Criterio Juridico Garantista

Criterio Jurdico Garantista
Poblacin objetivo: comunidad cientfica y acadmica

vinculada al Derecho, la tica y las ciencias sociales.
Versin electrnica. ISSN: 2256-18-11
Versin impresa. ISSN: 2145-3381
Ao 3 - No. 5 - Julio-Diciembre de 2011
Periodicidad: semestral
Nmero de ejemplares: 700
2009. Facultad de Derecho.
Fundacin Universidad Autnoma de Colombia.
Bogot D.C., Colombia.
Cra. 5 No. 11-43. pbx: 3343696 ext. 214 - 3414628
Comit editorial de la revista

ngel Pelayo Gonzlez T. Profesor titular. PhD, Universidad de
Cantabria (Santander, Espaa)
Salomn Augusto Snchez S. Profesor titular. PhD, Universidad
Nacional Autnoma de Mxico (Mxico D.F.)
Lydia Guevara R. Profesora. PhD, Universidad de La Habana (Cuba)
Dra. Llum Quionero H. Profesora. Aula Feminista, Universidad de
Alicante (Espaa)
Bernardo Correa L. Profesor titular. PhD, Universidad Nacional de
Colombia (Colombia)
Suscripcin, canje y envo de artculos
Rodolfo Arango R. Profesor titular. PhD, Universidad de los Andes

(Colombia)
editora
Tatiana Rincn C. Profesora catedrtica. PhD, Universidad del Rosario (Colombia)
revistacriteriojuridico@yahoo.es
Ddima Rico Chavarro (PhD)

Doctora en Derechos Fundamentales.
Universidad Carlos III de Madrid, Espaa.
Docente e investigadora adjunta fuac
didimarcg@yahoo.com
Direccin Poltica
Simn Younes Jerez, Decano Facultad de Derecho

Martha Casas Maldonado, Directora de Posgrados
de Derecho
Coordinadora administrativa
Rosalba Torres Rodrguez (Mg.)

Correccin de estilo y preparacin editorial
Azucena Martnez A.
Comunicadora Social
amartinezalfonso@gmail.com
Traducciones
Unidad de Ingls FUAC

Mnica Cullar Pineda (Mg): Coordinadora
Anglica Senz Fonseca (Mg): Profesora
rbitros
La seleccin de los artculos pasa por una primera evaluacin de los comits Editorial y Cientfico y una segunda
evaluacin o arbitraje por parte de un par acadmico
externo (doble ciego).
Produccin grfica
Soporte Editorial
Calle 41 No. 26B-34 Of. 302 - Telefax: 7529696
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Bogot, Colombia
Impresin
Bernardo Daz. Profesor titular. PhD, Universidad Pedaggica y

Tecnolgica de Tunja (Colombia)
Ddima Rico Ch. Profesora adjunta. PhD, Universidad Autnoma de
Colombia (Colombia).
Comit cientfico
Dr. Carlos Gaviria Daz. Profesor. Universidad Santo Tomas, Universidad de Antioquia (Colombia)
Dr. scar Jos Dueas Ruiz (Mg.). Profesor. Universidad del Rosario
(Colombia)
Dr. Jorge Arenas Salazar. Profesor. Universidad Nacional de Colombia
(Colombia)
Dra. Beatriz Botero Botero (PhD). Profesora. Universidad de Wisconsin-Madison (EE.UU)
Dr. Rubn Alberto Duarte Cuadros. Profesor. Universidad Autnoma
de Colombia, Universidad Libre de Colombia (Colombia)
Dr. Pablo Guadarrama Gonzlez (PhD). Profesor. Universidad Central
de Las Villas, Santa Clara (Cuba)
Dr. Aroldo Quiroz Monsalvo (Mg.). Profesor. Universidad Catlica,
Universidad Nacional de Colombia
Dra. Gloria Cuartas Montoya. Magister en Geografa (e) Directora
Instituto de la Participacin y Accin Comunal, Alcalda Mayor de
Bogot
Pares evaluadores
La Imprenta Editores S.A.

Calle 77 No. 27A-39 - PBX: 2402019
laimprenta@etb.net.co
Bogot, Colombia
Diego Vivas Tafur (Mg), Jaime Alberto Seplveda (Mg), Adriana

Medina Carrillo (Mg), Nattan Nissimblat (Mg), Celina Trimio
Velsquez (PhD), Carlos Roberto Solrzano Garavito (Mg), Ricardo
Snchez ngel (Mg), Juan Ricardo Aparicio Cuervo (PhD)
Advertencia: los artculos publicados en esta revista

expresan exclusivamente la opinin de sus autores, por
consiguiente no comprometen ni reflejan la opinin de
la institucin.
Indexaciones
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reproducirse citando la fuente: http://www.fuac.edu.co/

index.php?mod=592
Tabla de contenido
Editorial
Investigacin: conceptos y ejes de articulacin
Ddima Rico Chavarro
Investigacin de grupos y lneas

La rama judicial del poder pblico en Colombia: Independencia versus intervencionismo
The juridical branch of the public power in Colombia: independence versus interventionism
Ddima Rico Chavarro
El injusto imprudente en la responsabilidad mdica
The imprudent unfair in the medical responsibility
Jos Manuel Martnez Malaver, Diana Milena Gonzlez Castro
Veinte aos de la Convencin de los Derechos del Nio: reflexiones sobre el desarrollo
jurdico en Colombia
Twenty years of the convention of the rights of the child: reflections about the juridical development in Colombia
Aroldo Quiroz Monsalvo
12
32
42
Investigacin formativa
Comunidad teraputica y su programa penitenciario. Colonia Penal de Oriente
Therapeutic community and Criminal Penitentiary. Colony program of the Eastern in Colombia
Omar Huertas Daz, Lynda Layda Lpez Benavides, Carlos Mario Malaver Sandoval
52
Acciones de resistencia constitucionales: Comunidad de Paz de San Jos de Apartad

Constitutional Resistance Actions: Community of Peace from San Jos de Apartad
Lorelys Osorio Gmez, Mayerly S. Perdomo Santofimio
68
Investigacin externa
La responsabilidad estatal por violaciones graves del didh y del dih en el sistema de
Naciones Unidas
State responsibility for serious violations of the ilhr and the ihl on the United Nations system
Rosmerln Estupin Silva
88
Definiendo a las vctimas del terrorismo

Defining the victims of the terrorism
Linda Marcela Corts Snchez
112
La educacin superior: entre derecho y mercanca

The upper education: between law and goods
Luis Bernardo Daz Gamboa
140
La tica, el derecho y la salud en las relaciones laborales

The ethics, the law and the health in the labour relations
Lidya Guevara Ramrez
154
Revista Criterio Jurdico Garantista. Lineamientos generales

Rosalba Torres Rodrguez
181
Fe de erratas: por un error involuntario en la armada de la edicin anterior, en el artculo Razn, sentimientos y
derechos humanos, se indic que su autor, el profesor Jorge Sierra, es docente investigador de tiempo completo de la
Universidad Autnoma de Colombia, pero falt especificar que pertenece a la Facultad de Ciencias Sociales y Humanidades. Presentamos disculpas por las incomodidades que esto caus tanto al profesor Sierra como a la Decanatura de la
mencionada Facultad.
Editorial
Investigacin:
Conceptos y ejes
de articulacin
a revista Criterio Jurdico Garantista contina con el

esfuerzo de incentivar la divulgacin, especialmente de
resultados de investigacin y de nuevos conocimientos
que generan docentes y estudiantes de universidades nacionales e internacionales, animada por el deseo de consolidarse
como una publicacin universitaria que promueve la produccin del pensamiento crtico y comprometido, fundamentado en
el desarrollo de una literatura y una doctrina interdisciplinaria
que se produce alrededor de la construccin y resignificacin
de conceptos y teoras.
La concepcin geopoltica del mundo se construye a partir de

la manera como los espacios son valorados y distribuidos desi
gualmente1. Hoy el mundo avanza en un modelo antagonista
entre la produccin de riqueza concentrada en pocas manos
y la expansin geogrfica de la malla poblacional de pobreza.
Semnticamente la geopoltica mundial clasifica los fenmenos
a partir de la polarizacin de los espacios, lo cual se explica
mediante teoras, conceptos y mtodos2. Por ejemplo, en el enfoque causalista, la pobreza es fijada e institucionalizada como
un espacio diferente, distinguiendo entre pases ricos y pases
pobres; la pobreza como un problema aislado de la distribucin
y la forma como se produce la riqueza, es decir, a partir de los
sujetos pobladores y desde esa visin los resultados investigativos desconocen causas y factores estructurales de produccin
de la riqueza, con lo cual los mtodos positivistas continan
primando con resultados que mantienen las desigualdades. Por
tanto, se hace necesario un mayor nfasis en investigaciones
que recuperen los conceptos diversos de la vida que anida en
los territorios y sus territorialidades, teoras que posicionen
mtodos sistmicos y holsticos que conduzcan a identificar
los factores estructurales de las problemticas ms sensibles
1. Foucault, Michel. Esttica, tica y hermenutica. Obras esenciales. Volumen III. Pg.
155.
2. Giudice Baca, Vctor. Teoras geopolticas. Pg. 22. http://economia.unmsm.edu.
pe/Docentes/VGiudiceB/Art%C3%ADculos/TeoriaGeopol.pdf.
Criterio jurdico garantista
issn: 2145-3381. Bogot, Colombia - Ao 3 - No. 5 - Jul.-Dic. de 2011
de nuestra realidad, tanto en lo local como

en lo global, y que avancen en contribuciones
integrales de resolucin de conflictos y problemas de la realidad. De esta manera, se puede
apreciar que en la investigacin, segn los fines
que se proponen y los mtodos que se siguen se
producen los resultados. De ah la importancia
del trabajo crtico del pensamiento y de los fenmenos que se miran a s mismos, como parte
de la construccin de variables investigativas
que den cuenta de enfoques centrados en teoras
garantistas.
La persistencia e incremento internacional
de violaciones a derechos humanos, guerras e
invasiones de fuerza atmica como formas de
eliminacin de los conflictos internacionales
en la lucha por la apropiacin de los recursos
naturales; la devastacin ambiental; el incremento de las desigualdades culturales, sociales
y econmicas producto de la globalizacin y
la expoliacin econmica, deben ser vistos y
abordados en un marco que promueva la construccin de nuevos espacios de deliberacin,
definicin y redefinicin de las situaciones y
fenmenos de la realidad, y siempre vinculados
a las diferentes clases de derechos fundamentales, la garanta de la paz y la democracia
constitucional contempornea.
El paradigma constitucional y sus principios,
como afirma Ferrajoli en su Principia Iuris.
Teora del derecho y la democracia, son la base que
asienta el desarrollo de las teoras y doctrinas
garantistas, cuyas tesis cardinales cubren aspectos de la democracia y mbitos propios de
la filosofa jurdica, moral y poltica; producen
nuevos paisajes del Derecho y sus instituciones

paisajes en espacios no neutros, que desvelan
las contradicciones y las reiteradas violaciones
a los derechos fundamentales, que visibilizan las
desigualdades que se manifiestan en imgenes
del derecho sobre su dimensin emprica: el
ser del Derecho; pero tambin y sobre todo,
de cmo debe ser el Derecho, este ltimo impuesto en sus niveles normativos por las transformaciones sociales y polticas. La dimensin
referida, afirma el autor, presenta divergencia
con la axiolgica, comprensiva de su deber ser
tico-poltico y su ser jurdico.
Sobre estos tres ejes de pensamiento (investigaciones que posicionen mtodos sistmicos
y holsticos; marcos conceptuales que promuevan la construccin de nuevos espacios
de deliberacin, definicin y redefinicin de
las situaciones y fenmenos de la realidad; y
el paradigma constitucional como base del desarrollo de las teoras y doctrinas garantistas)
se articula el contenido del presente nmero
de Criterio Jurdico Garantista. En la seccin
Investigacin de grupos y lneas se
abordan tres temas que por diferentes que
parezcan concuerdan en el aspecto jurdico y
en el hecho de involucrar derechos humanos
cuya salvaguarda y garanta compete de lleno
al Estado: la independencia judicial que no
es otra cosa que el respeto por la separacin
de los tres poderes pblicos y sus mbitos de
competencia en aras de garantizar el equilibrio
institucional as como la imparcialidad y la
equidad en la aplicacin de justicia; la funcin
que la teora de la imputacin objetiva cumple
como estrategia para resolver las dificultades
Editorial
7
terico-prcticas que se presentan en el acto
mdico y que pueden incidir en la imputacin
de un acto culposo; y el desarrollo jurdico
que ha permitido concretar un Derecho de
infancia y adolescencia en Colombia como
una nueva rama jurdica que ha contribuido
no solo a la adopcin del Cdigo de la Infancia
y la Adolescencia sino a la proteccin de este
importante segmento poblacional.
En la seccin Investigacin formativa
se dan a conocer dos trabajos de investigacin que tienen que ver con la praxis de los
principios y normas vigentes en el pas: el
primero atinente a la ruptura con el sistema
judicial, proclamada por la Comunidad de Paz
de San Jos de Apartad en el ao 2003 como
respuesta a la sistemtica vulneracin de sus
derechos de justicia y reparacin; el segundo
se ocupa de la Colonia Penal de Oriente que
funciona en Acacas (Meta) como una comunidad teraputica, definicin que plantea una
visin diferente desde la ley y la jurisprudencia respecto al tratamiento penitenciario, el
trabajo y la redencin de la pena.
La Investigacin externa aporta en esta
edicin tres trabajos referidos a igual nmero
de mbitos de la responsabilidad estatal: principios de la responsabilidad del Estado por los
hechos internacionalmente ilcitos, relativos a
violaciones graves del Derecho Internacional
de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional de los Conflictos Armados; una
reflexin sobre el nexo existente entre la tica, el derecho, la moral, la salud y el trabajo,
tomando en cuenta la situacin que atraviesa

el mundo con los problemas derivados de la
falta de servicios de salud asequibles a la poblacin; y una ponencia que plantea cmo las
imposiciones del denominado pensamiento
nico de carcter neoliberal han afectado
no solo la esencia misma del derecho a la
educacin incluyendo el acceso, la calidad, la
sostenibilidad y la pertinencia, sino las bases
humanistas de sta como derecho fundamental de los seres humanos al someterla al libre
juego de la oferta y la demanda.
Pero el esfuerzo no se agota en el contenido.
Criterio Jurdico Garantista circula actualmente en versin impresa y electrnica, lo cual
le significa un alto nivel de visibilidad como
producto del conocimiento, y unas posibilidades insospechadas de difusin de las ideas que
en cada edicin se entregan a los lectores. A
la par, se avanza en el proceso de indexacin
en Publindex, el ndice bibliogrfico nacional
que conforman las revistas especializadas en
ciencia, tecnologa e innovacin clasificadas
por Colciencias de acuerdo con parmetros de
calidad cientfica y editorial aceptados internacionalmente, requisito que una vez logrado
permitir a la Facultad de Derecho afirmar
que su medio de divulgacin ms representativo del quehacer acadmico y de investigacin
goza ya de un nivel de calificacin reconocido.
Ddima Rico Chavarro
Editora. Docente e investigadora fuac. Directora
grupo de investigacin Estudios Polticos,
Normativos y de Derechos Humanos.
8
.
Research:
Concepts and
hinge pins
he coordination of the Legal Protective Criteria

magazine keeps investing efforts in promoting the
divulgation of research results and recent knowledge
produced by professors and students of national and international colleges. The publication intends to be consolidated as a
university periodical that promotes the production of critical
thinking and scholarly theory. It also implies the generation
of a literature and of an interdisciplinary doctrine which
arise from the construction of theories and reassignment of
meanings to concepts.
The construction of the geopolitical conception of the world is

derived from the way spaces are valued and unequally distributed.1 Nowadays, the world is developing within an antagonist
perspective; it revolves around the production of wealth concentrated in a few ones and the geographical expansion of the
population affected by poverty. Semantically speaking, the geopolitical studies classify those phenomena from the polarization
of spaces, fact which is explained through theories, concepts and
methods.2 For instance, within the Causalist Approach, poverty
is set and institutionalized as a different space and countries
are classified under two headings: rich and poor. Poverty is
understood as an issue independent from the distribution of
wealth and the way it is produced, that is to say, poverty is seen
as a concept derived from the population itself and from that
perspective, research results are independent of the causes and
structural factors of the generation of poverty; for that reason,
a positivist methodology predominates and the results favor the
existence of inequality. Therefore, it is necessary to place more
emphasis on the piece of research that recovers the concepts of
life linked to the notions of territory and the theories of territoriality which, take into consideration systemic and holistic
methods that can lead to identify the structural factors of the
1. Foucault, Michel. Esttica, tica y hermenutica. Obras esenciales. Volumen III. Pg.
155.
2. Giudice Baca, Vctor. Teoras geopolticas. Pg. 22. http://economia.unmsm.edu.
pe/Docentes/VGiudiceB/Art%C3%ADculos/TeoriaGeopol.pdf.
Editorial
9
core issues of our reality at a local and global
level and that can advance in contributions to
the solution of its conflicts and problems. Thus,
it is possible to notice that in research, results
are found depending on the goals and the methods proposed. The relevance of the work of
critical thinking lies on that conception which
also applies for the self-analytic phenomena
that helps to build up research variables reflecting approaches centered in protective theories.
The constant increase of international violations to Human Rights, wars and the invasion
of atomic forces as a strategy to eliminate
international conflicts in the fight to get hold
of the natural resources; environmental devastation, the increase of socio cultural and
economical inequality caused by globalization
and economic robbery, are phenomena that
must be understood and analyzed within a
framework that promotes the construction
of new spaces of liberation and definitions
and re-definitions of situations and topics
about reality linked to different classes of
Fundamental Rights in order to grant peace
and constitutional contemporary democracy.
The constitutional paradigm and its principles, stated by Ferrajoli in his Principia Iuris,
Theory of Law and Democracy, are the basis
that supports the development of theories
and protective doctrines, whose main thesis
cover issues of democracy and topics related
to legal, moral and political philosophy which
produce new fields of study for the Law and
its institutions. These fields developed in non
neutral spaces, do not permit the contradic-
tions and repetitive violations of Fundamental Rights and evidence the inequality
manifested in images of the Law about its
empirical dimension; the reason for being for
the Law, but also and above all, about how
The Law should be like. The Law is imposed
in its normative levels by the social and political transformations. According to the author,
this dimension of the Law is divergent from
the axiological dimension and is aware of its
ethical and political reason for being and of
its legal being.
Revolving around these three branches of
thought (research that privileges holistic
and systemic methods, conceptual frameworks that promote the construction of new
spaces of liberation, the definition and new
definition of the phenomena and situations
of reality, and the constitutional paradigm
supporting the development of theories and
protective doctrines) the contents of the current issue of Legal Protective Criteria is build
up. The research section about the respective
Groups and Lines of research deals with
three topics that may seem to be of diverse
nature; however they coincide in their legal
perspectives and in the way Human Rights
are evoked .The protection and guaranteeing
of Human Rights is a matter of full responsibility for the State: Legal independence is
the same as respecting the separation of the
three Public Powers and their practical scopes
with the purpose of maintaining institutional
balance as well as impartiality and equity in
the application of justice; the function of the
theory of objective imputation in its role to
10
sort out theoretical and practical difficulties

that arise in the medical field and which can
influence the imputation of a culpable act and
the legal development has made it possible for
the Colombian Legal System to give origin to
a new legal branch: The Colombian Law of
infancy and Adolescence. This new branch
has contributed to the adoption of the new
Code of Infancy and Adolescence and to the
protection of such relevant sector of society.
The section of Formative research introduces two pieces of research work connected
with the application of principles and current
regulations in the country: the first one has to
do with the separation from the legal system
proclaimed by the community of San Jos de
Apartad in 2003 as a consequence of the
repetitive violations of their Rights of Justice
and Reparation. The second case portrays the
situation of the East Penitentiary of Acacias,
Meta, as a therapeutic community which
presents a new viewpoint of the Sentence
supported within the Law and Jurisprudence
regarding penitentiary treatment, labor and
redemption of the sentence.
The External research section participates in this edition with three pieces of work
about three fields of State responsibility: the
principles of responsibility of the State in
internationally illegal acts, the serious violations of the International Human Rights
Code and of the International Armed Conflict
Code. There is also a section that contains
a dissertation about the connection among
Ethics, Law, Moral, Health and Labour con-
sidering the actual situation the world is going

through and about the problems arising from
the lack of coverage in health service. There
is also a presentation that discusses how the
impositions of the so-called unique thinking of neoliberal character have impacted
the truth essence of the Right to Education
including matters such as accessibility, quality,
sustainability along with the humanitarian
background implied by it as a fundamental
Right of Human beings. Education has unquestionably been exposed to the offer and
demand game in Colombia.
The efforts of this publication are not solely
restricted to the contents of the Legal Protective Criteria magazine which is nowadays available in a printed and a digital version. This fact
implies a high level of presence as a product
of knowledge and unexpected possibilities
of diffusion of ideas in each issue delivered
to its readers. At the same time, there are significant advances in the process of obtaining
the register number given by Publindex, the
National Bibliographical index which is made
up of the specialized publications in Science,
Innovation and technology and classified by
colciencias according to the internationally recognized parameters of scientific and
publishing quality. This requirement shall
allow the Faculty of Law to present its most
representative academic and research publication as a publication of outstanding level.
Ddima Rico Chavarro
Teachers coordinador Policy Studies Group

and Normative and Human Rights.
11
12
La rama Judicial del poder pblico en Colombia:

Independencia versus intervencionismo
1
The juridical branch of the public power in Colombia:

independence versus interventionism
Ddima Rico Chavarro*
didimarcg@yahoo.com
Resumen
Abstract
La intervencin en la independencia de la rama Judicial,

por las ramas ejecutiva y legislativa del poder pblico, deja
entrever la crisis de legitimidad que enfrenta la justicia
colombiana. El proceso de justicia y paz que se establece
con el paramilitarismo y la expedicin por el Congreso de
la Repblica de la Ley de Justicia y Paz, sin que se cumplan
los estndares internacionales de derechos humanos, as
como los actos presidenciales de ataque a la independencia
judicial son los desafos ms grandes que enfrenta la administracin de justicia.
The intervention in the Independence of the judiciary, by

the executive and legislative branches of public power,
suggest the legitimacy crisis facing the Colombian justice
system. The process of justice and establishing peace with
the paramilitaries and the issuance by the Congress of the
Justice and Peace, without complying with the international
human rights standards, and acts presidential attack on
judicial independence are the biggest challenges facing the
administration of justice.
Palabras clave: Independencia judicial, constitucionalismo, paramilitarismo, intervencin rama ejecutiva,

derechos humanos, Ley de Justicia y Paz.
Keywords: Judicial independence, constitutionalism,

paramilitarism, executive intervention, human rights, Justice and Peace Law.
Fecha de recepcin: 26/09/2011

Fecha de aceptacin: 09/10/2011
1. Este artculo es el segundo que se produce en el marco del informe final (2010), del proyecto de investigacin La independencia
judicial y el proceso de paz con el paramilitarismo, adelantado por el Grupo de Estudios Polticos, Normativos y de Derechos
Humanos de la FUAC, (Colciencias - Categora D, 2010), conformado por Gloria Cuartas, Ruth Vargas, Maritza Barreto y dirigido
por Ddima Rico Chavarro, quienes desarrollaron la investigacin.
* Doctora en Derechos Fundamentales, Universidad Carlos III de Madrid; especialista en Derecho Penal, Universidad Nacional;
profesora e investigadora; jefe del rea de Derecho Penal y Derechos Humanos de la Universidad Autnoma de Colombia; asesora
de la Alcalda Mayor de Bogot en temas de derechos humanos.
La rama judicial del poder pblico en Colombia...

Artculo de investigacin. Pginas 12 a 31
Introduccin
El anlisis de los factores que
afectan el curso normal de la
administracin de justicia y su
efectividad, se constituyen en
marco de referencia para desarrollar el espectro jurdico y
poltico que define el mbito de
accin y el significado del sistema judicial colombiano, atravesado por una crisis institucional
y estructural que, de manera general, tambin enfrenta el pas2.
Desde el ngulo socio jurdico,
los precarios resultados de la
administracin de justicia, expresados en los bajos niveles
de eficiencia y efectividad y una
creciente impunidad manifiesta
de distintas formas, inclusive en
decisiones judiciales, se contrapone con los fines constitucionales propios de la justicia.
La poltica de seguridad del
Gobierno en los ltimos aos,
mantiene al pas en un estado de

incertidumbre frente a la continua violacin de los derechos
humanos, con una crisis vigente
que amerita un anlisis juicioso
de las instituciones que conforman este cuerpo normativo
especial, creado para legitimar la
reinsercin del paramilitarismo
a la vida social colombiana.
En este ensayo nos centraremos
principalmente en las implicaciones que para la independencia
de la rama judicial del poder
pblico signific la intervencin
del poder Ejecutivo en sus funciones vinculadas a la administracin de justicia y, en especial,
la aprobacin por el Congreso
de la Repblica, de una ley especial de justicia expedida para
legitimar un presunto proceso
de paz tendiente a reinsertar un
gran nmero de desmovilizados
que hacen parte de los denominados paramilitares3.
13
Especial nfasis tiene la forma

como se desenvuelven los procesos de justicia y las anomalas
que se presentan en la aplicacin
de estos instrumentos jurdicos,
como consecuencia de las estrategias que se implementaron
para la negociacin de la desmovilizacin del paramilitarismo
y el cumplimiento de la expedicin y aplicacin de la ley frente
a los estndares internacionales
de derechos humanos4.
El tratadista Zafaroni afirma
que la clave del poder Judicial
se encuentra en el concepto de
independencia que, como todo
lo relacionado con dicho poder,
suele ser bastante equvoco, en
tanto continuamente se le quiere
reforzar o debilitar segn la posicin de poder del operador. La
situacin anterior es sometida
a manipulaciones con cobertura ideolgica que oscurecen
notoriamente un concepto que,
en sus planteos ms claros, no
2. Binder, Alberto M. Justicia y Derechos Humanos. Justicia penal y sociedad democrtica. aldhu (Asociacin Latinoamericana para
los Derechos Humanos), Fundacin Friedrich Neumann. Quito, Ecuador, 1992, pg. 85.
3. En la sentencia de nica instancia 32672 SALVADOR ARANA SUS. Aprobado acta N 374. Bogot, D.C., diciembre tres (3) de dos
mil nueve (2009), pg. 106, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, se ilustra esa realidad: Los grupos paramilitares,
entre cuyos miembros existan inclusive servidores pblicos vinculados a todas las instituciones estatales como ha quedado establecido en el presente caso, desde el momento mismo de su creacin tenan como propsito esencial arrasar a todos los ciudadanos
u organizaciones que se opusieran a sus propsitos, razn por la cual la ejecucin de conductas calificadas como delitos de lesa
humanidad torturas, desapariciones forzadas, desplazamiento forzado, secuestro, etc. hacan parte de sus diligencias ordinarias.
Disponible en http://www.semana.com/documents/Doc-1994_2009123.pdf.
4. Ibdem, pg. 26.
14
es simple, por la pluralidad de

aspectos y manifestaciones que
exhibe5.
En ese contexto surge la pregunta: cmo superar la crisis
de la justicia, considerando que
esta se encuentra ligada significativamente a factores estructurales que delimitan su funcin y
ponen en riesgo su naturaleza y
su efectividad?
El problema planteado encuentra respuesta afirmativa a partir
de una metodologa que aborda
el contexto en que la administracin de justicia se encuentra
enmarcada, por la alta vulneracin de derechos que sufre la
poblacin. Tambin es de tener
en cuenta la connivencia del
poder Ejecutivo y el Legislativo
en la produccin de un sistema
normativo y de estrategias de
poder que supeditan la rama
Judicial a la voluntad poltica de
estos poderes.
La intervencin en la independencia de la rama Judicial se
expresa a travs de dos ejemplos

que, dada su relevancia para la
institucionalidad del pas, dejan
entrever la crisis de legitimidad
que enfrenta la justicia colombiana: 1) el proceso de justicia
y paz y la expedicin por el
Congreso de la Repblica de
la Ley de Justicia y Paz, con la
participacin de un alto nmero
de congresistas con vnculos
con el paramilitarismo; y, 2) la
intervencin del Ejecutivo en la
rama Judicial para impedir que
se hiciera justicia, y que los vnculos de los paramilitares con el
poder poltico institucionalizado
fuera objeto del establecimiento
de responsabilidad penal por
parte de la administracin de
justicia en cabeza de sus jueces
naturales.
El constitucionalismo y la
separacin de los poderes
pblicos
Uno de los principios bsicos
del constitucionalismo moderno es la separacin de poderes6.
En ese aspecto, la rama Judicial

del poder pblico asume como
principio constitucional que se
garantice su independencia y la
autonoma de sus jueces en el
ejercicio de la administracin de
justicia. De ah que se afirme que
la independencia judicial es la
columna vertebral de la justicia
para garantizar el mantenimiento de un orden justo, pero en
especial el afianzamiento de los
derechos humanos7.
En la historia de la modernidad
propia de la sociedad occidental
se han desarrollado diversas fases que delimitan el sentido de
la independencia judicial segn
la poca y los intereses preponderantes del poder poltico.
El modelo de Estado liberal
moderno, cuya caracterstica
fundamental es la separacin
e independencia de las ramas
del poder pblico, se le debe al
filsofo John Locke, quien afirm la teora de la separacin de
poderes que conforman el poder
poltico institucional.
5. Zaffaroni, Ral. Estructuras Judiciales. Cap. IV. Ediar, Buenos Aires, 1994, pgs. 92 y ss.
6. Ferrajoli, Luigi. Principia Iuris. Teora del Derecho y de la Democracia. 1. Teora del Derecho. Introduccin. Perfecto Andrs
Ibaez (trad.). Trotta, Madrid, 2011, pg. 37.
7. Marulanda Otlvaro, ngela Mara; Montoya Bustamante, Edilma. Panorama actual de la independencia judicial en
Colombia quines administran justicia en Colombia? Disponible en Http://www.juecesyfiscales.org/descargas/ponenciaparajuecesparalademocracia2011.pdf

15
A su vez puso en evidencia la

inconveniencia del Estado absolutista de Hobbes, en tanto todos
los poderes estn concentrados
en cabeza del rey, quien queda
convertido en dueo y seor de
los miembros de la comunidad,
as como de sus bienes; por tanto, desconoce el papel de la justicia en igualdad de condiciones
para todos los miembros de la
comunidad, uno de los pivotes
bsicos del naturalismo8.
El Estado liberal en sus orgenes se caracteriz porque
el poder Judicial qued polticamente marginado de los
poderes Ejecutivo y Legislativo.
En ese sentido, al tratarse la
justicia como un sistema cuya
aplicacin es de carcter valorativo y retributivo, sta se vio
afectada tanto interna como
externamente. Los parmetros impuestos por la justicia
distributiva que polticamente
establecen los otros poderes
institucionales, regidos por
el principio de las mayoras,
afectaron la posibilidad de ser
operativa bajo el mismo principio de igualdad que debe regir
para el ejercicio de cada una
El duelo de las vctimas nicamente puede tener un

desenlace adecuado si va acompaado de la verdad, la
justicia, la reparacin y la no repeticin de los hechos.
de las ramas del poder pblico,
en tanto independientes pero
interdependientes.
humana y la prdida de millones

de vidas como consecuencia de
la segunda guerra mundial9.
La crisis del Estado liberal na

cional, y la inminencia de un
nuevo orden mundial ms all
de los lmites propios de las
naciones, que permitiera la implantacin y el intercambio fluido de los mercados nacionales,
conllev la agudizacin de las
condiciones de desigualdad, la
violacin masiva de la dignidad
En la emergencia de la posguerra se consolid el modelo de

Estado de Bienestar que prim
en el mbito sociopoltico de la
justicia y que tiene su origen
en las teoras utilitaristas del
Estado. Con Benthan el Estado
se hace ms interventor, en tanto una razn maximizadora de
los bienes sociales se desarrolla
8. Hobbes, Thomas. Leviatn o la materia, forma y poder de una repblica eclesistica y civil. Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
2001, pg. 106.
9. Instituto Hannah Arendt. Curso general: Crisis del Estado Nacin. Clase de Carlos Raimundi, ao 2005. http://www.
raimundi.com.ar/academica/clases/378-qcrisis-del-estado-nacionq-instituto-
16
mediante el estado de bienestar

social general, con medidas de
proteccin a favor de los ms
pobres y desposedos10. El Estado de Bienestar promociona
la consagracin de los derechos
sociales, econmicos y culturales y la normativizacin de la
justicia distributiva. El Estado
asume la gestin entre justicia
social y justicia de la igualdad
formal.
El debilitamiento del Estado de
Bienestar con la crisis de representacin poltica de los partidos
y la participacin, que confronta
a los jueces en su funcin de rgano de control social, aumento
de la corrupcin poltica y falta
de voluntad poltica de los jueces en su funcin de investigar
la criminalidad, es otra de las
debilidades de la independencia
de la rama Judicial, al tiempo
que sus presupuestos se hacen
menos robustos y se privatiza la
justicia en el marco de la poltica
neoliberal.
Para la poltica neoliberal el fortalecimiento del Estado de Derecho

pasa por una lectura parcializada
de la realidad, que somete el destino del Estado y sus normas de
justicia al destino que las leyes del
mercado implantan atravesando
fronteras. En la imposicin de
mercados abiertos y con nuevas
necesidades de expansin, se sacrifican derechos y se genera una
tensin entre libertad econmica,
derechos individuales civiles y
polticos. Esos condicionamientos
traen como consecuencia una escalada en la violacin de derechos
humanos, que las ms de las veces
se realizan con la completa aquiescencia de las fuerzas del Estado, lo
que conlleva un mantenimiento de
la impunidad.11
En el contexto de los regmenes
dictatoriales, y lo que es ms
preocupante an, en el contexto
de las democracias, el poder Judicial ha estado sometido a todo
tipo de presiones y controles por
los poderes Ejecutivo y Legisla-
tivo. Esas situaciones ponen en

riesgo la vigencia del derecho y
las decisiones del juez.
Independencia judicial
Todas las constituciones deben
garantizar la independencia
judicial del Estado de Derecho
como se estableci en los Principios de Bangalore sobre la Conducta Judicial12. Estos principios
fueron redactados bajo el auspicio de las Naciones Unidas con
el fin de reforzar la integridad
judicial13. El primer principio
establece: la independencia judicial es un requisito del principio de legalidad y una garanta
fundamental de la existencia de
un juicio justo. En consecuencia, un juez deber defender la
independencia judicial tanto en
sus aspectos individuales como
institucionales, y servir como
ejemplo de ella14. De no ser as
la justicia queda sometida a un
juez maniatado.
10. Camps, Victoria. Introduccin a la filosofa poltica. Crtica, Barcelona, 2001, pgs. 36 y 37.
11. Uprimny, Rodrigo; Rodrguez Garavito, Csar A.; Garca Villegas, Mauricio. Justicia para todos?: Sistema judicial,
derechos sociales y democracia en Colombia. Grupo editorial Norma, Bogot, 2006, pgs. 135 y ss.
12. ECOSOC 2006/23. Fortalecimiento de los principios bsicos de la conducta judicial. Pg. 2. http://www.unodc.org/pdf/corruption/
corruption_judicial_res_s.pdf.
13. Grande Yaez, Miguel; Pinilla Burgos, Ricardo. Independencia judicial: problemtica tica. Dikinson, Madrid, 2009, pgs.
107 y 108.
14. ecosoc 2006/23. Ob. cit.

