignatarios para aceptar o repudiar su asignacin presenta algunas
caractersticas peculiares:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Es un derecho transmisible.
No puede sujetarse a modalidades.
Es indivisible.
Puede ser expreso o tcito.
Es irrevocable.
Operan retroactivamente.
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REGLAS PARTICULARES RELATIVAS A LAS HERENCIAS.

El prrafo II del ttulo VII se denomina reglas particulares relativas a las herencias, de las cuales se
desprenden las siguientes.
1.
DE LA HERENCIA YACENTE.
Conforme al art. 1240 dispone en su inciso 1 que Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no
se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya
conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cnyuge
sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona
interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin en un
diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo
hubiere; y se proceder al nombramiento de curador de la herencia yacente.
De este precepto se entiende que la herencia yacente es aquella que no ha sido aceptada en el
plazo de 15 das por algn heredero, siempre que no exista albaca designado en el testamento, o
si lo hay, no ha aceptado el cargo.
Requisitos de la herencia yacente.
a) Que hayan pasado 15 das desde la apertura de la sucesin, sin que se haya
aceptado la herencia o una cuota de ella.
b) Que no exista albacea con tenencia de bienes en la sucesin, sea porque el
testamento no ha nombrado albacea, o porque nombrado, no ha aceptado el
cargo.
La declaracin de la herencia yacente la hace el juez del ltimo domicilio del causante, a peticin del
cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona
interesada en ello, o de oficio. Una vez declarada la herencia yacente, se publica dicha declaracin en un
diario de la comuna, o de la capital de provincia, de la capital de regin, despus se procede a nombrar un
curador de herencia, siendo una curadura dativa. Las facultades del curador tienden fundamentalmente al
cuidado de los bienes que componen dicha sucesin. Sin embargo, conforme al art. 484, el curador podr
vender los bienes despus de transcurridos 4 aos desde el fallecimiento de la persona cuya herencia est
en curadura, con autorizacin del juez. En cuanto a la extincin de la curadura, se extingue por la
aceptacin de la herencia de alguno de los herederos, por la venta de los bienes, o por la extincin o
inversin completa de los bienes.
2.
DE LA ACEPTACION TACITA DE LA HERENCIA.

Conforme a los art. 1241 a 1244 del C.C., la aceptacin de una herencia puede ser tacita o expresa,
siendo expresa cuando se toma el ttulo de heredero, y tacita cuando el heredero ejecuta un acto
que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiere tenido derecho a ejecutar en
su calidad de heredero. Es menester tener presente que el hecho de impetrar actos conservativos
sobre la herencia, no importa la aceptacin tcita de la herencia.
3.
EFECTOS ABSOLUTOS DE LA SENTENCIA QUE DECLARA A UNA PERSONA HEREDERO.

Conforme al art. 1246 inc. 1 El que a instancia de un acreedor hereditario o testamentario ha sido
judicialmente declarado heredero, o condenado como tal, se entender serlo respecto de los dems
acreedores, sin necesidad de nuevo juicio.
Lo anterior es una excepcin al principio de la relatividad de los fallos consagrado en el art. 3 del
C.C.
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DEL BENEFICIO DE INVENTARIO.

Sabemos que por la sucesin se transmite del causante a los herederos todo el patrimonio transmisible,
siendo los herederos los continuadores de la persona del causante, representndolo en todos sus derechos
y obligaciones. Conforme a ello, el heredero tendra que responder de todas las deudas del causante, ante
los acreedores de ste, e incluso pudiendo suceder que el patrimonio heredado sea insuficiente para cubrir
dichas obligaciones, por lo que surge para l el denominado beneficio de inventario.
Regulado en el art. 1247 y siguientes, consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las
obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han
heredado. Art. 1247.
Sin embargo, se ha presentado una discusin respecto si al pedir este beneficio, se produce tambin la
separacin del patrimonio en virtud del cual quedara protegido el patrimonio original del heredero. La tesis
mayoritaria se inclina por el valor, es decir, no hay separacin del patrimonio.
Requisitos para que opere este beneficio.

El beneficio de inventario tiene como requisito nico la confeccin de un inventario solemne, el
cual es aquel que se practica ante ministro de fe, y los testigos previa publicacin de 3 avisos en el
peridico y citacin de los interesados y protocolizado en una notara.
El inventario solemne se regula conforme al art. 1253 a las normas del art. 382 y siguientes, que
reglamentan el inventario solemne para las tutelas y curatelas, y las disposiciones del CPC arts. 858
y 865.
o
Requisitos del inventario solemne.

i.
La presencia de un notario, quien con autorizacin judicial, puede ser
reemplazado por otro ministro de fe, o por el juez de letras respectivo, y de 2
testigos mayores de 18 aos, que sepan leer y escribir, y sean conocidos del
ministro de fe.
ii.
El funcionario debe dejar constancia, en el inventario, de la identidad de la
persona que hace la manifestacin de los bienes inventariados, si no la conoce.
iii.
Debe citarse a todos los interesados conocidos y que segn la ley tengan derecho
a asistir al inventario.
iv.
Debe dejarse constancia en el inventario, en letras, del lugar, da, mes y ao en
que comienza y concluye cada parte del inventario.
v.
Antes de cerrar el inventario, el tenedor de los bienes o el que hace la
manifestacin de ellos jurara que no hay otros bienes que manifestar y que deban
figurar en el inventario.
vi.
El inventario ser firmado por el tenedor o manifestante, los interesados que
hayan asistido, el ministro de fe y los testigos.
vii.
Concluido el inventario se le protocoliza en el registro del notario que lo haya
firmado, o en el que designe el tribunal si ha intervenido otro ministro de fe.
Personas obligadas a aceptar y personas que no pueden aceptar la herencia con beneficio de
inventario.
Por regla general el heredero est en plena liberta para decidid si acepta pura y simplemente, o lo
hace con el beneficio de inventario. Sin perjuicio de ello, hay personas que estn obligadas a
aceptar con beneficio de inventario, ellas son:
a. Los coherederos, conforme al art. 1248
b. Los herederos fiduciarios, conforme al art. 1251.
c. Personas jurdicas de derecho pblico, conforme al Art. 1250 inc. 1.
d. Los incapaces, conforme al art 1250 inc. 2
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Efectos del beneficio de inventario.

El efecto propio del beneficio de inventario se desprende de la propia definicin, limitar la
responsabilidad del heredero hasta el monto de lo que recibe en su calidad de tal. Es menester
tener presente que el beneficio de inventario no produce la separacin de patrimonios, ello porque
el mismo art.1247 seala que el heredero que goza de este beneficio solo es responsable hasta el
valor de lo recibido a ttulo de herencia, y no a los bienes que adquiera en dicha forma.
Asimismo otro efecto de este beneficio es que impide que las deudas y crditos del heredero se
confundan con las del causante, conforme al art. 1669.
Extincin de la responsabilidad del heredero de pagar la deuda.

De acuerdo a los art. 1261 y 1262, la responsabilidad del heredero beneficiario se extingue por:
a.
b.
Por el hecho de abandonar ste a los acreedores hereditarios los bienes de la sucesin que
deba entregar en especie. Art. 1261.
Por haberse consumido todos los bienes recibidos en el pago de las deudas hereditarias.
Art. 1262.
DE LA ACCION DE PETICION DE HERENCIA. ART. 1264 Y SGTES.

Art. 1264. El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero,
tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto
corporales como incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario,
comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos.
Caractersticas de la accin de peticin de herencia.

1) Es una accin real, de manera que se dirige en contra de cualquiera que est poseyendo la
herencia.
2) Es una accin divisible.
3) Es una accin patrimonial, por tanto es transferible, renunciable, transmisible y
prescriptible.
4) Es una accin que recae sobre una universalidad jurdica, lo que es importante para la
calificacin de mueble o inmueble.
5) El tiempo para intentar esta accin se extingue por prescripcin de 10 aos, sin embargo
debe tenerse presente lo dispuesto en el art. 704 inc. Final, puesto que la concesin del
heredero putativo de la posesin efectiva le otorga un justo ttulo y teniendo presente que
la buena fe se presume, tiene un tiempo de prescripcin ms breve al cual se alude en el
art. 1269, fijndolo en 5 aos.
Sujetos y objeto de la accin de peticin de herencia.

Tal como lo seala el art. 1264, tiene por objeto una universalidad jurdica, cual es el derecho real
de herencia, ello implica a su vez, dos objetivos:
o Que se reconozca la calidad de heredero.
o Que se determinen los bienes a que dan derecho la calidad de heredero, lo que implica
que se pueda interponer la accin reivindicatoria del dominio.
En cuanto a los titulares de la accin, conforme a este mismo art. 1264, corresponde al heredero,
de manera que queda excluido el legatario, sin embargo dado que es una accin patrimonial, da pie
73

2011
a que puedan intentarla eventualmente los cesionarios, as como los donatarios de una donacin a
titulo universal.
Efectos de la accin de peticin de herencia.

Ganada la accin de peticin de herencia, el primer efecto que se produce es dar cumplimiento al
objeto mismo de la accin, o sea, el falso heredero vencido en el pleito debe restituir al verdadero
el haz hereditario. Sin embargo en el intertanto, pueden ocurrid diversas situaciones.
o Situacin de los frutos y mejoras.
Conforme al art. 1266, se aplican las mismas reglas que en la accin reivindicatoria.
Asimismo conforme al art.1687 declarada la nulidad judicial se aplican las reglas
generales, o sea, las normas de los arts. 904 y sgtes. Como tambin se aplican a las
prestaciones mutuas la accin de peticin de herencia.
Restitucin de los frutos. Para determinar si el falso heredero vencido en juicio

est obligado o no a restituir los frutos producidos por los bienes hereditarios, la
ley atiende a si estaba de buena o mala fe, siendo este ltimo obligado a restituir
los bienes.
Abono de las mejoras. El verdadero heredero va a estar obligado a abonar ciertas
mejoras al poseedor vencido. Respecto de las mejoras necesarias siempre se
abonan, en cuanto a la forma de abonarlas hay que estar al art. 908, sin embargo
las mejoras voluntarias nunca se abonan sea que el falso heredero haya estado de
buena o mala fe.
Indemnizacin de los deterioros. No rigen ya las disposiciones delas prestaciones
mutuas, pues no rigen ya las disposiciones de las prestaciones mutuas, pues
existe en la peticin de herencia una norma especial contenida en el artculo
1267, precepto que distingue entre la buena fe que hubiere ocupado la herencia y
el que lo hubiere hecho de mala fe. El que de buena fe ocupo la herencia, no ser
responsable de los deterioro de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan
hecho ms rico. Conforme al art.1267 si el que la ha ocupado est de mala fe, es
responsable de todo deterioro.
Responsabilidad del falso heredero por las enajenaciones efectuadas.

La ley establece en el art.1267 la responsabilidad para el falso heredero que ha enajenado
cosas de la herencia, el que estaba de buena fe no responde de las enajenaciones a menos
que se haya hecho ms rico, si estaba de mala fe, el heredero peticionario puede:

Reivindicar en contra del 3 adquirente.

Dirigirse contra el heredero putativo para que lo indemnice ampliamente.
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PASIVO DE LA HERENCIA.
El pasivo de la herencia constituye una baja general de la herencia, de manera que en trminos completos,
no se puede proceder a la divisin del caudal hereditario sin haber primero deducido el pasivo.
Se entiende por deudas hereditarias aquellas que fueron contradas en vida del causante y que por tanto
se encuentran pendientes en el momento en que se produce la apertura de la sucesin.
Respecto de las deudas testamentarias, ellas debern cumplirse por el asignatario a quien el causante
impuso la obligacin.
Deben descartarse del pasivo hereditario todas aquellas deudas que contrajo el causante, pero que tienen la
calidad de intransmisibles.
Pago de las deudas hereditarias.

Al igual que ocurre en vida del causante, habr que ver la naturaleza de la accin, el crdito que ha quedado
pendiente.
Si la obligacin o crdito era ordinario, deber seguirse por va del respectivo juicio ordinario declarativo.
Si el crdito constaba en un ttulo ejecutivo, los acreedores podrn llevarlo bajo la misma calidad en contra
de los herederos, previa gestin preparatoria art.1377.
En el caso que la comunidad hereditaria este formada por ms de un heredero, conforme al art. 1354, el
pasivo de la herencia se divide por el solo ministerio de la ley entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
Sin embargo ello no siempre es as, porque hay casos en que las deudas experimentan una divisin distinta,
por ejemplo cuando los herederos aceptan con beneficio de inventario, o en el caso de que sean deudas
indivisibles, o cuando se trata del ejercicio la accin hipotecaria, o en el caso de los bienes dados en
usufructo o en propiedad fiduciaria, ya que en estos casos la deuda se dividir entre el usufructuario y el
nudo propietario; o entre el fideicomisario y el propietario fiduciario.
El pago de las deudas hereditarias, corresponde siempre a los herederos, sin embargo, es posible que los
legatarios se vean expuestos al pago de las deudas hereditarias en dos ocasiones:
Cuando el causante en la disposicin de bienes (testamento) ha excedido en la parte que le leg a
la 4 de libre disposicin, podrn ser llamados los legitimarios al pago. Art. 1362.
Cuando al momento de la apertura de la sucesin, los bienes son insuficientes para el pago de las
deudas hereditarias.
En estos casos, los legatarios concurren hasta el valor de lo recibido, y en cuanto a quienes concurren, la ley
establece una orden de prelacin en este caso, conforme a los arts. 1364 y 1363, sern:
1. Irn los legatarios comunes.
2. Irn los legatarios preferentes, que son aquellos que en vida hubieren recibido el legado.
3. Irn los legados destinados a obras pas.
4. Irn los legados que expresamente hubiera eximido el testador.
5. Finalmente irn los legados estrictamente alimenticios.
Los legados entran en el pago de las deudas para satisfaces (1) las legtimas, (2) mejoras y (3) las deudas
hereditarias, en ese orden.
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2011
PAGO DE LAS CARGAS O DEUDAS TESTAMENTARIAS.

Son deudas testamentarias las que impone el testador en el testamento, y en este caso el legislador tambin
ha propuesto un orden, de manera que:
1.
2.
3.
Deben pagarse por aquel heredero a quien el testador impuso tal carga.
Si no existiere, la deuda se divide entre los comuneros, la que ser conforme a lo que haya
dispuesto el testador.
Si nada dijo el testador, la divisin ser entre los comuneros a prorrata de sus cuotas.
Finalmente conforme al art.1373 se otorga la posibilidad a los herederos para que ellos determinen la forma
de pago.
DEL BENEFICIO DE SEPARACION.

Es la facultad que compete a los acreedores hereditarios y testamentarios a fin de que los bienes hereditarios
no se confundan con los bienes propios del heredero, con el objeto de pagarse en dichos bienes hereditarias
con preferencia a los acreedores del heredero.
Su fundamento es la justicia, en la equidad.
Quienes pueden solicitar el beneficio de separacin.

El art. 1378 Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan
los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn
derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero.
De lo anterior se desprende que este beneficio lo pueden solicitar los acreedores hasta antes de que se
produzca la confusin de los bienes o hasta antes que se extinga toda la masa hereditaria. Por lo que los
acreedora del heredero no gozan del beneficio de separacin conforme al art. 1391.
Casos en que los acreedores hereditarios y testamentario no pueden solicitar el beneficio de separacin.
1)
2)
3)
4)
Cuando sus derechos han prescrito.

Cuando hayan renunciado a l.
Cuando los bienes de la sucesin han salido ya de manos del heredero.
Cuando los bienes de la sucesin se han confundido con los de los herederos, de manera que no
sea posible reconocerlos.
OJO: el beneficio de separacin obtenido por uno de los acreedores hereditarios o testamentarios
forzosos, favorece a todo el resto.
Procedimiento del beneficio de separacin.
La ley no ha dicho a qu procedimiento se sujeta la solicitud de separacin, ni contra quien debe ella
presentarse.
Contra quien se demanda, pueden darse 2 soluciones:
Que el beneficio de separacin debe pedirse en contra de los herederos.
Que debe demandarse en contra de los acreedores personales de los herederos.
La ltima solucin es la ms jurdica, por cuanto los perjudicados con dicho beneficio van a ser los
acreedores personales de los herederos, y no estos.
76

2011
En cuanto al procedimiento, se puede entender que por su naturaleza, se tramita conforme a las reglas del
juicio sumario, ya que necesita de una rpida tramitacin para que sea eficaz.
Efectos del beneficio de separacin.
Sus efectos se producen en cuanto a los bienes muebles, desde que se dicta la sentencia que lo concede,
tratndose de bienes races, es necesario que la sentencia se inscriba en el registro del conservador de
bienes races, con el objeto de hacerlo inoponible ante 3.
El beneficio de separacin a diferencia del de inventario, si produce la separacin de patrimonio del
causante y de los herederos, ya que es precisamente su objetivo.
Efectos del beneficio de separacin entre los acreedores hereditarios y testamentarios entre s. En
primero lugar, los acreedores hereditarios y testamentarios se pagan en los bienes de la sucesin
con preferencia a los acreedores personales de los herederos. Pero los hereditarios se pagan
primero que los testamentarios.
Efectos del beneficio de separacin entre los acreedores hereditarios y testamentarios de una parte
y los acreedores personales del heredero de otra.
Respecto de los bienes del causante la regla general es que, obtenida la separacin de los
patrimonios, se pagan preferentemente en los bienes de la sucesin los acreedores hereditarios y
testamentarios, una vez esto pagados, y sobrare, se agregar a los bienes del heredero, para
satisfacer a sus acreedores propios, con los cuales concurrirn los acreedores de la sucesin que no
gocen de este beneficio.
Respecto de los bienes propios del heredero, los acreedores hereditarios o testamentarios que
hayan obtenido la separacin, o aprovechndose de ella en conformidad al inciso del art. 1382, no
tendrn accin contra los bienes a que dicho beneficio les dio un derecho preferente, ms aun
entonces podrn oponerse a esta accin los otros acreedores del heredero hasta que se les
satisfaga en el total de sus crditos. De modo que para que los acreedores hereditarios y
testamentarios puedan pagarse en los bienes del heredero, deben:
a) Que se hayan agotado totalmente los bienes de la sucesin, porque si quedan bienes
hereditarios, con ellos debern pagarse.
b) Que no hubiere oposicin de parte de los acreedores personales del heredero, la cual se
fundara en el hecho de no estar satisfechos aun en sus crditos.
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DE LA PARTICION DE BIENES.
Bien es sabido que al fallecimiento del causante se crea un estado de indivisin respecto de los bienes
dejados por ste. Habr indivisin cuando tienen derecho de cuota sobre una misma cosa 2 o ms personas.
La indivisin es clasificable conforme al art. 1317 en universal y singular. Nuestro C.C. concibe la indivisin
como un estado de transicin hacia el dominio individual, como un patrimonio en liquidacin destinado a ser
repartido entre los que tienen derecho a l, mediante la particin de bienes.
Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a
permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los
coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr
renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de
servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.
El C.C. no ha definido qu se entiende por particin de bienes, sino que ha sido la Corte Suprema que en una
sentencia ha sealado que la particin de bienes es un conjunto complejo de actos encaminados a poner
fin al estado de indivisin mediante la liquidacin y distribucin entre los coparticipes del caudal posedo
proindiviso en partes o lotes que guarden proporcin con los derecho cuotativos de cada uno de ellos.
Conforme a este concepto, la particin supone una serie de operaciones complejas, cuyo objeto es liquidar y
distribuir el caudal posedo en comn, en trminos tales que se asignan a cada asignatario bienes que
correspondan exactamente a los derechos cuotativos de cada partcipe.
La particin de bienes se encuentra reglamentada en el Titulo X, Libro III De la particin de bienes arts.
1317 y siguientes. Asimismo en el Ttulo IX del Libro III del CPC, arts. 645 a 666.
ACCION DE PARTICION DE BIENES.

La particin de bienes es provocada por el ejercicio de la accin de particin por quienes tengan el derecho a
hacerlo. La denominacin de accin de particin de bienes, parece estar indicando la existencia de un juicio,
ello no es exacto, pues la particin puede hacerse inclusive por los propios asignatarios, sin intervencin de
la justicia. Por lo que sera ms propio hablar de Derecho a pedir la particin.
Se define la accin de particin como la que compete a los coasignatarios para solicitar que se ponga
trmino al estado de indivisin.
Caractersticas de la accin de particin.