El juez aplica la ley en la medida en que las circunstancias

de seguridad se lo permitan,
y en la medida en que los actores armados lo acepten. La
constitucin y las leyes son
interpretadas y aplicadas de
una manera no slo formal
y casi ritual, sino tambin de
manera sesgada y limitada;
lo cual significa que la ley no
se aplica en todas partes, ni a
todas las personas por igual.
El juez sigue siendo juez ante
el Estado y la comunidad, sin
afectar los intereses del poder
militar y poltico dominante en
el municipio poda ser denominado un juez maniatado.15
La independencia judicial, entonces, significa la proteccin de

los derechos de la sociedad, para
evitar tensiones, intromisiones
y enfrentamientos derivados
de los otros dos poderes, de
las partes intervinientes en un
proceso, de los actores sociales
u otros organismos vinculados
a la administracin de justicia16,
por tales razones, la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos y el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos
incluyen la independencia judi-
cial como una de las garantas

bsicas para el cumplimento de
los derechos.17
La independencia judicial es
un principio jurdico aceptado
internacionalmente, de conformidad con los pronunciamientos
de las Naciones Unidas, en sus
resoluciones 40/32 de 29 de
noviembre y 40/146 de 13 de
diciembre de l985, las cuales
contienen el reconocimiento
y las garantas para que los
jueces resuelvan los asuntos de
su conocimiento con absoluta
imparcialidad.
Entendida as, la independencia
judicial es predicable tanto de
los jueces como de los fiscales en
su calidad de personas, as como
tambin de los rganos judiciales en cuanto instituciones, es
decir, la justicia por ningn motivo puede ser reemplazada por
intereses de actores poderosos,
por resultado de alguna reforma
que afecte su autonoma, por
desmejoramiento de sus condiciones laborales, retraso en el
desembolso de su presupuesto,
17
situaciones stas que limitan la

libertad de accin del aparato
judicial y, por tanto, su capacidad
para aplicar las normas legales
en la resolucin de los conflictos
sociales.
Se precisa entonces el respeto
por la separacin de los poderes
pblicos, que se traduce en el
aparato judicial como el sometimiento de los jueces al imperio
de la ley, lo cual significa en la
prctica el equilibrio de las instituciones que representan cada
uno de los poderes del Estado.
Solo las condiciones mencionadas hacen posible el esfuerzo del
juez para que pueda actuar con
independencia e imparcialidad,
con relacin a sus legtimas
aspiraciones, las de las partes y
las de la sociedad, en la valoracin probatoria que le permita
alcanzar la certeza para tomar
la decisin que en derecho corresponda.
Segn el socilogo e investigador de temas vinculados a la
justicia, Boaventura de Sousa
Santos, el desempeo de los
15. Garca Villegas, Mauricio. Jueces sin Estado. La justicia colombiana en zonas de conflicto armado. Siglo del Hombre Editores,
Bogot, 2008, pg. 192.
16. Burgos, Jos Germn. Independencia Judicial: Conceptualizacin y medicin. ILSA, Bogot, 2007, pg. 7.
17. Ibd. pg. 8.
18
La poltica de seguridad
del gobierno en los ltimos
aos, mantiene al pas en
un estado de incertidumbre
frente a la continua
violacin de los derechos
humanos, con una crisis
vigente que amerita un
anlisis juicioso de las
instituciones que
conforman este cuerpo
normativo especial,
creado para legitimar
la reinsercin del
paramilitarismo a la vida
social colombiana.
jueces no depende nicamente

de factores polticos, como parecen hacer creer las preguntas
sobre legitimidad, capacidad
e independencia sino que su
desempeo decisivo depende
especialmente de tres factores:
1). Nivel de desarrollo del pas
y, por lo tanto, de la posicin
que ste ocupa en el sistema y
economa mundiales; 2). Cultura
jurdica dominante, en trminos
de las grandes familias del Derecho en que los comparatistas
acostumbran dividir el mundo;
y 3). Proceso poltico por medio

del cual la cultura jurdica se
instal y se desarroll (desarrollo
orgnico, adopcin voluntaria de
modelos externos, colonizacin,
etc.).18
El autor referido encuentra
que la independencia judicial
puede ser considerada como
tal si se cumplen algunos pa
rmetros que permiten evidenciar su potencia y su legitimidad, los cuales se describen a
continuacin.
La rama judicial, definida como

aparato de control social, factor
de cohesin y garante de la dignidad y los derechos de la ciudadana, ejes nucleares del equilibrio entre democracia, derecho
y seguridad jurdica, requiere
de mecanismos de proteccin y
garanta para el ejercicio adecuado de los fines de la justicia,
como son la independencia y la
autonoma judicial.
La independencia judicial se
concreta en el cumplimiento
18. Frente a las tres preguntas que se formulan para definir la independencia, estas son significadas por Boaventura de Sousa Santos,
as: 1) Legitimidad de los jueces, en cuanto se discute que por no ser elegidos popularmente carecen de representatividad poltica
y de contenido democrtico de la intervencin judicial; 2) La capacidad, que hace relacin a los recursos para poner en prctica
la poltica judicial: financieros, humanos y de infraestructura relativamente inflexibles, recursos que dependen del legislativo y el
ejecutivo; y 3) La independencia frente a las otras ramas del poder pblico.
19
del Estado de sus obligaciones

constitucionales y legales para
garantizar el respeto y efectividad de los derechos humanos,
cuyo fundamento jurdico lo
encontramos en el principio fundamental de la dignidad humana.
El artculo 1 de la Constitucin
Poltica de Colombia legitima
el Estado Social de Derecho, el
cual surge como reaccin contra
la arbitrariedad, la violencia y la
injusticia en un momento histrico cuya dimensin tica y jurdica
vincula a todas las autoridades19.
chos a la verdad, la justicia, la

reparacin y la no repeticin de
los hechos.
La independencia judicial es un
instrumento para que los jueces
en sus actuaciones sirvan de
garantes para el cumplimiento
de las obligaciones del Estado,
y permitan mostrar los resultados en el ejercicio de la funcin
pblica de administrar justicia,
como rasgo fundamental de una
sociedad bien organizada.
nicamente en las circunstancias mencionadas se podra dar

aplicacin a la Ley de Justicia y
Paz, de acuerdo con los estndares nacionales e internacionales
para la proteccin de los derechos de las vctimas de los grupos paramilitares, cobijados bajo
el marco jurdico de la llamada
justicia transicional, que significa el desmonte de sus estructuras delincuenciales. Actuar
de manera contraria conducira
a la impunidad de quienes han
estado al margen de la ley por
la sistemtica violacin de los
derechos de grandes sectores de
La impunidad contradice por

completo dicha idea y el primer
eslabn para lograrla es el duelo
de las vctimas, que nicamente
puede tener desenlace adecuado,
si va acompaado de sus dere-
La no repeticin de los hechos,

de acuerdo con la modulacin
de la sentencia de la Corte
Constitucional C-370 de 2006,
pone la justicia en manos de
una investigacin rigurosa que
permita la concrecin de las responsabilidades, el juzgamiento
con garantas y la imposicin de
penas en funcin exclusiva de la
responsabilidad personal20.
la poblacin en las diferentes regiones de la geografa nacional.

El Estado debe cumplir con los
estndares mnimos que resultan necesarios para satisfacer
las obligaciones de Colombia en
procesos de justicia transicional,
que se encuentran en instrumentos y pronunciamientos de
rganos nacionales e internacionales
Entre los instrumentos jurdicos
internacionales se refieren:
Los Tratados y Convenciones de derechos humanos, la
Convencin Interamericana
sobre desaparicin forzada
de personas, la Convencin
Interamericana para prevenir
y sancionar la tortura, las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en
particular las sentencias en los
casos de Velsquez Rodrguez,
Bmaca Velsquez, Barrios
Altos, Mirna Bach Chang y 19
comerciantes, Informes y Recomendaciones de la Comisin
Interamericana de Derechos
Humanos21.
De otra parte, las obligaciones

contradas por Colombia al
19. Pea Pea, Rogelio Enrique. Constitucin Poltica de Colombia. Ecoe-Ediciones, Bogot, 2002, pg. 2.
20. http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2006/c-370-06.htmC-370 de 2006,
21. Colombia. Congreso de la Repblica. Gaceta del Congreso de la Repblica de Colombia. Nmero 27, viernes 4 de agosto de 2005, pg.
12.
20
ratificar el Pacto de Derechos

Civiles y Polticos y la Convencin contra la tortura y otros
tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. Catlogos
de principios internacionales
que tienden a la lucha contra la
impunidad y a la proteccin de
las vctimas de violaciones de
derechos humanos, aplicables
en procesos de justicia transicional que han sido incorporados al corpus iuris del derecho
internacional y del bloque de
constitucionalidad con decisiones judiciales nacionales e
internacionales. Entre ellos:
los Principios fundamentales
de justicia para las vctimas de
delitos y del abuso del poder, el
conjunto de principios para la
proteccin y promocin de los
derechos humanos, mediante
la lucha contra la impunidad22.
El ejercicio de la independencia
judicial es un instrumento para
que los jueces realicen la labor
de garantizar los derechos, a travs de una institucin dirigida a
asegurar la efectiva realizacin
de los principios de igualdad,

legalidad y justicia.
La intervencin de la rama
Ejecutiva del poder pblico en la independencia de
los jueces en Colombia
En Colombia, histricamente, el
Ejecutivo se ha caracterizado por
gozar de amplias competencias y
pocos controles; hasta hace poco
la Corte Constitucional comenz
a ser un contrapeso al poder del
Ejecutivo. Con el gobierno del
presidente lvaro Uribe, el debilitamiento de la rama Judicial
se hizo ms fuerte, pues desde su
posesin se propuso modificar la
estructura misma del Estado y,
por supuesto, la administracin
de justicia; inclusive intent
reformar la accin de tutela en
cabeza de su ministro del Interior
y de Justicia, Fernando Londoo,
afectando los avances constitucionales de 1991.
El gobierno Uribe pretendi
que la rama Judicial quedara
sometida a la direccin del

Ejecutivo, en funcin de profundizar el conflicto y legitimar
el paramilitarismo mediante un
cuestionado proceso de justicia y paz23, involucrar a todas
las instituciones en la llamada
guerra contra el terrorismo y
contra las drogas, con una serie
de reformas que hicieran del
Ejecutivo el rgano de control
de las actuaciones judiciales,
lo que dio pie a los abusos y
arbitrariedades que realiz el
Departamento Administrativo
de Seguridad (das), organismo
adscrito a la Presidencia de la
Repblica24.
La independencia judicial puede
ser afectada de diferentes formas
por actores internos o externos, con intereses contrarios
al desarrollo de dicha funcin,
a travs de comportamientos
que desvirtan la filosofa del
Estado Social de Derecho, y
que son propios de regmenes
totalitarios. Como ejemplo podemos mencionar, entre otras,
las siguientes situaciones:
22. Ibdem, pg. 8.

23. Rico Chavarro, Ddima. El paramilitarismo y resultados de los procesos de justicia y paz. En: Criterio Jurdico Garantista. Ao
2, Nmero 3, Julio-Diciembre de 2010. Bogot, FUAC, pgs. 49-52.
24. Plataforma Colombiana de Derechos Humanos, Democracia y Desarrollo. El embrujo autoritario: Primer ao de
gobierno de lvaro Uribe Vlez. Bogot, autor, 2003, pgs. 17 y 30.

1. El complot urdido, primero

contra el magistrado auxiliar de la Corte Suprema de
Justicia Ivn Velsquez, de
la Sala Penal y luego contra
todos los magistrados de la
misma. El fin: deslegitimar
sus investigaciones, las cuales permitieron establecer
vnculos entre miembros del
Congreso de la Repblica
con grupos paramilitares.
Las delaciones de Rafael
Garca, ex funcionario del
das , permitieron conocer
poco a poco la verdadera
dimensin de la infiltracin
del paramilitarismo en este
organismo de seguridad del
Estado.
La justicia tiene claro que
muchos paramilitares rasos
pasaron por el organismo en
los das de la desmovilizacin, a otros se les entreg
pasado judicial sin merecerlo, y entre unos y otros, el
paramilitarismo hizo de las
suyas uniendo en sus tentculos a quienes le dieron el
privilegio de escoltar a sus
jefes, es decir a Control Total
Ltda., firma que particip
en las labores de seguimiento e infiltracin a la Corte
Suprema de Justicia 25.
Control Total Ltda., fue seleccionada por el Fondo de

Programas Especiales para
la Paz, de la Presidencia de
la Repblica, en noviembre
de 2003, para prestar el servicio de escoltas a los jefes
desmovilizados de los bloques paramilitares Cacique
Nutibara, Bananero y Elmer
Crdenas, y de manera personal a Salvatore Mancuso
y a miembros de su familia.
En su momento, el Departamento Administrativo de
la Presidencia admiti la escogencia y la suscripcin de
siete contratos por un valor
de $4.914 millones con dicha
firma, gerenciada por Juan
Felipe Sierra, quien termin
enredado con miembros del
paramilitarismo, como Daniel Rendn Herrera, alias
Don Mario, y tuvo gran
participacin en el complot
contra la Corte Suprema de
Justicia.26
El inters, la forma y la unidad de propsitos ilegales
dirigidos a infiltrar a la mxima autoridad de la justicia en
Colombia, como es la Corte
25. El Espectador. Domingo 2 de mayo de 2010, pg. 4.

26. El Espectador. Domingo 2 de mayo de 2010, pg. 2.
21
Suprema de Justicia, utilizando los recursos tcnicos y de

inteligencia del das, con la
colaboracin de los grupos
paramilitares, y la ejecucin
del plan criminal a travs de
la empresa Control Total
Ltda.
2. Desde cuando se destap y se
denunci lo relacionado con
las interceptaciones ilegales
por parte del das, el escndalo ha tenido varias etapas:
negacin, preocupacin e
indignacin. A pesar de los
intentos de diferentes sectores de minimizar los hechos
y detener el escndalo, hoy el
pas conoce gran parte de la
verdad:
Las investigaciones de la
Fiscala han demostrado
que centenares de telfonos
de magistrados, periodistas,
opositores, y defensores de
derechos humanos fueron
chuzados clandestinamente, se escarbaron cuentas
bancarias, se husmearon
transacciones financieras,
se hicieron seguimientos y
hasta se adelantaron campaas de desprestigio, que hoy
tienen a 18 ex funcionarios
de esa entidad en la crcel
22
y a otra media docena ms

en investigacin, incluidos
tres ex directores de esa
entidad27.
3. La revista Cambio refiere as

otra de las situaciones:
Lagos se present en la uiaf
en busca de informacin
sobre varias personas, entre
ellas 14 magistrados. Mario
Aranguren, director de la
Unidad, reconoci que el
das pidi informacin de
la mayora de la Corte Suprema. Lo grave es que la
solicitud careca de soporte
legal, en este caso de la Comisin de Acusaciones de la
Cmara de Representantes y
an as la entreg28.
Es evidente el comportamiento contrario a las normas constitucionales y legales de la uiaf 29, que se
atrevi a escarbar las cuentas
bancarias de los magistrados sin una orden judicial,
buscando informacin con la
que se pretenda demostrar
alguna ilegalidad de estos
funcionarios pblicos, pero
lo que qued en evidencia fue
El respeto por la
separacin de los poderes
pblicos, que se traduce en
el aparato judicial como el
sometimiento de los jueces
al imperio de la ley,
significa en la prctica
el equilibrio de las
instituciones que
representan cada una
de las ramas del poder
pblico.
la gestacin de un escndalo
premeditado, con el nico
propsito de afectar el buen
nombre de los integrantes
del alto tribunal. En esos
trminos, la intromisin del
Ejecutivo en la rama Judicial,
concretamente en la Corte
Suprema de Justicia, es indiscutible y, por supuesto,
deja ver la utilizacin de esta
entidad con fines polticos,
apartndose abiertamente
de sus funciones: sern de
intervencin del Estado con
el fin de detectar prcticas
asociadas con el lavado de
activos. 30 No obstante la
demostracin de hechos probadamente ilegales, el presidente Uribe, en su momento,
insisti en la defensa de quien
el 5 de julio de 2006 fue nombrado por l como director de
la mencionada Unidad.
As reaccion el Ejecutivo
contra la Corte Suprema de
Justicia por la condena de
seis aos proferida contra el
senador Ivn Daz, y de ocho
aos contra el representante
27. Vase, Revista Semana. Se cierra el crculo. Edicin 1463, del 17 al 24 de mayo de 2010, pg. 28.
28. Samper, Mara Elvira. Otras preguntas, amigo. En: Revista Cambio, 21 al 27 de mayo de 2009, pg. 18.
29. Unidad de Informacin y Anlisis Financiero. Organismo creado por la Ley 526 de 1999, como una unidad administrativa especial.
El director general es nombrado por el Presidente de la Repblica.
30. Colombia. Ley 526 de 1999, art. 1.

Teodolindo Avendao, por

el escndalo de la yidispoltica, y la apertura de investigacin contra 86 congresistas por votar el referendo
reeleccionista sin el aval del
registrador nacional.
4. El proceso de seleccin del
Fiscal General de la nacin,
es otro ejemplo de intromisin del Ejecutivo en las
funciones judiciales. Con
reiteradas crticas y actitudes de molestia el Primer
Mandatario quiso imponer
como fiscal a quien fuera su
ministro de Defensa y autor
de la Directiva Secreta No.
029 de 2005, con la que se establecieron incentivos econmicos de remuneracin por
la presentacin de cadveres,
como criterio de medida de
los xitos operacionales, induciendo de esta manera la
masificacin de la prctica
de las ejecuciones extrajudiciales. Las organizaciones
de derechos humanos en su
momento solicitaron el retiro
de la terna postulada para
fiscal general, entre otras

razones porque no cumpla
con la recomendacin del Relator de las Naciones Unidas
para las ejecuciones extrajudiciales, para que stas no
quedaran en la impunidad:
Es esencial, habida cuenta
de la funcin central y clave
de la Fiscala, que el prximo
Fiscal General sea una persona independiente, fuerte y
de prestigio31. (El postulado
Camilo Ospina se retir de la
terna la 2 semana del mes de
mayo de 2010).
5. Por las intromisiones indebidas del das en el poder
Judicial, los funcionarios y
ex funcionarios comprometidos, de acuerdo con pronunciamientos de la Fiscala,
incurrieron en los siguientes
delitos:
concierto para delinquir,
violacin ilcita de comunicaciones, utilizacin ilcita de
equipos transmisores o receptores, abuso de autoridad,
falsedad ideolgica en documento pblico, destruccin,
supresin u ocultamiento de
23
documento pblico y fraude
procesal Estas acusaciones confirman las denuncias
hechas por Semana, a lo largo de los ltimos tres meses
y ms recientemente por la
fm de rcn y dejan sin piso
los argumentos de algunos
funcionarios del gobierno,
incluido el actual director
del das, Felipe Muoz, quienes intentaron minimizar
la gravedad de lo que viene
ocurriendo en el organismo
de inteligencia.32
6. El desdn por la justicia:

el mandatario colombiano
se ha dedicado a insultar y a
amenazar a los fiscales, a los
jueces y a los magistrados
de las altas cortes que estn
investigando los abusos de
poder de su gobierno y sus
escndalos de corrupcin; ha
cuestionado sus decisiones
judiciales tildndolos de
prevaricadores y de idiotas
tiles del terrorismo en un
derroche de arrogancia que
asustara al ms valiente de
los jueces.
Pero lo que resulta ms peligroso no es solo el desdn
que el Presidente muestra
por la justicia, sino la forma
31. Coordinacin Colombia Europa Estados Unidos, coalicin que agrupa a 218 organizaciones sociales y no gubernamentales
que con el apoyo de organizaciones internacionales trabajan en la promocin, divulgacin y defensa de los derechos humanos en
Colombia. Disponible en http://ddhhcolombia.org.co/files/file/Recomendados/Carta%20a%20Corte%20Suprema%20sobre%20
Terna%20a%20Fiscal.pdf
32. Revista Semana. Confirma-DAS. Edicin del 1 al 6 de junio de 2009, pgs. 38 y 29.
24
irresponsable en que utiliza

su ascendencia sobre los colombianos para tergiversar
la realidad y conseguir que
sus falacias se conviertan en
verdades.
Uribe habla desde el poder
que se deriva de creer que en
las democracias las mayoras
son una dictadura.33
Las situaciones mencionadas

se constituyen en intromisiones indebidas a la justicia
colombiana.
El irrespeto, la confrontacin
y las reacciones abiertamente
descalificadoras, la utilizacin
de las entidades para hacer
seguimientos y chuzadas
telefnicas a miembros de la
oposicin, periodistas y defensores de derechos humanos
con fines polticos, son actuaciones propias de Estados
policivos, que envan mensajes
de desconfianza en las instituciones y crean un ambiente de
zozobra y de tensin social.
7. La falta de asesora legal y
las congestiones en los despachos impiden, as mismo,
que los ciudadanos reciban
una atencin pronta y adecuada.34

8. Otro de los factores que
podran incidir de manera
negativa en la independencia judicial, se refiere a la
falta de colaboracin de los
paramilitares beneficiados
con la Ley de Justicia y Paz,
que concurren al proceso
penal para hacer confesiones
parciales sobre la sistemtica
violacin de los derechos
humanos, situacin que de
una u otra manera, impide el
pleno ejercicio de la justicia
para actuar de forma oportuna y eficaz a favor de las
vctimas.
Las confesiones parciales podran significar manifestaciones
mentirosas sobre el sistemtico
ejercicio de la violencia que ha
afectado a grandes capas de la
poblacin en las diferentes regiones de la geografa nacional,
y nos estaran indicando la grave
sintomatologa del proceso de
justicia y paz, porque entre ms
tiempo transcurra aceptando la
parcialidad, menos oportunidades tendrn las vctimas y ms
ventajas quienes deben respon-
der por sus actos criminosos,

puesto que les permitir esconder u ocultar pruebas y, con ello,
desaparecer la verdad.
Por esta va se estara desvirtuando la filosofa de la Ley de
Justicia y Paz, porque siendo una
norma de justicia transicional,
permite contemplar rebaja de
penas, precisamente para llegar
a un proceso de paz que, en
materia de justicia, solo tendr
sentido sobre confesiones completas, ajustadas a la verdad, que
le permitan a las autoridades
cumplir con su funcin de administrar justicia; lo contrario
sera desconocer los derechos
de las vctimas y significara
una completa impunidad. Estas
situaciones nos alejan cada vez
ms de la oportunidad de esclarecer lo que realmente sucedi,
porque no se trata de establecer
hechos aislados sino de conocer
el poder de quienes fueron los
determinadores y seguidores
que facilitaron el sistemtico y
generalizado abuso de los derechos humanos.
Los sucesos mencionados nos
indican que en Colombia, despus de cinco aos de vigencia
33. Duzn, Mara Jimena. El poder del fanatismo. Revista Semana. Edicin 1466, del 7 al 14 de junio de 2010, pg. 38.
34. El Tiempo. Regresa El Minjusticia. Mircoles 16 de junio de 2010, pgs. 1-14.

de la Ley 975, llamada de justicia

y paz, los grupos paramilitares
no han sido derrotados, ni desar
ticulados.
Sobre este tema, Michael Reed
Hurtado, director en Colombia
del Centro Internacional para
la Justicia Transicional, en su
artculo Imputaciones, cargos y
sentencias parciales en Justicia
y Paz, expres:
Con este nuevo fallo, la Corte
parece ir en contra de sus ltimas decisiones y dar va libre,
para que la fgn avance parcial
y fragmentariamente en los
procesos sujetos al procedimiento que contempla la Ley
de Justicia y Paz La Sala
Penal de la Corte Suprema
revoc la decisin de un magistrado de control de garantas, quien se haba negado a
aceptar la formulacin parcial
de cargos contra un desmovilizado del Bloque Cacique
Nutibara. Con esta decisin,
la Sala no slo tolera las imputaciones parciales, sino que
acepta la formulacin parcial
de cargos y, aparentemente,
las sentencias parciales. El
magistrado de control procur
aplicar la regla establecida por
un fallo previo de la Corte,
donde sta de manera muy
expresa haba manifestado
que las actuaciones parciales
no eran aconsejables y deberan ser extraordinarias; el
magistrado consider que, en
el caso concreto, la Fiscala
General de la Nacin (fgn)

no haba demostrado la naturaleza extraordinaria del caso
y, por lo tanto, no proceda la
parcialidad de los cargos.
Se concluy entonces la equivocacin del magistrado de control

de garantas por no haber aceptado la formulacin parcial de
cargos, situacin que significaba
tanto la imputacin como las
sentencias parciales.
El documento mencionado dice
que la Corte asever que:
es cierto que en circunstancias
ideales sera imprescindible que
a cada postulado le fuera imputada, se le formularan cargos y
se lo condenara por la totalidad
de comportamientos delictivos,
no obstante, argumentos de razn prctica permiten concluir
sin mayor dificultad que ello no
es posible en todos los casos,
pues las peculiaridades de cada
uno de esos comportamientos,
en ocasiones cometidos en escalada, otras en la manigua, en la
vereda, en el corregimiento, en
la noche, en lugares despoblados, en circunstancias de suyo
oprobiosas para las vctimas,
cuando no aterradoras para
los testigos sobrevivientes,
dificultan la reconstruccin de
la verdad procesal.
Lo anteriormente expuesto nos

est mostrando una realidad
dramtica y dolorosa para las
25
vctimas esperanzadas en llegar

a un verdadero proceso de paz
con los grupos paramilitares,
porque despus de transcurridos
cinco aos de la promulgacin
de la Ley 975, de justicia y paz,
no se ha logrado que los hechos
criminosos sean confesados en
su totalidad por quienes ejercieron una sistemtica violacin
de los derechos fundamentales,
las confesiones parciales no
permiten llegar al conocimiento
de la verdad, impidiendo de esta
manera, el verdadero ejercicio
de la justicia.
Tras considerar que no era
viable hacer imputaciones parciales, el alto tribunal, en una
decisin en sentido contrario
afirm: Slo en la medida en
que se acepten las imputaciones
parciales, se podr avanzar en
un proceso histrico, de por s
lleno de difciles averiguaciones
y constataciones. As fue el
pronunciamiento de la Corte
Suprema de Justicia en providencia del 14 de diciembre de
2009, en la cual de nuevo da va
libre para que la Fiscala avance
en los procesos que adelanta
contra desmovilizados paramilitares y exguerrilleros que estn
siendo procesados por la Ley
de Justicia y Paz, destrabando
de esta manera el desarrollo de
los expedientes en la Unidad
26
de Justicia y Paz de la Fiscala,

porque en septiembre de 2009
haba dispuesto no dar curso a
las imputaciones parciales contra los postulados.
La Corte Suprema de Justicia,
puntualiz:
que las imputaciones parciales
constituyen un impulso en la
reconstruccin conjunta del
cruento cuadro histrico de
la realidad colombiana. Sin
embargo, record que permitir
que se realicen las imputaciones parciales no excluye la
posibilidad de que en el futuro
puedan atriburseles (a los
exparas) nuevos hechos no
confesados incluso despus
de que sea impuesta la correspondiente pena al autor de esos
hechos
La profundizacin de la intervencin del Ejecutivo en la

rama Judicial se hizo evidente
con la aprobacin de la reforma
poltica, por un Congreso de la
Repblica altamente comprometido con el Ejecutivo y sostenido
a pesar de que muchos de sus
congresistas se encontraban
involucrados en crmenes de lesa
humanidad, propios del actuar
de la estructura paramilitar y del
narcotrfico, que se consolid
por la alianza de sectores de poder retardatarios, capital empresarial, ganadero, terrateniente
y poltico tanto nacional como
internacional, mal llamado parapoltica, que logr modificar

la Constitucin Poltica a fin de
permitir que el Presidente en
ejercicio de funciones pudiera
ser reelegido.
En el 2005, y despus de ser
aprobada por el Congreso de la
Repblica la reforma poltica a
pesar de las fuertes crticas de
la oposicin, la Corte Constitucional procedi a declarar exequible el Acto Legislativo 2 de
2004, con la condicin expresa
de que solamente tuviera lugar
por una sola vez. El Presidente
de la Repblica no solo hizo
lobby en la Corte Constitucional sino que amenaz con una
reforma que limitara poderes a
la Corte. En esa sentencia el magistrado Jaime Arajo Rentera
y otros dos magistrados, en su
salvamento de voto expresaron
su inconformidad con el voto
mayoritario de la Corte Constitucional por considerar que se
viol el derecho a la igualdad, y
otros vicios de forma que debilitaban el querer del constituyente primario.
Frente a la declaratoria de exequibilidad de esa reforma poltica y a las mltiples demandas
de inconstitucionalidad que se
presentaron, son de relevancia
los salvamentos de voto a las
sentencias C-1040 del 2005 y