1. Es una accin personal, lo que implica que deber entablarse en contra de todos y cada uno de los
restantes comuneros, por lo que si la particin se efecta con exclusin de uno de ellos, le ser
inoponible.
2. Es imprescriptible. Al tenor del art. 1317, la particin podr siempre pedirse.
3. El ejercicio de la accin de particin es un derecho absoluto.
4. La accin de particion no viene, como ocurre generalmente con las acciones judiciales, a declarar
una situacin ya existente, pero controvertida, sino que produce una verdadera transformacin de
la situacin jurdica anterior, el derecho de los coasignatarios sobre los bienes indivisos se radica en
cosas determinadas.
Hechos que impiden el ejercicio de la accin de particin.

1. El pacto de indivisin.
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Conforme al art. 1317 la particion la particion siempre puede pedirse, siempre que los cosignatarios
no hayan estipulado lo contrario. Desarrollando la idea, el inciso 2 seala que no puede estipularse
proindivisin por ms de 5 aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto. La principal
limitacin que el legislador impone a este pacto es la fijacin de un plazo mximo de 5 aos,
renovable sucesivamente por trminos iguales, sin embargo si se fija un plazo mayor, la sacion es
que es inoponible en el exceso.
2.
La indivisin forzada.
Conforme al art. 1317 inc. Final, el legislador atendiendo la naturaleza especial de ciertas
comunidades, prohbe la divisin de ellas, por lo que no ser posible pedir la particin. Los casos de
indivisin forzada son:
Lagos de dominio privado.
Las servidumbres.
La propiedad fiduciaria.
La medianera.
3.
Indivisin del hogar obrero.

En esta indivisin forzada haba en nuestra legislacin un esbozo de propiedad familiar, que fue
definitivamente establecida por la ley N 19.335 del ao 1994, en los arts. 141 a 149 del C.C. en la
disolucin del matrimonio por fallecimiento de alguno de los cnyuges, se puede pedir la
desafectacin del bien familiar, por lo que no hay indivisin forzada.
Quienes pueden ejercitar la accin de particin.

1. Los comuneros o indivisarios, esto es, en el caso que nos preocupa: los herederos, de cualquier
categora que ellos sean. Pueden pedir tanto los herederos universales como los de cuota o
remanente, los testamentarios o abintestato, los voluntarios o los forzosos.
2. Los herederos de los coasignatarios.
3. El cesionario de los derechos de algn coasignatario.
Situacin del asignatario sujeto a condicin suspensiva.

El art. 1319 dispone en su primera parte Si alguno de los coasignatarios lo fuere bajo condicin
suspensiva, no tendr derecho para pedir la particin mientras penda la condicin, y es lgico que el
asignatario condiciona no pueda solicitar la participacin, pues mientras pende la condicin suspensiva,
solo tiene una expectativa de ser asignatario. Por ello el legislador solo le concede la posibilidad de
impetrar medidas conservativas, pero no ejercer derechos de asignatario, y le impide ejercitar la accin
de participacin.
Situacin del fideicomiso.

En inciso final del art. 1319 dispone que Si el objeto asignado fuere un fideicomiso, se observar lo
prevenido en el ttulo De la propiedad fiduciaria. Y en esta la accin de particin solo le corresponder al
propietario fiduciario y no al fideicomisario, porque el derecho de ste est sujeto a condicin.
Capacidad para ejercitar la accin de participacin.

Los incapaces para deducir la accin de participacin, debern hacerlo por intermedio o con
autorizacin de sus representantes legales. Pero como si bien en s misma la accin de participacin no
constituye un acto de enajenacin, significa, en todo caso, un cambio radical en ls derechos de los
asignatarios, el legislador sujeta los representantes legales a una limitacin para solicitar la particin de
los bienes.
Situacin especial de la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal.

Dispone el inciso 2 del art. 1322 Pero el marido no habr menester esta autorizacin para provocar la
particin de los bienes en que tenga parte su mujer: le bastar el consentimiento de su mujer, si sta
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fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de la justicia en subsidio. Este es el

nico caso en que el marido podra intervenir como administrador de los bienes propios de su mujer, si
bien el precepto se refiere a la mujer casada en general, este es solo aplicable a la mujer casada en
sociedad conyugal.
Sin embargo, se pueden presentar las siguientes situaciones:
o
Negativa injustificada del marido a solicitar la particin de la herencia de su mujer. En este caso
se aplica el art. 138 bis, cuyo inciso final lo resuelve.
Art. 138 bis. Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar un
contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez podr autorizarla para actuar por s
misma, previa audiencia a la que ser citado el marido.
En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus patrimonios
reservados o especiales de los artculos 150, 166 y 167, mas no obligar al haber social ni a
los bienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el
marido hubieren reportado del acto.
Lo mismo se aplicar para nombrar partidor, provocar la particin y para concurrir en ella
en los casos en que la mujer tenga parte en la herencia.
Impedimento del marido. En este caso hay que distinguir si el impedimento es de larga
duracin o no. Si es de larga duracin, se suspende la administracin del marido y se aplican las
normas de la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal. Si no fuere de larga
duracin, la mujer casada actuar respecto de los bienes del marido, de los de la sociedad
conyugal y de los suyos que administre el marido con la autorizacin del juez con conocimiento
de causa.
Actuacin de la mujer con autorizacin del marido. Es posible, ya que la regla general es la
capacidad y la administracin de los bienes propios de la mujer casada bajo el rgimen de la
sociedad conyugal por el marido es de excepcin.
FORMAS DE HACER LA PARTICION.

Puede hacerse de 3 formas.
I.
PARTICION HECHA POR EL PROPIO CAUSANTE.

Conforme al art. 318, la particion puede ser hecha por el causante por acto ente vivos, o por
testamento. Por lo que se desprende que:
a.
Particin hecha por el causante por acto entre vivos.

En este caso el legislador no sujeto la particin a solemnidad alguna, sin embargo hay
quienes sealan que debe hacerse por escritura pblica, ya que en el art. 324 para
designar el partidor por acto entre vivos se debe hacer por escritura pblica, y con mayor
razn debera este acto hacer de tal forma.
b.
Particin hecha por el causante por testamento.

En este caso la particion deber cumplir las solemnidades propias de este acto jurdico,
asimismo el testador al efectuar la particin, no podr menoscabar las asignaciones
forzosas y en especial las legtimas.
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Finalmente conforme al art. 1342 la particin requiere aprobacin judicial, cuando tienen inters en
ella personas ausentes o sujetas a tutelas o curaduras, siendo este precepto de aplicacin general,
o sea a ambas particiones hechas por el causante.
II.
PARTICION HECHA DE COMUN ACUERDO POR LOS COASIGNATARIOS.

Conforme al art. 1325 los indivisarios podrn efectuar la particin de comn acuerdo, no obstante
existan entre ellos incapaces, siempre que concurran los siguientes requisitos:
a.
b.
c.
d.
No deben existir cuestiones previas que resolver.

Las partes deben estar de comn acuerdo sobre la forma de realizar la particion.
Que la tasacin de bienes se haga en la misma forma que si se procediera ante un partidor.
Que la particin se apruebe judicialmente en los mismos casos en que sera necesaria
dicha aprobacin si se procediera ante un partidor.
OJO: la particion en este caso es consensual, sin perjuicio de regir para ella las limitaciones de la
prueba testimonial, sin embargo en la prctica, lo corriente es que la particin hecha de comn
acuerdo se reduzca a escritura pblica. Naturalmente si se han efectuado en ella adjudicaciones
de bienes inmuebles, deber otorgarse escritura pblica para los efectos de la inscripcin en el
Conservador de Bienes Races.
III.
PARTICION DE BIENES HECHA ANTE UN PARTIDOR.

Por regla general se entiende que el partidor es un britro, y de derecho, ya que conforme al COT
art. 227 la particin de bienes es materia de arbitraje forzoso.
Designacin del partidor.
De acuerdo al art. 1323 Slo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la
profesin y que tengan la libre disposicin de sus bienes. Son aplicables a los partidores las causales
de implicancia y recusacin que el Cdigo Orgnico de Tribunales establece para los jueces.
De acuerdo al precepto se desprende que son dos requisitos:
o Ser abogado habilitado para el ejercicio profesional, lo cual se justifica tanto porque en
conformidad al inc. 2 225 del COT el nombramiento de rbitros el nombramiento de
rbitros de derecho solo puede recaer en un abogado.
o Tener la libre administracin de los bienes, o sea no pueden ser incapaces.
OJO: al partidor se le aplican las causales de implicancia y recusacin conforme al art. 1323.
Nombramiento del partidor.

Puede ser nombrado por:
i. El causante
ii. Los coasignatarios de comn acuerdo
iii. La justicia ordinaria
1) Nombramiento por el causante.

Puede hacerlo en 2 oportunidades:
a. Por acto entre vivos: En este caso debe hacer la designacin por instrumento
pblico.
b. Por testamento: El legislador no distingue, por lo que podr hacerlo en
cualquier clase de testamento.
Ambas designaciones son revocables, la primera a travs de una escritura pblica, y la
segunda por un nuevo testamento.
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En cuanto a los requisitos que debe tener el partidor nombrado por el causante, deben ser los
mismos que se mencionaron con anterioridad, pudiendo incluso designar a un coasignatario,
en el albacea, incluso a alguna persona que sea afectada por una causal de implicancia o
recusacin, siempre que cumplan los requisitos necesario. En el ltimo caso, la solucin ser
que los coasignatarios aleguen dicha causal de implicancia o recusacin , de lo contrario el
partidor no se declarar por si inhabilitado como ocurre normalmente. En caso contrario,
puede que los coasignatarios no aleguen dicha causal, porque el partidor a pesar de su
implicancia o recusacin, sea de tal confianza, que no les sea impedimento para ellos, para
que realice su labor.
2) Nombramiento del partidor por los coasignatarios.
En este caso son los coasignatarios quienes designan al partidor, el nombramiento puede
recaer en la persona que ellos deseen, siempre que ste sea abogado habilitado para el
ejercicio de la profesin, y tenga la libre disposicin de sus bienes. Es menester tener presente
que si los coasignatarios nombraron a un partidor sabiendo que estaba legalmente afecto a
una causa de implicancia o recusacin, ya no podrn inhabilitarlo, sin embargo si con
posterioridad al nombramiento, el partidor se ve afectado por alguna causal de implicancia o
recusacin, entonces si puede ser inhabilitado por los coasignatarios.
Finalmente la ley no ha sealado ninguna formalidad especial para el nombramiento de
partidor hecho por los interesados, sin embargo cabe aplicar la regla general del art. 234 del
COT, en orden a que el nombramiento de arbitro debe hacerse por escrito, basta eso si
cualquier clase de escritura, ya sea publica o privada.
3) Nombramiento del partidor por la justicia ordinaria.
La justicia ordinaria entrar a nombrar partidor cuando no lo haya hecho el causante, ni los
coasignatarios. Conforme al art. 1325 inc. Final sino se acuerdan (los coasignatarios) en esta
designacin, el juez, a peticin de cualquier de ellos, proceder a nombrar un partidor que
rena los requisitos legales, con sujecin a las reglas del CPC.
De modo que el partidor nombrado por el juez, debe reunir los requisitos ya sealados, sin
embargo se agregara en teora un ltimo requisito, el hecho de no ser albacea, conforme al
art. 1324 y 1325, los cuales hablan de los dems requisitos legales.
Citacin a comparendo para designar partidor.
El art. 1325 seala que el juez har la designacin del partidor de acuerdo con las reglas del CPC, de
acuerdo al art. 646 del CPC cuando haya de nombrarse partidor cualquiera de los comuneros,
ocurrir al tribunal que corresponda (en este caso el del ultimo domicilio del causante) pidindole
que cite a todos los interesados a fin de hacer la designacin, y se proceder a ella en la forma
establecida para el nombramiento de peritos
En otras palabras el juez citar a comparendo, y al ser esta la 1 resolucin debe notificarse a las
partes personalmente o por el art. 44 del CPC, en cuanto a la sancin por la falta de citacin de
algn interesado, es que la designacin de partidor ser inoponible a aquel. Esta gestin conforme
a la opinin del Profesor Somarriva tiene el carcter de contenciosa, considerando que es el primer
trmite de un juicio, en este caso, el de particin.
Comparendo de nombramiento.
Este comparendo tendr lugar con solo los que asistan, en el cual se dejara previamente por
acuerdo de las partes o, en su defecto, por el tribunal, el nmero de partidores que deben
nombrarse, as como su calidad, y las aptitudes o ttulos que debern tener. Las partes se pondrn
de acuerdo en la designacin de la persona, de no haber acuerdo el nombramiento lo podr hacer
le tribunal no pudiendo ser ninguna de las 2 primeras personas que se hubieren propuesto por las
partes.
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La resolucin que nombra a un partidor tiene el carcter de sentencia interlocutoria, y puede

atacarse por va de nulidad procesal mientras est pendiente el juicio de particin.
Aprobacin judicial del nombramiento del partidor, cuando no ha sido designado por la justicia ordinaria.
Conforme al art. 1326 Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposicin de sus bienes, el
nombramiento de partidor, que no haya sido hecho por el juez, deber ser aprobado por ste.
Se excepta de esta disposicin la mujer casada cuyos bienes administra el marido; bastar en tal caso el
consentimiento de la mujer, o el de la justicia en subsidio.
El curador de bienes del ausente, nombrado en conformidad al artculo 1232, inciso final, le representar en
la particin y administrar los que en ella se le adjudiquen, segn las reglas de la curadura de bienes.
La jurisprudencia ha sealado que la sancin por omisin de este requisito es la nulidad relativa, porque es
un requisito establecido en atencin al estado de incapaces de las personas.
Aceptacin y juramento del partidor.
Nombrado el partidor, queda en libertad de aceptar o no el cargo que se le confiere, conforme a:
Art. 1327 El partidor no es obligado a aceptar este encargo contra su voluntad; pero si, nombrado
en testamento, no acepta el encargo, se observar lo prevenido respecto del albacea en igual caso.
Art. 1328. El partidor que acepta el encargo, deber declararlo as, y jurar desempearlo con la
debida fidelidad, y en el menor tiempo posible.
Competencia del partidor.

El partidor para cumplir su labor, tiene el plazo de 2 aos contados desde la aceptacin de su encargo, segn
el art. 1332.
Art. 1332 La ley seala al partidor, para efectuar la particin, el trmino de dos aos contados
desde la aceptacin de su cargo. El testador no podr ampliar este plazo. Los coasignatarios podrn
ampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca, aun contra la voluntad del testador.
De l se desprende que el plazo para las partes es simplemente supletorio de su voluntad, pues ellas pueden
a su arbitro ampliarlo o aplazarlo, sin perjuicio de lo que haya sealado el testador. Pero en cuanto al juez, l
no podr ampliar ni restringir el plazo, sin el consentimiento de las partes.
Suspensin del plazo.

El plazo que tiene el partidor para dictar su sentencia es de carcter legal (est establecido en el C.C), por lo
que no se suspende por la interposicin de das feriados en conformidad al art. 50 C.C. Sin perjuicio de esto,
conforme al art. 647 del CPC el plazo que hayan sealado el testador, las partes o la ley para el desempeo
del cargo de partidor, se computar desde que haya aceptado su cargo, sin perjuicio de que se deducir el
tiempo cuando por la interposicin de recursos o por otra causa haya estado totalmente interrumpida la
jurisdiccin del partidor. Esto quiere decir que, suspendida la jurisdiccin del partidor por cualquier causa,
se suspende tambin el plazo que tiene para fallar, o sea se le descuenta del plazo legal que tiene.
Fallo dictado por el partidor una vez vencido el plazo.
Vencido el plazo sin que el partidor haya dictado sentencia, no podr hacerlo sino cuando las partes
prorroguen su jurisdiccin, ya que de hacerlo sin ella, adolecer de nulidad procesal, y por ello sera atacable
mediante recurso de casacin en la forma por incompetencia del tribunal.
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Asuntos que son de competencia del partidor.

En trminos generales, le corresponde conocer de todas las cuestiones que deban servir de base a la
realizacin de la particion y que la ley no entrega expresamente a la justicia ordinaria. Sin embargo el
profesor Somarriva distingua diferentes reglas de competencia del partidor:
1) La competencia del partidor est sealada por la voluntad de las partes.
2) La competencia del partidor solo se extiende a quienes han pactado el compromiso.
3) El partidor conoce de aquellas cuestiones que la ley expresamente le encomienda, dentro de
ellas tenemos:
a. Las relativas a la administracin de los bienes.
b. Relativas a la cesacin del goce gratuito de los comuneros en alguna de las cosas comunes.
4) El partidor tiene competencia para conocer de todas las cuestiones que, debiendo servir de base
a la particion, la ley no las entregue expresamente a la justicia ordinaria.
5) Etapa de la competencia del partidor la determinacin de quienes son interesados, cules son sus
derechos y de los bienes comunes. Conforme a los arts. 1330 y 1131, hay 3 cuestiones de que
NUNCA puede conocer el partidor pues son de la competencia exclusiva de la justicia ordinaria,
ellas son:
a. Quienes son los interesados en la particin.
b. Cules son los derechos que corresponden a cada cual en la sucesin.
c. Cules son los bienes comunes a partirse.
RESPONSABILIDAD Y REMUNERACION DEL PARTIDOR.

El partidor responde de la culpa leve en el desempeo de su cargo, conformidad al art. 1329 del C.C.
Con respecto a la prevaricacin, no definida por el legislador, que se entiende de ella en trminos generales
como aquella falta dolosa o culpable cometida por ciertos funcionarios en los deberes que les imponen su
autoridad o cargo, de acuerdo al art. 1329 se le impone al partidor 3 tipos de sanciones:

Las sanciones penales que al delito corresponda, establecidas en los arts. 223 a 225 del CP.
Indemnizar los perjuicios causados a las partes.
El partidor se hace indigno de tener parte alguna en la sucesin del causante, es decir, si el
partidor a la vez que tal es coasignatario, se hace indigno de suceder al difunto.
Responsabilidades especiales del partidor.

Adems de la responsabilidad general sealada, el partidor est sujeto a algunas otras situaciones
especiales, as:
1. El partidor est sujeto a la responsabilidad disciplinaria por los abusos o faltas cometidos en el
desempeo de sus funciones. Le corresponder conocer de los recursos de queja que en contra de
sus resoluciones se entablen, a la respectiva C.A.
2. En conformidad al art.1336 C.C , aun cuando el causante haya hecho la particin, y aunque no sea
requerido a ello por el albacea o herederos, estar obligado el partidor a formar el lote o hijuela de
deudas, es decir, sealar los bienes con los cuales van a ser stas pagadas, so pena de responder de
todo perjuicio a los acreedores.
3. En conformidad al art. 59 de la ley sobre Impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones, el
partidor, bajo pena de multa, debe velar porque se renan fondos en la particin con el fin de
pagar los impuestos que gravitar en sobre la herencia. el partidor est obligado a velar por que los
comuneros formulen la correspondiente declaracin de impuesto a la renta.
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El partidor no puede adquirir bienes comprendidos en la particin.