C-174 del 2006, que quedaron
como constancia histrica y reivindicatoria a propsito del fallo
con voto mayoritario de algunas
razones de fondo, respecto de
la destruccin material de la
Constitucin, como a vicios de
procedimiento insubsanables,
que hacan inexequible la reeleccin presidencial.
Los actos de intervencin en la
justicia por parte del Ejecutivo
han sido constantes. Por ejemplo,
en 1985 el M-19, movimiento
insurgente, se tom por asalto
a mano armada las instalaciones
del Palacio de Justicia con el propsito de realizar un juicio contra
el gobierno nacional y retuvo en
su interior a todos los miembros
de la Corte Suprema de Justicia.
La respuesta fue la retoma a
sangre y fuego del Palacio por
las fuerzas armadas de Colombia,
en cabeza del ejrcito nacional,
en un acto irracional de podero
militar. A pesar de las splicas
de alto al fuego por parte del
presidente de la Corte, Alfonso
Reyes Echanda, las tanquetas y
las fuerzas armadas ingresaron a
la edificacin y despus de horas
de detonar de los caones el Palacio ardi en llamas. Esos hechos
deplorables se mantienen como
una de las ms grandes tragedias
que en cabeza de la rama Judicial

haya sufrido el pas. Este acto

de intervencin militar no solo
afect la tradicin democrtica
de resolucin de los conflictos
sino que puso al descubierto el
desconocimiento de la majestad de la rama Judicial, de su
independencia y autonoma, y
min el curso normal de esta
institucin.
La intervencin del poder Ejecutivo en la administracin de
justicia conlleva el aumento
de los conflictos litigiosos y el
protagonismo de los jueces. La
complejidad social que la afect,
dificult el acceso a la justicia
y la enfrent a la responsabilidad poltica de sus actuaciones.
Esa situacin comprometi la
neutralidad poltica que caracteriz el primer perodo35, hizo
ms compleja la relacin entre
Constitucin y legislacin ordinaria, y oblig a los jueces a
decidir con base en la efectividad
de los derechos. Situaciones
que cuestionan la materialidad
de la democracia y ponen en el
escenario la dualidad comple-
mentaria guerra-fragmentacin
institucional, pues la institucionalidad y la confianza en ella
slo son posibles si se mantienen
y respetan reglas claramente
definidas sobre lo que significa
gozar de autonoma en el accionar y hacer justicia en el marco
constitucional36.
Posteriormente, la rama Judicial se vio afectada por las
tensiones y enfrentamientos
pblicos con el Ejecutivo en el
2009, en hechos que pudieron
haber socavado la independencia
judicial. Dice el informe que la
Oficina en Colombia document
crticas pblicas de desprestigio
a la Corte Suprema de Justicia
y a sus magistrados por parte
de funcionarios pblicos de alto
nivel y de actores sociales y polticos, as como interferencias
indebidas, directas o indirectas
a sus funcionarios por medio de
influencias, presiones y amenazas, actos que podran constituir
una violacin a los principios de
la independencia judicial de las
Naciones Unidas y han dado
27
lugar a preocupacin sobre la seguridad de algunos magistrados.

Es fundamental fortalecer el
trabajo de la rama Judicial, de
manera especial de la Corte
Suprema de Justicia, para que
realice sus actividades con independencia, seguridad, libertad, y
sin ninguna restriccin.
El paramilitarismo y la
Ley de Justicia y Paz
En una alianza sin precedentes
en la historia colombiana, la red
tejida por militares, paramilitares, empresarios y polticos,
impuso a travs del terror y
la muerte un nuevo modelo de
apropiacin de la tierra37. El
pacto entre esos sectores del
capital tena cmo propsito
refundar la patria mediante la
creacin de una nueva matriz de
control social.38
La alianza de sectores de poder
poltico institucional y econmico con paramilitares, funda-
35. Sousa, Boaventura de. Ob. cit., pg. 93.

36. Garca Villegas, Mauricio. Jueces sin Estado. La justicia colombiana en zonas de conflicto armado. Bogot, Siglo del Hombre
Editores, 2008.
37. Rico Chavarro, Ddima. El paramilitarismo y resultados de los procesos de justicia y paz. Revista Criterio Jurdico Garantista.
Ao 2, Nmero 3, Julio-Diciembre de 2010, pgs. 41 y 42.
38. Lpez Hernndez, Claudia. (Ed.). Y refundaron la patria De cmo mafiosos y polticos reconfiguraron el Estado colombiano. Corporacin Arco Iris. Congreso Visible, Dejusticia, Grupo Mtodo, MOE, Bogot, 2010.
28
La desmovilizacin, la reinsercin y la aprobacin de una Ley

de Justicia y Paz, sin que se generen las condiciones contextuales
para avanzar hacia un proceso de
paz, dejan prcticamente en la
impunidad la inmensa mayora
de los crmenes, especialmente
por violaciones a derechos humanos41. El debilitamiento de la
administracin de justicia, pone
en riesgo la vigencia y confianza
de la sociedad en el ordenamiento jurdico colombiano42. Esta
situacin pudo evidenciarse
crudamente con los asesinatos
Como afirma Martnez Garca, de ms de 1.122 personas en los
el Derecho est siempre ame- ocho aos del perodo presidennazado, pues la justicia incluye cial de lvaro Uribe Vlez43.
una relacin de tensiones que
no se puede suprimir, entraa En ese contexto, se hace comuna tensin, entre lo general y plejo delimitar el marco para
lo particular, incluso individual construir una verdadera justicia
y nico entre lo abstracto y el transicional, pues la legislacin
expedida para negociar con el
caso concreto40.
mentada en el silenciamiento
y eliminacin de la oposicin,
pone en riesgo la vigencia de la
justicia como patrn de medicin de la democracia, que queda expuesta a la incertidumbre
que provoca la aplicacin de una
ley que por su propia condicin,
genera sospechas a propsito
de la seriedad de las polticas
de justicia, como iniciativas de
Estado y por el bajo umbral de
cumplimiento de los estndares
internacionales de derechos
humanos39.
paramilitarismo contiene, por

ejemplo, penas benignas que no
se ajustan a los estndares internacionales de derechos humanos,
en materia de verdad, justicia y
reparacin de los derechos de
las vctimas.
En el Informe del Alto Comisionado para los Derechos
Humanos se manifiesta que en
el 2011, el gobierno reconoci
la necesidad de reformar la ley
975 de 2005 por no satisfacer los
derechos de las vctimas, que las
estructuras polticas y econmicas de los paramilitares siguen
intactas afectando la garanta
de no repeticin, y que slo se
han proferido seis sentencias de
responsabilidad, las cuales dada
la escasez frente al alto nmero
de desmovilizados, minan la
credibilidad en la efectividad de
la justicia44.
39. Rincn Covelli, Tatiana. Justicia transicional. Cejil, 200 pgs.

40. Martnez Garca, Jess Ignacio. El riesgo de la justicia. Anuario de Filosofa del Derecho. Tomo XXVII. Nueva poca, Madrid,
2011, pg. 171.
41. Ibdem.
42. Rincn Covelli, Tatiana. Verdad, justicia y reparacin. La justicia de la justicia transicional. Universidad del Rosario. Debate democrtico, Bogot, 2010, pg. 27.
43. Movice (Movimiento de vctimas de crmenes de Estado). Contra la impunidad y el olvido. Texto: Debates de la Memoria. Aportes
de las organizaciones de vctimas a una poltica pblica de memoria. Agencia Catalana de Cooperacin al Desenvolupament, Bogot,
2010, pg. 49.
44. Naciones Unidas. Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los derechos humanos sobre la situacin de los
derechos humanos y el derecho internacional humanitario en Colombia, 2011.

La afirmacin anterior no desconoce que la administracin

de justicia hace esfuerzos sobre
todo en la implementacin de
garantas y derechos fundamentales para los procesados que
caen en las redes de la justicia,
y algunos afirman que tambin
con reformas al sistema penal45.
Sin embargo, esa aseveracin es
cuestionable, toda vez que las
reformas penales ms bien han
La independencia judicial
ayudado a incrementar su crisis,
es un requisito del
inclusive se dice que en materia
principio de legalidad y
penal el sistema acusatorio se
una garanta fundamental
encuentra a punto de colapsar.
de la existencia de
Esa preocupacin contribuye a
un juicio justo. En
establecer algunos elementos
consecuencia, un juez
necesarios para el desarrollo de
deber defender
la investigacin, vinculados a la
la independencia
forma como el Estado de Derejudicial tanto en sus
cho surge en la modernidad, as
como las caractersticas que lo aspectos individuales como
institucionales, y servir
definen por su naturaleza.
como ejemplo de ella.

El cumplimiento de los parmetros mencionados permitira
la consecucin de la paz en la
aplicacin de la Ley de Justicia
y Paz, que solo puede construirse sobre la base de una justicia
efectiva, porque la impunidad
contradice por completo dicha
idea y el primer eslabn para lograrla es el duelo de las vctimas,
que nicamente puede tener un

desenlace adecuado si va acompaado de la verdad, la justicia,
la reparacin y la no repeticin
de los hechos, este ltimo de
acuerdo con la modulacin de la
sentencia de la Corte Constitucional C-370 de 2006, mediante
29
una investigacin rigurosa que

permita la concrecin de las responsabilidades, el juzgamiento
con garantas y la imposicin de
penas en funcin exclusiva de la
responsabilidad personal.
Slo en las circunstancias mencionadas se podra dar aplicacin
a la Ley de Justicia y Paz, de
acuerdo con los estndares nacionales e internacionales para
la proteccin de los derechos
de las vctimas de los grupos
paramilitares, cobijados bajo el
marco jurdico de la llamada
justicia transicional, que significa el desmonte de sus estructuras delincuenciales. Actuar
de manera contraria conducira
a la impunidad de quienes han
estado al margen de la ley por
la sistemtica violacin de los
derechos de grandes sectores de
la poblacin en las diferentes regiones de la geografa nacional.
El Estado debe cumplir con los
estndares mnimos que resultan necesarios para satisfacer
las obligaciones de Colombia en
procesos de justicia transicional
que se encuentran en instrumentos y pronunciamientos de
rganos nacionales e internacionales.46
45. Garca Villegas, Mauricio. Ob. cit., pg. 16.

46. Colombia. Congreso de la Repblica. Gaceta del Congreso. Viernes 4 de agosto de 2005, pg. 12.
30
La normativa referida es aplicable en procesos de justicia

transicional que han sido incorporados al corpus iuris del
derecho internacional y del bloque de constitucionalidad con
decisiones judiciales nacionales
e internacionales. Entre ellos:
los Principios Fundamentales
de justicia para las vctimas de
delitos y del abuso del poder, el
conjunto de principios para la
proteccin y promocin de los
derechos humanos, mediante la
lucha contra la impunidad47.
Conclusiones
El respeto por la separacin de
los poderes pblicos, que se traduce en el aparato judicial como
el sometimiento de los jueces al
imperio de la ley, significa en
la prctica el equilibrio de las
instituciones que representan
cada una de las ramas del poder
pblico.
Garantizar la independencia de
las otras ramas del poder pblico
es la base del esfuerzo del juez,
para que pueda actuar con independencia e imparcialidad, con
relacin a sus legtimas aspiraciones, las de las partes y las de
47. Ibd. pg. 12.
la sociedad, en la valoracin probatoria que le permita alcanzar

la certeza para tomar la decisin
que en derecho corresponda.
La defensa de la Constitucin es
un objetivo prioritario para acceder a la independencia judicial.
Los jueces y las cortes deben
contar con un nivel adecuado
de independencia a fin de poder declarar inconstitucionales
aquellas leyes o decretos que,
producidos por el Ejecutivo, rian con la norma superior. Para
cumplir este objetivo se deben
reconocer constitucionalmente,
de manera especfica, poderes de
revisin judicial.
La independencia judicial es una
garanta para hacer efectivos
los derechos humanos, a travs
de decisiones oportunas de los
jueces, sin que en las mismas
haya presiones indebidas de
los poderes pblicos o de otros
actores, aplicando la ley al caso
concreto, garantizando de esta
manera el marco de derechos.
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32
El injusto imprudente en la responsabilidad mdica1

The imprudent unfair in the medical responsibility
Jos Manuel Martnez Malaver*
martinezmalaver@hotmail.com
Diana Milena Gonzlez Castro**
RESUMEN
Abstract
En este ensayo se busca introducir y plantear como discusin, la serie de dificultades terico-prcticas en relacin
con el fundamento del injusto imprudente en el mbito de
la responsabilidad mdica, y el ejercicio de imputacin de un
comportamiento culposo en este especial campo profesional.
A partir de dos casos concretos derivados del acto mdico,
se orientar su resolucin con base en las instituciones
dogmticas de la imputacin objetiva.
This essay seeks to introduce and raise as an argument, the

number of theoretical and practical difficulties in relation to
the merits of the unfair reckless in the field of medical liability and the exercise of an allegation of unlawful conduct
in this particular configuration scope, for the which, from
two specific cases arising from medical act, resolution is
oriented from dogmatic institutions of objective imputation.
Palabras clave: Informe investigacin, injusto imprudente, posicin de garante, deber objetivo de cuidado,
imputacin objetiva, ensayo, responsabilidad mdica, funcionalismo, delito culposo, resultado.
KEY WORDS: Research report, imprudent unfair, position

of guarantor, care objective obligation, objective imputation,
trial, medical responsibility, functionalism, guilty offense.

1. Artculo de reflexin basado en el informe final del proyecto de investigacin: Fundamentos terico penales y procesales de la
responsabilidad mdica. El proyecto est adscrito al grupo Estudios Polticos, Normativos y Derechos humanos, coordinado por
la doctora Ddima Rico Chavarro. Investigador principal Jos Manuel Martnez Malaver, coinvestigadora Olga Yaneth Cubides
Moreno. Fundacin Universidad Autnoma de Colombia.
* Abogado de la Universidad Externado de Colombia, con especializaciones en Ciencias Penales y Criminolgicas y en Procesal Penal; finalizando maestra en Derecho Penal en la misma institucin. Docente del rea Penal tanto en pregrado como en postgrado
de la Fundacin Universidad Autnoma de Colombia. Coordinador Jurdico de la Regional Centro, de la Sociedad Colombiana de
Anestesiologa y Reanimacin (scare).
** Estudiante del Pograma de Derecho de la Fundacin Universidad Autnoma de Colombia e integrante del semillero de investigacin
scienta, en el proyecto de investigacin Fundamentos terico penales y procesales de la responsabilidad mdica.

Artculo de reflexin. Pginas 32 a 41
Introduccin
En la actualidad, existe el concepto transversal
de la imputacin objetiva que se aplica no solo en
el Derecho penal, sino tambin en el mbito de la
responsabilidad civil extracontractual. Este concepto se aplica en las reas del Derecho donde se
hagan ejercicios de imputacin, sea para atribuir
un hecho daoso o una conducta delictiva. Es importante tener claridad en que imputacin objetiva
no es necesariamente sinnimo de funcionalismo;
este ltimo entendido como la actual escuela del
Derecho penal moderno, donde el contenido de
los elementos de la teora del delito tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad, dependen de los
fines y funciones del Derecho penal que se cumplan dentro de la sociedad2.
Las principales tendencias en la escuela funcionalista son: la orientacin de la escuela de Bonn,
del profesor Gnther Jakobs3, Wolfgang Frisch4,
(Funcionalismo Intermedio) y el profesor Alemn
Claus Roxin5 (Funcionalismo Moderado).
33
En este ensayo damos cuenta de las distintas tendencias del pensamiento penal que han avanzado
en la construccin normativa del Derecho, dando
un viraje a las concepciones ontolgicas de la conducta, poniendo el asiento de la fundamentacin
de la responsabilidad penal, no ya en la conducta
sino en la responsabilidad funcional.
Normativismo penal
En la concepcin jakobsciana el Derecho penal
cumple la funcin de sostener la identidad normativa, el individuo se entiende como un portador
de deberes y obligaciones6 y las normas como
expectativas de comportamiento, derivadas de
la estructura social, donde se busca que cada individuo cumpla con la expectativa en la relacin
con los otros; como ocurre cuando una paciente
sufre de diabetes gestacional7, la expectativa de
la madre es que el especialista en ginecologa8
le haga controles estrictos y le ordene una dieta
especial.
2. Montealegre Lynett, Eduardo; Perdomo Torres, Jorge Fernando. Funcionalismo y normatividad penal, una introduccin
a la obra de Gnter Jakobs. Bogot: Universidad Externado de Colombia, 2006, pg. 7.
3. Gnther, Jakobs. Derecho Penal. Parte general: Fundamentos y teora de la imputacin. Traduccin: Joaqun Cuello Contreras y Jos
Luis Serrano Gonzlez de Murillo. 21 Ed. Madrid: Marcial Pons, 1997.
4. Frisch, Wolfgang. Comportamiento tpico e imputacin del resultado. Madrid: Marcial Pons, 2004.
5. Roxin, Claus. Derecho penal. Parte General. t. I. II de la 2 ed. Notas a cargo de Diego Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo,
y Javier Vicente Remesal. Madrid: Editorial Civitas, 1997.
6. Gnther, Jakobs. Sociedad, norma y persona en una teora de un derecho penal. Traduccin de Manuel Cancio y Bernardo Feijo.
Bogot: Universidad Externado de Colombia, 1996.
7. Patologa que se presenta durante el embarazo con aumento de las cifras de glicemia en la sangre materna y se asocia con complicaciones en el feto.
8. Rama de la medicina que se encarga del estudio y tratamiento de las enfermedades relacionadas con el aparato reproductor femenino.
34
Es llamado a responder
aquel individuo
que participa en las
organizaciones
constitutivas de la
sociedad, en este caso
el mdico dentro
del sistema de salud
pblica, como garante
de la salud del paciente
(competencia institucional).
Ahora, frente al cumplimiento de las expectativas

se establecen las cognitivas y las normativas; el
incumplimiento de las primeras obliga al individuo
a replantear su conducta9, y ante la defraudacin
de las segundas se utiliza el instrumento de la sancin como mecanismo de orientacin social, de ah
que el fin del Derecho penal sea la vigencia de la
norma. Cuando hay defraudacin de expectativas
normativas el ciudadano debe seguir confiando
en la norma y puede orientar su conducta con
base en la expectativa. En nuestro ejemplo, si el
especialista en ginecologa no hizo seguimiento
estricto a la paciente, omiti ordenarle una dieta
y el resultado es la muerte del feto (bito fetal10),
se le debe sancionar por homicidio culposo, y as

se podr asegurar que en casos similares se debe
confiar en que el mdico cumplir con lo que le
indican los protocolos de procedimiento en casos
de diabetes gestacional.
El injusto imprudente y la responsabilidad

mdica
En el contexto penal, la responsabilidad mdica
se ubica en el campo de las conductas imprudentes11 y no en el campo del delito doloso12; en
ese sentido es importante establecer que para
9. Montealegre Lynett, Eduardo; Perdomo Torres, Jorge Fernando. Ob. cit., pg. 17.
10. Muerte intrauterina del feto por encima de las 24 semanas de embarazo y por cualquier causa.
11. Feijo Snchez, Bernardo. Resultado lesivo e imprudencia: estudio sobre los lmites de la responsabilidad penal por imprudencia y el
criterio del fin de proteccin de la norma de cuidado. Bogot: Universidad Externado de Colombia, primera edicin, mayo de 2003.
12. Rueda Martn, Mara ngeles. La teora de la imputacin objetiva del resultado en el delito doloso de accin. Primera edicin.
Bogot: Universidad Externado de Colombia, marzo de 2002.

hacer un juicio de imputacin en responsabilidad

mdica es indispensable definir lo referente a la
posicin de garante del mdico y si el sujeto era
o no competente.
Para la atribuibilidad de un resultado es necesario
delimitar el mbito de competencia13. Existe un
mbito de competencia14 institucional en el que el
sujeto se presenta ante instituciones establecidas
histricamente, como la familia y la escuela15 de
donde se derivan roles especiales de proteccin de
ciertos bienes jurdicos; y existe la competencia
en virtud de la organizacin, donde el individuo,
al configurar libremente su mundo, se obliga a
no invadir las esferas de los dems, en estos casos
existen deberes de seguridad en el trfico.
Solo se encuentra obligado a responder quien es
titular de una posicin de garante. Es llamado a
responder aquel individuo que participa en las
organizaciones constitutivas de la sociedad16, en
este caso el mdico dentro del sistema de salud
pblica, como garante de la salud del paciente
(competencia institucional).
En esos eventos, los lmites de los roles funcionan
a la vez como lmites de la responsabilidad: el
mdico que se mantiene dentro del lmite de su
rol no responder de un curso lesivo causal, aun
35
en el caso que pudiera evitarlo perfectamente17,

ya que normativamente est obligado por los
protocolos a preservar la salud del paciente, lo que
corresponde al estndar de atencin establecido
para ese caso, a pesar de que est en posibilidad
de realizar actuaciones que van ms all de dicho
estndar de atencin. Igual ocurrir cuando el mdico prescribe el tratamiento y el paciente dentro
de su autonoma se rehsa a seguirlo.
Determinada la posicin de garante es necesario
revisar que no se excluya el juicio de imputacin
por las siguientes cuatro instituciones:
A. Riesgo permitido: no forma parte del rol de
cualquier ciudadano que elimine cualquier riesgo
de lesin de otro18, en donde se permite crear
peligros para los bienes jurdicos, siempre y
cuando estos no sobrepasen los lmites tolerables por la sociedad. Las actuaciones de los
profesionales de la salud estn establecidas
en los protocolos institucionales, en donde se
agrupan las conductas a seguir y el estndar
concreto de comportamiento del mdico, lo
que conlleva a que el riesgo residual que no se
encuentre en esta normatividad, ser permitido. Una exagerada limitacin de las conductas
con el objetivo nuclear de abarcar totalmente
la proteccin de bienes jurdicos, conllevara la
13. Montealegre Lynett, Eduardo; Perdomo Torres, Jorge Fernando. Ob. cit., pgs. 50 y 51.
14. Sentencia Su-1184/01. M.P. Eduardo Montealegre Lynett. Corte Constitucional, Sala Plena, 13 de noviembre de 2001.
15. Lpez Daz, Claudia. Introduccin a la imputacin objetiva. Bogot: Universidad Externado de Colombia, 1996, pg. 87.
16. Gnther, Jakobs. La imputacin objetiva en el Derecho Penal. Traduccin de Manuel Cancio Mela. Bogot: Universidad Externado
de Colombia, Centro de investigacin en Filosofa y Derecho, 1998, pg. 30.
17. Ibd., pg. 31.
18. Ibd., pg. 32.
36
paralizacin de los comportamientos y de las

interacciones sociales. La necesidad de poner en
riesgo permitido, como en el caso de la medicina, los bienes jurdicos de la vida e integridad
personal del paciente es una realidad, sino se
detendra la evolucin de la medicina.
B. El principio de confianza: cuando el comportamiento de los seres humanos queda entrelazado, no forma parte del rol del ciudadano controlar
permanentemente a todos los dems; de otro modo,
no podra haber reparto del trabajo19, es clave
para demostrar la ausencia de responsabilidad
del mdico en los eventos donde hay trabajo
en equipo y divisin de funciones, como puede
ocurrir en caso de una histerectoma20 en que,
por ejemplo, se queda dentro del organismo
de la paciente una compresa21 y se le atribuye
la responsabilidad al cirujano. En este tipo de
intervenciones quirrgicas el equipo de trabajo
est compuesto por el cirujano, el anestesilogo, el ayudante quirrgico, la instrumentadora,
y cada uno de ellos cumple una funcin. Si bien
el cirujano es quien introduce la compresa en
el organismo de la paciente, y existe causalidad
fsica o naturalstica, el juicio de imputacin se
debe atribuir a la instrumentadora quirrgica,
ya que el cirujano confi en el conteo de las
compresas y la expectativa de cumplimiento
surge de dicha funcin.
Si el cirujano est controlando las tareas de
los dems miembros del equipo no puede
19. Ibd., pg. 34.

20. Procedimiento quirrgico consistente en la extraccin del tero.
21. Tela de gasa que se utiliza en procedimientos mdicos.
22. Ibd., pg. 38
concentrarse adecuadamente en su propia

labor y pondr en riesgo la vida del paciente,
por estar pendiente de las otras intervenciones. En segunda medida, se desconocera a
la instrumentadora como sujeto responsable,
descartando su competencia y su rol dentro
del equipo quirrgico. Ahora, perder sentido
el principio de confianza, si el cirujano opera
con un anestesilogo en estado de embriaguez.
C. Acciones a propio riesgo (competencia de
la propia vctima), donde la vctima viola sus
deberes de autoproteccin: puede que la configuracin de un contacto social competa no slo al
autor, sino tambin a la vctima, y ello incluso en un
doble sentido: puede que su comportamiento fundamente que se le impute la consecuencia lesiva a ella
misma, y puede que se encuentre en la desgraciada
situacin de estar en la posicin de vctima por obra
del destino, por infortunio22. En este criterio se
encuentra el consentimiento de la vctima y la
lesin de los propios deberes de autoproteccin.
D. Prohibicin de regreso: el carcter conjunto de un comportamiento no puede imponerse
de modo unilateral-arbitrario. Por tanto, quien
asume un vnculo estereotipado-inocuo con otro
ser humano no quebranta su rol como ciudadano
aunque el otro incluya el vnculo en una organizacin no permitida. Por consiguiente, existe una
prohibicin de regreso con el contenido de que un
comportamiento estereotipadamente inocuo no
constituye participacin en una organizacin no

37
En la medicina la
necesidad de poner
en riesgo permitido
los bienes jurdicos
de la vida e
integridad personal
del paciente es una
realidad, sino se
detendra la evolucin
de la ciencia.
permitida23 o segn la cual el favorecimiento
de conductas dolosas o culposas por un tercero,
no le es imputable a quien las hubiese facilitado dentro del riesgo permitido24. Se trata de
eventos en donde el autor usufructa hacia
lo ilcito un comportamiento de un tercero
que preliminarmente no es delictivo; dicho
comportamiento del tercero es tan usual, que
es fcilmente disponible.
Deber objetivo de cuidado
campos del saber, en que el mdico expone permanentemente al paciente a riesgos en lo que
tiene que ver con el bien jurdico de la vida y la
integridad (en responsabilidad mdica penal, los
profesionales de la salud son llamados a juicio
por las conductas punibles de homicidio culposo
y lesiones personales culposas). La norma de
cuidado lex artis25 se constituye en la piedra angular del deber objetivo de cuidado del mdico.
Esta se fundamenta en los protocolos o literatura
cientfica autorizada, que indica el actuar en la
atencin del paciente.
La sociedad contempornea es considerada

como una sociedad de riesgos. Por tanto, como
una sociedad que ante todo se encarga de administrar riesgos. La medicina es uno de los
El artculo 23 del Cdigo Penal colombiano, define

la conducta culposa de la siguiente manera Culpa.
La conducta es culposa cuando el resultado tpico
es producto de la infraccin al deber objetivo de
23. Ibd., pg. 36.

24. Montealegre Lynett, Eduardo; Perdomo Torres, Jorge Fernando. Ob. cit., pg. 51.
25. Gmez Pavajeau, Carlos Arturo. Estudios de dogmtica en el Nuevo Cdigo Penal. Bogot: Giro Editores Ltda., agosto de 2009,
pg. 286.
38
cuidado26 y el agente debi haberlo previsto por

ser previsible, o habindolo previsto, confi en
poder evitarlo27.
En ese sentido el delito imprudente se fundamenta
en la violacin del deber objetivo de cuidado; pero
no solo basta la creacin de un riesgo jurdicamente desaprobado, ya que es necesaria la realizacin
del riesgo, lo que significa que se concrete en la
produccin del resultado. De ah emergen criterios
como el fin de proteccin de la norma, la elevacin del riesgo y el comportamiento doloso por
un obrar imprudente de la vctima o un tercero
para descifrar si se trata de la misma relacin de
riesgo o de otra distinta, que no es imputable a la
inicial violacin del deber objetivo de cuidado28.
Empero, dentro de la estructura tripartita del
delito, los temas de exclusin de responsabilidad
penal mdica se traducen en ausencia del elemento
nexo causal o imputacin objetiva, dentro del tipo
objetivo29. Por ejemplo, en el caso de un cirujano
plstico que realiza una liposuccin30 y la paciente
fallece por una embolia grasa31, dicha causa del
deceso es un riesgo inherente al procedimiento de

liposuccin, por lo cual al especialista en ciruga
plstica no se le puede imputar la muerte de la
paciente; su conducta ser atpica por ausencia
de uno de los elementos de tipo objetivo que es el
nexo de causalidad o imputacin objetiva32.
Las teoras de la imputacin objetiva son ms
comprensibles si se apoyan en el desarrollo de
mtodos que asumen la casustica para explicitar
la solucin a aplicar. En el siguiente ejemplo se
puede apreciar cmo opera la teora. Una mujer
con embarazo de treinta y nueve (39) semanas, que
ingresa al servicio de ginecologa en una institucin de cuarto nivel, es atendida por el gineclogo. En el curso de la intervencin se presenta un
cuadro expulsivo prolongado33; en consecuencia
se hace necesario un parto instrumentado, por
complicaciones en el trabajo de parto. Para el xito
de la intervencin, es necesario utilizar esptulas
para extraer al beb, lo cual produce unos efectos
traumticos para el recin nacido, que inciden en
su desarrollo psicomotor34.
26. Sentencia 28124. M.P: Javier Ortiz Zapata, Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, 22 de mayo de 2008.
27. Cdigo Penal, Ley 599 de 2000. Bogot: Legis, cuarta edicin, 2010.
28. Gnther, Jakobs. La Imputacin objetiva en el Derecho Penal. Bogot: Universidad Externado de Colombia, Centro de Investigacin
en Filosofa y Derecho, 1998.
29. Velsquez, Manuel. Manual de Derecho Penal. Parte General. 3 ed. Colombia: Comilibros y Ca. Ltda., 2007, pgs. 274 y sig.
30. Succin de tejido adiposo subcutneo del cuerpo humano.
31. Complicacin secundaria a un procedimiento quirrgico en el que hay paso de tejido adiposo a travs del afluente venoso hacia el
pulmn y ocasiona falla respiratoria y en algunos casos la muerte.
32. Barbosa Castillo, Gerardo. Lecciones de Derecho penal. Parte General. Bogot: Universidad Externado de Colombia, 2002, pg.
209.
33. Periodo expulsivo en donde se presenta dilatacin de 10 cm en trabajo de parto, con un tiempo superior a una hora.
34. Habilidades cognitivas y motoras que reflejan el desarrollo del sistema nervioso en los nios.