El art. 1798 del C.C prohbe a los jueces, abogados, etc., comprar los bienes en cuyo litigio han intervenido,
aun cuando la venta se haga en pblica subasta. Este articulo tiende a evitar que el juez aproveche su
investidura para perjudicar a los interesados, cosa que podra fcilmente hacer el partidor, as frente al
remate de un bien hereditario podra adjudicrselo a un precio nfimo, etc. Por otra parte el art. Habla de
jueces sin distincin, y no hay duda de que el partidor es un juez; y si bien es cierto que la particin tiene
mucho de contrato, ello no le quita el carcter de juicio que expresamente le da el CPC.
Adems el COT prohbe a todo juez, comprar o adquirir a cualquier ttulo para s, su mujer o hijos, las cosas
que se litiguen en los juicios de que el conozca (Art. 321). Y el CP castiga a los rbitros que, directa o
indirectamente, se interesen en cualquier clase de contrato u operacin en que deban intervenir en razn
de su cargo respecto, entre otras materias, a los bienes en cuya particin intervienen (Art. 240).
Remuneracin del partidor.
Los honorarios del partidor constituyen una baja general de la herencia, pudiendo ser stos fijados por el
propio causante, pero en este caso el partidor no est obligado a respetar dicha fijacin. Asimismo la
remuneracin del partidor puede ser fijada entre ste y los indivisarios de comn acuerdo, y a falta de
acuerdo, el partidor, al dictar su sentencia final, que recibe el nombre especial de laudo y ordenata, puede
fijar sus honorarios.
DESARROLLO DE LA PARTICION.
Cuestiones de carcter previo a la particin.
Antes de efectuar la particin de los bienes comunes en muchos casos va a ser necesario cumplir ciertos
trmites previos, a saber:
1.
2.
3.
4.
5.
Apertura y publicacin del testamento: Antes de ejecutar ciertos testamentos es necesario cumplir
respecto de ellos determinados trmites previos. Ellos son: Los testamentos abiertos otorgados sin
intervencin de funcionario pblico, o sea solamente ante 5 testigos, la publicacin del testamento,
y, en relacin al cerrado, la apertura de mismo.
Posesin efectiva de la herencia: Aunque la ley no exige para proceder a la particin que
previamente se otorgue a los herederos la posesin efectiva de la herencia, prcticamente ser
imposible llevar a cabo aquella sin haber cumplido previamente ese trmite.
Inventario de los bienes comunes: Tampoco la ley exige perentoriamente que antes de proceder a
la particin se efecte el inventario de los bienes comunes, pero en la prctica el inventario de los
bienes se efectuar antes de efectuar la particin, pues es un trmite especial para inscribir el auto
de posesin efectiva. El inventario puede ser simple o solemne. Ser simple cuando no est sujeto a
formalidad alguna; ser solemne cuando debe cumplir las formalidades indicadas en los artculos
858 y 865 del CPC. El inventario solemne tiene siempre la ventaja de que permite gozar del
beneficio de inventario y constituye plena prueba en juicio.
Tasacin de los bienes: Para efectuar la particin es indispensable tasar los bienes comunes, pues
slo en esta forma se puede determinar cuanto se entregar a cada indivisario. La tasacin puede
hacerse durante el curso de la particin o con anterioridad a ella. Deber siempre hacerse ante
peritos, salvo que las partes sean plenamente capaces, y an en ciertos casos si no lo son.
Designacin de curador al incapaz: Puede acontecer que tanto el incapaz como su representante
legal tengan inters en la particin, es decir, que ambos sean comuneros. En este caso, no es
posible que el representante acte en la particin por s y en representacin del incapaz, sea ste
un hijo de familia o un pupilo, y ser necesario nombrar al incapaz un curador especial para que lo
represente tanto en la designacin de partidor como en la particin misma.
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Diligencias previas a la particin. Separacin de patrimonios.

Efectuadas las operaciones anteriores, el partidor est en situacin de entrar a conocer de la particin
misma. Para ello cuenta con una base segura, puesto que la justicia ordinaria deber resolver, quienes son
indivisarios, cules son sus derechos y cuales cules son los bienes comunes a partirse.
Para ello es preciso primero separar del patrimonio del causante aquellos bienes que pertenecen a otras
personas; o sea, el partidor deber formar el acervo ilquido, en seguida, deducidas as bajas generales,
determinar cul es su acervo lquido o partible, y finalmente, cundo proceda a su formacin calcular los
acervos imaginarios. Estas ltimas operaciones forman parte dela liquidacin de los bienes.
DEL JUICIO DE PARTICION.

Se encuentra reglamentado en el ttulo IX del libro III del CPC, arts. 646 y sgtes.
El juicio de particin comienza con la aceptacin expresa y el juramento que hace el partidor de desempear
fielmente su cargo, y se continua con la celebracin de las distintas audiencias verbales y la solucin de las
cuestiones que se planteen. La principal de las operaciones dela particin es la liquidacin, y distribucin de
los bienes comunes. El juicio de particin termina con la dictacin de la sentencia del partidor, que recibe el
nombre de laudo y ordenata de particin.
Caractersticas del juicio de particin.
1. La importancia fundamental de la voluntad de las partes.
2. Es un juicio doble, ya que en l no queda determinado a priori quines son los demandantes y los
demandados.
3. Es un juicio complejo.
4. Es un juicio de cuanta indeterminada.
Lugar donde se sustancia el juicio de particin.
Se tramita en el lugar que las partes designen, y a falta de sta determinacin, en aquel donde se celebr el
compromiso.
Tramitacin del juicio de particin: Los comparendos.
Conforme al art. 649 del CPC, las materias sometidas la conocimiento del partidor se ventilan en audiencias
verbales, sin embargo el partidor tambin puede aceptar solicitudes escritas cuando la naturaleza e
importancia de las cuestiones debatidas as lo exijan.
Primer comparendo:
Una vez que el partidor acepta y presta juramento, dicta una resolucin en la que declara constituido el
compromiso, designa actuario y cita a las partes a un primer comparendo, que tiene por objeto
organizar la particin. Esta resolucin debe notificarse personalmente o por el art. 44 del CPC. En este
primero comparendo las decisiones deben tomarse unnimemente por los interesados.
Comparendos ordinarios.
Art. 650. (807). Cuando se designen das determinados para las audiencias ordinarias, se entender
que en ellas pueden celebrarse vlidamente acuerdos sobre cualquiera de los asuntos comprendidos
en el juicio, aun cuando no estn presentes todos los interesados, a menos que se trate de revocar
acuerdos ya celebrados, o que sea necesario el consentimiento unnime en conformidad a la ley, o a
los acuerdos anteriores de las partes.
Modificada la designacin de da para las audiencias ordinarias, no producir efecto mientras no se
notifique a todos los que tengan derecho de concurrir.
Las caractersticas principales de los comparendos ordinarios son, en primer lugar se celebren en
fechas y horas fijas. En seguida, para su celebracin, no es necesaria la citacin previa de las partes, y
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finalmente, en ellos pueden celebrarse vlidamente toda clase de acuerdos aun cuando no estn todos
los interesados.
Sin embargo, este principio tiene algunas excepciones:
a)
No pueden revocarse acuerdos ya celebrados. Para estos efectos se requiere la unanimidad de

los interesados.
b) No pueden tomarse aquellos acuerdos para los cuales las partes o la ley exigen la unanimidad.
c) Hay tambin ciertas materias, como las referentes a la administracin de los bienes, que el
legislador exige que sean tratadas en comparendos extraordinario.
Los comparendos extraordinarios.

La particin se desenvuelve generalmente en comparendos ordinarios, pero en un momento dado
pueden existir materias que por su importancia, por la premura en resolverlas, o por exigir unanimidad
de pareceres la resolucin que se adopte exijan de un comparendo especial: entonces estamo en
presencia de un comparendo extraordinario.
Corresponde al partidor de oficio, o a peticin de parte, citar a comparendos extraordinarios. Estos se
caracteirzan tanto porque es necesario notificar a las partes la citacin a comparendo, como porque en
ellos no se pueden tomar acuerdos sino concurre la totalidad de los interesados.
Cuadernos en que se sustancia la particin.

a) El de actas: Este cuaderno nunca puede faltar, pues en l se deja constancia de los acuerdos
celebrados en los distintos comparendos o audiencias verbales.
b) El de los documentos: Este cuaderno no es indispensable, en l se agregan los distintos
instrumentos que digan relacin con la particin.
c) Cuaderno de incidentes: En l se sustanciarn los incidentes que se promuevan durante la
particin.
Cuestiones que deben servir de base a la particin.

Art. 652. (809). Podr el partidor fijar plazo a las partes para que formulen sus peticiones sobre las
cuestiones que deban servir de base a la particin.
Cada cuestin que se promueva ser tramitada separadamente, con audiencia de todos los que en
ella tengan intereses, sin entorpecer el curso de las dems y sin que se paralice en unas la
jurisdiccin del partidor por los recursos que en otras se deduzcan. Podrn, sin embargo, acumularse
dos o ms de dichas cuestiones cuando sea procedente la acumulacin en conformidad a las reglas
generales.
Las cuestiones parciales podrn fallarse durante el juicio divisorio o reservarse para la sentencia
final.
Estas cuestiones que sirven de base a la particin no constituyen incidentes de ella, son que otros tantos
juicios separados dentro del juicio complejo la particin. Podemos, por tanto, decir que sern incidentes en
la particin todas aquellas que se promuevan y cuya resolucin no va a servir de base a la particion. Tales
sern, por ejemplo, las que se produzcan con motivo de la fijacin de da y hora para los comparendos
ordinarios, aquellas en que se impugnan las bases del remate, etc.
87

2011
LIQUIDACION Y DISTRIBUCION DE LOS BIENES COMUNES.

Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la
distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen:
1 Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer,
tendr mejor derecho a la especie el que ms ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr
derecho a pedir la admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir entre todos los coasignatarios
a prorrata.
2 No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional mencionado en el artculo
1335, y compitiendo dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser
preferido al que no lo sea.
3 Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible fuere,
continuas, a menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la
continuidad resulte mayor perjuicio a los dems interesados que de la separacin al adjudicatario.
4 Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y otro fundo de
que el mismo asignatario sea dueo.
5 En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y
goce.
6 Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo
consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por
cuenta de la asignacin.
7 En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus de las adjudicaciones de especies
mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno
de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes
de la masa partible.
8 En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos;
pero se tendr cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya
separacin resulte perjuicio; salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los interesados.
9 Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin de los lotes, antes de
efectuarse el sorteo.
10 Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere con
preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea
o haya sido la vivienda principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos
formen parte del patrimonio del difunto.
Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que sobre las
cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de habitacin y de
uso, segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios.
El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolucin
que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no previsto, el uso y la
habitacin se regirn por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro II.
El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse.
11 Cumplindose con lo prevenido en los artculos 1322 y 1326, no ser necesaria la aprobacin judicial
para llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando algunos o todos
los coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre administracin de sus bienes.
La particin en si misma se descompone de 2 actos:

La liquidacin.
La distribucin.
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Liquidacin de los bienes comunes.

Consiste en determinar a cunto ascienden los bienes comunes, y la cuota o parte que en esta suma le
corresponde a cada indivisario. Para proceder a la liquidacin es previo que se determinen por la justicia
ordinaria, en caso de conflicto los derechos de los comuneros y cules son los bienes comunes. Tambin es
previa la separacin de los patrimonios en la forma vista anteriormente.
Hecho esto, el partidor proceder a liquidar el acervo efectuando las bajas generales de la herencia, y si
fuere procedente, deber formar los acervos imaginarios. Efectuadas estas operaciones calcular, en
conformidad a las disposiciones del testamento o de la ley, cunto corresponde a cada indivisario.
Distribucin de los bienes.
El legislador dispone una serie de reglas:
1) En materia de distribucin de los bienes el principio fundamental es la voluntad de las partes.
2) Si los admiten cmoda divisin, esta deber hacerse en naturaleza. Para dividir los bienes comunes,
lo primero que deber hacerse es determinar si ellos son fcilmente divisibles o no. Porque el
legislador aspira que sean los bienes distribuidos en naturaleza, es decir, que a cada indivisario le
corresponda una parte de los bienes comunes.
3) Si los bienes no admiten comoda divisin, ellos debern ser sacados a remate. Este remate puede
hacerse de 2 formas: privado entre los coasignatarios, o con admisin de postores extraos. Si se
hace en privado, la especie siempre corresponder a un asignatario, por ende, siempre habr
adjudicacin de ella. Si es con admisin de postores extraos, hay compraventa.
Forma de hacer el remate.