39
La teora de la imputacin
objetiva se convierte en una
estrategia potente para resolver
situaciones problema,
vinculadas a las acciones propias
de la responsabilidad mdica y
hace referencia a la relevancia
social que tienen ciertas
conductas en las sociedades hoy
llamadas de riesgo, por la alta
complejidad social y los
mltiples roles que asumen
los ciudadanos.
Para resolver el problema planteado, como primera medida, se tiene en cuenta que el especialista ostenta la posicin de garante frente a la proteccin
del bien jurdico (la integridad personal del recin
nacido). En este ejemplo, el mdico actu dentro
del riesgo permitido y no viol el deber objetivo de
cuidado ya que acat lo que indican los protocolos
para este tipo de complicaciones materno- fetales,
por lo tanto no se le puede imputar el resultado de
lesiones personales ya que su conducta es atpica
por ausencia de uno de los elementos del tipo objetivo, como lo es la inexistencia de nexo causal o
imputacin objetiva del resultado.
A pesar de que el profesional de la salud desde el
punto de vista naturalstico produce el resultado,
desde el punto de vista jurdico no se le puede

atribuir responsabilidad jurdico penal, ya que las
lesiones producidas al menor son producto de un
riesgo inherente al procedimiento y maniobras
de forceps en expulsivo, que no propiamente de
la actuacin personal del profesional de la salud,
sino y especficamente de la manipulacin del
instrumento propio de este tipo de tratamiento,
las cuales normativamente no son consideradas de
por s daosas e indicantes de responsabilidad mdica. Es necesario probar la relacin de causalidad
entre la actuacin mdica y el dao, y vinculado
con l la cuestin del carcter negligente de la
actuacin mdica, para que se pueda establecer
una responsabilidad mdica por los efectos traumticos en la salud del recin nacido35.
35. Gonzlez-Torre, ngel Pelayo. El derecho a la autonoma del paciente en la relacin mdica. El tratamiento jurisprudencial
del consentimiento informado. Biblioteca de Derecho y Ciencias de la Vida. Granada: Editorial Comares, 2009, pg. 5.
40
Conclusiones
La teora de la imputacin objetiva se convierte en
una estrategia potente para resolver situaciones
problema, vinculadas a las acciones propias de la
responsabilidad mdica y hace referencia a la relevancia social que tienen ciertas conductas en las
sociedades hoy llamadas de riesgo, por la alta complejidad social y los mltiples roles que asumen los
ciudadanos. Una de las profesiones consideradas
de alto riesgo es, precisamente, la medicina por las
intervenciones que realizan los mdicos al cuerpo
de los pacientes, para mejorar su salud.
Para identificar penalmente la responsabilidad
mdica en un caso clnico, es necesario establecer
cul es el mbito de competencia que se deriva de
la atencin a un paciente por parte del profesional
de la salud; de ah deriva su posicin de garante.
Los criterios de imputacin objetiva propuestos
por la doctrina funcionalista permiten realizar
un ejercicio adecuado de imputacin, teniendo
en cuenta criterios como el riesgo permitido, en
el que se materializan conceptos como el riesgo
inherente al procedimiento, que excluyen la responsabilidad del profesional de la salud.
El fundamento del injusto imprudente en este
campo del Derecho penal moderno (responsabilidad mdica), se basa en el concepto de la infraccin
al deber objetivo de cuidado, el cual tiene como
fuente la norma de cuidado o lex artis que determina el campo de accin del mdico.
Bibliografa
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41
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Velsquez, Manuel. Manual de Derecho Penal. Parte
General. Tercera edicin. Colombia: Comilibros
y Ca Ltda., 2007.
42
Veinte aos de la Convencin de los Derechos del Nio:

reflexiones sobre el desarrollo jurdico en Colombia
1
Twenty years of the convention of the rights of the child:

reflections about the juridical development in Colombia
Aroldo Quiroz Monsalvo2
quiroz41@hotmail.com
Resumen
Summary
Tengo que sealar que la Convencin de los Derechos del

Nio, acompaada por las Reglas Mnimas de las Naciones
Unidas para la Administracin de Justicia de Menores (Reglas de Beijing), las Directrices de las Naciones Unidas para
la prevencin de la delincuencia de menores (Directrices
de RIAD), entre otros instrumentos internacionales, con
la teora de la doctrina de la proteccin integral, consumaron el surgimiento a finales del siglo XX del Derecho de
Infancia y Adolescencia en Colombia como una nueva rama
jurdica que ha contribuido a la adopcin del Cdigo de la
Infancia y la Adolescencia, el cual ha consolidado este nuevo
derecho, que considero un derecho autnomo, regido por
sus propios principios, reglas y procedimientos, y aplicado
por sus respectivas autoridades administrativas y judiciales.
I have to point out that the Convention of the Rights of

the Child, together with the Minimum Rules of the United Nations for the Administration of Justice of Minors
(Rules of Beijing), the Guidelines of the United Nations
for the prevention of delinquency in the minors (Directors
of RIAD), among other international instruments, and
with the theory of the doctrine of the integral protection,
at the end of the XX century, they concluded the Infancy
and Adolescence law in Colombia as a new juridical branch,
that has contributed to the adoption of the Infance and
Adolescence Code, which has consolidated this new right,
that I consider as an autonomous right ruled by its own
principles, rules and procedures, with its proper administrative and juridical laws.
Palabras clave: Derechos del Nio, principio del

inters superior, doctrina de la proteccin integral, nuevo
derecho, titulares de derechos, autoridad parental, poltica
pblica de infancia, estrategia hechos y derechos, re-imaginar, asistencialista, desarrollo humano.
Key words: Rights of the child, principle of the superior

interest, doctrine of integral protection, new right, titles
of rights, parental authority, Public poliytic of infance,
facts and rights strategy, re-imaginig, assistance, human
development.

1. Ponencia presentada como conferencia en la Universidad Nacional de Colombia, a raz de los veinte aos de la Convencin de los
Derechos del Nio, con base en el informe final de la investigacin que sobre ese tema realiza desde hace varios aos el autor y que
coordin con la doctora Vilma Riao, en la Universidad Libre sede Barraquilla, sobre los derechos de los nios y nias en Colombia.
2. Exdirector de la especializacin en Derecho de Familia, Universidad Nacional. Profesor de las universidades Nacional, de los Andes
y Catlica. Exprocurador delegado para la Defensa de la Infancia, la Adolescencia y la Familia. Candidato a Doctor en Derecho,
Universidad Nacional de Colombia.
Veinte aos de la convencin de los derechos del nio...

Ponencia. Pginas 42 a 50
43
Introduccin
Esta ponencia hace parte de un
trabajo de investigacin que coordino con la doctora Vilma Riao,
en la Universidad Libre sede
Barraquilla, sobre los derechos
de los nios y nias colombianos.
Tiene como base las tres preguntas que me hicieron llegar los
organizadores del Conversatorio
sobre los veinte aos de la Convencin de los Derechos del Nio
en Colombia, programado por el
Observatorio sobre Infancia de la
Universidad Nacional, por lo que
me centrar en ellas sin caer en
la tentacin, en que incurrimos
los abogados, de hablar ms de lo
que se nos pregunta, incidiendo
en especulaciones.
Los interrogantes giran alrededor de explorar qu impacto
jurdico ha tenido la Convencin de los Derechos del Nio
en Colombia, por lo que se me
pregunta:
1. Cules han sido los principales desarrollos jurdicos relacionados con la Convencin
de los Derechos del Nio?
2. Cules son los factores que
han limitado o posibilitado
este desarrollo?
La consolidacin de un derecho de la niez y la

adolescencia parte de presupuestos que conforman
el objeto propiamente dicho de esta rama del orden
jurdico tales como: la consideracin de los nios, las
nias y los adolescentes como personas titulares
activas de los derechos en sus propios mundos y con
los lenguajes propios de su edad.
3. Los cambios en el marco
jurdico sobre infancia y adolescencia en el pas han producido algn impacto sobre
las condiciones de vida de los
nios, nias y adolescentes?
Puedo responder estos interrogantes desde dos puntos de
vista 3, siguiendo el esquema

planteado por Hart cuando estudia la regla de reconocimiento
desde adentro, es decir, desde
lo que me corresponde hacer a
diario en cuanto a la atencin de
la infancia y la aplicacin de las
normas para efectivizar los derechos de los nios4. Pero tambin
3. Hart H., L. A. (1961). El concepto de derecho. Buenos Aires: Abeledo-Perrot.

4. Quiroz Monsalvo, Aroldo. (2009). Manual de derecho de infancia y adolescencia. Bogot: Librera el profesional.
44
lo puedo hacer desde afuera,

mirando un poco cmo ha sido
su aplicacin y aceptacin por el
entorno social en que se desenvuelven los nios y nias5.
Tratar de hacerlo desde afuera,
sin descartar el riesgo que en
algn momento lo haga desde
adentro; esta metodologa me
permite trabajar las respuestas
sin estar sujeto, en lo posible, a
criterios emocionales.
Principales desarrollos
jurdicos relacionados con
la Convencin de los Derechos del Nio6

Respecto al primer interrogante,
que se refiere a los principales
desarrollos jurdicos relacionados con la Convencin, entendiendo que el ordenamiento

jurdico se nutre de las fuentes
del derecho7, llmense reales o
formales, tengo que sealar que
la Convencin de los Derechos
del Nio, acompaada por las
Reglas Mnimas de las Naciones
Unidas para la Administracin
de Justicia de Menores (Reglas
de Beijing)8, las Directrices de
las Naciones Unidas para la pre
vencin de la delincuencia de
menores (Directrices de riad9),
entre otros instrumentos internacionales, con la Doctrina de la
proteccin integral10, consumaron el surgimiento a finales del
siglo xx del Derecho de Infancia
y Adolescencia en Colombia
como una nueva rama jurdica11,
en la cual identifico tres pilares

fundamentales.
Primero, el inters superior
del nio12, entendido como la
premisa bajo la cual se debe
interpretar, integrar y aplicar
la normativa de la niez y la
adolescencia. El principio del
inters superior constituye un lmite a la discrecionalidad de los
particulares y de las autoridades
en la adopcin de decisiones relacionadas con los nios.
Segundo, la persona menor de
dieciocho aos de edad, como
sujeto de derecho, de manera
que se le reconocen tanto los
derechos humanos bsicos como
los que son propios de su condicin de nio13, y
5. unicef. (2004). Manual de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio. New York: Publicaciones de las Naciones Unidas.
6. Convencin sobre los derechos del Nio. Oficina del Alto Comisionado sobre los Derechos del Nio. http://www2.ohchr.org/
spanish/law/crc.htm
7. Guastini, Riccardo. (1999). Distinguiendo: Estudios de teora y metateora del Derecho. Ferrer Beltrn, Jordi. (trad.). 1 edicin,
Barcelona-Espaa: Gedisa.
8. Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de justicia de menores Reglas de Beijing. http://www.salanegra.
elfaro.net/attachment/354/Reglas%20de%20Beijing_ONU.pdf ?g_download=1
9. Directrices de las Naciones Unidas para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil. Directrices Riad. Instituto Interamericano del
Nio. http://www.iin.oea.org/cad_riad.pdf
10. La doctrina para la proteccin integral de los nios: aproximaciones a su definicin y principales consideraciones. Yuri Emilio
Buaiz V. Oficial de Derechos del Nio/unicef. http://www.ministeriodesalud.go.cr/gestores_en_salud/derechos%20humanos/
infancia/dereninezunicef.pdf
11. Garca Mndez, Emilio. (1998). Infancia, ley y democracia: una cuestin de justicia. En Infancia, ley y democracia en Amrica
Latina. Bogot: Editorial Temis-Depalma, p. 21.
45
Tercero y ltimo, el ejercicio y

exigencia por parte de los nios
y nias de sus derechos fundamentales.
Por lo tanto, la Convencin
ha servido para ser la primera
fuente formal de derecho en el
ordenamiento jurdico colombiano, lo que ha contribuido a
la adopcin del Cdigo de la
Infancia y la Adolescencia, el
cual ha consolidado este nuevo derecho, que considero un
derecho autnomo, regido por
sus propios principios, reglas y
procedimientos, y aplicado por
sus propias autoridades administrativas y judiciales. En
consecuencia, como lo seala
el jurista espaol Rafael Hernndez Marn, estamos ante
una nueva rama del Derecho14.
En igual sentido piensa la destacada tratadista en infancia Ligia
Galvis Ortiz, al sealar:
La consolidacin de un derecho
de la niez y la adolescencia
parte de presupuestos que
conforman el objeto propia-
mente dicho de esta rama del

orden jurdico tales como: la
consideracin de los nios, las
nias y los adolescentes como
personas titulares activas de los
derechos en sus propios mundos y con los lenguajes propios
de su edad; el reconocimiento de
la libertad y la autonoma, del
cuidado y el desarrollo como sus
derechos primarios fundamentales, sntesis de los dems derechos, y la interrelacin entre la
perspectiva de los derechos y el
orden jurdico propio del Estado de derecho, la interrelacin
entre el derecho y las polticas
pblicas y el principio de la
integralidad como instrumento
idneo para la efectividad de las
decisiones judiciales15.
Segn la tratadista, son estos

los presupuestos que dan lugar
a sealar que estamos ante un
derecho autnomo de infancia
y adolescencia.
Cuando planteo esta afirmacin es
porque hay una incisin entre el
Derecho de Infancia y el Derecho
de Familia, donde siempre haba
reposado y, por supuesto, en el
Cdigo Civil. No faltarn el o los
tratadistas que en Colombia lo nieguen e insistan en que hace parte

de la rama del Derecho de Familia:
la polmica apenas comienza.
Creo que otro factor adicional
que llev a consumar esta rama
tiene que ver con el cambio en
la concepcin de la autoridad
parental. Como est entendida
en el Cdigo Civil, parte de la
antigua nocin romana donde
los nios y nias son objeto
y propiedad del paterfamilias,
por el contrario, la nueva tradicin parte de la base de que los
padres (varn y mujer) tienen
como nico fin procurar al nio
la proteccin y los cuidados
indispensables para garantizar
su desarrollo integral, constituyndose en un derecho fundamental para los ciudadanos
menores de 18 aos de edad,
ser protegidos y orientados
por parte de sus padres hasta
alcanzar su plena autonoma.
Por lo tanto, el ejercicio de la
autoridad parental y maternal
debe disminuir conforme avanza
la edad del nio16.
12. Colombia, Corte Constitucional. (1995). Sentencia T-408, Bogot.

13. Feldman, Gustavo. (1998). Los derechos del nio. Buenos Aires: Ciudad Argentina, p. 16.
14. Rafael Hernndez Marn seala que el derecho de un pas est dividido en varias ramas o sectores: Derecho Civil, Derecho Penal,
Derecho Procesal, etc. (Introduccin a la teora de la norma jurdica. 2 ed. Madrid: Marcial Pons, 2002, p. 18).
15. Galvis Ortiz, Ligia. Las nias, los nios y los adolescentes titulares activos de derechos. Bogot: Ediciones Aurora, 2006, p. 174.
16. Opinin Consultiva OC-17 de 28 de agosto de 2002. El 30 de marzo de 2001 la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
someti a la Corte Interamericana de Derechos Humanos una solicitud de Opinin Consultiva sobre la interpretacin de los art-
46
Le compete al Estado prestar la

asistencia apropiada a los padres
y a los representantes legales
para el buen desempeo de esta
obligacin, y velar por la creacin de instituciones y servicios
para el cuidado de los nios.
Independizar el derecho del nio
de la antigua concepcin del
Derecho de Familia ha sido uno
de los principales desarrollos
jurdicos de la Convencin en
nuestro pas; ha contribuido a
reconocer al nio o nia como
sujeto de derecho, para avanzar
de la situacin irregular a la
proteccin integral17.
Factores que han limitado

o posibilitado este desarrollo
En cuanto a la segunda pregunta, parto de la base de que
no hay abundante literatura

que aborde el tema desde las
fuentes del derecho, y aqu hago
referencia desde el punto de
vista dogmtico, es decir, desde
el desarrollo de las normas y
la aplicacin por parte de los
operadores jurdicos en el reconocimiento de los derechos de
los nios y nias como sujetos
de derecho, y no como objeto
del derecho. En mi sentir, es un
escollo a superar.
Caso contrario es desde el punto
de vista de la sociologa jurdica,
donde encontramos un gran
avance en esta materia que ha
permitido el activismo y movimientos en pro de la defensa
de los derechos de los nios y
nias. Tenemos interesantes
estudios que muestran la vulneracin de derechos y la escasa
participacin del Estado en el
diseo de una poltica pblica
de infancia que se integre a la

propuesta de desarrollo econmico del pas. Hay muchos, pero
quiero destacar dos que por su
contenido muestran un poco mi
afirmacin. Estos estudios son:
Un rbol frondoso para nios,
nias y adolescentes, realizado
por la Federacin Colombiana de Municipios y Unicef18,
y
La infancia, la adolescencia y
el ambiente sano en los planes
de desarrollo departamentales
y municipales, realizado por
la Procuradura General de
la Nacin y Unicef. As como
el informe Colombia: en deuda
con la Infancia19.
Ambos han dado origen a la Estrategia Hechos y Derechos,
que se encuentra liderada por
la Federacin Nacional de Departamentos20.
culos 8 y 25 de la Convencin Americana, con el propsito de determinar si las medidas especiales establecidas en el artculo 19 de
la misma Convencin constituyen lmites al arbitrio o a la discrecionalidad de los Estados con relacin a los nios, y asimismo
solicit la formulacin de criterios generales vlidos sobre la materia dentro del marco de la Convencin Americana sobre los
Derechos Humanos.
17. Tejeiro Lpez, Carlos Enrique. (2005). Teora general de niez y adolescencia. 2 ed. Bogot: Universidad de los Andes.
18. unicef-Federacin Colombiana de Municipios. (2003). Un rbol frondoso para nios, nias y adolescentes. Bogot.
19. Colombia: en deuda con su infancia. Informe complementario al Informe del Estado Colombiano al Comit de Derechos del Nio
1998-2003. Http://www.crin.org/docs/Colombia%20en%20deuda%20con%20su%20infancia.pdf
20. Hechos y Derechos: Colombia tierra de nias, nios, adolescentes y jvenes. Estrategias, municipios y departamentos por la infancia, la
adolescencia y la juventud. http://www.unicef.org.co/pdf/BrochureHyD.pdf

47
Le compete al Estado
prestar la asistencia
apropiada a los padres
y a los representantes
legales y velar por la
creacin de instituciones
y servicios para el cuidado
de los nios.
Si existiera una literatura dogmtica abundante y sistemtica

en el derecho nacional, los
profesores universitarios la podran abordar y exponer, y dar
a entenderla como un derecho
independiente del Derecho de
Familia, pero lo que hay son textos de familia que le dedican un
captulo al derecho del menor,
que as lo denominan. Entre los
pocos textos existentes puedo
enumerar:
1. El nio, del profesor Eduardo
Umaa Luna.
2. Teora general de niez y adolescencia, de Carlos C. Tejeiro
Lpez.
3. Las nias, los nios y los adolescentes Titulares activos de
derechos, de Ligia Galvis

Ortiz.
4. Derecho de Familia Derecho de
menores y juventud, de Pedro
Lafont Pianetta, y
5. Manual Derecho de la Infancia
y Adolescencia, de Aroldo Quiroz Monsalvo.
Lo que no sucede con otras
fuentes del derecho, y me refiero a la jurisprudencia, la cual s
es abundante, especialmente la
proferida por la Corte Constitucional, donde mejor se ha abordado y explicado la Convencin
de los Derechos del Nio, y aqu
quisiera destacar las siguientes:
1. La Sentencia SU-337 de 1999,
sobre el consentimiento in-
formado para determinar el

gnero, la toma de decisiones,
en la cual los padres no pueden decidir en nombre de los
hijos, cambia el concepto de la
responsabilidad parental.
2. La Sentencia T-510 de 2003,
donde se establecen los criterios jurdicos para determinar el inters superior del
nio o nia.
3. La Sentencia T-292 de 2004,
sobre los padres de crianza, y
4. La Sentencia C-203 de 2005,
que se refiere a los nios en
el conflicto armado.
Creo entonces que una de las
limitantes ha sido el no abordar
este derecho como rama autno-
48
ma en las facultades de Derecho,

y por supuesto por la doctrina
nacional.
Los cambios en el marco

jurdico sobre infancia y
adolescencia en el pas han
producido algn impacto
sobre las condiciones de
vida de los nios, nias y
adolescentes?
En cuanto al tercero y ltimo
interrogante, debo primero saber desde qu punto de vista se
va a responder. Si es en cuanto
a la aplicacin y difusin de la
Convencin, tengo que reconocer
que este estado del arte ha jugado
un papel importante en las redes
sociales como la Alianza por la
Niez, en la que se encuentra
la Universidad Nacional con el
Observatorio, la cual se ha encargado de construir la conceptualizacin de los contenidos que
tiene la Convencin, de donde
concluyo que no hay duda que

existe un marco filosfico sobre
qu es la Convencin, y qu principios y derechos contiene21.
En lo que tiene que ver con procesos que apunten a qu tanto
han mejorado las condiciones
de vida de los nios y nias,
tengo que manifestar que los
derechos de la infancia se han
abordado desde del Estado en el
nivel nacional, departamental,
distrital y municipal, por parte
de los servidores pblicos en
una rbita sectorial22 y no sistemtica.
Con la expresin rbita sectorial quiero decir que cuando
se abordan los derechos de los
nios, cada entidad del Estado
lo hace desde su competencia: el
Ministerio de Educacin con la
poltica educativa, el Ministerio
de la Proteccin Social con su
poltica de salud, el Ministerio
del Medio Ambiente con su po-
ltica de agua potable, y as sucesivamente, para no referirme al

icbf y los entes territoriales que
son rueda suelta en este proceso,
lo cual conlleva prdida de recurso humano y presupuestal, lo
que no permite medir el impacto.
Pero si se trabajara desde la
rbita sistemtica, es decir,
desde una integralidad en la
poltica pblica23 en la garanta
y restablecimiento de derechos
de la infancia24, el pas podra
observar qu tanto impacto han
tenido los cambios jurdicos en
esta materia; Colombia no cuenta con un sistema de indicadores
que muestre esa realidad, pues
est todo por construir.
En consecuencia, hay que reimaginar este proceso, y creo
que la Estrategia Hechos y Derechos, donde confluyen muchas
entidades del Estado, puede
ayudar a esta causa, para lo cual
debemos tener un funcionario
21. La Alianza por la Niez surge como resultado de la unin de varias iniciativas en pro de la niez colombiana, interesadas en incidir
de una manera coordinada y sistemtica en la construccin de una poltica pblica de niez y adolescencia. Alianza por la niez.
http://www.somosmas.org/200/
22. Sarmiento G., Alfredo; Gonzlez, Jorge Ivn; Delgado, Liliana; Martnez, Rafael y Puentes, Julio. (2003).
Finanzas pblicas, niez y juventud. Bogot: Unicef, Fundacin Antonio Restrepo Barco, CINDE y Save the Children.
23. Weinberg, Ins M. (2002). Convencin sobre los derechos del nio. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni, p. 48.
24. Colombia, Departamento Nacional de Planeacin, Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, Ministerio de Educacin Nacional
y Ministerio de la Proteccin Social. Guas para Alcaldes: marco para las polticas pblicas y lineamientos para la planeacin del desarrollo
de la infancia y la adolescencia en el municipio. 2 ed. Documento realizado y publicado con el apoyo tcnico y financiero del Fondo de
Poblacin de las Naciones Unidas-UNFPA, Bogot.
49
pblico que entienda los siguientes aspectos:

1. Que la Convencin y el Cdigo de la Infancia son una
herramienta que lo orienta
hacia cmo hacer mejor su
trabajo;
2. Que l debe comportarse
como un gerente en la administracin de los derechos de
los nios, y disear su trabajo
en lnea a efectivizar los derechos desde lo sistemtico y
no desde lo sectorial;
3. Que la atencin a la infancia
no es un problema asistencialista25, sino de desarrollo
humano26, y
4. Que la infancia no genera
gasto, sino inversin para el
municipio, el departamento y
la nacin27.
Conclusin
Entre los retos a superar para
la consolidacin de una poltica
integral, podemos nombrar los

siguientes:
Trabajar ms desde los currculos de la academia, el
conocimiento y el desarrollo
de las polticas pblicas de la
infancia, la adolescencia, la
juventud, con enfoque diferencial.
Continuar en la construccin
de una poltica pblica28 de
infancia con recursos presupuestales que deben ser
desarrollados conforme a las
normativas internacionales.
Elaborar y aprobar indicadores que puedan medir los
impactos de los derechos
de los nios y nias consagrados en la Convencin, la
Constitucin Poltica y el
Cdigo de la Infancia y la
Adolescencia.
Generar polticas, planes
y acciones, seguimiento y
evaluacin de las polticas
pblicas que permitan implementar esos nuevos modelos.
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50
pblicas y lineamientos para la

planeacin del desarrollo de la
infancia y la adolescencia en el
municipio. 2 ed. Documento
realizado y publicado con el
apoyo tcnico y financiero
del Fondo de Poblacin de las
Naciones Unidas-UNFPA,
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El nio. Bogot: Universidad
Nacional de Colombia.
Weinberg, Ins M. (2002). Convencin sobre los derechos del
nio. Buenos Aires: RubinzalCulzoni.
Investigacin de grupos y lneas
51
52
Comunidad teraputica y programa penitenciario:

Colonia Penal de Oriente1
Therapeutic community and Criminal Penitentiary:
Colony Program of the Eastern in Colombia
Omar Huertas Daz2 omar.huertas@fuac.edu.co
Lynda Layda Lpez Benavides3 lynda.lopez@fuac.edu.co
Carlos Mario Malaver Sandoval3 carlos.malaver@fuac.edu.co
RESUMEN
ABSTRACT
El presente artculo expone los resultados de la investigacin que tuvo como objeto central de estudio la Colonia
Penal de Oriente, respecto a su panorama actual, es decir,
los tipos de personas que all se recluyen, la actividad laboral
que realizan a cambio de una calificacin de buena conducta
y premios; adems el estudio geogrfico de la misma como
tambin de los campamentos que la componen, ahondando
principalmente en la comunidad teraputica. Lo anterior con
la finalidad de hacer un aporte investigativo sobre el nico
centro carcelario existente, constituido con el propsito de
resocializar a los sindicados mediante actividades y talleres
agrcolas en campo abierto.
This paper presents the results of the research whose

central objective was to study the current panorama of
La Colonia Penal de Oriente (Eastern Criminal Colony, in
English), i. e. the kind of people that are kept prisoner there,
the kind of work they do in exchange for awards and good
behavior qualifications, the geographic study of the region
as well as the camps it is comprised of, focusing specially
in this latter respect on the therapeutic community. The
purpose of this paper is to make an important research contribution to the only prison existent that was constituted to
include prisoners in the society (re-socialization) though the
use of farming activities and workshops in the open-field.
Palabras clave: Colonia Penal de Oriente, curul, resocializacin, comunidad teraputica.
Keywords: Colonia Penal de Oriente, curul4, re-socialization, Therapeutic Community.

1. Artculo de investigacin realizado en el marco de la lnea de investigacin El Derecho Penal como garanta judicial al derecho
a la libertad, que pertenece al Grupo de Investigacin en Derecho Penal, Criminologa y Poltica Criminal Cesar Bkria, registro
Colciencias COL0061251 (Categora C). Proyecto de investigacin terminado en el 2009 y financiado por la Fundacin Universidad
Autnoma de Colombia.
2. Abogado Universidad Nacional de Colombia. Magster en Derecho Penal, Universidad Libre. Mster en Derechos Humanos, Estado de Derecho y Democracia en Iberoamrica, Universidad de Alcal (Espaa). Magster en Educacin, Universidad Pedaggica
Nacional. Especialista en Derecho Penal, Universidad Nacional de Colombia. Especialista en Pedagoga para el Desarrollo del
Aprendizaje Autnomo, Universidad Nacional Abierta y a Distancia. Profesor adjunto medio tiempo del rea de Derecho Penal y
coordinador de la especializacin en Derecho Penal y Criminologa, Fundacin Universidad Autnoma de Colombia.
3. Estudiantes, en noveno semestre, de la Facultad de Derecho; auxiliares del Grupo de Investigacin en Derecho Penal, Criminologa
y Poltica Criminal Cesar Bkria, registro Colciencias COL00661256 (Categora C), Fundacin Universidad Autnoma de Colombia. Adems de ellos, participaron en la visita a la Colonia los estudiantes: Edna Roco Bautista Caldern, Leiza Fernanda Lank
Manrique, Ginna Paola Martn Ariza, Alix Ximena Oviedo Ordoez, Gina Tatiana Prieto, Erika Cristina Quintero Franco, Fabin
Andrs Ramrez Prez, Cindy Andrea Rojas Caro.
4. Prisoners in the Colonia Penal de Oriente are said to have a Curul (or a place) in the prison.
Comunidad teraputica y programa penitenciario ...

53
La finalidad del castigo es asegurar que el culpable no reincida en

el delito y lograr que los dems
se abstengan de cometerlo
Cesare Beccaria
Fotografa tomada el 4 de noviembre de 2011, por el grupo de investigacin Cesar Bkria
de la Fundacin Universidad Autnoma de Colombia.
Introduccin
La investigacin aborda el tema de la Colonia
Penal de Oriente, ubicada en Acacas (Meta),
institucin que se puede definir de acuerdo con
el artculo 28 del Cdigo Penitenciario y Carcelario, de la siguiente manera: establecimiento para
purgar la pena, preferencialmente para condenados de extraccin campesina o para propiciar la
enseanza agropecuaria.
La importancia del tema radica en que el estudio
de un establecimiento penitenciario cuyo objeto
es redimir la pena con la mano de obra del condenado, en campo libre y en actividades agrcolas y
ganaderas, es un diseo del positivismo jurdico
que no podemos ignorar y dejar en el olvido,
teniendo en cuenta que es la nica Colonia Penal
que nos queda en Colombia. Adems, porque no
existe una autntica investigacin que vincule el
estudio de las normas, la ubicacin geogrfica, la
estructura funcional y factores constitutivos de

la misma desde su creacin hasta la actualidad.
Por consiguiente, en primer trmino se analiza
la Colonia Penal de Oriente desde su creacin
hasta el da de hoy, con una comparacin desde el
aspecto geogrfico en la que se abarcan los puntos
ms relevantes observados en la investigacin.
En el segundo apartado se aborda la definicin
conceptual por parte de la ley y la jurisprudencia
respecto al tratamiento penitenciario, el trabajo y
la redencin de la pena. Finalmente se analiza la
metodologa de la comunidad teraputica a partir
del trabajo observado por parte del dragoneante
y los reclusos que atendieron al equipo de investigacin, buscando inferir el posible papel que esta
modalidad puede jugar en el tratamiento del abuso
y la dependencia de sustancias.
Se parte del postulado de que la Colonia Penal de
Oriente constituye una estrategia fundamental e
54
insustituible en la prevencin integral del delito,

que requiere de las polticas pblicas adecuadas
para su confrontacin.
Problema de investigacin
Este se resume de la siguiente manera: Cul es
el panorama actual de la Colonia Penal de Oriente, en Acacas (Meta), nico referente existente
en el siglo xxi de colonias penales agrcolas en
Colombia?
fundidad, teniendo como soporte un cuestionario.

La informacin obtenida se someti a tratamiento
mediante las tcnicas clsicas de anlisis de contenido; la metodologa escogida para el trabajo de
campo se enmarc dentro de la estrategia multimetdica llamada triangulacin, y se compuso de
dos herramientas principales: los grupos focales
y las entrevistas a profundidad.
Resultados
La Colonia Penal de Acacas: panorama actual
Estrategia metodolgica5
Para resolver el cuestionamiento del problema
de investigacin se aborda el asunto de manera
analtica, cualitativa y descriptiva, de manera que
facilite el estudio de la Colonia Penal de Oriente
en Acacas (Meta), respecto a la estructura de
funcionamiento, las reglas impuestas, las caractersticas sociales y culturales, las interacciones
con los rganos colegiados y los sindicados. Con
el fin obtener los resultados de una investigacin
emprica como la que se realiz, se sigui el procedimiento que utiliza este enfoque, se realiz la
recopilacin de material discursivo producido en
forma espontnea mediante la entrevista a pro-
La Colonia Penal de Oriente, en Acacas (Meta),

fue fundada en 1924 como resultado de la ley 105
de 1922. Constituida veinte aos atrs bajo una
disciplina del temor6, en donde segn cuentan sus
guardias lo que imperaba era el bastn de mando, nos recuerda lo que uno de los tericos de la
criminologa refiere cuando nos dice que la crcel
desde adentro es tambin un castigo corporal7
ya que, el reo experimenta un alejamiento total
de lo que ha conocido o amado8; mecanismo mediante el cual se someta a los internos al trabajo
duro y forzado. De acuerdo con las herramientas
legales constituidas en el Acuerdo 0001 de 1993,
el Cdigo Penitenciario y Carcelario y sus entes de
proteccin han motivado la reflexin del personal
5. Se utiliz como gua el texto de Horacio Roldn Barbero, Introduccin a la Criminologa. Granada: Editorial Comares, 2004.
6. La conducta utilizada a principios del surgimiento de la Colonia Penal de Acacas se relaciona con lo que afirma Christie, pues la
importancia del delito y a la culpabilidad individual es la legitimidad que se da al dolor, tal como se pudo evidenciar en las entrevistas mediadas desde el punto de partida de la observacin, con ayuda de los guardias. (Ver: Christie, Nils. Los lmites del dolor.
Captulo VI: El plan educativo oculto, 1984, pgs. 61 y 62.
7. Hulsman, Louk & Bernat de Celis, Jackeline. Sistema penal y seguridad ciudadana: hacia una alternativa. Barcelona: Ariel S.A.,
1984, pg. 52.
8. Ibd., pg. 53 ss.

55
No se trata de unas pocas manzanas podridas, se trata de construir malos barriles.

Por lo general se va tras las personas que se identifican como
las manzanas podridas en lugar
de ir tras los que disean malos
barriles.
Zimbardo, 1995
Trabajo extramural, desarrollado por los internos de la Colonia Agrcola. Fotografa
aportada por el dragoneante Miller Alirio Asencio Rodrguez.
de custodia y vigilancia del plantel hacindolo

tomar conciencia de que aquellas personas que se
encuentran recluidas, son seres humanos que en
un momento de su vida traspasaron la lnea tan
delgada entre lo permitido y la infraccin, por
lo cual es un deber garantizarles la justicia y el
cumplimiento de la pena brindndoles oportunidades de cambio.
En la actualidad, tal como se pudo observar, opera como centro de menor severidad, dotado con
campamentos abiertos para los condenados, cuya
finalidad es prevenir el delito con una intervencin
poltica criminal de fines del siglo xix. Esta colonia penal es la nica que se encuentra abierta para
recibir reclusos de otras penitenciaras de Colombia, pues como se sabe en el pas existieron la isla
prisin Gorgona y la Colonia Penal y Agrcola de

Araracuara, actualmente cerradas debido a la alta
violacin de los derechos humanos de los penados.
Si distinguimos socioeconmicamente los grupos
poblacionales de esta colonia, vemos que corresponden principalmente a personas de escasos
recursos econmicos, situacin que conlleva la
marginacin tal como lo menciona el terico
David Garland9: El derecho penal es, como todo
derecho, un instrumento de dominacin y, en
ocasiones, de terrorismo de clase. Se entender,
entonces, en lo que concierne a este apartado,
que por regla las polticas criminales traen consigo el grabado de la clase que las promueve. En
cuanto hace al poder de esta institucin, como lo
afirma Foucault, el encarcelamiento penal, desde
9. Garland, David. Castigo y sociedad moderna. Un estudio de teora social. Bogot: Siglo Veintiuno Editores, 2006, pgs. 139, 140.
56
el principio del siglo XIX, ha cubierto a la vez la

privacin de la libertad y la transformacin tcnica
de los individuos10.
Este centro est destinado a los condenados que
hayan cumplido en la penitenciara no menos de la
mitad de la pena, siempre que hayan tenido buena conducta y que la pena restante no exceda de
cinco aos. El propsito es readaptarlos a la vida
social mediante labores y actividades agrcolas o
campesinas. Atendiendo al objeto mismo de estos
centros de reclusin11, la Corte Constitucional lo
ha manifestado de la siguiente manera:
Este tipo de centros de reclusin cumple con una
tarea resocializadora de alto significado. Se pretende, en lo posible, que ciertos infractores de la
ley usualmente de origen campesino, cumplan
en primer lugar, con el castigo impuesto por los
jueces de la Repblica de manera til, pero al mismo tiempo, sigan vinculados al ambiente cultural
y social en el que se desenvuelven12.
As que la pena apunta a la posibilidad de enmendar y rehabilitar al interno a travs de un

tratamiento pertinente, teniendo en cuenta los
factores endgenos y exgenos que llevaron al
individuo a delinquir y, en consecuencia, someterlo a un tratamiento para poder reintegrarlo
a la sociedad y as evitar su reincidencia13, sin

permitir el desconocimiento de los derechos humanos, y las garantas mnimas establecidas en
instrumentos como: la Carta de la Organizacin
de las Naciones Unidas, de 1946; la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, de 1948; el
Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales; y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, de 1966, que constituyeron lmites constitucionales al ius puniendi.14
Ahora bien, con base en la visita de observacin
e investigacin que se llev a cabo en noviembre
4 de 2011, es posible afirmar que el panorama de
la Colonia Penal de Acacas ha sido parcialmente
modificado, afectado y conectado con el fin de
mejorar la funcin para la cual se cre y adaptarla a los mbitos econmicos, sociales y polticos
surgidos como resultado de la evolucin social del
siglo xxi, cambios que la han afectado negativa
y positivamente.
Geogrficamente el centro de reclusin est
ubicado en un lugar lejano de centros poblados,
de terreno semimontaoso, atravesado por las
abundantes aguas del ro Sardinata15; tiene una
extensin aproximada de 300 mil hectreas y est
10. Foucault, Michel. Vigilar y Castigar. Nacimiento de la prisin. Mxico: Siglo Veintiuno Editores, 1976, pg. 235.
11. Cdigo Penitenciario y Carcelario Colombiano, Art. 28.
12. Corte Constitucional. Sentencia C-184 de 1998. M.P.: Carlos Gaviria Daz, pg. 12.
13. Congreso de la Repblica de Colombia. Programa de Fortalecimiento Legislativo. Estudio de antecedentes del sistema penitenciario
y carcelario colombiano, 2003.
14. Villavicencio T., Felipe. Introduccin a la criminologa. Cuarta Parte: La perspectiva del derecho penal de los derechos humanos. Captulo primero: El derecho penal de los derechos humanos, numeral 2.3: Principio del primado de las normas del derecho
de los derechos humanos y los principios constitucionales y la subordinacin de la pena sustantiva. Lima (Per): Editora Jurdica
GRIJLEY E.I.R.L., 2000, pgs. 231, 232.
15. http://news.google.com/newspapers?nid=1706&dat=19240516&id=rgweAAAAIBAJ&sjid=t1EEAAAAIBAJ&pg=1065,5425850
(Por el cual se destina el territorio en Acacas, Meta, por parte del General Ospina, para la Colonia Penal de Acacas. Diario El
Tiempo, viernes 16 de mayo de 1924, pg. 11).

dividido en siete campamentos denominados de

la siguiente manera:
1. Central, en el que funcionan las oficinas de
la direccin, la telegrafa, la pequea clnica,
los dormitorios del personal de custodia, as
como algunos talleres donde se desarrollan
labores de carpintera, ebanistera, zapatera y
sastrera.
2. Sardinata, destinado a la elaboracin de la panela
que sirve para el consumo interno del penal.
3. Cola de Pato, el ms cercano a la poblacin de
Acacas, en donde hay tala de monte y cultivo
de cacao.
4. Guayuriba, donde se encuentran laborando
los penitenciarios cuya condena est prxima
a extinguirse. All se hace el transbordo fluvial de las mercancas con que se abastece la
Colonia.
5. Las Blancas, ubicado en medio de la selva,
donde permanecen muy pocos reclusos.
6. Chichines, donde estaban los encargados del
ganado y de los trabajos que requieren fuerza.
Hoy denominado Alcarabn, en l se realizan
actividades de ncleos mejorados de ganado
Charbray16 y Pardo suizo para el avance gentico
de los ncleos de bovinos de leche y carne, estudios que se realizan con participacin del sena.
7. La Unin, constituido por territorios bastante
57
alejados del centro directivo de la Colonia.17

De igual modo, se encuentran dentro de la Colonia
Penal de Oriente casas cuyo derecho a construirlas y aduearse de las mismas fue para quienes
cumplieron la pena con una calificacin de buen
comportamiento y excelente rendimiento en las
labores asignadas. De ese modo, al conseguir el
perfil poltico criminal en este caso de la tradicin
campesina, se les daba la opcin de que al trmino resocializador tuvieran dnde vivir y laborar
agrariamente sin exponerse a reincidir por falta
de oportunidades. Este beneficio, hoy por hoy,
no se da por cuestiones de presupuesto nacional; adems, porque con el tiempo los terrenos
quedaran invadidos de campesinos en todos los
campamentos lo que generara una colonizacin
y la prdida de gran parte del territorio y de su
dominio. Aadido a lo anterior, se encuentra un
establecimiento educativo donde, curiosamente,
se revela un cuadro de lo que es la inocencia y la
libertad de los nios, nias y adolescentes frente
a los reclusos que han pasado por incalculables
dificultades sociales, polticas y econmicas18, con
necesidades que los indujeron a delinquir. Como
resultado queda el paralelo que establece esta
sociedad vulnerable (infancia, niez y juventud)
en su conciencia, de que para no traspasar la del-
16. Raza de ganado bovino resultante de la mezcla del Charlote y el Ceb.

17. Colombia. Congreso de la Repblica. Programa de Fortalecimiento Legislativo. Ob. cit.
18. Baratta, Alessandro. Criminologa crtica y Crtica del Derecho Penal. Introduccin a la sociologa jurdico penal. 6 edicin. Siglo
Veintiuno Editores, 2000, pg. 179. En su texto vale la pena resaltar el paralelo que se evidencia en cuanto a que la marginacin y
estratificacin carcelaria se inicia desde el mismo momento en que el nio ingresa al colegio. Se dice lo siguiente: Investigaciones
sobre el sistema escolar nos permiten atribuir al nuevo sistema global de control social, a travs de la socializacin institucional,
aquella misma funcin de seleccin y marginacin la cual se atribuye al sistema penal; tal como lo dice Benjamin Disraeli, ricos
y pobres, cuando se refiere a las dos naciones que componen los pueblos, en este caso las diferentes penitenciaras. Se hace esta
mencin con el nimo ilustrativo, toda vez que as como los nios en el colegio se encuentran divididos segn capacidades y otros
factores, la situacin seleccionadora que se vive en la penitenciara no es menos diferente.
58
gada lnea de lo permitido y lo no permitido, y

no estar en un centro de reclusin debe estudiar
y sobresalir en la sociedad; de nuestra parte se
hace la salvedad de que debe existir una especial
proteccin y ponderacin respecto al cuidado de
los menores que se encuentran cerca de un centro
de relegacin.
internos; un pabelln con 16 celdas bipersonales

para rancheros y 92 cupos para tratamiento especial; igualmente cuenta con reas administrativas,
recreativas y de servicios como: aulas, talleres,
sanidad, patios de visitas familiares y conyugales,
reas de alojamiento, casino de la guardia y casas
fiscales. Se inaugur en agosto de 2001, los primeros internos se recibieron el cuatro de octubre
del mismo ao, encontrndose como Presidente
de la Repblica el doctor Andrs Pastrana, como
ministro de Justicia el doctor Rmulo Gonzlez
y como director del inpec el Bg. Vctor Manuel
Pez Guerra19.
Asimismo, se encuentra el establecimiento penitenciario y carcelario de mediana seguridad,

creado mediante resolucin No. 01286 del 4 de
mayo de 2001, que inici su construccin en terrenos de la Colonia Agrcola de Oriente, a cinco
kilmetros del permetro urbano del municipio de
Acacas (Meta). El establecimiento fue construido
en un lote de terreno de 24.000 m2, con un costo
aproximado de 28.200 millones de pesos y consta
de nueve pabellones dentro de los cuales hay 738
celdas bipersonales, con capacidad para 1.476
Una vez identificados los factores que la constituyen, es de gran valor establecer el paralelo entre
un establecimiento del sistema penitenciario y carcelario colombiano y la Colonia Penal de Oriente:
Entre otras, podemos dilucidar que hay una clara
PENITENCIARA NACIONAL
DE ACACAS
COLONIA PENAL DE ORIENTE

EN ACACAS
Las penitenciaras son establecimientos destinados a la reclusin de condenados, en las cuales se

ejecuta la pena de prisin, mediante un sistema
gradual y progresivo para el tratamiento de los
internos20.
Las colonias penales son establecimientos

para purgar la pena, preferencialmente para
condenados de extraccin campesina o para
propiciar la enseanza agropecuaria. Cuando
la extensin de las tierras lo permita, podrn
crearse en ellas constelaciones agrcolas, conformadas por varias unidades o campamentos,
con organizacin especial21.
19. http://www.inpec.gov.co/portal/page/portal/Inpec/Seccion_Otros/Escuelapenitenciaria
20. Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia, Art. 22.
21. Ibdem, Art. 28.

PENITENCIARA NACIONAL
DE ACACAS
59
COLONIA PENAL DE ORIENTE

EN ACACAS
Campo cerrado
Campo abierto
Mediana seguridad
Mnima seguridad
Condenas superiores a cinco aos
Condenas inferiores a cinco aos
Actividades y talleres bajo techo
Labores campesinas, especialmente agricultura
oposicin entre los dos centros de reclusin, toda vez

que tienen objetivos distintos y una desigual forma
de manejar las situaciones ya sea por la infraestructura, la clase de delitos por los cuales estn recluidos
los penados o por la naturaleza de las mismas, como
taxativamente se ve en la ley 65 de 1993.
Analizados los anteriores aspectos, se pasa a mirar
el punto negativo que se presenta en la Colonia
Penal de Oriente, pues se encuentra muy cerca de
centros poblados, incluso dentro de los campamentos, lo cual muestra la necesidad de retirarla
del sitio en donde hoy funciona.
El trabajo como tiquete para la libertad

La Constitucin Poltica de Colombia en su
prembulo, as como en los artculos 25 y 53, ha
consagrado el trabajo como un derecho que goza
de especial proteccin del Estado. No obstante, en
los establecimientos penitenciarios esta proteccin
se delega a la Direccin General del inpec, que es
la que debe velar porque a los condenados se les
proporcione un trabajo en condiciones dignas y
justas, determinando de acuerdo con el establecimiento de reclusin los trabajos que se clasifican
como legtimos para redimir la pena. El artculo
79 de la ley 65 de 1993 determina que:
El trabajo en los establecimientos de reclusin, es
obligatorio para los condenados como medio teraputico adecuado a los fines de la resocializacin.
No tendr carcter aflictivo, ni podr ser aplicado
como sancin disciplinaria. Se organizar atendiendo las aptitudes y capacidades de los internos,
permitindoles dentro de lo posible escoger entre
las diferentes opciones existentes en el centro de
reclusin. Debe estar previamente reglamentado
por la Direccin General del Instituto Nacional
Penitenciario y Carcelario. (...)
Por otro lado, la Corte Constitucional denomina

el trabajo carcelario como un tratamiento penitenciario, en los siguientes trminos:
Se entiende por Tratamiento Penitenciario el conjunto de mecanismos de construccin grupal e individual, tendientes a influir en la condicin de las
personas, mediante el aprovechamiento del tiempo
de condena como oportunidades, para que puedan
construir y llevar a cabo su propio proyecto de
vida, de manera tal que logren competencias para
integrarse a la comunidad como seres creativos,
60
Trabajo extramural desarrollado

por los internos de la Colonia
Agrcola de Acacas, Meta.
Fotografa aportada por el dragoneante Miller Alirio Asencio Rodrguez.
productivos, autogestionarios, una vez recuperen

su libertad. Dando cumplimiento al Objetivo del
Tratamiento de preparar al condenado(a) mediante
su resocializacin para la vida en libertad ()22.
Empero, los condenados de la Colonia Penal de

Oriente ven el trabajo como un tiquete para la
libertad, muy alejado de los objetivos y definiciones del sistema penitenciario y carcelario colombiano, pues solo buscan redimir la condena para
obtener la anhelada libertad. Por lo tanto, dedican
su tiempo y su mano de obra a la produccin y
la productividad de las unidades en ganadera
(bovina y porcina), avicultura, piscicultura y cunicultura23; proyectos que se fundamentan en que
el recluso se encuentre ocupado, tenga y gane una
capacitacin, obtenga un entrenamiento y en la

reduccin de penas.
Estn sometidos a una jornada laboral de ocho
horas, de lunes a viernes, desde las siete de la
maana hasta las cuatro de la tarde, con una hora
para el almuerzo; al final de la jornada se realiza
el conteo respectivo para asegurar la presencia
de todos los condenados, pues segn manifiestan
los guardias, varios aos atrs el promedio de fugas oscilaba entre 3 y 4 al mes; este promedio ha
disminuido con las capacitaciones a los internos,
en las cuales se les inculca que en la vida todo se
gana, es decir que para conseguir la libertad hay
que realizar un esfuerzo que no es precisamente
la fuga. Los sbados realizan actividades de tipo
22. Corte Constitucional. Sentencia T-286 de 2011 Sistema de tratamiento penitenciario concepto. M.P.: Jorge Ignacio Pretelt
Chaljub, pg. 1.
23. Estudio de los diversos mtodos de cra, alimentacin y aprovechamiento de la carne y la piel de los conejos.

intelectual y laboral, con el apoyo del Servicio

Nacional de Aprendizaje (sena), convenio que
surgi en 1969 y que se ocupa de la capacitacin
tanto de guardias como de reclusos, en oficios
como ganadera, agricultura y cra de especies menores, con lo cual se dio una mejor organizacin al
campo agropecuario y al funcionamiento general
de la Colonia. Actualmente estas capacitaciones
les permiten realizar y culminar estudios de bachiller, ingls, ingeniera de sistemas, culinaria,
pastelera y lo que ms se maneja: la agricultura
y la ganadera. El sena les certifica los estudios
adelantados en las distintas reas. Los domingos
tienen derecho al descanso, que abarca la visita
conyugal o el permiso de salir.
Los curules24 son manejados por distintos dragoneantes, tienen un nmero restringido de reclusos y estn destinados a actividades determinadas
que generan una economa autosostenible para el
establecimiento penitenciario. Las ms relevantes
son las siguientes25:
1. El rea de agricultura abarca labores como la
preparacin de tierras, la siembra, el mantenimiento, la cosecha y el beneficio de los cultivos
de yuca, ctricos, estevia26, cacao, pltano, maz,
caa para panela y forraje.
2. El rea de porcicultura, de donde salen animales destetos para la venta, de 21 das de nacidos,
pie de cra para los porcicultores de la regin
y machos cebados.
61
3. El rea avcola, donde se recogen unos 900

huevos diarios y 300 pollos mensualmente.
4. El rea pisccola, donde en media hectrea de
espejo de agua se cosechan cinco toneladas de
mojarra roja y cachama.
5. El rea de cunicultura de la cual aprovechan la
carne y los productos de la misma.
Es muy interesante ver todas las reas en las
que los reclusos se encuentran y manejan;
tambin vale la pena destacar que algunos
colaboran con los guardianes en otras actividades como, por ejemplo, haciendo el almuerzo,
manejando un computador, llevando y trayendo
materiales, situacin que demuestra una idea
positiva de esta clase de sistema penitenciario: la confianza que se le puede brindar a una
persona que delinqui para llevar a cabo una
actividad de la cual todos dependen y esperan
recibir un beneficio.
Para entrar y permanecer en un rea establecida,
los penados son sometidos a una evaluacin de su
capacidad, rendimiento, fuerza e intelecto, pues
no todos pueden estar en todas las reas y mucho
menos en una unidad donde las capacidades no
se lo permitan. Por ello es muy importante que
el rgano encargado de su evolucin determine
dnde es pertinente el tratamiento penitenciario
para que el director de la Colonia Penal Agrcola
se encargue de certificar las jornadas de trabajo,
24. Nombre que le dan los reclusos de la Colonia Penal de Oriente al campo o rea de trabajo donde desarrollan una determinada
actividad.
25. Domnguez, Juan Carlos. Reos hacen producir el campo, en http://www.eltiempo.com/archivo/documento/MAM-1856015
del 10 de diciembre de 2005.
26. Endulzante natural alternativo al azcary a los endulzantes artificiales. Se obtiene a partir de un arbusto originario de Paraguay
y Brasil. Ha sido usado desde muy antiguo por los indios guarans y en pases como Japn, hoy en da supone el 41% de los endulzantes consumidos. Las hojas de la planta son 30 veces ms dulces que el azcar y el extracto unas 200 veces ms.
62
En el campamento central funciona la direccin, la telegrafa,

una pequea clnica, los dormitorios del personal de custodia y
algunos talleres.
Fotografa tomada por el grupo de investigacin Cesar Bkaria.
el control de asistencia y el rendimiento de las

labores realizadas, todo con la finalidad de que el
juez de ejecucin de penas y medidas de seguridad
le conceda el permiso de salida o la reduccin de
la pena.
La comunidad teraputica
Las comunidades teraputicas en centros penitenciarios, en este caso en la Colonia Penal de
Oriente; surgen como una necesidad dentro de
un programa para rehabilitar27 reclusos con problemas de drogadiccin. En el ao 1995 sufre la
denominada Centro de Rehabilitacin de Internos
Drogadictos (crid), para el ao 2011 su nombre
cambia a Volver a Empezar. Es una edificacin

compuesta por campamentos de tratamiento donde prevalece el mtodo, en un espacio micro social
con una intervencin a individuos indistintamente
de la pena. Est adecuada para incorporar a cuarenta reclusos; actualmente tienen a diez bajo el
tratamiento de un solo psiclogo. El inpec es el
rgano que los elige para incorporarlos a esta
clase de beneficios, pero no hay que olvidar que
pierden otros, es decir, reduccin de penas, permiso para salir y visitas.
Los perfiles admisibles en el campamento de la
comunidad teraputica, son los siguientes:
Encontrarse en categora media.
Tener menos de treinta y cinco aos.
27. Roxin, Claus. Poltica criminal y estructura del delito. Barcelona: PPU, 1992, pg. 14, 15. En el texto referenciado se realiza la conceptualizacin del trmino resocializador bajo la tesis del tratamiento, la cual, como lo dice su autor, domin la discusin poltico
criminal durante ms de veinte aos y al llegar a su crisis fue llevada al marco de una ejecucin penal, tal como se evidencia en
la Colonia Penal de Acacas, es decir, que el tratamiento ser llevado a un establecimiento teraputico solo bajo presupuestos del
individuo, los cuales se evalan de manera especial y estricta.
63
No tener doble diagnstico.

No haber cometido delitos de lesa humanidad
y violacin.
La filosofa y los valores implementados para
quienes integran la comunidad teraputica son: la
confianza, la iniciativa, el compromiso, la autonoma y la identidad; valores que se deberan fomentar no de una manera competitiva ni capitalista,
dado que los reclusos no les dan la connotacin
de desarrollar un comportamiento social sino ms
bien una actitud individual de competencia y de
temor, con la idea de cumplir las normas del dragoneante que se encuentre en guardia y no para
un uso colectivo y social, que dara ms fruto al
sistema penitenciario y al entorno familiar. Nos
recuerda as que la ley que obra en la conciencia
de cada recluso va dirigida a la moralidad28, ya que
de acuerdo con lo impartido se aceptan las consecuencias buenas o malas segn el comportamiento
dentro del campamento.
Su cumplimiento, paradjicamente, parece un
padrenuestro cuya recitacin a plena vista es impactante por la forma militarizada y robotizada
en que la realizan. La filosofa de la comunidad
es la siguiente:
Filosofa de la comunidad29
Por qu estamos aqu?
Estamos aqu, porque no existe refugio alguno
dnde escondernos de nosotros mismos.
Mientras la persona no se confronte, en los ojos y
en el corazn de los dems, est escapando.
Mientras no comunique sus secretos no hallar
reposo.
El hombre que teme ser conocido,
no puede conocerse a s mismo, no conoce
a los dems, est solo. Fuera de nuestros puntos
comunes, dnde ms podremos hallar tal espejo?
Reunidos aqu, la persona puede al fin de cuentas
manifestarse claramente a s misma,
no como el gigante de sus sueos.
Todos podemos echar races y crecer, no ya solos
como en la muerte sino vivos para nosotros mismos y para los dems.
NIMO!30
Es interesante analizar el inicio de lo que se denomina filosofa de la comunidad31, el cual nos parece
28. Arbely, Paul y otros. El culpable y el enfermo. Captulo II: Aspectos sociolgicos de la teora de la culpabilidad. Buenos Aires:
Ediciones Descle de Brouwer, pgs. 35, 36 ss.
29. Oracin a la Serenidad: Dios, concdeme la serenidad para aceptar las cosas que no puedo cambiar, valor para cambiar aquellas que
s puedo y sabidura para reconocer la diferencia. Que se haga tu voluntad, mas no la ma. Amn y amn. Escrito aportado por el
dragoneante Miller Alirio Asencio Rodrguez en el campamento de la visita.
30. Oracin a la Dignidad: Seor, elimina de mi mente lo superficial, para reconocer la dignidad de todas las personas y que me interese
por el bien de los dems. Aspiro a tener un corazn noble y s que con tu ayuda lo lograr. Amn. Comunidad te invita a darte una
oportunidad, si no es ahora, entonces cundo?
31. Teichmann, Jenny; Evans, Katherine C. (1999).Philosophy: A Beginners Guide. Blackwell Publishing, pg.1. La filosofa es
un estudio de problemas que son ltimos, abstractos y muy generales. Estos problemas son acerca de la naturaleza de la existencia,
el conocimiento, la moralidad, la razn y el propsito humano.
64
No es fcil pero no imposible, voy

a luchar por superarme a m mismo. Me interesa cambiar mi vida.
Jairo Alexander
Fotografa tomada por el grupo de investigacin Cesar Bkria.
errado toda vez que va en contrava de lo que

realmente se pretende. Afirmar porque no existe
refugio alguno, no es una manera de rehabilitar
a un ser humano que ha pasado por distintos
problemas; ahora, esconderse de uno mismo, por
qu?, con qu fin? El hecho de estar condenados
no significa que sean malas personas y mucho
menos es saludable el reproche de s mismos, hasta
el punto de perder la identidad para obtener los
fines e identificacin del dragoneante al mando,
pues irnicamente el espejo que se menciona no
es el de los reclusos sino el de quienes los guan.
Bajo este concepto, lo que recitan va contra la moralidad, la dignidad y el propsito humano; no es
posible hablar de la razn porque sta solo la tiene
el dragoneante, los dems deben simplemente
entonarla pues de lo contrario estaran actuando
en contrava de la Comunidad y aunque se rescata
la disciplina que se mantiene, se debe revaluar la
forma como se imparte dicha disciplina.
Aparte de ser castigados por no estar de acuerdo

con la filosofa de la comunidad, existen otras
normas restrictivas de comportamiento, tales
como: portar sustancias psicoactivas y armas
corto punzantes, tener relaciones afectivas con
los otros reclusos, agredir fsica o verbalmente
y robar. A quienes las infringen se les sanciona
con la expulsin de la Comunidad o envindolos
al patio donde se encontraban. Una vez ingresan
a la comunidad teraputica son informados de
las reglas y de las sanciones, de tal manera que
incumplirlas acarrea el rompimiento de las tres
etapas que tienen establecidas para cada persona
que ingresa:
1. Preacogida: se cumple en el patio, instalaciones del campamento central. Se preparan los
muchachos con talleres, visitas, (alta) para que
pasen a la mediana.
2. Acogida (primaria). Fases: adaptacin, aceptacin y compromisos; logros: consumo e
intolerancia.