Art. 658. (815). Para proceder a la licitacin pblica de los bienes comunes bastar su
anuncio por medio de avisos en un diario de la comuna o de la a) capital de la provincia o
de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. Cuando entre los interesados haya
incapaces, la publicacin de avisos se har por cuatro veces a lo menos, mediando entre la
primera publicacin y el remate un espacio de tiempo que no baje de quince das.
Si por no efectuarse el remate, es necesario hacer nuevas publicaciones, se proceder en
conformidad a lo establecido en el artculo 502.
Los avisos podrn publicarse tambin en das inhbiles, los que no se descontarn para el
cmputo
del plazo sealado en el inciso anterior. Si los bienes estn en otra comuna, el remate se
anunciar tambin en ella, por el mismo tiempo y en la misma forma.
La ley deja entonces en libertad a las partes para fijar el nmero y plazo de avisos, salvo si entre
ellos hay incapaces.
Finalmente en conformidad al art. 659 En las enajenaciones que se efecten por conducto del
partidor se considerar a ste representante legal de los vendedores, y en tal carcter suscribir los
instrumentos que, con motivo de dichas enajenaciones, haya necesidad de otorgar. Podr tambin
autorizar al comprador o adjudicatario o a un tercero para que por s solo suscriba la inscripcin de
la transferencia en el conservador respectivo.
Todo acuerdo de las partes o resolucin del partidor que contenga adjudicacin de bienes races se
reducir a escritura pblica, y sin esta solemnidad no podr efectuarse su inscripcin en el
conservador.
4) Reglas sobre divisin de predios. Son las reglas 3 y 5 del art. 1337.
5) Constitucin de un usufructo, uso o habitacin en la particion. Es la regla 6 del art. 1337.
6) Derecho preferente de adjudicacin del cnyuge sobreviviente. Es la regla 10 del art. 1337.
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7) Las adjudicaciones no requieren aprobacin judicial, aun cuando existan incapaces. Es la regla 11
del art. 1337. Conforme a ella se estima que aun existiendo un incapaz y el representante legal para
solicitar la particin de bienes lo hizo con autorizacin judicial y en este mismo caso el
nombramiento de partidor no hecho por la justicia fue aprobado por sta, para hacer
adjudicaciones parciales no se requiere aprobacin judicial.
Adjudicaciones a los comuneros.

A los comuneros pueden adjudicrseles en el curso de la particion determinados bienes comunes. Los
coasignatarios, en tal caso no pagan el precio d las especies en dinero, sino que ellas se imputan a la cuota
que tienen en la comunidad.
Art. 661. (818). Los valores que reciban los comuneros durante la particin a cuenta de sus derechos
devengarn el inters que las partes fijen, o el legal cuando tal fijacin no se haya hecho, sin
perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
Hipoteca legal en la particion.

Art. 660. (817). Salvo acuerdo unnime de las partes, los comuneros que durante el juicio divisorio
reciban bienes en adjudicacin, por un valor que exceda del ochenta por ciento de lo que les
corresponda percibir, pagarn de contado dicho exceso. La fijacin provisional de ste se har
prudencialmente por el partidor.
Quiere decir que el partidor calcula el haber probable de cada cual, y determina, por ejemplo que a Pedro le
van a corresponder $4.000. esta cantidad puede variar posteriormente, porque los bienes sean vendidos en
un valor distinto del calculado, etc. Se adjudica a Pedro una propiedad por $3.500, que excede, entonces el
80% de su haber probable Pedro debe pagar al contado el exceso, o sea $350.
En tal caso el art. 662 del CPC dispone
Art. 662. (819). En las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros durante
el juicio
divisorio o en la sentencia final, se entender constituida hipoteca sobre las propiedades
adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios,
siempre que no se pague de contado el exceso a que se refiere el artculo 660. Al inscribir el
conservador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la vez la hipoteca por el valor de los alcances.
Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el partidor.
De lo anterior se desprende que para la existencia de la hipoteca legal deben concurrir:

1) Que a un comunero se le adjudiquen bienes races cuyo valor exceda al 80% de su haber probable.
2) Que no pague de contado dicho exceso.
3) Que la hipoteca se inscriba en el conservador de bienes races.
ojo: esta hipoteca fue creada por el legislador para garantizar los posibles alcances resultantes en contra
del adjudicado.
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REGLAS DE LA PARTICION DE LOS FRUTOS.

Respecto de los frutos producidos por la masa hereditaria ellos pertenecen igualmente en comn e indivisos
a los comuneros. El art. 1338 del C.C. dispone:
Art. 1338. Los frutos percibidos despus de la muerte del testador, durante la indivisin, se dividirn
del modo siguiente:
1. Los asignatarios de especies tendrn derecho a los frutos y accesiones de ellas desde el momento de
abrirse la sucesin; salvo que la asignacin haya sido desde da cierto, o bajo condicin suspensiva,
pues en estos casos no se debern los frutos, sino desde ese da, o desde el cumplimiento de la
condicin; a menos que el testador haya expresamente ordenado otra cosa.
2. Los legatarios de cantidades o gneros no tendrn derecho a ningunos frutos, sino desde el momento
en que la persona obligada a prestar dichas cantidades o gneros se hubiere constituido en mora; y
este abono de frutos se har a costa del heredero o legatario moroso.
3. Los herederos tendrn derecho a todos los frutos y accesiones de la masa hereditaria indivisa, a
prorrata de sus cuotas; deducidos, empero, los frutos y accesiones pertenecientes a los asignatarios
de especies.
4. Recaer sobre los frutos y accesiones de toda la masa la deduccin de que habla el inciso anterior,
siempre que no haya una persona directamente gravada para la prestacin del legado: habindose
impuesto por el testador este gravamen a alguno de sus asignatarios, ste slo sufrir la deduccin.
Distribucin de las deudas hereditarias.
Las deudas hereditarias se pagan generalmente antes de distribuir los bienes, puesto que constituyen una
baja general de la herencia. Sin embargo el art. 1359 autoriza a que los herederos acuerden una forma
distinta de dividir las deudas hereditarias entre si y de pagarlas.
FIN DEL JUICIO DE PARTICION: LAUDO Y ORDENATA DE PARTICIN.

Terminadas la tramitacin del juicio y la liquidacin y distribucin de los bienes, frutos y deudas, el partidor
citar a or sentencia. Una vez ejecutoriada esta resolucin, el partidor queda en situacin de dictar su
sentencia final, que recibe el nombre de laudo y ordenata de particin.
El art. 663 del CPC dispone Los resultados de la particin se consignarn en un Laudo o sentencia final, que
resuelva o establezca todos los puntos de hecho y de derecho que deben servir de base para la distribucin
de los bienes comunes, y en una Ordenata o liquidacin, en que se hagan los clculos numricos necesarios
para dicha distribucin.
Dentro de la sentencia final cabe distinguir 2 aspectos: el Laudo y la Ordenata.
Contenido del Laudo.
El laudo como sentencia definitiva deber contener las enunciaciones del art. 170 del CPC. En su parte
expositiva se darn todos los antecedentes relacionados con la particin. En su parte considerativa, se
indicaran los puntos de hecho y de derecho que deben servir de base para la distribucin de los bienes
comunes. Y finalmente en su parte resolutiva el partidor fallara las cuestiones que han sido planteadas y no
fueron resueltas en el curso del juicio.
Contenido de la Ordenata.
Es el clculo numrico necesario para la distribucin de los bienes. Por eso se acostumbra a decir que es el
laudo reducido a nmeros.
En ella se formara el cuerpo comn de bienes, y as se dir que se forma con $3.000, valor de tal propiedad;
$500 valor de tales acciones y $2.000 depositados en tal banco, etc. En seguida el partidor efectuar las
bajas generales $150 por gastos de entierro; $100 gastos de ultima enfermedad y as determinar el acervo
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lquido. Y dir que este acervo lquido se divide de acuerdo con la ley o testamento en tal forma pasando a
constituir las hijuelas de los interesados.
Las hijuelas de los comuneros constan de 2 partes: el ha de haber y el entero. Y as dir la ordenata: Hijuela
de don Pedro Molina, Ha de haber por derechos en la sucesin de su padre $100 en efectivo, y $500 Entero
(o sea como pagan al comunero) segn el acuerdo del 2 comparendo con tal fecha. $50 por adjudicacin de
tales acciones segn comparendo de tal fecha; $30 valor de otra adjudicacin, etc. Hasta que se entere la
hijuela de Pedro Molina. Si este resulta alcanzado en tal cantidad, se dir que la en su hijuela que ha
quedado alcanzado en tal cantidad, que pagara a tal persona en la forma que se dir en la hijuela de esta.
Aprobacin judicial de la particin.
En conformidad al art. 1342 la particion una vez terminada debe someterse a aprobacin judicial en 2 casos:
1) Cuando en la particin tenga un inters un ausente que no haya nombrado mandatario o
procurador.
2) Cuando tengan inters en ella personas sujetas a tutela y curadura.
La sancin en el caso de que no se apruebe la particin existiendo ausentes o incapaces sujetos a tutelas o
curatelas, ser que la particin no se podr notificar, y por ende no estar cerrada o firme, y por ello aun no
empezarn a correr los plazos para deducir recursos en su contra.
Notificacin del laudo y de la ordenata.
Distinguir:
Si el laudo y ordenata requieren autorizacin judicial.

A pesar de que el laudo es una sentencia definitiva, por su gran extensin no es posible notificarla
conforme a las reglas generales (cdula), por lo que de acuerdo al art 664 del CPC seala la
solucin.
Art. 664. (821). Se entender practicada la notificacin del Laudo y Ordenata desde que se notifique
las partes el hecho de su pronunciamiento, salvo el caso previsto en el artculo 666. Los interesados
podrn imponerse de sus resoluciones en la oficina del actuario y deducir los recursos a que haya
lugar dentro del plazo de quince das.
Si el laudo y ordenata requieren autorizacin judicial.