65
En la foto aparecen el profesor

Omar Huertas Daz, el dragoneante Miller Alirio Asensio
Rodrguez, estudiantes de Criminologa de la fuac e internos de
la Comunidad Teraputica.
3. Residencial (secundaria). Tcnicas de orientacin entre los mismos penados. Se le hace un

llamado, regao y alternativa.
4. Reinsercin social (graduarse), es decir, salen
en libertad.
para lograr comportamientos estandarizados32

que permitiran una sociedad y una convivencia
determinada, todo dependiendo de la rbita en que
se mire y se tome a la persona humana.
Testimonios como los de Fernando, Jairo Alexander y los dems compaeros que pertenecen
actualmente a la Comunidad Teraputica de la
Colonia Penal de Oriente, con sus frases en modelo prusiano de: retomo y modifico (cada vez
que van hablar), buenas tardes familia (cuando
van a saludar), hacen reflexionar crtica y constructivamente sobre la poltica criminal que se
est desarrollando en un grupo teraputico, que
para unos puede ser una depreciacin de la dignidad humana y para otros un modelo a seguir
Conclusiones
Es desde este tipo de experiencias vividas, desde
la prctica y ejecucin de los proyectos como se
puede reconocer en los discursos de los juristas
la importancia de estos centros de reclusin, del
nivel y la efectividad que tiene el sistema penitenciario y carcelario colombiano, enfrentndose
a las diferentes polticas de Estado que van con
intereses diversos de acuerdo con las situaciones
sociales.
32. Marchori, Hilda. El estudio del delincuente. Tratamiento penitenciario. Captulo VI: Tratamiento de grupo. Ciudad de Mxico:
Editorial Porra, 2002.
66
Despus de este estudio queda claro que la Colonia Penal de Oriente se debe reubicar porque su
cercana a centros poblados va en contra de uno
de los principales ejes de esta clase de establecimientos de reclusin.
Decreto 2329 de 1935.

Ley 105 de 1922.
Acuerdo 0001 de 1994.
Resolucin No. 01286 del 4 de mayo de 2001.
Adems, hay que enfatizar que el trabajo que realiza cada sindicado es una gran oportunidad y una
ventaja para poder redimir la pena y demostrar
que son capaces, y que el sistema penitenciario y
carcelario los lleva a la resocializacin, cumpliendo
el fin de la pena misma.
2. Jurisprudencia
Respecto a la comunidad teraputica de la Colonia Penal de Oriente, resulta claro concluir

que es un sistema muy apartado de la actividad agrcola y ganadera, al ser descrito como
un programa intensivo que provee ambientes
pro-sociales altamente estructurados para el
tratamiento del abuso y la dependencia de
sustancias psicoactivas, constituyndose en un
campamento clave para el cambio. Si el sistema
que manejan es legtimo o vulnera los derechos
humanos, es una cuestin que requiere una investigacin ms profunda sobre la realidad de
los reclusos y la misma forma como opera la
penitenciara, conforme a las normas que rigen
el sistema penitenciario.
3. Doctrina
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Seccion_Otros/Escuelapenitenciaria
http://www.eltiempo.com/archivo/documento/
MAM-1856015
68
Acciones de resistencia constitucionales:

Comunidad de Paz de San Jos de Apartad
Constitutional Resistance Actions:
Community of Peace of San Jos de Apartad

Lorelis Osorio Gmez*
lorelys.osorio@gmail.com
Mayerly S. Perdomo Santofimio*
mayeperdomos@hotmail.com
Resumen
Abstract
Colombia, a partir del ao 1991, consagr un nuevo concepto de Estado, cuya filosofa es la esencia humana. En
ese sentido, conceptos como dignidad humana y justicia se
constituyen en pilares fundamentales, cuyo reconocimiento
y efectiva materializacin garantiza la existencia de este
tipo de Estado. En armona con esto, el presente trabajo
tiene como fin dar a conocer el distanciamiento que se evidencia entre la praxis de la institucionalidad y lo plasmado
en la Carta de 1991, frente al deber de respetar, observar
y garantizar derechos de los ciudadanos, lo cual se afirma
en atencin al anlisis realizado a la postura poltica denominada Ruptura con el Sistema Judicial apropiada por la
Comunidad de Paz de San Jos de Apartad en el ao 2003,
como respuesta de resistencia ante la sistemtica vulneracin de sus derechos, propuesta que consideramos encuentra
respaldo en la Constitucin y el derecho internacional de los
derechos humanos, con base en los postulados teleolgicos
que persigue esta clase de Estados.
From 1991, Colombia devoted to a new concept of government which philosophy is the essence of the human
being. In this way, concepts like human dignity and justice
are set as basic pillars. The acknowledge and effective use
of these pillars guarantee the existence of these kinds of
government. According to this, the aim of this research is
to show the distancing evidenced between the praxis of the
institutional and what is set in the letter of 1991, against the
duty to respect, observe and guarantee the rights of citizens,
which is stated in response to the analysis of the political
stance called Break with the Judicial System property it
for the peace community of San Jose de Apartado in 2003,
resistance in response to the systematic violation of their
rights, consider proposal finds support in the Constitution
and international law of human rights based on teleological
assumptions pursuing this kind of States.
Palabras clave: crisis de derechos humanos, impunidad, ilegitimidad, ruptura, bloque de constitucionalidad,
estndares internacionales del derecho de las vctimas.
Keywords: Human Rights crisis, impunity, lawlessness,

breakdown, Constitutional Bloc, International Standards
of victim rights.

* Estudiantes de la Facultad de Derecho de la FUAC.
1. Artculo producto del informe final del proyecto de investigacin La independencia judicial y el proceso de paz con el paramilitarismo realizado como monografa de grado para obtener el ttulo de abogadas (2011), por las dos estudiantes referidas, en la lnea
Conflicto y violencias, adscrita al grupo de investigacin Escuela Poltica y Normativa. Las autoras hicieron parte del semillero
Libertad y Garantismo. El director de la monografa fue el profesor Rafael Palencia.
Acciones de resistencia constitucionales...

Introduccin
La Comunidad de Paz, desde
los primeros crmenes de que
fue vctima al definirse como
Comunidad ajena a todo actor
armado, acudi a denunciar
los crmenes ante las autoridades judiciales y a elevar un
clamor fuerte y constante por
una justicia que actuara rpida
e imparcialmente y le ayudara
a detener la barbarie que la
estaba destruyendo. Muchas
decenas de testigos y familiares de las vctimas rindieron
declaraciones ante funcionarios judiciales y disciplinarios,
pero el paso de los aos fue
demostrando, no slo que era
intil seguir denunciando y
exigiendo justicia, pues ningn
resultado se vislumbraba, sino
que era un riesgo adicional,
toda vez que los declarantes
eran asesinados, amenazados,
obligados a desplazarse o vctimas de montajes judiciales2
La crisis que atraviesa Colombia

por el dramtico incremento de
las violaciones a los derechos
humanos, as como el desconocimiento por parte del Estado del
deber constitucional y convencional de observar estndares

mnimos en materia de derechos
de las vctimas, ha contribuido a
una prctica casi sistemtica de
impunidad en la administracin
de justicia, y consecuentemente
a una paulatina ilegitimidad que
aumenta los niveles de escepticismo entre los ciudadanos hacia
la institucionalidad3.
Como resultado, se vienen configurando novedosas formas de
respuesta, rechazo y resistencia
social, fundamentadas en la
misma Constitucin Poltica
y en el bloque de constitucionalidad. Un ejemplo claro de
resistencia es la Comunidad de
Paz de San Jos de Apartad,
que se constituy en 1997, en
el Urab Antioqueo, con el
fin de protegerse sin distincin
alguna en la confrontacin, de
los combatientes del conflicto
armado4.
Comunidad de Paz que permanentemente ha sido sometida a
69
una serie de violaciones graves

a sus derechos humanos, sin
que la justicia haya garantizado sus derechos a la verdad,
justicia y reparacin. Ante esa
situacin de impunidad, se
opt por otro mecanismo de
resistencia: la ruptura con el
Sistema Judicial Colombiano,
que se conoci en el ao 2003,
por parte de diversas comunidades vctimas de violaciones
de derechos humanos, entre
ellas la Comunidad de Paz de
San Jos de Apartad.
La ruptura comporta y defiende
la facultad de desconocer y negarse a cooperar con el sistema
judicial por considerar que hay
una sustraccin del deber de
respetar y garantizar derechos
fundamentales como la justicia,
la verdad, el debido proceso, el
principio de legalidad y el ejercicio judicial a travs de tribunales
imparciales5.
Iniciativas ciudadanas que, sin
duda alguna, reflejan la concien-
2. Comunidad de Paz de San Jos de Apartad. Derecho de peticin N. 04 al Presidente Santos. http://cdpsanjose.org/?q=node/190
3. Informe anual de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos sobre la situacin de los derechos humanos en Colombia. Consejo de Derechos Humanos. Asamblea General Naciones Unidas, 4 de marzo de 2010, pg. 7.
4. Giraldo Moreno, Javier S.J. Fusil o Toga, Toga y Fusil. El Estado contra la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad. Bogot:
Cinep, 2010, pg. 34.
5. Cuartas Montoya, Gloria y otros. Ante la impunidad y la indiferencia. La experiencia de memoria, verdad y vida de la Comunidad de
Paz de San Jos de Apartad. Escuela Poltica y Normativa. Fundacin Universidad Autnoma de Colombia. Sistema Universitario
de Investigaciones, pg. 56.
70
cia social que se est gestando al

interior de un grupo de asociados, cuya explicacin est dada
por la necesidad de proteger sus
vidas y sus recursos territoriales de la confrontacin armada,
que en medio del conflicto
afecta a la poblacin civil y la
compromete.

Esa resistencia activa y constructora de vida deviene de su propia
claridad poltica de vida comunitaria, que hace que la norma surja
de ella y se ponga en consonancia
con su exigibilidad, as como de
la apropiacin de instrumentos
de rango constitucional y convencional, en oposicin a reglas
contrarias con la vigencia de una
estructura poltica, concebida
bajo los postulados inherentes
al concepto de Estado social de
Derecho establecido en Colombia
a partir de 1991.
Las acciones pedaggicas de esta
comunidad que evidencian y cues-
tionan la existencia de un conflicto no resuelto y con alto costo

para la vida, llama la atencin
no solo a la sociedad en general
sino tambin a la academia y sus
facultades de Derecho, toda vez
que constituye una alarma social
en Colombia, pues su fortaleza
consiste en los fuertes intereses
que identifican a los protagonistas, lo cual puede trascender a
otros sectores de la sociedad si
no encuentran por parte de los
gobiernos de turno, respuestas
reales y oportunas que recojan el
sentir de quienes conforman estos
significativos procesos.
Violacin de derechos humanos e impunidad

Sobre Colombia se hacen varias
afirmaciones; organismos de derechos humanos tanto nacionales6 como internacionales dicen
que se asiste a una crisis de derechos humanos con altos niveles
de impunidad, cuyas tasas oscilan entre el 98,5% y 99%7; en el

World Justice Proyect (Proyecto
Justicia Mundial) que analiz la
situacin de la administracin
de justicia de 35 pases en el ao
2010, Colombia ocup el puesto
31 por la ineficiencia del sistema
judicial8; asimismo, es el tercer
pas ms condenado por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en la regin, con once
condenas en su contra9.
Contexto que se armoniza con
algunas de las recomendaciones
que hiciera la Alta Comisionada
de Naciones Unidas para los Derechos Humanos, en su informe
anual del ao 201010, al exhortar
al Estado colombiano a luchar
contra la impunidad y a establecer e implementar reformas
judiciales a fin de garantizar el
desarrollo de los principios de
independencia, imparcialidad y
celeridad a la hora de administrar justicia.
6. El Movimiento Nacional de Vctimas de Crmenes de Estado, espacio en el cual converge un nmero significativo de organismos
de derechos humanos del orden local, regional y nacional, en el comunicado pblico Solicitud al Gobierno de noviembre 8 de
2010, afirma que de acuerdo con sus propias investigaciones Colombia asiste a niveles del 99% de impunidad frente a violaciones
de derechos humanos atribuibles al Estado.
7. Ibdem y Consejo de Estado-Seccin Tercera. Sentencia 20145 del 14 de abril de 2011 apoyada en Informe de Naciones Unidas de
2010.
8. Proyecto Justicia Mundial. ndice de Estado de Derecho, 2010.
9. mbito Jurdico, vol. 14, No. 327. Legis, agosto de 2011.
10. Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos sobre la situacin de derechos humanos y
derecho internacional humanitario. Colombia, 1 de enero al 31 de diciembre de 2010.

71
La actual crisis por violaciones a

los derechos humanos se sintetiza en la prctica e incremento
de tan slo tres delitos:
1. Ejecuciones extrajudiciales
Ms de 3000 personas vctimas
de esta modalidad conocida
como falsos positivos, en su
mayora entre el 2004 y el 2010.
De acuerdo con la onu, existe una ejecucin extrajudicial
cuando individuos cuya actuacin compromete la responsabilidad internacional del Estado
matan a una persona en acto que
presenta los rasgos caractersticos de una privacin ilegtima
de la vida; este ente investigador reconoce por lo menos
2.288 casos de esta violacin a
la poblacin civil por parte de
miembros de la Fuerza Pblica.
Resulta claro que el Estado colombiano se sustrae del deber de
investigar y sancionar adecuadamente a los autores y partcipes
en este delito, considerado como
atroz y contra la humanidad,
denegando el derecho a que se
haga justicia, de tal forma que
le cabe responsabilidad no solo
por la accin directa sino tambin por garantizar los niveles

de impunidad en que van quedando las conductas criminales
analizadas.
2. Desaparicin forzada
Este delito considerado por
los distintos instrumentos de
derechos humanos como de
carcter internacional, de lesa
humanidad y de consumacin
permanente de acuerdo con
nuestra legislacin, ha ubicado a Colombia en los primeros
lugares con relacin a Amrica
Latina y el mundo, por ser uno
de los pases con ms desaparecidos segn lo afirmado por

la onu el pasado 23 de mayo11
cuando habl de 57.200 casos
estimados, entre los cuales se
cuentan ms de 3.000 mujeres y
ms de 3.000 personas menores
de 20 aos; de este total, un nmero de 15.600 son atribuibles a
miembros de la Fuerza Pblica
con o en colaboracin con estructuras paramilitares.
3. Desplazamiento forzado
En Colombia cada ao se evidencia un incremento de este
delito considerado de mltiple
11. Salazar Volkmann, Christian. Ponencia en el seminario Herramientas para la proteccin y defensa del derecho a la verdad
de las vctimas de desaparicin forzada en el mbito jurdico nacional e internacional. Bogot, mayo 23 de 2011. www.hchr.org.co
72
violacin de derechos fundamentales, llegando a sostenerse

que existen 5.195.620 personas
en situacin de desplazamiento,
lo cual abarca 1.039.124 hogares victimizados en el periodo
comprendido entre el ao 1985
y el 2010, tal como lo sostiene
la Consultora para los Derechos
Humanos y el Desplazamiento
(codhes)12. Sin embargo y de
acuerdo con este mismo informe, en el Registro nico de
Poblacin Desplazada que lleva
el Departamento para la Prosperidad Social, entidad competente
para atender la problemtica,
slo existen 3.573.132 vctimas
registradas entre el ao 2007 y
el 2010, quedando por fuera las
anteriores al 2007 y generando
un subregistro 13 del nmero
de vctimas reales. A esto se le
adiciona el incremento de vctimas de carcter interurbano
y la doble victimizacin con el
asesinato de 1.499 lderes de esta
poblacin14 en lo comprendido
entre el ao 2007 y el 2010.
El anterior contexto permite
inferir que a un 77.1% de la poblacin que ha sido victimizada
por este delito no se le reparar
el dao ocasionado y, peor an,
el mismo porcentaje de tales
conductas delictivas quedar
en la impunidad, toda vez que
no hay un reconocimiento de la
calidad de vctimas al porcentaje
ya indicado.
En trminos generales es procedente afirmar que los niveles
de impunidad en que van quedando los casos, no son solo
consecuencia de la lentitud, de
la falta de documentacin de
los casos o de la imparcialidad
en la investigacin por parte
de la justicia ordinaria, sino
tambin porque los casos que
son investigados por la Justicia
Penal Militar, segn se puede
deducir del informe de la onu,

estn viciados de parcialidad y
en algunos se evidencia la violacin del derecho fundamental
al debido proceso: parece que se
antepone algunos intereses institucionales sobre los derechos
de los procesados casos que
pudieron ser archivados sin la
adecuada actuacin procesal.15
En consecuencia, recomienda
que esta jurisdiccin debe entregar de manera inmediata a la
justicia ordinaria aquellos casos
de ejecuciones extrajudiciales y
exhorta a todas las autoridades
a observar el derecho al debido
proceso en los casos imputados a
miembros de la Fuerza Pblica.
Ahora bien, el concepto de
impunidad implica sustraccin
del deber que tiene el Estado
de adelantar la investigacin
tal como lo consagra el artculo
250 superior16. Al respecto ha
sealado la Corte Interamericana de Derechos Humanos:
12. Codhes. Informe sobre desplazamiento forzado, conflicto armado y derechos humanos en Colombia. Boletn No. 77, febrero de
2011. www.codhes.org
13. Ibdem.
14. onu. Alta Comisionada de Derechos Humanos. Informe de Derechos Humanos sobre Colombia 2010.
15. onu. Alta Comisionada de Derechos Humanos. Informe de Derechos Humanos sobre Colombia 2010.
16. Constitucin Poltica de 1991, artculo 250. La Fiscala General de la Nacin est obligada a adelantar el ejercicio de la accin penal
y realizar la investigacin de los hechos que revistan las caractersticas de un delito y que lleguen a su conocimiento por medio de
denuncia, peticin especial, querella o de oficio, siempre y cuando medien suficientes motivos y circunstancias fcticas que indiquen
la posible existencia del mismo.

73
En Colombia cada ao se
evidencia un incremento de
personas desplazadas, que se
constituye en violacin de
derechos fundamentales,
llegando a sostenerse que
existen 5.195.620 personas
en esa situacin.
entindase como impunidad la

falta en su conjunto de investigacin, persecucin, captura,
enjuiciamiento y condena de los
responsables de las violaciones
de los derechos protegidos por
la Convencin Americana17.
Del contexto de este acpite se
concluye que Colombia asiste
a una prctica sistemtica y
generalizada de no garanta al
goce efectivo del derecho a la
justicia, a la reparacin y a la
verdad por parte de los rganos encargados de investigar
y juzgar, configurando con el
transcurso del tiempo altos

niveles de impunidad que deslegitiman la institucionalidad
y quebrantan los postulados de
los derechos constitucionales,
presupuestos necesarios en un
Estado democrtico de derecho.
Una consecuencia es el evidente
divorcio entre los principios que
el Estado consagr a partir de la
Constitucin de 1991 y la prctica actual en la Administracin
de Justicia.
De dicha afirmacin surge el
interrogante obligado, cules
son los factores que dan origen
a la impunidad en Colombia?
Sin pretender dar una respuesta
absoluta, consideramos que son
dos los elementos que, concatenados entre s, han generado
una precaria administracin de
justicia: el primero tiene relacin
con la forma en que se ejerce el
poder poltico y que incide en la
falta de independencia e imparcialidad de los rganos creados
para tal fin18, lo cual se dificulta
an ms con la injerencia abierta
de la rama Ejecutiva; el segundo
tiene que ver con la forma en que
se viene legislando, es decir, con
17. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros) vs. Guatemala. Sentencia de 08 de marzo de 1998.
18. En Colombia, ms que en casi cualquier otro pas del hemisferio occidental, la violencia ha corrompido y socavado la democracia.
Muchas veces, los asesinatos y las amenazas en lugar de las elecciones libres o el dilogo democrtico son los factores que han
74
marcos jurdicos generosos con

los victimarios y que cercenan
estndares de derechos humanos
de las vctimas como la verdad, la
justicia, la reparacin integral y
las garantas de no repeticin19.
Estndares internacionales de derechos de las

vctimas
El concepto estndares internacionales de los derechos de las
vctimas se puede interpretar
como la construccin que ha
hecho la humanidad, acogida
por las legislaciones contemporneas, desarrollada por organismos internacionales de Derechos Humanos e implementada
a travs de las diferentes disposiciones convencionales.
A la Asamblea de las Naciones
Unidas le ha correspondido
una de las ms grandes responsabilidades en materia de

lineamientos sobre proteccin y
garantia de derechos humanos.
Mediante resolucin 2005/35,
de 19de abril de 2005, compil
lo consagrado por los diversos
instrumentos internacionales
sobre la materia, sobre la necesidad de respetar, asegurar que
se respeten y aplicar normas
humanos y del derecho internacional humanitario segn lo
previsto en los respectivos ordenamientos jurdicos20.
El Consejo Econmico y Social, en su resolucin 2005/30,
de 25de julio de 2005 aprueba
y recomienda a la Asamblea
General la aprobacin de los
principios y directrices bsicos.
Tales disposiciones constituyen
un derrotero mnimo que los
Estados estn en la obligacin
de observar a fin de garantizar

los derechos humanos de las
vctimas, consagrados tanto
en el derecho interno como
en el derecho internacional de
los derechos humanos y el derecho consuetudinario; de tal
forma que se proteja y exalte
la dignidad humana, mediante
la implementacin de medidas
tendientes a obtener el resarcimiento del dao y con ello al
goce efectivo de sus derechos
a la justicia, a la verdad y a la
reparacin integral21.
Lo anterior supone la integracin de las normas de carcter
interno a acuerdos internacionales que sobre el tema se
hayan proferido y que, al ser
ratificados, son de carcter vinculante para los Estados partes.
La Corte Constitucional seal
al respecto lo siguiente:
determinado quin controla el poder, la riqueza y la influencia en el pas. Esto se manifiesta con mayor evidencia en la relacin
entre los grupos paramilitares e importantes sectores del sistema poltico, las fuerzas militares y las elites econmicas. Human
Rights Watch. 2008. Rompiendo el Control? Obstculos a la Justicia en las investigaciones de la mafia paramilitar en Colombia.
19. Federacin Internacional de Derechos Humanos. Colombia. La desmovilizacin paramilitar, en los caminos de la Corte
Penal Internacional. Octubre de 2007, No. 481-13.
20. Acnur. http://www.acnur.org/t3/fileadmin/scripts/doc.php?file=biblioteca/pdf/4330. Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los derechos humanos. Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violacines de derechos
humanos y del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones. Resolucin de la Comisin de
Derechos Humanos 2005/35, pg. 4.
21. Acnur. http://www.acnur.org/t3/fileadmin/scripts/doc.php?file=biblioteca/pdf/4326. Oficina del Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los derechos humanos. Integridad del sistema judicial. Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos
2005/30, pgs. 1 y 2.

Los estndares internacionales

establecidos en materia de derechos de las vctimas de los delitos, en particular de las graves
violaciones de derechos humanos y las serias infracciones al
derecho internacional humanitario, han sido incorporados en
el orden jurdico colombiano a
travs de la figura del bloque de
constitucionalidad (Art. 93), y
constituyen hoy en da un marco referencial insoslayable para
el diseo de la poltica pblica
en materia penal22.
Con los niveles de impunidad

que se evidencian en Colombia
y con los marcos jurdicos generosos hacia los victimarios,
es de afirmar que se asiste a un
quebrantamiento sistemtico
por parte del Estado en cuanto
a la observancia de los estndares mnimos de los derechos de
las vctimas, a pesar del rango
constitucional de que gozan
segn el artculo 250 superior,
numerales 1 y 4. De esta forma,

se evidencia un flagrante desconocimiento de los artculos 93 y
94 de la Constitucin Poltica de
1991, toda vez que no garantiza
a sus asociados la satisfaccin
de principios y derechos como
la justicia, mediante el deber de
investigar de manera seria23 e
imponer penas adecuadas como
mecanismo preventivo y ejemplarizante a fin de garantizar
la no repeticin de la conducta
criminal. El derecho a la verdad
y la reparacin de las vctimas
son principios y derechos que en
el presente trabajo se acogen a
la definicin por lnea jurisprudencial, as:
D erecho a acceder a la
verdad Implica que las personas tienen derecho a conocer
lo que realmente sucedi en su
caso. La dignidad humana de
una persona se ve afectada si
75
se le priva de informacin que

es vital para ella. El acceso a la
verdad aparece as ntimamente
ligado al respeto de la dignidad
humana, a la memoria y a la
imagen de la vctima24.
Por ello es conducente afirmar
que el Estado, al desconocer
obligaciones de orden convencional e internacional como las
consagradas en la Convencin
Americana sobre Derechos
Humanos25, impone una nueva
victimizacin a la ya obligada
a soportar por la vctima, mediante la vulneracin del ncleo
fundamental de los derechos
humanos como lo es su dignidad
humana.
Igual afirmacin hay que hacer
frente al derecho de acceso
a la justicia, pues de lo extrado de los diversos informes
sobre derechos humanos se
22. Corte Constitucional. Sentencia C-936 de 2010. Aplicacin del principio de oportunidad al desmovilizado de un grupo armado
al margen de la ley. Desconoce el principio de legalidad, los lmites constitucionales para su aplicacin y los derechos de las vctimas
a la verdad, la justicia y la reparacin. Se incurre en una omisin legislativa al no excluirlo en los casos de graves violaciones de
derechos humanos. http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2010/c-936-10.htm
23. Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, septiembre 5 de 2005.
24. Corte Constitucional. Sentencia C-454 de 2006. Derechos de las vctimas de delitos. Jurisprudencia constitucional http://
www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2006/C-454-06.htm
25. Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Art. 1.1. Los Estados partes en esta convencin se comprometen a respetar los
derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin,
sin discriminacin alguna por motivos de raz, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen
nacional o social, posicin econmica o cualquier otra condicin social.
76
concluye que no hay aplicacin

de este principio y derecho de
rango constitucional. No existe
un recurso judicial efectivo que
garantice la reparacin, la no
repeticin de lo sucedido y, como
consecuencia de ello, un juicio y
sancin al responsable.
El derecho de acceso a la justicia,
que constituye un pilar fundamental para garantizar la paz y
la reconciliacin al interior de
un conglomerado social y que es
inherente al concepto de Estado
social de derecho, no est siendo
garantizado en Colombia en
los porcentajes necesarios para
evitar la impunidad y la revictimizacin de la persona. En ese
sentido, hay un desconocimiento
de los Principios bsicos y directrices sobre el derecho de las vctimas, consagrados por la onu
en la Resolucin 2005/35, de
19de abril de 200526, la cual recuerda elementos mnimos que
los Estados deben garantizar:
La vctima de una violacin manifiesta de las normas interna-
cionales de derechos humanos

o de una violacin grave del
derecho internacional humanitario tendr un acceso igual
a un recurso judicial efectivo,
conforme a lo previsto en el
derecho internacional.
vestigar las violaciones a los

derechos humanos y al derecho
internacional humanitario; y
(iv) cooperar en la prevencin
y sancin de los delitos internacionales y las graves violaciones de derechos humanos27.
Otros recursos de que dispone

la vctima son el acceso a rganos administrativos y de otra
ndole, as como a mecanismos,
modalidades y procedimientos
utilizados conforme al derecho
interno. Lasobligaciones resultantes del derecho internacional para asegurar el derecho
al acceso a la justicia y a un
procedimiento justo e imparcial
debern reflejarse en el derecho
interno.
Deberes mnimos que el Estado

no est observando aunque han
sido incorporados a nuestra
legislacin, por lo que no es descabellado afirmar que los niveles
de impunidad obedecen a prcticas de gobierno deliberadas y
a marcos jurdicos ajenos a los
derechos de las vctimas, con lo
cual se distancia el Estado de lo
sealado en la Declaracin de
Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho a un recurso
efectivo, ante los tribunales
nacionales competentes, que la
ampare contra actos que violen
sus derechos fundamentales
reconocidos por la constitucin
o por la ley (Declaracin de Derechos Humanos, 1948), mxime
cuando nos encontramos en un
Estado de carcter democrtico
cuyo eje central es el ser hu-
Ahora bien, en el derecho interno y por lnea jurisprudencial la

Corte Constitucional acogi y
clasific los deberes internacionales que tiene el Estado frente
al derecho de las vctimas en tres
grandes grupos as:
(i) garantizar recursos accesibles y efectivos para reivindicar
sus derechos; (ii) asegurar el
acceso a la justicia; (iii) in-
26. Resolucin 2005/35, de 19de abril de 2005, y Consejo Econmico y Social, en su resolucin 2005/30, de 25de julio de 2005, en la
que el Consejo recomend a la Asamblea General que aprobara los Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas.
27. Sentencia C-936/10. Aplicacin del principio de oportunidad al desmovilizado de un grupo armado al margen de la ley -Desconoce
el principio de legalidad, los lmites constitucionales para su aplicacin y los derechos de las vctimas a la verdad, la justicia y la
reparacin/Aplicacin del principio de oportunidad al desmovilizado de un grupo armado al margen de la ley -Se incurre en una
omisin legislativa al no excluirlo en los casos de graves violaciones de derechos humanos. http://www.corteconstitucional.gov.
co/relatoria/2010/c-936-10.htm.

mano, al que debe garantizar el

goce pleno de sus derechos ms
elementales.
El proceso de la Comunidad
de Paz de San Jos de Apartad surge el 23 de marzo de
1997 con aproximadamente 500
miembros pertenecientes a 17
veredas que componen el corregimiento, siendo de singular
importancia porque ha construido fuertes lazos de solidaridad
e identidad basados en valores
ticos y humanistas, los cuales
se han desarrollado a partir de
la discusin y construccin colectiva; aspectos que hacen que
este proceso organizativo haya
trascendido la esfera nacional,
generando un fuerte impacto en
escenarios de derechos humanos
y cortes internacionales a partir
del concepto que los miembros
de la Comunidad de Paz determinan de la siguiente manera:
La Comunidad de Paz de San
Jos de Apartad se define como
aquella que hace parte de la
poblacin civil campesina, no
combatiente, y que a pesar del
desarrollo de las hostilidades, se
proteger sin distincin alguna
de los rigores de la confrontacin. (Declaracin relativa a la
Comunidad de Paz de San Jos

de Apartad, marzo 23 1997)
Se puede interpretar este proceso como una iniciativa social,
ciudadana, de base y local, que
recoge el sentir de un grupo
determinado de pobladores de
la Regin del Urab Antioqueo. Los ejes en los que se
fundamenta se desarrollan a la
luz de los siguientes principios
que la caracterizan, los cuales
son producto de la construccin
colectiva a partir del ao 1997.
En qu consiste la posicin de ruptura con el

sistema judicial?
En el mes de septiembre del
ao 2003 esta comunidad decide
declararse en ruptura con el sistema judicial colombiano, junto
con diez procesos organizativos
ms con similares caractersticas, en un encuentro organizado
con el fin de discutir qu hacer
frente al estado de la justicia en
Colombia.
Esa decisin tiene como fundamento las ms de 500 agresiones
y violaciones a derechos huma-
28. Cfr. ibdem. Ante la impunidad y la indiferencia. Pg. 83.
77
nos sufridas por la Comunidad

de Paz, entre 1996 y 2011: derecho a la vida, ms de 150; contra
la libertad, ms de 105; contra
el derecho a la integridad, ms
de 182; otras agresiones como
pillaje, ataque de bienes civiles,
bombardeos indiscriminados,
ms de 68 sin que hasta ahora
se haya hecho justicia28.
La conclusin fue la necesidad de dejar un precedente
histrico-poltico frente a la
responsabilidad estatal, pues el
sentir de la comunidad es que
existe carencia de tribunales
imparciales de administracin
de justicia y un sistemtico desconocimiento del principio de
legalidad, que contribuye a un
estado inconstitucional de cosas.
Esta iniciativa se sintetiza en:
no responder a ningn interrogatorio, no nombrar abogado
defensor, no aceptar abogados
de oficio, apelar al derecho de
objecin de conciencia como
impedimento para colaborar con
un sistema judicial antitico e
inconstitucional; eventualmente
solicitar que se reciban Actas de
Acusacin de Indignidad contra
la Fiscala.
78
La objecin de conciencia se
concretara en no colaborar con
un sistema judicial que viola
principios fundamentales y universales, sobre todo dos: el principio de legalidad y el principio
del debido proceso, por la carencia de un tribunal independiente
e imparcial29 y como estrategia
para acceder a la justicia, demandar al Estado colombiano
ante tribunales internacionales
partiendo del principio de la
lucha por establecer la verdad,
la justicia, la reparacin integral
y las garantas de no repeticin,
as como la construccin de
constancias histricas por cada
violacin de derechos humanos
que se cometa contra miembros
de la comunidad.
Propuesta que tiene su fundamento normativo en el artculo
18 de la Constitucin Nacional
que consagra la objecin de
conciencia, derecho asumido
por la comunidad como soporte
jurdico para no colaborar con
un sistema judicial que viola
principios fundamentales y
universales: de igual manera
invocan el principio de legalidad
consagrado en los artculos 28
y 29 de la Constitucin Nacional, los artculos 6, 9, y 10 del

Cdigo Penal, y la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, argumentando que no se
respeta el debido proceso puesto
que los rganos de investigacin
y de juzgamiento se encuentran
viciados pues construyen pruebas amaadas, los funcionarios
desarrollan su trabajo en coordinacin con los victimarios30, y
el pago de informantes con testimonios diseados y acomodados
por los mismos militares, entre
otras irregularidades jurdicas,
lo que pareciera configurar un
sistema judicial antitico e ilegtimo que estas comunidades
deciden no reconocer ms:
las fuentes que la Comunidad
de Paz ha tomado como referencia para hacer la ruptura se
relacionan con principios del
marco constitucional, entre los
que se relacionan el derecho a
la paz, la objecin de conciencia, la no obstruccin de la
justicia, la imparcialidad de la
justicia, y la democracia decisiva y sigue las directrices de
las declaraciones universales
de derechos, que son su fuente
primaria de gua en su camino
de resistencia. Para oponerse a
la opresin y a la injusticia que
se cierne en su territorio y que

permanece con el transitar del
Estado en lo que podramos
llamar un vaco del poder que
deja las puertas abiertas para
la violacin de los derechos
humanos31
Implicaciones sociopolticas de posturas de ruptura de comunidades en

Colombia
Romper con el sistema judicial
colombiano es algo relativamente reciente, pues no se conocen
experiencias antes del ao 2003.
Sin embargo, el tema es bastante
llamativo y preocupante ya que
constituye una alarma social, reflejo de la forma en que se viene
ejerciendo la administracin de
justicia en el pas, y que ha obligado a comunidades como la de
San Jos de Apartad a asumir
tal postura poltica. Lo anterior
se entiende como el resultado de
la ausencia de polticas pblicas
encaminadas a dar aplicacin
plena a las garantas constitucionales, en el ejercicio de un Estado
social de derecho cuyo fin ltimo
debe ser la exaltacin y proteccin de la dignidad humana.
29. Declaracin de Ruptura, nov. 2003, disponible en http://www.prensarural.org/recorre/articulos.htm

30. Informe para el examen peridico de Universal de Colombia, presentado por organizaciones de derechos humanos. Julio de 2008.
31. Ibdem. Ante la impunidad y la indiferencia. Pg. 59.

79
Las acciones pedaggicas

de esta comunidad, que
evidencian y cuestionan
la existencia de un
conflicto no resuelto y con
alto costo para la vida,
llama la atencin no solo a
la sociedad en general sino
tambin a la academia y
sus facultades de Derecho.
Romper judicialmente implica
no slo desconocimiento y no
identificacin con las instituciones actuales, tambin lleva
consigo futuras consecuencias
jurdicas, polticas y sociales
para el Estado, que contribuyen
a deslegitimarlo nacional e internacionalmente y a generar
impactos que pueden trascender
hasta romper con un sistema
de Gobierno con el que no se
sienten identificados los asociados, lo cual cuenta con soporte
constitucional va bloque de
constitucionalidad.
Pero si bien es cierto que esta
propuesta no lleva mucho tiem-
po, se sigue pronuncindose y

exigiendo justicia ante la impunidad que contina, como puede
apreciarse en el derecho de peticin que present el padre Javier Giraldo, al presidente Juan
Manuel Santos, el 11 de abril
de 2011, en la que hace un recuento de los ltimos hechos de
violaciones a derechos humanos
que han sufrido miembros de la
comunidad de paz, y la necesidad
del establecimiento de una Comisin de Evaluacin de la Justicia. Con este completa cuatro
derechos de peticin dirigidos al
Presidente de la Repblica, que
tampoco han recibido respuesta.
Se transcribe a continuacin el
resumen del derecho de peticin

citado:
Nuevamente, pues, Seor Presidente, invocando el derecho
constitucional de Peticin, le
reitero la peticin muchas veces
formulada a sus predecesores y
a Usted mismo en tres ocasiones anteriores, de detener tan
horrible persecucin contra
la Comunidad de Paz de San
Jos de Apartad, accin sistemtica que ya dura ms de
catorce aos y que comporta
numerosos otros crmenes de
lesa humanidad y crmenes
de guerra contra la poblacin
civil...32.
Ahora bien, la ruptura con

el sistema judicial, y la cons-
32. Derecho de peticin N. 04 al Presidente Santos. Bogot, abril 11 de 2011. http://cdpsanjose.org/?q=node/190
80
tancia de la Comunidad para

reclamar justicia, trae consigo
consecuencias para quienes la
asuman, pues en el caso de ser
judicializados no aceptarn
ninguna clase de defensa, con
lo cual buscan dejar constancias
histricas de la persecucin
y el hostigamiento; de igual
manera, el hostigamiento y la
estigmatizacin son instrumentos utilizados en su contra para
debilitar este tipo de procesos
organizativos que, evidentemente, se constituyen en un foco
de molestia para cualquier tipo
de Gobierno, ms si ste administra bajo un mandato construido a partir de la filosofa de
un Estado de derecho porque,
como se ha dicho, los efectos
negativos sociales y polticos
que generan son bastante altos.
A qu obedece la ruptura
con el sistema judicial de
la Comunidad de Paz de
San Jos de Apartad
ms all del escenario nacional.

Teniendo en cuenta el contexto
anterior, la Corte Interamericana de Derechos Humanos el 24
de noviembre del 2000 exhort
La Comunidad de Paz de San al Estado a imponer medidas
Jos de Apartad33 se erigi como cautelares, a fin de garantizar
tal el 23 de marzo de 1997 con la preservacin de la vida de los
la decisin de no admitir en su habitantes del corregimiento de
territorio la presencia de ningn San Jos de Apartad constituigrupo armado y el compromiso dos en Comunidad de Paz.
pblico de sus habitantes de no
colaborar con ninguna de las Sin embargo, pese a contar con la
partes enfrentadas. La insur- exigencia de medidas de protecgencia respet la propuesta de cin por parte de un organismo
la comunidad de paz y ces sus de la trascendencia de la cidh, la
hostigamientos, pero militares connivencia de la Fuerza Pblica
y paramilitares consideraron su con las estructuras paramilitares
neutralidad como complicidad contina generando un sinncon la insurgencia. En estos mero de vctimas cuyos casos a
catorce aos la comunidad ha sela fecha no se han esclarecido;
guido resistiendo, pero ha sufrido es por ello que la resistencia,
cerca de 600 crmenes, que inclu- la construccin de constancias
yen 197 asesinatos y centenares histricas y la interlocucin con
Teniendo en cuenta que este de desapariciones forzadas, tor- las instancias internacionales
tipo de posturas son fcticas y turas, desplazamientos forzados, son los nicos mecanismos que
aplicadas a la luz de herramien- detenciones arbitrarias, hurtos, tiene esta comunidad para luchar
tas constitucionales, es un reto la inmensa mayora a manos de por la anhelada justicia.
y un deber para la sociedad en soldados y paramilitares.
A continuacin se relacionan
su conjunto, y especialmente
para la comunidad acadmica, Dichos delitos constituyen cr- las razones por las que se puede
esclarecer sus fundamentos menes de lesa humanidad, los afirmar, junto con la Comunidad
polticos a fin de contribuir cuales son de carcter impres- de Paz, que frente a este caso en
en la bsqueda de salidas a tal criptible, con altos niveles de im- particular no ha habido en Copunidad que demandan medidas lombia tribunales que garanticen
situacin.
33. Diagonal Web. Peridico quincenal de actualidad crtica.

81
una correcta administracin de

justicia a la luz de derechos y
principios de rango constitucional estipulados en el derecho
interno ni de instrumentos que
de manera convencional Colombia ha suscrito.
El nmero de vctimas que registra la comunidad est por el
orden de las 60034 violaciones
a los derechos humanos perpetradas por la Fuerza Pblica
en connivencia con los grupos
paramilitares, contra los pobladores de San Jos de Apartad.
Una prueba son los fallos complacientes con los victimarios
que dejan en la absoluta impunidad los horribles crmenes de
que ha sido vctima la comunidad, como es el caso de la sentencia proferida por el Juzgado
Segundo Especializado el 4 de
agosto de 2010, mediante la cual
absuelve de toda responsabilidad
a diez militares de diferentes
rangos, implicados con la masacre perpetrada el 21 de febrero
de 2005, por considerar que la
teora mediata de imputacin
fue construida en el escenario
internacional.
Anlisis que desconoce los
elementos probatorios, espe-
Un ejemplo claro de resistencia es la Comunidad

de Paz de San Jos de Apartad, que se constituy
en 1997, en el Urab Antioqueo, con el fin
de protegerse sin distincin alguna en
la confrontacin,de los combatientes
del conflicto armado.
cialmente los testimoniales,

y termina en un fallo que garantiza la impunidad y aleja a
la administracin de justicia
del deber constitucional de
administrar justicia de manera
imparcial y de observar estndares mnimos construidos
en el plano internacional que
tienen carcter vinculante para
nuestro Estado.
Viabilidad constitucional
de la desobediencia civil
en derivacin del derecho
a la resistencia
Derecho interno
Muchos autores consideran
que reconocer el concepto de
desobediencia civil dentro de un
marco jurdico no es procedente
34. Giraldo, Javier S.J. Fusil o Toga. Toga y Fusil. El Estado contra la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad. Bogot: Cinep, 2010.
82
por cuanto dicha postura lleva

implcito el desconocimiento
del mismo.
Sin embargo, y entendiendo
que el ejercicio del derecho de
desobediencia civil es propio de
los Estados democrticos que
propugnan por el respeto de las
ideas, de la democracia y que con
l se pone lmites a los abusos
de poder en un momento determinado, pudiera considerarse
que ejercerla viabiliza las posibilidades constitucionales de
garantizar tales bienes jurdicos.
Lo primero en sealar es que la
conducta que aqu se analiza, a
nuestro modo de ver, encuadra
en el concepto de desobediencia
civil pacfica, ya que existe un
rechazo al sistema judicial y se
sintetiza en no cooperar, en no
declarar, en no ejercer el derecho de defensa35, como actos de
desconocimiento de un marco
jurdico preestablecido; en ese
sentido hay un rechazo a aquella
norma jurdica que conmina al
asociado a asumir un comportamiento que est en armona
con las reglas diseadas para la
cooperacin con las ramas del
poder pblico, en este caso la
judicial.
35. Declaracin de Ruptura. Recorre. 2003
En la Constitucin Poltica de
Colombia de 1991, aunque no
encontramos de manera expresa
el concepto de desobediencia
civil, s subyace en el articulado
de la misma, pues el sustento
constitucional se erige del reconocimiento de manera prevalente de que el Estado debe observar y garantizar la dignidad
humana; as mismo se recoge
en el denominado orden justo
como presupuesto del goce y
disfrute de la justicia, entendido
como el fin ltimo para el cual se
instituy el Estado de carcter
democrtico y constitucional a
partir de la Carta de 1991.
Igualmente se establece la libertad del individuo como condicin inherente al mismo, a
partir del presupuesto del goce
y respeto de su esencia, basada
en el concepto de valor de la
persona humana, es decir, en su
dignidad humana.
De otra parte, el artculo 228
constitucional establece la primaca del derecho sustancial
frente a las formalidades, como
requisito para garantizar el derecho fundamental de la justicia.
Ahora bien, el artculo 230 de
la Constitucin seala que los

principios generales son criterios auxiliares de la actividad
judicial, y aunque los operadores jurdicos estn sometidos
al imperio de la ley, se observa
la exigencia de su estricta aplicacin en el acpite de la Carta
Superior que establece los Principios Fundamentales. Es as
como el artculo 1 consagra
que la Repblica Colombiana
est fundada en el respeto de la
dignidad humana, y contina el
artculo 2 sealando la primaca
de los principios constitucionales, estipulando que entre los
fines del Estado se encuentra
el de garantizar la efectividad
de los principios que rigen la
Carta de Derechos, los cuales se
sustentan en el valor ya sealado
que tiene la persona y su esencia,
basado en el concepto universal
de dignidad humana.
El bloque de constitucionalidad
El artculo 93 de la Carta Poltica de 1991 es clara en afirmar
el carcter prevalente que tienen
para Colombia los tratados y
convenios internacionales que

buscan garantizar la efectividad de los derechos humanos;

as mismo el artculo 94 de la
misma Carta establece que los
derechos y garantas plasmados
en la misma y en los convenios
internacionales no se pueden entender como negacin de otros,
cuando son inherentes a la persona, aunque no figuren expresamente en ellos. En ese sentido,
es viable afirmar que la postura
poltica estudiada en el presente
trabajo encuadra en lo que se
ha conocido como desobediencia civil, y se asume como una
conducta pacfica de resistencia
al sistema judicial, en atencin
a que el rgano administrador
de esta se aleja del concepto de
justicia a la hora de investigar
y juzgar a los victimarios y
acta de manera parcializada.
El resultado? una situacin de
injusticia y el incumplimiento
por parte del Estado del deber
de garantizar los bienes jurdicos de los cuales es titular. Por
consiguiente se puede afirmar
que el derecho a desobedecer se
asume en ramificacin del derecho a la resistencia y se extracta
de la siguiente manera:
El derecho a la resistencia, es
un derecho reconocido a los
pueblos frente a gobernantes
de origen ilegtimos (no democrticos) o que teniendo origen
legtimo (democrtico) han devenido en ilegtimos durante su
ejercicio, que autorizan la deso

bediencia civil y el uso de la
fuerza con el fin de derrocarlos
y reemplazarlos por gobiernos
que posean legitimidad.
Es bueno sealar que la postura

poltica de protesta y resistencia
asumida por la Comunidad de Paz
de San Jos de Apartad, frente a
conductas contrarias a lo entendido como orden justo en el marco
del Estado social y democrtico de
derecho consagrado en la Carta
Superior, trasciende la esfera meramente pacifista de no cooperar
con el sistema judicial interno
pues cuestiona la independencia y
la autonomia judicial y lo enfrenta
a la mirada de la comunidad y de
los organismos internacionales
de justicia.
Es as como el mandato del constituyente de 1991, inspirado por
el deseo de que nuestros instrumentos jurdicos estuvieran en
armona con el derecho moderno, consagra en sus artculos 93
y 94 la prevalencia de derechos
y garantas sancionados en tratados internacionales que sean
inherentes a la persona as no
figuren expresamente.
Ese marco jurdico internacional,
con fuerza vinculante en el ordenamiento jurdico interno, abre la
posibilidad de acudir al recurso
83
de la desobediencia civil en derivacin del derecho de resistencia,

como medio de control y lmite
cuando un ordenamiento jurdico
sea contrario al ser humano en
lo ms elemental de su esencia
como persona, pudindose interpretar a la luz del prembulo de
la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos.
De otra parte, dicho comportamiento encuentra acogida en
el derecho internacional de los
derechos humanos, como lo es
la Carta de Naciones Unidas o
Carta de San Francisco, la cual
entr en vigor el 24 de octubre de 1945. Este instrumento
internacional establece en su
prembulo la necesidad de garantizar valores como la paz, la
dignidad, el valor de la persona
y la creacin de condiciones para
el goce efectivo de la justicia; reconoce al ser humano como sujeto de proteccin internacional
con el fin de evitar sufrimientos
a los pueblos del mundo, generados por el abuso de poder y
reflejados en el irrespeto y la
violacin de los ms elementales derechos que tiene un ser
humano, y en ese sentido poder
garantizar la no repeticin de
los horrores perpetrados a la
humanidad en la i y ii guerra
mundial, pues ese fue el contexto sociopoltico inmediato que
84
oblig a la promulgacin de este

importante instrumento y a la
creacin de la Organizacin de
Naciones Unidas.
Otro instrumento de singular
importancia, proferido por las
Naciones Unidas, es la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, promulgada el 10 de
diciembre de 1948, cuya finalidad
es garantizar y preservar los derechos humanos en los Estados
partes, Declaracin que faculta
desde el prembulo a los pueblos,
de manera implcita, a acudir al
derecho de resistencia cuando
exista tirana y opresin. Tal
contenido recoge sin duda alguna el derecho a la desobediencia
civil, en derivacin del derecho
de resistencia, lo cual se puede interpretar como un recurso con el
que cuentan los asociados, frente
a conductas que realizadas en un
marco de derecho son contrarias
al catlogo de derechos humanos
fundamentales.
Igualmente, importantes declaraciones de los pueblos en las
que se han sustentado posteriores cartas constitucionales,
como la Declaracin Francesa
de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano promulgada en
1789, recoge de manera expresa

el derecho de resistencia en su artculo segundo, en los siguientes
trminos: La finalidad de toda
asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales
e imprescriptibles del hombre.
Esos derechos son la libertad,
la propiedad, la seguridad y la
resistencia a la opresin.
Frente a lo anterior, nos atrevemos a afirmar que el derecho de
resistencia no es denegado en la
Constitucin de 1991 sino que se
encuentra implcito, respaldado
adems por instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos, pues constituye
una garanta para poner lmites a
los abusos en que puedan degenerar las actividades de las distintas
ramas del poder pblico.
En ese mismo sentido, la humanidad, con el propsito de ponerle fin a los abusos y despropsitos de regmenes autoritarios y
antidemocrticos violatorios de
derechos fundamentales, acude
a la Declaracin Universal de
los Derechos de los Pueblos,
suscrita en Argel el 4 de julio de
1976, la que en su seccin I: del
derecho a la existencia, y seccin
II: del derecho a la autodetermi-
nacin poltica, define conceptos

que se asumen de manera especfica y en relacin con la razn
de ser de la decisin de ruptura
con el sistema judicial, adoptada
por la Comunidad de Paz de San
Jos de Apartad. Aunque en
la mencionada Declaracin no
se invoca de manera directa el
concepto de ruptura interna, s
constituye un referente en construccin de lo que han hecho los
pueblos con el fin de establecer
lmites a la extralimitacin de
poder que se pueda presentar
en un momento determinado a
nivel internacional.
Desde su Declaratoria en el
ao 2003, la postura poltica
de ruptura con el sistema judicial colombiano, que asumi la
Comunidad de Paz de San Jos
de Apartad, ha fortalecido su
posicin mediante una serie de
estrategias comunitarias de resistencia y de acompaamiento y
visibilidad de la persistente impunidad, por la inefectividad de
la justicia frente a las violaciones
de derechos humanos que sufre
la comunidad y a la vez se deja
en evidencia, como lo han hecho
los organismos internacionales,
que la impunidad en Colombia
es sistmica y estructural36.
36. Giraldo Moreno, Javier S.J. Fusil o Toga, Toga y Fusil. El Estado contra la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad. Bogot:
Cinep, 2010, pg. 231.

La resistencia y la ruptura con

el sistema judicial no slo son
viables constitucionalmente
sino legtimas, y activan una
alarma social que debe llamar
la atencin de los gobiernos
de turno, de la academia y,
especialmente, de la administracin de justicia, pues sta
no podr quedar en simples
formalismos que no slo impiden la agilizacin de la justicia
en Colombia, sino que pueden
terminar cercenando el derecho
fundamental a acceder a la misma, fin supremo de todo Estado
concebido como democrtico,
social y de derecho.
Conclusiones
El caso de la Comunidad de
Paz de San Jos de Apartad
es ejemplo de resistencia y de
interpelacin ante la injusticia,
pues asume la postura de manera colectiva en el ao 2003 junto
con otros procesos comunitarios
iniciados en diversas regiones
del pas por vctimas que se
niegan a seguir reconociendo el
sistema judicial imperante.
La comunidad ha hecho de la
denuncia un mecanismo de
resistencia para mantener viva
la memoria histrica, llamando
a la solidaridad y al acompaa-
miento a la comunidad internacional, entre otras acciones de

construccin de vida digna en
medio del conflicto.
La crisis humanitaria, la validacin de crmenes en contra de
los asociados mediante marcos
jurdicos que legalizan la impunidad, las profundas desi
gualdades sociales, la carencia
de tribunales imparciales para
impartir justicia, y la ausencia
de voluntad poltica para superar el estado de cosas que se han
venido dilucidando a travs del
presente trabajo, irn contribuyendo para que en Colombia
surjan y se consoliden cada vez
ms similares propuestas de
ruptura y desconocimiento de
las instituciones del Estado por
parte de las comunidades.
De no vislumbrarse respuestas
reales y oportunas, los asociados, cada vez ms politizados,
se vern obligados a acudir a
recursos que les permitan garantizar el goce efectivo de sus
derechos, en el entendido de
que tambin la postura poltica
de ruptura encuentra razn de
ser en las mltiples y sistemticas violaciones a los derechos
humanos y en la falta de que los
rganos de investigacin y de
juzgamiento asuman el encargo
de administrar justicia atentos
85
a los principios que rigen esta

funcin pblica.
La legitimidad y viabilidad
para la construccin de las
propuestas de ruptura la encuentran las comunidades no
slo en las situaciones fcticas
ya analizadas, sino tambin en
instrumentos jurdicos de carcter interno y convencionales, que las facultan para hacer
valer sus derechos.
El derecho de resistencia se
puede apropiar como recurso
supremo frente a un gobierno
desconocedor de derechos y
garantas, va bloque de constitucionalidad, pues aunque no
se nombre expresamente podr
invocarse como un derecho a
desconocer prcticas jurdicas
que contraran la esencia humana y a declararse en ruptura con
el sistema judicial existente, tal
como lo hizo la Comunidad de
Paz de San Jos de Apartad en
su momento.
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87
88
La responsabilidad estatal por violaciones graves

del didh y del dih en el sistema de Naciones Unidas*
State responsibility for serious violations of the ilhr
and the ihl on the United Nations system
Rosmerln Estupin Silva**
rosmerlin.estupinan@yahoo.com
Resumen
Abstract
Esta investigacin explora el estado del arte en el seno de los

rganos jurdicos de las Naciones Unidas en materia de principios de la responsabilidad del Estado por los hechos internacionalmente ilcitos, relativos a violaciones graves del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos (didh) y del Derecho
Internacional de los Conflictos Armados (dih). El proyecto
de 2001 elaborado por la Comisin de Derecho Internacional
de las Naciones Unidas y aprobado por la Asamblea General,
sirve como marco terico para el estudio de la jurisprudencia
de la Corte Internacional de Justicia. El anlisis jurisprudencial,
por su parte, se concentra en el establecimiento de normas imperativas, de obligatorio cumplimiento para todos los Estados,
que se refieren al didh y al dih, y en las consecuencias que la
jurisprudencia de esta Corte ha definido frente a un eventual
incumplimiento de las mismas. Los elementos de conclusin
pretenden sugerir un uso de esta teora de la responsabilidad y
de las constataciones de la Corte.
This research explores the state of the art, into the juridical
organs of the United Nations on responsibility of States
for internationally wrongful acts for serious violations on
International Law of Human Rights (ilhr) and International Humanitarian Law (ihl). The draft prepared by the
International Law Commission (ilc) in 2001, and approved
by the General Assembly, serves as a theoretical framework
for the study of the jurisprudence of the International
Court of Justice (icj). The case laws analysis, meanwhile,
focuses on the establishment of mandatory rules, binding on
all States, which refer to ilhr and ihl, and the consequences
that the case law of icj has defined against possible breach
thereof. The conclusion proposes an application of this
theory of responsibility and of the findings of the Court.
Palabras clave: responsabilidad internacional del

Estado, normas de jus cogens, derechos humanos, derecho
humanitario, Derecho Internacional, jurisprudencia internacional, cij, atribucin, contenido.
Keywords: International responsibility, rules of jus

cogens, human rights, humanitarian law, international law,
ICJ, attribution, content.

* Este artculo presenta los resultados de la investigacin indita realizada por la autora en el marco de tesis doctoral en la Universidad de Valencia (Espaa, 2010). Las actualizaciones posteriores han sido debidamente efectuadas y se ha hecho una traduccin
libre de las fuentes que se encuentran en francs y en ingls.
** Abogada de la Universidad Industrial de Santander (Colombia, 2000), DEA en Derecho Internacional y Relaciones Internacionales
de la Universidad de Valencia (Espaa, 2008), Magister en Droit Public spcialit Histoire, thorie et pratique des droits de lhomme
de lUniversit Pierre Mendes France (Francia, 2010), y doctora en Derecho Internacional de la Universidad de Valencia (Espaa,
2011). La autora se encuentra vinculada como investigadora cooperante del Grupo de Investigacin Escuela Poltica y Normativa
de la FUAC. Categora D Colciencias.
La responsabilidad estatal por violaciones graves del DIDH y del DIH

Introduccin
El 3 de febrero de 2012, la Corte Internacional
de Justicia (cij) de la Organizacin de Naciones
Unidas (onu), emiti sentencia en el asunto de
Alemania contra Italia, relativo a la inmunidad
jurisdiccional del Estado alemn por graves violaciones del Derecho Internacional Humanitario
(dih).
Esta sentencia ofrece la ocasin para hacer un
recorrido por la evolucin de la teora de la responsabilidad del Estado en el seno de la onu.
En efecto, esta organizacin interestatal naci en
San Francisco (Estados Unidos de Amrica) el
26 de junio de 1945, con el propsito de conjurar
la guerra, como lo indica el Tratado de creacin
de la onu o Carta de San Francisco (en adelante:
la Carta).
Hasta el momento, todos los asuntos que amenazan o quebrantan la paz y la seguridad internacional incluyen graves violaciones del Derecho
Internacional de los derechos humanos (didh)
89
y del dih. En este sentido, el Consejo de Seguridad es el rgano que concentra la competencia
principal, en el marco de los captulos vi y vii de
la Carta. Sin embargo, la urgencia y la necesidad
de evitar la profundizacin de atentados en masa
contra la dignidad humana, han llevado a la onu a
diversificar su accin por la va de sus organismos
especializados.
Desde su nacimiento, la onu ha venido codificando una serie de principios aplicables en materia
de humanidad (1), cuya forma ms elaborada es
el proyecto de codificacin para la firma de un
Tratado sobre la responsabilidad internacional
del Estado por el hecho internacionalmente ilcito
(2) (I).
En fin, la Corte Internacional de Justicia (cij) ha
venido consolidando su jurisprudencia en materia de control indirecto y de control directo a las
obligaciones internacionales del Estado relativas
al didh y al dih. Los lmites y las posibilidades
de estos desarrollos deben ser valorados caso por
caso (ii).
Con el nacimiento de
la onu despus de la ii
Guerra mundial (1945) la
comunidad internacional
estableci un sistema de
mnimos en trminos
de valores comunes y
exigencias necesarias no
negociables, en relacin
directa con la salvaguardia
de la condicin humana.
90
La codificacin de Naciones Unidas en

materia de responsabilidad del Estado
por violaciones graves al didh y al dih
Con el nacimiento de la onu despus de la II
Guerra mundial (1945) la comunidad internacional estableci un sistema de mnimos en trminos
de valores comunes y exigencias necesarias no
negociables, en relacin directa con la salvaguardia de la condicin humana y, por lo tanto,
de obligatoria sumisin y cumplimiento como
reglas de jus cogens. La aceptacin internacional
de estos principios permiti, durante los juicios
de Nremberg, juzgar y condenar a funcionarios
del Estado y a dirigentes polticos y militares
actuando bajo rdenes del gobierno central por
contravenir las reglas de jus cogens. En este sentido
la onu constat que:
El hecho de que una persona que haya cometido un acto que constituya un crimen conforme
al Derecho Internacional, haya actuado como
jefe de Estado o como funcionario pblico, no le
exime de responsabilidad conforme al Derecho
Internacional1.
El estatuto del Tribunal Militar Internacional
de Nremberg (tmin), aprobado en el marco del
Acuerdo de Londres (8/8/1945) prevea expresamente que un grupo o una organizacin poda ser
declarado criminal (art. 9 y 10). A pesar de esto, y
aunque los tribunales de Nremberg y Tokio juzgaron y condenaron a funcionarios estatales por
crmenes cometidos en el ejercicio de sus funciones

oficiales y declararon el carcter criminal de organizaciones como el Partido Nacional Socialista
de Trabajadores Alemn (nsdap, por sus siglas
en alemn), el escuadrn de proteccin (ss) y la
Polica secreta alemana (Gestapo), ni Alemania ni
Japn fueron calificados como Estados infractores
y/o criminales.
De hecho, dos elementos persisten como centro
de debate y fuente de evolucin del Derecho Internacional desde el siglo xx. De una parte, la
posibilidad de hallar al Estado responsable como
persona jurdica no solo por accin sino por omisin relativa a violaciones graves del didh y del
dih. De otra parte, la dimensin internacional de
las violaciones cometidas por los individuos, que
hall una extensa oposicin derivada de la calidad
de sujeto de derecho internacional atribuida casi
en exclusividad a los Estados y que conoci una
rpida evolucin despus de la ii Guerra mundial
y hasta el Estatuto de Roma de la Corte Penal
Internacional2.
Es as que, las consecuencias internacionales para
los Estados en caso de violacin de normas fundamentales del Derecho Internacional no fueron
retenidas por la jurisprudencia (tmin, 1946: 221)
y la construccin del sistema de persecucin y
sancin de los Estados mantiene latente una doble
consideracin respecto a la naturaleza y alcance de
la responsabilidad del Estado, que ha sido sujeto
de un intenso debate en los trabajos de la Comisin
de Derecho Internacional de la onu (cdi).
1. Carta de la Organizacin de Naciones Unidas, 1946, Principio III. http://www.onu.org.pe/Publico/OnuMundo/cartadelaonu.aspx

2. Donnedieu de Vabres, H. (1928). Les principes modernes du droit pnal international. Paris: Librairie du Recueil Sirey.
91
En este sentido, en 2001, la Asamblea General de

la onu aprob el proyecto de Tratado: Responsabilidad del Estado por hechos internacionalmente
ilcitos (cdi, 2001) (en adelante: Proyecto de
2001)3. Este proyecto establece que ninguna
disposicin... excluir la ilicitud de cualquier hecho
del Estado que no est de conformidad con una
obligacin que emana de una norma imperativa
de Derecho Internacional (art. 26). El Proyecto
de 2001 se mantiene en fase de discusin por los
Estados, sin que haya sido abordada la elaboracin
final del Tratado, pese a los llamados peridicos
de la Asamblea General de la onu para que se
adopten obligaciones convencionales al respecto
(onu, 2004).
En el Proyecto de 2001 y hasta el presente, la
responsabilidad internacional penal del Estado
queda excluida. En adelante, conforme al Derecho
Internacional, el estudio de la responsabilidad
internacional del Estado debe centrarse en: (1) la
naturaleza de los comportamientos atribuibles al
Estado y, (2) el contenido de la obligacin internacional. Este anlisis busca establecer un equilibrio entre la demanda de justicia internacional
y el respeto debido a la soberana de los Estados.
(cdi, 2001: 70, art. 2).4
La atribucin de la responsabilidad internacional del Estado por hechos internacionalmente ilcitos