En virtud del art. 664 y en relacin con el art. 666 del CPC, lo que se notifica es la resolucin del juez
que aprueba o modifica el fallo del partidor. Desde el momento de la notificacin comienza a correr
el plazo para intentar los recursos, el cual tambin es de 15 das.
Recursos que pueden deducirse contra el laudo y ordenata.

Conforme al art. 664 se puede deducir contra esta resolucin el recurso de apelacin, y casacin en la
forma. El plazo para interponerles es de 15 das y para determinar desde cundo se cuenta, hay que
distinguir:
1. Si la particin no requiere autorizacin judicial, se cuenta desde la notificacin del laudo.
2. Si se requiere, se cuenta desde la notificacin de la resolucin que aprueba o modifica el laydo y
ordenata. Contra la sentencia de 2 instancia procedern los recursos de casacin en la forma y en
el fondo conforme a las reglas generales.
Entrega de los ttulos.
El art. 1343 estatuye Efectuada la particin, se entregarn a los partcipes los ttulos particulares de los
objetos que les hubieren cabido. Los ttulos de cualquier objeto que hubiere sufrido divisin pertenecern a la
persona designada al efecto por el testador, o en defecto de esta designacin, a la persona a quien hubiere
cabido la mayor parte; con cargo de exhibirlos a favor de los otros partcipes, y de permitirles que tengan
traslado de ellos, cuando lo pidan. En caso de igualdad se decidir la competencia por sorteo.
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DE LOS EFECTOS DE LA PARTICION.

Adjudicacin y el efecto declarativo de la particin.
La adjudicacin es el acto por el cual se entrega a uno de los indivisarios un bien determinado que equivale
a los derechos que le correspondan en su cuota ideal o abstracta en la comunidad.
En la adjudicacin hay una especie de transformacin del derecho ideal de cada indivisario en la comunidad.
La cuota que ste tena pasa a radicarse en un bien determinado.
Hay que tener presente que la adjudicacin supone que la persona sea comunero, es decir, el nico
requisito que se exige para la adjudicacin es que el adjudicatario tenga previamente la calidad de
comunero en el bien que se le adjudica; ello trae consigo una serie de diferencias entre sta y la
compraventa, principalmente porque en la compraventa, el comprador no tiene derecho alguno con
anterioridad en la cosa comprada.
Hemos sealado que muchas veces el comunero puede resultar alcanzado por alguna adjudicacin que se le
haga, pero en tal caso existe adjudicacin? La Corte Suprema ha declarado que en el hecho de que el
adjudicatario deba pagar un alcance con dinero en efectivo, no obsta a la existencia de la adjudicacin, pues
el adjudicatario tena, previamente, la calidad de comunero respecto del bien adjudicado.
El efecto declarativo o retroactivo de la particin y adjudicacin.

El cdigo consagra el efecto declarativo en el art. 1334, respecto del dominio y en el art. 718 respecto de la
posesin, este ltimo seala que cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se
entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiera durante todo el tiempo que
dur la indivisin.
Por su parte el art. 1334 dispone que cada asignatario se reputar haber sucedido inmediatamente y
exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido parte alguna en los
otros efectos de la sucesin.
Quiere decir entonces que el efecto declarativo de la particin o adjudicacin consiste en considerar que el
adjudicatario ha sucedido inmediata y directamente al causante en los bienes que se le adjudicaron, y no ha
tenido parte alguna en los bienes adjudicados a otro asignatario. Por tanto, este efecto es un verdadero
efecto retroactivo de la particin. De ah entonces que la adjudicacin y la particin sean ttulos declarativos
de dominio, como lo dice, aunque no con toda la exactitud que fuera de desea, el art. 703 del C.C. la
adjudicacin es totalmente inversa a la enajenacin, ya que el adjudicatario no adquiere el bien porque los
dems herederos le efecten la tradicin del mismo, sino que directamente, y por sucesin por causa de
muerte.
Campo de aplicacin del efecto declarativo de la particin.
Se aplica siempre que exista adjudicacin, por tanto regir tanto tratndose de particiones en naturaleza,
como de adjudicaciones en remate, adjudicaciones con alcances, etc. Tambin rige respecto del dinero
producido por la licitacin de un bien comn, pues aquel pasa a subrogar en la comunidad a ste.
En cuanto a las personas, este efecto declarativo se aplica respecto de los indivisarios, de los cesionarios de
la cuota parte, y en virtud de la declaracin que hace el art. 1180 del C.C. en orden a que el cnyuge en
cuanto asignatario de porcin conyugal, ser considerado como heredero, se aplica respecto de ste.
Finalmente se aplica el efecto retroactivo tambin a la particin.
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Divisin de los crditos de sucesin.

La mayora de los autores opinan que son aplicables los arts. 1526 para las relaciones de los herederos con
el deudor, y el art. 1334 para las relaciones de los herederos entre si. De manera que respecto del deudor,
los crditos se dividen de pleno derecho entre los herederos al fallecer el causante. Por tanto, cada
heredero podr cobrar su cuota en el crdito, y si el deudor paga a dicho heredero su parte en el crdito, el
pago es vlido. Asimismo, si el deudor hereditario es acreedor personal de uno de los herederos, se
extinguir por compensacin la cuota en la deuda.
Por el contrario en las relaciones entre los herederos, si los crditos no se dividen, sino que permanecen
indivisos hasta el da de la particin. Y si al efectuarse sta se incluye un crdito en la hijuela de alguno de los
herederos, a virtud del efecto declarativo de la particin que contempla el art. 1334, se entiende que el
crdito lo ha adquirido el adjudicatario directamente del causante, y por tanto, los actos de disposicin del
crdito que hayan hecho otros herederos, o el embargo trabado por un acreedor de stos caducar.
Consecuencias del efecto relativo de la particin.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
En conformidad al inc. 2 del art. 1344 si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que
en la particin se adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de cosa
ajena. Se aplica lisa y llanamente el efecto retroactivo de la particin, pues se presume que en el
bien adjudicado el vendedor no ha tenido parte alguna, sino que l ha pertenecido siempre al
adjudicatario. Como consecuencia de que exista venta de cosa ajena, se aplica el art. 1815, y ella no
afecta los derechos del verdadero dueo, mientras no se extingan por el transcurso del tiempo.
Segn el art. 2147, si uno de los comuneros hipoteca un inmueble de la sucesin, para verificar la
suerte que correr en dicha hipoteca es necesario esperara las resultas de la particin. Si el bien
hipotecado se adjudica al asignatario hipotecante, la hipoteca queda firme, pues el asignatario
grav un bien que le perteneci desde el fallecimiento del causante.
A la particin no se le aplica el art. 1464, ello porque la adjudicacin, no constituye enajenacin.
Los derechos reales constituidos por un indivisario solo subsisten si el bien gravado le es
adjudicado.
Si un bien comn es embargado durante la indivisin por el acreedor de uno de los herederos, para
determinar la suerte del embargo hay que esperar tambin las resultas de la particin. Si el bien es
adjudicado al deudor embargado, subsiste aquel. Si es adjudicado a otro, caduca el embargo.
El art. 688 prohbe a los herederos disponer de los inmuebles hereditarios, mientras no hayan
efectuado ciertas inscripciones, entre ellas la de adjudicacin. Sin embargo aun cuando los
herederos no hayan efectuado las dems inscripciones pueden efectuar la adjudicacin, pues en
ella no hay enajenacin.
La adjudicacin de bienes races no se aplican los requisitos exigidos por el legislador para la
enajenacin de los inmuebles de los incapaces, pues la adjudicacin no constituye tradicin.
Si el indivisario se encuentra casado bajo el rgimen de sociedad conyugal, como la adjudicacin es
ttulo declarativo de dominio, el bien que se le adjudica ingresar a su haber propio si es inmueble,
y al haber relativo si es mueble.
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LA OBLIGACION DE GARANTIA EN LA PARTICION.

La eviccin en la particin.
La obligacin de garanta es propia de los contratos onerosos y conmutativos. Comprende
fundamentalmente el saneamiento de los vicios redhibitorios de la cosa entregada, o sea los vicios ocultos
de que ella adoleca.
En la particin no se aplican los vicios redhibitorios, sino que la eviccin, reglamentada en los arts. 1345 a
1347.
Art. 1345. El partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le cupo en la particin, o que haya
sufrido eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia, y
tendr derecho para que le saneen la eviccin.
Esta accin prescribir en cuatro aos contados desde el da de la eviccin.
Art. 1346. No ha lugar a esta accin:
1. Si la eviccin o la molestia procediere de causa sobreviniente a la particin;
2. Si la accin de saneamiento se hubiere expresamente renunciado;
3. Si el partcipe ha sufrido la molestia o la eviccin por su culpa.
Art. 1347. El pago del saneamiento se divide entre los partcipes a prorrata de sus cuotas.
La porcin del insolvente grava a todos a prorrata de sus cuotas; incluso el que ha de ser indemnizado.
Fundamento de la eviccin en la particin.
El fundamento de la eviccin en la particin estriba en que el legislador aspira en todo momento a obtener
la igualdad entre los comuneros frente a la particin, y es evidente que si uno de los adjudicatarios es evicto
en la cosa adjudicada, indirectamente se quiebra esta igualdad. El asignatario evicto recibi menos de los
que corresponda, y los dems recibieron ms. En efecto, se consider comn una especie que no
perteneca realmente al causante, con lo cual se estim mayor el acervo a repartirse, y de este modo se
perjudic al adjudicatario privado de ciertos bienes. Los dems asignatarios debern entonces indemnizarlo,
de modo que en definitiva todos reciban lo que les corresponda verdaderamente en la sucesin.
Casos en que no procede la eviccin.
Art. 1346. No ha lugar a esta accin:
1. Si la eviccin o la molestia procediere de causa sobreviniente a la particin;
2. Si la accin de saneamiento se hubiere expresamente renunciado;
3. Si el partcipe ha sufrido la molestia o la eviccin por su culpa.
Finalmente se seala que cuando la accin de eviccin haya prescrito, confome al art. 1345 inc. 2 la que
seala Esta accin prescribir en cuatro aos contados desde el da de la eviccin.
Efectos de la eviccin.
La obligacin de garanta tiene 2 etapas:
1. Hacer cesar las molestias.
2. Una vez que esta se ha consumado, indemnizar la eviccin.
Respecto de las molestias mencionadas por el legislador en la particin, ellas son las de derecho; las de
hecho deben ser perseguidas directamente por el asignatario. O sea, que existir molestia siempre y cuando
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un tercero pretenda derechos sobre los bienes adjudicados o niegue al adjudicatario el suyo. Los dems
indivisarios deben hacer cesar esta molestia.
Sabemos que en la compraventa para que exista la obligacin de sanear la eviccin, debe haber una citacin
por parte del comprador al vendedor, pero en el caso de la particin est obligado el adjudicatario a
realizar esta citacin?, el legislador no ha sealado que sea necesaria, por ello se estima que no.
Si los coasignatarios no hacen cesar la molestia, y esta se consuma, viene la 2 etapa de la eviccin, o sea
deben indemnizar.
El art. 1347 en su inc. 1 El pago del saneamiento se divide entre los partcipes a prorrata de sus cuotas. Esta
es una obligacin conjunta, y el evicto deber demandar de cada coasignatario la cuota que le corresponde
en la obligacin.
Finalmente el art. 1347 en su inc.2 seala La porcin del insolvente grava a todos a prorrata de sus cuotas;
incluso el que ha de ser indemnizado. Ello implica que tambin el evicto deber soportar la parte de la
insolvencia, pues sino se estara beneficiando a costa de los dems.
ACCIONES Y RECURSOS QUE PUEDEN HACERSE VALER CONTRA LA PARTICION.

Conforme al art. 1348 es aplicable la nulidad a la particin hecha por el causante o los coasignatarios de
comn acuerdo, pero tratndose de la particin hecha ante el partidor ella debe ser completada porque en
tal caso junto a las nulidades de carcter civil, existen en la particin nulidades procesales.
La nulidad en la particin puede ser total, o parcial, como absoluta y relativa.
Asimismo en la particin no solo habr nulidades absolutas o relativas, sino que tambin habr
inoponibilidad por falta de concurrencia, como en el caso de que los coasignatarios realicen la particin de
comn acuerdo, omitiendo a uno de ellos, dicha particin le ser inoponible al ausente.
Suplemento de particin.
Ella significa que la particin no queda sin efecto, pero el bien omitido continua indiviso , y las partes
tendrn que realizar a su respecto un complemento de la particin, ya sea de comn acuerdo o ante el
partidor.
El art. 1349 seala El haber omitido involuntariamente algunos objetos no ser motivo para
rescindir la particin. Aquella en que se hubieren omitido, se continuar despus, dividindolos entre
los partcipes con arreglo a sus respectivos derechos.
Nulidades procesales en la particin: Importancia de distinguir entre nulidad civil y procesal.
La importancia fundamental que existe en distinguir una nulidad procesal de una civil es que la primera debe
alegrarse durante el mismo juicio de particin por medio de los recursos que la ley franquea. Una vez
determinada la particin y ejecutoriada la resolucin del partido, ya no se podr pedir la nulidad de lo
obrado. En cambio, las nulidades civiles pueden ser hechas valer tanto durante el juicio particional como
despus de l. Terminando el juicio de particin, se sanean los vicios procesales, pero no los sustantivos, los
cuales pueden hacerse valer en juicio aparte.
Recisin de la paricin por lesin.
El legislador, despus de sentar la regla general de que la particin se anula y rescinde como los contratos,
se preocupa de un caso especial de rescisin en la particin la lesin.
Es lgico que el legislador haya debido referirse expresamente a la lesin, sin contentarse haya debido
referirse expresamente a la lesin, sin contentarse con la formula general, pues hemos dicho que este vicio
no es de aplicacin general en nuestro derecho, sino que todo lo contrario, se le acepta en contados casos,
como por ejemplo, en la compraventa de bienes races, permuta de los mismos, clausula penal, aceptacin
de una asignacin y, tambin, entonces, en la particin.
Naturalmente que no basta cualquier perjuicio en la particin para que esta quede sin efecto por lesin; ello
traera una inestabilidad constante de las particiones. Por eso el art. 1348 inc. 2 seala la rescisin por
causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
96

2011
Declarada la nulidad relativa de la particin, sta quedar sin efecto y ser necesario entonces proceder a
efectuar una nueva particin para darle al asignatario lesionado que de derecho le corresponde.
La nulidad o recisin no puede ser solicitada por el participe que haya enajenado su porcin en todo o parte,
conforme al art. 1351 dispone no podr intentar la accin de nulidad o rescisin el participe que haya
enajenado su porcin en todo o parre, salvo que la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo, de que le
resulte perjuicio.
En realidad lo que quiere decir este precepto es que si efectuada la particin, el comunero enajena su
porcin, en todo o en parte, es decir, la totalidad de los bienes o algunos de ellos, ya no puede solicitar,
porque esta enajenacin significa que ha quedado conforme con la particin. Prcticamente, equivale a una
renuncia tacita a la accin de nulidad.
Prescripcin de la accin de nulidad.
El art. 1352 declara que la accin de nulidad o rescisin prescribe respecto de las particiones segn las
reglas generales que fijan la duracin de esta especie de acciones. En consecuencia, la nulidad absoluta se
saneara por el transcurso de 10 aos (art. 1683) y la relativa en 4 aos que se contaran desde que se ha
efectuado la particin, salvo cuando se invoque la incapacidad o la violencia, pues en estos casos se
comenzar a contar el cuadrienio desde que haya cesado la incapacidad o la fuerza. (art. 1691). A los
herederos menores, el cuadrienio comenzar a computarse desde que cumplan la mayora de edad. Art.
1692.
Otros recursos para obtener solo indemnizacin de perjuicios.
El art. 1353 establece El partcipe que no quisiere o no pudiere intentar la accin de nulidad o rescisin,
conservar los otros recursos legales que para ser indemnizado le correspondan. As tiende tambin el
legislador a evitar la nulidad de particin. La expresin que utiliza el legislador en orden a no poder intentar
la accin de rescisin o de nulidad plantea el problema de si ella se refiere a que el asignatario no puede
intentar la accin de nulidad por impedrselo razones de hecho o, aun, porque en virtud de preceptos
legales no se puede ejercitar la nulidad.
Finalmente dentro de la particin, no se aplica la accin resolutoria por varias razones:
1.
2.
3.
4.
5.
Se opone a dicha accin el efecto declarativo de la particin, pues, a pesar de los alcances, se
supone que el adjudicatario ha sucedido directamente al causante, y no ha adquirido sus derechos
de los otros asignatarios.
El legislador en el art. 1348 hizo expresamente aplicable la particin de las acciones de los
contratos, la nulidad, pero nada dijo respecto de la resolucin, lo cual confirma que sta no se
aplica a la particin.
El art. 1489, al establecer la C.R.T, limita a los contratos bilaterales, y si bien la particin participa de
ciertos caracteres de los contratos, jams podr sostenerse que lo sea;
Tampoco cabria aplicar el art. 1489, por cuanto este precepto es doblemente excepcional, primero,
porque establece una condicin, siendo que las modalidades no son la regla general en derecho, y
segundo porque establece una condicin tacita, o sea, presume la modalidad cuando estas
requieren generalmente una declaracin expresa.
Finalmente se ha pretendido que la accin resolutoria cabria dentro del art. 1353, en conformidad
al cual si el asignatario no quiere o no puede intentar la accin de nulidad tiene a salvo los otros
recursos legales para ser indemnizado. Entre ellos se encontrara la accin resolutoria.
Finalmente la jurisprudencia es uniforme en orden a no aceptar la accin resolutoria en materia de

particin.
97

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Carolina Angulo Pradel.

Egresada de Derecho U. Amricas.

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Caractersticas de la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir:

Es un modo de adquirir derivativo.

Carolina Angulo Pradel.

HEREDERO Y LEGATARIO: HERENCIA Y LEGADO:

Carolina Angulo Pradel.

El legatario responde en subsidio del heredero, de manera que el acreedor hereditario

Los legatarios conforme al art. 951 inc. 3 se subclasifican en:

Legatarios de especie o cuerpo cierto: Es aquel en que el legado se encuentra

Importancia de esta clasificacin: Es importante porque el legatario de especie adquiere el dominio

Diferencias entre legado de especie y de gnero.

En cuanto a la accin de que

En cuanto a la adquisicin de los

Los frutos no pertenecen al

Carolina Angulo Pradel.

Importancia de determinar el momento preciso de la muerte del causante.

El asignatario debe ser capaz y digno de suceder al fallecer el causante.

COMURIENTES: Es el caso en que 2 o ms personas, fallezcan en un mismo acontecimiento, como un

Lugar de apertura de la sucesin: Conforme al artculo 955, la sucesin se abre en el ltimo

Carolina Angulo Pradel.

Caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos.

o Caso de muerte presunta.

Carolina Angulo Pradel.

Si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus restos, se aplicarn las

Carolina Angulo Pradel.

Personas que intervienen en el derecho de transmisin:

Requisitos que deben concurrir en el transmitente o transmisor:

Carolina Angulo Pradel.

Requisitos del transmitido:

Carolina Angulo Pradel.

DERECHO REAL DE HERENCIA

Caractersticas del derecho real de herencia:

Modos de adquirir el derecho real de herencia:

Por sucesin por causa de muerte, que ser lo usual;

I.- SUCESION POR CAUSA DE MUERTE.

Carolina Angulo Pradel.

Clasificacin de la posesin efectiva:

1.- Posesin efectiva otorgada por la justica.

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2.- Posesiones efectivas ante el Registro Civil.

Tramitacin ante el Reg. Civil.

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Determinacin y pago del impuesto de herencia.

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Sanciones en el caso de enajenarse un bien inmueble sin las respectivas inscripciones:

Carolina Angulo Pradel.

II. ADQUISICION DEL DERECHO REAL DE HERENCIA POR TRADICION.

Forma de efectuar la tradicin de los derechos hereditarios.

Carolina Angulo Pradel.

OJO: La cesin de derechos hereditarios, no es lo mismo que la cesin de pretensin de herencia, en la

Carolina Angulo Pradel.

ADQUISICION DEL DERECHO REAL DE HERENCIA POR PRESCRIPCION.

El art. 2512 expresamente designa como prescripcin extraordinaria a la de 10 aos; y

Carolina Angulo Pradel.

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REQUISITOS PARA SUCEDER.

Carolina Angulo Pradel.

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D.- Incapacidad del eclesistico confesor, conforme al art. 965.