La responsabilidad internacional se refiere a la
incidencia y las consecuencias de los actos ilegales
en el orden internacional y la reparacin por los
daos causados5. Conforme al Proyecto de 2001,
esta responsabilidad procede por accin (2.1.) y
por omisin (2.2) (art. 2).
La atribucin de la responsabilidad internacional

por la accin del Estado
El Proyecto 2001 fij las condiciones generales

que establece el Derecho Internacional para que
el Estado sea considerado como responsable de
sus acciones u omisiones ilcitas y las consecuencias jurdicas que derivan, con independencia de
las valoraciones que haga el derecho interno del
Estado en cuestin (art. 3) (cdi, 2001: 61, 77).
En este marco, la responsabilidad internacional
del Estado sobrepasa la comisin del acto ilcito
por un rgano del Estado de rango nacional o
subnacional para el caso de los Estados federados
3. El proyecto inicial llevaba el nombre de Cdigo de crmenes contra la paz y la seguridad de la humanidad. Fue formulado por
primera vez en 1954 por la cdi y aprobado en primera lectura por la Asamblea General de la onu de 1996 (ltima redaccin de
1991). El proyecto se hallaba dividido en tres partes relativas: (i) al contenido de la incriminacin, (ii) las formas y grados de responsabilidad internacional y, (iii) la solucin de controversias y modalidades para hacer efectiva la responsabilidad. Este proyecto
de 1996 mantena los principios relativos a la responsabilidad del individuo y de los agentes del Estado en la conspiracin para
cometer crmenes (art. 2) y distingua entre crmenes y delitos internacionales imputables a los Estados (art. 19).
4. Pese a la controversia de una parte de la doctrina, la cdi presume el elemento del dao, por lo tanto no es un tercer elemento
de estudio. En efecto, desde los informes del Relator Sr. Roberto Ago en el 25 periodo de sesiones de la cdi (1973), el dao fue
considerado como relativo al perjuicio econmico o dao civil y entr a hacer parte integral del estudio nicamente para efectos
indemnizatorios, pero no de la configuracin de la responsabilidad, pues se considera implcitamente contenido en el incumplimiento
de toda obligacin internacional (art. 2) (valos Vzquez, 2006).
92
(art. 4). Por lo tanto, tambin ser considerado

hecho del Estado a los fines de la atribucin de
responsabilidad, aquel cometido por una entidad o persona quien, aunque no sea rgano
del Estado segn lo define el artculo 4, est facultada por el derecho de ese Estado para ejercer
atribuciones de poder pblico y acte en ejercicio
de dicha atribucin (art. 5).
La atribucin de la responsabilidad del Estado
parte de criterios estrictamente tericos, donde
el comportamiento de toda entidad y/o individuo
relacionado con un Estado bajo distintos vnculos
como nacionalidad, domicilio o lugar de residencia, etc., nicamente puede atribuirse al Estado en
el mbito del Derecho Internacional, si se prueba
dicha vinculacin no solo con respecto del Estado
sino con respecto de su gobierno.
En cuanto a los rganos del Estado no se distingue
la jerarqua, nacional, provincial o local, ni entre
rganos ejecutivos, legislativos o judiciales. (cdi,
2001: 90-91)6. Por otra parte, el trmino entidad
engloba variados organismos pblicos y privados,
a condicin de estar facultados por el derecho
interno para ejercer actos de poder pblico (cdi,
2001: 98).
El comportamiento de los particulares no es

como tal atribuible al Estado, pero s lo es,
el comportamiento oficial incompatible con las
obligaciones internacionales (art. 7), con independencia del nivel de administracin o gobierno en
que se produzca (cdi, 2001: 84, 104)7.
Son fuentes de responsabilidad estatal igualmente: los hechos atribuidos a un rgano puesto a
disposicin del Estado por otro Estado (art. 6),
el comportamiento de particulares que acten
bajo la direccin o control del Estado (art. 8), o
por quien ejerce el poder pblico en ausencia del
Estado, incluso cuando esta ausencia estatal est
justificada por las circunstancias (art. 9), el comportamiento de un movimiento insurreccional que
se convierte en gobierno o en nuevo Estado (art.
10) y, en general, todo tipo de comportamiento que
viole una obligacin internacional, que aun cuando
no fuera atribuible al Estado, sea reconocido por
este como propio (art. 11).
Algunas causales de responsabilidad internacional
del Estado pueden ser aplicadas a la situacin de
Colombia, por ejemplo: la presunta comisin de
delitos sexuales contra menores por parte de militares americanos en la base de Tolemaida (art. 6),
5. Gonzlez Campos, J. D., Snchez Rodrguez, L. I. & Senz de Santa Mara, P. A. (2006). Curso de Derecho internacional
pblico. 13 edicin. Madrid: Civitas, pg. 280.
6. Ver citas 111, 113 y 114. En el asunto Salvador Commercial Company, el Tribunal arbitral declar que: () El Estado responde
de los actos de sus dirigentes, ya pertenezcan a la rama legislativa, ejecutiva o judicial, siempre que los actos sean realizados en
calidad oficial...
7. En el Asunto Tellini, resuelto en el mbito del Consejo de la Sociedad de las Naciones por conflictos suscitados entre Italia y Grecia
debido al asesinato en territorio griego del Presidente y varios miembros de una Comisin Greco-Albanesa de delimitacin de
frontera, el Comit Especial encargado declar: Un Estado solo incurre en responsabilidad por un delito poltico cometido en su
territorio por extranjeros si no ha adoptado las disposiciones pertinentes para prevenir el delito y para perseguir, detener y juzgar
al delincuente... (cita 98).

93
Algunas causales
de responsabilidad del
Estado pueden ser aplicadas
a Colombia, por ejemplo: la
presunta comisin de delitos
sexuales contra menores por
parte de militares americanos
en la base de Tolemaida, los
crmenes cometidos por
grupos paramilitares bajo
autoridad de rganos del
Estado y los crmenes
cometidos por las guerrillas
en ausencia del Estado.
los crmenes cometidos por grupos paramilitares

bajo autoridad de rganos del Estado (art. 8) y los
crmenes cometidos por las guerrillas en ausencia
del Estado (art. 9), entre otros.
Ciertamente, las mismas reglas pueden imponer

al Estado la obligacin de abstenerse de ejecutar
determinadas conductas consideradas criminales
y exigir una conducta dirigida a la prevencin y
la proteccin de los habitantes de su territorio.
La atribucin de la responsabilidad internacional
La accin y la omisin estn estrechamente ligadas pues es difcil separar una omisin de las
circunstancias que le rodean y que intervienen
en la determinacin de la responsabilidad (cdi,
2001: 72).
La responsabilidad por omisin del Estado ha sido

tradicionalmente vinculada a los daos causados
a los extranjeros, como proyeccin de un dao
causado a otro Estado. Desde las conferencias
de la sdn en 1930, el Estado es responsable de
prevenir, reprimir y reparar los hechos daosos
en que pudieran ser vctimas los extranjeros bajo
su territorio (cdi, 1956: 221).
La omisin es un comportamiento del Estado que

genera una responsabilidad por ausencia de prevencin y de represin del hecho ilcito, siempre
que las reglas primarias del Derecho Internacional le impongan al Estado obligaciones positivas
(Sicilianos, 2000: 115).
Adicionalmente, la configuracin de la responsabilidad del Estado por ausencia de prevencin

o de represin depende de la formulacin de las
reglas primarias y los textos convencionales no
son uniformes en su formulacin. Solo algunas
convenciones como la Convencin contra el ge-
por la omisin del Estado
94
nocidio de 9 de diciembre de 1948 (art. 1) y la

Convencin contra la tortura de 10 de diciembre
de 1984 (art. 5), establecen el carcter criminal de
la conducta descrita y la obligacin estatal de perseguir y sancionar en todo tiempo y circunstancia.
Diferentes tratados comprometen a los Estados
con la represin de las actividades criminales en
el marco de su derecho interno, esto es, acciones positivas8. La ausencia de sancin judicial
en el derecho interno constituye un indicio de
responsabilidad y puede llegar a configurar una
responsabilidad adicional por ausencia de cooperacin, cuando esta obligacin deriva de normas
imperativas o de carcter convencional en materia
de extradicin y entrega, entre otras9.
En todo caso, no basta con que la accin u omisin
sea vlidamente atribuible al Estado. Es preciso
determinar la naturaleza de tal violacin, pues el
hecho de un Estado no puede ser calificado como
internacionalmente ilcito, si no constituye un
atentado contra una obligacin internacional, con
independencia de las normas de derecho interno
existentes en el seno del Estado (2)10.
El contenido de los hechos internacionalmente ilcitos como violaciones de obligaciones

internacionales
Desde 1949 sucesivos relatores especiales han
estudiado la naturaleza de una obligacin estatal
para que sea considerada de carcter internacional11. En su evolucin, el artculo 2-b del Proyecto
2001, habla de la violacin de una obligacin
internacional y no de la violacin de una regla o
norma de Derecho Internacional.
Una obligacin internacional es una obligacin
primaria estudiada y aplicada al hecho atribuible
al Estado, para determinar el comportamiento
requerido, la norma a observar, el resultado a
obtener, entre otros. No existe una obligacin
internacional en abstracto y en cada caso es necesario referirse a fuentes primarias precisas y en
vigor (art. 13) (cdi, 2001: 130).
El Proyecto 2001, descart la distincin entre
crmenes y delitos (utilizada en el proyecto de
1996 de la cdi)12 y prefiri referirse a las violaciones graves de obligaciones derivadas de normas
8. E. g. Convencin internacional para la represin de atentados terroristas con explosivos, 15 de diciembre de 1997, art. 4-b; Convencin internacional sobre la seguridad del personal de Naciones Unidas y personal asociado, 9 de diciembre de 1994, art. 11.
9. David, E. (2000). La responsabilit de lEtat pour absence de coopration. En: H. Ascencio, E. Decaux & A. Pellet, Droit International
Pnal. (pp. 129-135). Paris: Editions A. Pedone, pg. 129.
10. La conformit dun acte au droit interne et sa conformit aux dispositions dun trait sont des questions diffrentes. Ce qui constitue une violation dun trait peut tre licite en droit interne, et ce qui est illicite en droit interne peut nentraner aucune violation
dune disposition conventionnelle. (cij, Elettronica Sicula S.p.A. (elsi), 1989: 15) con reenvos de jurisprudencia de la cpji.
11. Desde que la cdi comenz a estudiar el tema en 1949, han sido relatores: el Sr. Francisco V. Garca Amador (1956-1961), Sr.
Roberto Ago (1963-1979), Willem Riphagen (1980-1986), Sr. Gaetano Arangio-Ruiz (1988-1996), Sr. James Crawford (1997-2001)
y Giorgio Gaja (2002). El Relator Sr. Roberto Ago, jurista italiano, introdujo avances significativos en materia de normas primarias
y secundarias y la distincin entre crmenes y delitos internacionales, en un enfoque aprobado en primera lectura por la Comisin
de Derecho Internacional en 1981. Este enfoque fue descartado por los relatores posteriores.
12. En efecto, la existencia de hechos ilcitos del Estado que pudieran ser clasificados como crmenes internacionales ms all de la
categora de delitos internacionales, estanc durante 25 aos los trabajos de la cdi: desde 1976, cuando el proyecto de la cdi cre

imperativas de Derecho Internacional General

(arts. 40 y 41).
El fundamento de dicha transformacin radic
en la definicin de normas imperativas y en la
imprecisin del contenido de los intereses fundamentales de la comunidad internacional que
serva como base al establecimiento de los llamados crmenes. En efecto, la cdi prefiri adherir
al trmino norma imperativa (jus cogens) por su
fuerza obligatoria y carcter superior. Tal decisin
se apoya en el artculo 53 de la Convencin de
Viena sobre el derecho de los tratados de 1969,
segn el cual, todo tratado que est en conflicto
con una norma imperativa de Derecho Internacional General es nulo; segn el artculo 64, un
tratado anterior que est en conflicto con una
nueva norma imperativa deviene igualmente nulo.
Para comprender el contenido de atribucin de
la responsabilidad del Estado es preciso recordar
que, en el estado actual del Derecho Internacional,
se puede afirmar que los crmenes internacionales
ms graves forman parte de las normas de jus
cogens claramente reconocidas13.
La jurisprudencia internacional ha afirmado de
modo reiterado que ciertas obligaciones son
95
oponibles a la comunidad internacional en su conjunto y en razn de la importancia de los derechos
concernidos, todos los Estados tienen un inters
jurdico en que esos derechos sean protegidos
(cij, Barcelona Traction, 1970: 32, prr. 33)14.
Sin embargo, las consecuencias que tiene para los
Estados la atribucin de un hecho internacionalmente ilcito, no han sido traducidas a tratados
y las sanciones sugeridas hasta el presente en el
Proyecto 2001 son esencialmente de naturaleza
compensatoria relativa al dao causado (art. 34)
o indemnizatoria por el perjuicio sufrido (art. 36).
Hasta el momento, la cdi ha reiterado que en
los trminos del Derecho Internacional en vigor,
es evidente que los Estados, por definicin, no
pueden ser objeto de sanciones penales similares
a las previstas por los sistemas penales internos
(cdi, 2001: 301).

La cdi ha desarrollado igualmente una distincin entre las nociones fundamentales de normas
imperativas de Derecho Internacional (de jus
cogens) y obligaciones oponibles a la comunidad
internacional en su conjunto (erga omnes). En la
difcil separacin de los conceptos, los ejemplos
la distincin entre estas dos categoras, donde el crimen constitua una violacin por un Estado de una obligacin internacional
esencial para la salvaguarda de los intereses fundamentales de la comunidad internacional (art. 19-2). Entre los crmenes internacionales de los Estados figuraban: crmenes contra la paz y la seguridad mundial, la dominacin colonial, la esclavitud, el genocidio,
el apartheid, la preservacin del medio ambiente, entre otros (art. 19.3).
13. Entre las normas imperativas universalmente aceptadas se pueden mencionar la interdiccin de agresin, el genocidio, la esclavitud,
la discriminacin racial, los crmenes contra la humanidad, los crmenes de guerra y la violacin al derecho a la autodeterminacin
de los pueblos. cij, Asunto Timor oriental (Portugal c. Australia, 1995: 102, prr. 29)
14. En el mismo sentido: cij, Asunto Timor oriental (Portugal c. Australia: 1995: 102, prr. 29); cij, Opinin sobre la aplicacin de la
Convencin para la prevencin y la represin del crimen de genocidio, 1996: 616, prr. 31).
96
de obligaciones erga omnes proporcionados por la

15
cij y por la cdi (1956: 270) derivan de normas
de jus cogens. En efecto, la diferencia se centra en el
contenido de la obligacin: la obligacin de jus cogens es sustantiva en trminos de respeto de determinados principios de Derecho Internacional; la
obligacin erga omnes es de procedimiento, referida
al inters jurdico que tienen todos los Estados en
reclamar y aplicar el respeto de obligaciones de jus
cogens. As, las violaciones graves de obligaciones
de jus cogens pueden traer consecuencias suplementarias ms all del Estado infractor (art. 28),
porque todos los Estados tienen el derecho/deber
de invocar/exigir la responsabilidad erga omnes
por la violacin de tales obligaciones (art. 48).

La teora de la responsabilidad del Estado del
Proyecto 2001, plantea un problema adicional de
legitimacin. En principio, la responsabilidad del
Estado por un hecho internacionalmente ilcito se
extiende a todas las obligaciones internacionales
y no solo a aquellas que se refieren a otros Estados.
Esto significa que el Estado es internacionalmente
responsable, por ejemplo, en caso de graves violaciones al didh y al dih, incluso si la vctima
principal es su propia poblacin nacional. No obstante, para efectos de las consecuencias derivadas
de hechos ilcitos internacionales, solamente los
Estados son sujetos legitimados para invocar la
responsabilidad de otro Estado (art. 33).
La importancia de este aspecto del Proyecto 2001
es evidente. En efecto, las violaciones graves del
didh y del dih atribuibles al Estado son comn-
mente cometidas contra nacionales del propio

Estado. Sea cual fuere el autor de los elementos
materiales del crimen, el Estado viola con frecuencia su obligacin de jus cogens de prevenir,
perseguir y sancionar. En todo caso, la responsabilidad estatal por el hecho internacionalmente
ilcito, en los trminos de la cdi, solo puede ser
perseguida en el plano internacional a travs de
un tercer Estado.
Las consecuencias de este problema de legitimacin pueden ser ilustradas a travs de la situacin
de Colombia. En este caso, las violaciones graves
del didh y del dih, constituyen violaciones de
normas imperativas de Derecho Internacional
General (art. 40 y 41)16. La prueba de la naturaleza de violacin puede, en muchos casos, venir
acompaada de una prueba de la atribucin de
la responsabilidad del Estado por accin o por
omisin. No obstante, en el marco del Proyecto
2001, la prueba sustantiva de la responsabilidad
internacional por el hecho ilcito (atribucin y
naturaleza) no tiene consecuencias en materia de
procedimiento, porque la responsabilidad internacional del Estado colombiano no puede ser alegada
por sujetos diferentes de otro Estado.
Esta barrera de procedimiento slo puede ser
superada si un tercer Estado interpone la accin.
Esto es posible, por ejemplo, para los Estados
fronterizos, que han sido vctimas de hechos internacionalmente ilcitos atribuibles a la Repblica de
15. Barcelona Traction (Belgique c/ Espagne, 1970), p. 32, prr. 34; Timor oriental (Portugal c/ Australie, 1995) p. 102, prr. 29; Licit
de la menace ou de lemploi darmes nuclaires (onu et oms. Avis consultatif, 1996), p. 258, prr. 83; Application de la Convention
pour la prvention et la rpression du crime de gnocide (onu, exceptions prliminaires, 1996), p. 615 et 616, prr. 31 et 32.
16. Las violaciones graves son definidas en el artculo 40-2 como aquellas que denotan de parte del Estado responsable una falta
flagrante o sistemtica a la ejecucin de la obligacin.

Colombia y para otros Estados que pueden considerarse igualmente vctimas de hechos atribuibles
al Estado colombiano en trminos de ausencia de
proteccin de los ciudadanos extranjeros residentes en su territorio.
Sin embargo, tales constataciones no son suficientes. En la prctica, los terceros Estados deben
conformarse con manifestaciones pblicas de
desagravio, arreglos amistosos o constatar de facto
la ausencia de reparacin, debido a que la reglamentacin de la responsabilidad estatal por va de
tratado contina, desde 2001, en fase de proyecto
y sometida a la discrecionalidad del Estado.
Como puede deducirse, las dificultades para la
codificacin de la responsabilidad internacional
del Estado estn estrechamente vinculadas a la
nocin de soberana estatal. La inexistencia de
una autoridad superior a los Estados impide que
se pueda hacer efectivo el principio de igualdad
interestatal, a efectos de imponer las mismas reglas a los Estados con independencia de su poder
concreto o influencia en la esfera internacional.
Hasta el presente, la onu se ha visto abocada a
concentrar sus esfuerzos en limitar las consecuencias de los crmenes de jus cogens y, en algunos
casos, a sancionar a los autores de los elementos
materiales. La comunidad internacional ha intentado reparar la carencia de norma convencional
en materia de hecho ilcito del Estado a travs de
la sustitucin fsica de los Estados fallidos y de la
intervencin militar y civil para el mantenimiento
de la paz y la seguridad internacional.
97
A estas debilidades del sistema deben aadirse
serios problemas de disimulacin. Debido a que no
existe una obligacin consuetudinaria de extradicin o entrega por delitos comunes y la competencia de persecucin y sancin resta en el dominio
del derecho interno del Estado17, la disimulacin
de la naturaleza de los crmenes cometidos, es
decir, de su carcter de violacin de normas de
jus cogens, tiene consecuencias en trminos de
impunidad que beneficia al Estado infractor y a
los individuos que actan en su nombre.
Dicho de otro modo, la codificacin de la responsabilidad estatal por va de tratados sigue inconclusa
y hasta el momento no existe un procedimiento de
constatacin de la responsabilidad internacional
del Estado por violaciones graves del didh y del
dih. En la prctica, solo pueden evocarse algunas
intervenciones marginales de la jurisprudencia de
la cij, que muestran el estado actual del derecho
consuetudinario y de la opinio juris en la materia
(ii).
Los aportes de la Corte Internacional de

Justicia (cij) frente a la responsabilidad
de los Estados por violacin del didh y
del dih
La Corte Internacional de Justicia es el rgano
jurisdiccional principal de la onu, creado por
la Carta (art. 7-1) como continuidad de la Corte
Permanente de Justicia Internacional (cpji) (art.
92), que tuvo vigencia en el marco de la sdn. A
la cij concierne resolver de modo general los
17. El alcance de la obligacin internacional de extraditar o juzgar (aut dedere aut judicare) se encuentra actualmente bajo estudio de
la cdi. El Relator especial, Zdzislaw Galicki, suministr el Cuarto Informe durante la sesin 63 de 2011 (cdi, 2011, prr. 292 ss.),
98
diferendos jurdicos entre los Estados, segn lo

previsto por el captulo VI de la Carta (art. 36-3)
y solo los Estados pueden presentarse ante ella
conforme a su Estatuto (art. 34-1)18.
La jurisprudencia de la cij tiene cierta importancia en materia de violaciones graves del didh
y del dih debido a que la competencia de la cij
se extiende a todos los asuntos que las Partes le
sometan a su consideracin en virtud del Estatuto
(art. 36-1).
Colombia y los Estados fronterizos son Partes ipso
facto de la cij como miembros de la onu (art. 93-1
de la Carta) y el Estado colombiano hace parte de
los 58 Estados que han suscrito una Declaracin
facultativa aceptando a priori la obligatoriedad de
las decisiones de la cij19.
La responsabilidad estatal por violacin de normas
de jus cogens fue evocada por la jurisprudencia de la
cpj en el periodo de entre guerras, directamente
a propsito de violacin de obligaciones convencionales20. En la jurisprudencia de la cij, este
tema fue evocado indirectamente, a propsito de
la responsabilidad del Estado por el tratamiento
dispensado a los extranjeros bajo su territorio, en
el asunto Barcelona Traction (cij, 1970).
La evolucin de la jurisprudencia en materia de

responsabilidad internacional de los Estados por
violaciones graves del didh y del dih responde
a una doble evolucin del derecho. La alusin a la
responsabilidad resta indirecta y justifica como
violacin de obligaciones convencionales sin
aludir expresamente a la conducta violatoria del
didh y del dih cometida contra los individuos y
atribuible al Estado (cij, 1949).
La ratificacin de los Pactos relativos a derechos
civiles y polticos, y derechos econmicos, sociales y culturales de 1966, y de otros instrumentos
internacionales especficos como la Convencin
contra el genocidio de 1948, la Convencin contra la tortura de 198421 y la Convencin sobre la
Prohibicin del Empleo, Produccin, Almacenamiento y Transferencia de Minas Antipersonales
y sobre su Destruccin de 199722, entre otras, ha
sido lentamente referida por la jurisprudencia de
la cij y se ha convertido en el centro de debate
dentro de algunos contenciosos.
La cautela de la cij se explica por la persistencia
de un problema sensible: el ejercicio del individuo
en el plano internacional frente a la competencia
privilegiada de los Estados como sujetos de Derecho Internacional (cij, 1970: 32, prr. 33).
18. Los rganos de Naciones Unidas estn calificados para demandar avisos consultivos ante la Corte en virtud de la Carta (art. 96).
19. En efecto, Colombia suscribi la declaracin facultativa en el marco del artculo 36.2 de la cpji de la extinta Sociedad de Naciones
(03/10/1937), que se considera como una aceptacin obligatoria de la jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia ipso facto y
bajo condicin de reciprocidad, para hechos posteriores al 6 de enero de 1932.
20. Goy, R. (1995). La Cour permanente de justice internationale et les droits de lhomme. Bruxelles: Bruylant, pg. 199-232.
21. Ratificada por Colombia el 8/12/1987.
22. Ratificada por Colombia el 6/10/2000.

En efecto, el procedimiento contencioso ante la

cij, que pueda incluir violaciones graves de obligaciones de jus cogens no concierne a los individuos
sino a los Estados y los contenciosos no siempre
son resueltos sobre la base de los derechos, el contexto de su violacin y la calidad de los autores.
La cij practica la economa de medios y puede
incluso declarar su incompetencia, como lo hizo
en el asunto Anglo-Iranian Oil Co., con ocasin de
la nacionalizacin de bienes en un contexto de
postconflicto (cij, 1952). En otros casos, la cij ha
sealado vicios de procedimiento como la ausencia
de inters de Parte (cij, 1970), o ha rechazado
la demanda por un uso indebido de la teora del
inters general (actio popularis) (cij, 1966).
En cuanto al procedimiento de opinin consultiva
o consulta previsto por la Carta (art. 96), este no
asegura al individuo sino una proteccin margi-
99
nal, pues no le reconoce capacidad de Parte, ni
inters ni derecho de consentir. Ante la cij solo
el Consejo de Seguridad, la Asamblea General y
algunos rganos especializados bajo autorizacin
de la Asamblea, pueden elevar consultas (art. 65
del Estatuto cij).
Pese a las restricciones en la capacidad para actuar
ante la cij, esta ejecuta un control internacional
multiforme y, en este marco, el desarrollo jurisprudencial en materia de violaciones a las obligaciones internacionales relativas a crmenes de
jus cogens, aunque indirecto y de garanta global,
constituye un instrumento de inmensa riqueza en
la construccin del universo jurdico internacional, capaz de contrarrestar los efectos dainos de
los hechos internacionalmente ilcitos cometidos
por un Estado y que afectan los intereses de otro
Estado (1).
A la Corte Internacional
de Justicia concierne
resolver de modo general
los diferendos jurdicos
entre los Estados, segn
lo previsto por el captulo
VI de la Carta (art. 36-3)
y solo los Estados pueden
presentarse ante ella
conforme a su Estatuto
(art. 34-1).
100
La importancia de este rgano de la onu se puede constatar, adems, por el hecho de que la cij
ha ratificado el carcter fundamental del didh y
del dih y ha condenado por accin y omisin las
violaciones de los Estados a las obligaciones de
jus cogens (2).
El control jurisdiccional indirecto de las obligaciones del Estado

La cij puede fallar el fondo de un asunto sometido a su jurisdiccin en el marco de un conflicto
armado sin evocar como fundamento jurdico las
obligaciones de jus cogens, en el entendido que
dichas obligaciones son frecuentemente aplicadas
por los tratados, las costumbres y los principios
generales de derecho.
En efecto, la cij prefiere referirse solamente a las
normas aplicables y garantas jurdicas generales
de control indirecto (1.1.) y solo en algunos casos
ha efectuado un ejercicio indirecto de control sobre las obligaciones de jus cogens (1.2.).
El control indirecto de las garantas jurdicas generales
La garanta jurisdiccional en materia de violacin

de normas imperativas puede ser confiada a la cij
por va de contenciosos o por va de consulta. Esta
garanta es generalmente indirecta y obliga a los
individuos a acogerse a la proteccin diplomtica y
23. cij. Nicaragua c. Etats-Unis dAmrique, 1986, pg. 90.

24. Corte Internacional de Justicia, 1986:134, prr. 267.
actuar a travs de sus Estados de origen, sabiendo

de antemano que las garantas indirectas sobre el
cumplimiento de obligaciones generales siempre
se evocan al margen de los individuos implicados
(cij, 1950b).
El control indirecto puede ser evocado por la cij
a la luz de los compromisos internacionales de
los Estados con las organizaciones regionales.
En el asunto Actividades militares y paramilitares en
Nicaragua23 la cij estim que la Organizacin de
los Estados Americanos oea tena la responsabilidad de ejercer control sobre los compromisos
internacionales de Nicaragua en el marco del
postconflicto, proponiendo el ejercicio de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en
materia de visitas, informes y medidas cautelares24.
La garanta de cumplimiento de obligaciones generales de proteccin puede ser confiada o negada
a los Estados vctimas o a terceros Estados, por
consideraciones generales en materia de tratados.
As, la cij reconoci el compromiso de liberalizacin (anticomunista) adquirido por Nicaragua
frente a la oea, pero neg la legitimacin de Parte
alegada por los Estados Unidos para reclamar su
ejecucin por la fuerza (cij, 1986: 133, prr. 262).
En esta sentencia de fondo, la cij neg igualmente
la legitimacin del uso de la fuerza extranjera no
consentida, bajo el argumento de la proteccin
de los ciudadanos nicaragenses en el marco del
conflicto armado, pues la proteccin de los derechos humanos, dado su carcter estrictamente
humanitario, no es de ningn modo compatible
101
con ciertas medidas de fuerza (cij, 1986:133,

prr. 262).
En el asunto del Relator Especial de la onu Sr.
Mizilu, la cij invoc los privilegios e inmunidades de los relatores especiales de la onu en
el marco del Derecho de los tratados, evitando
cualquier alusin a su condicin de defensores
de derechos humanos en pases acusados de incumplimiento de sus obligaciones de jus cogens
(cij, 1989: 197).
En un ejercicio de expansin de las fuentes, la cij
ha ido ms all de la fuente jurdica implcita y ha
acudido a la conciencia jurdica internacional
como elemento metajurdico de refuerzo del valor de la obligacin general. Esta prctica pudo
constatarse en la opinin consultiva sobre las
Reservas a la Convencin sobre el genocidio (cij,
1951: 23), donde la cij reconoci que el derecho
a la existencia de los grupos humanos atae a la
conciencia humana a la ley moral y al espritu
y fines de las Naciones Unidas.
En esta misma lgica, la cij haba ya evocado
las consideraciones de humanidad en el asunto
Estrecho de Corfou (cij, 1949b: 22, prr. 79), haba
fundado el dih sobre el principio fundamental
o primordial de humanidad, afirmando que las
Convenciones, de La Haya de 1907, de Ginebra de
1949 y sobre el genocidio de 1948, forman parte
del derecho consuetudinario y corresponden a
principios humanitarios ampliamente reconocidos
(prr. 82), cardinales (prr. 78) e intransgredibles
(prr. 79). Sin embargo esta jurisprudencia no es
constante.
En el asunto del Sudoeste africano, (cij, 1966: prrs.
45, 49 y 50), la cij neg que las consideraciones
humanitarias basten para hacer nacer derechos y

obligaciones jurdicas y que la Corte deba actuar
en consecuencia y concluy que la Corte juzga
en derecho y no puede tener en cuenta los principios morales, sino en la medida en que se les
ha dotado de una forma jurdica suficiente, pues
si bien las consideraciones humanitarias pueden
inspirar las reglas de derecho, no son en ellas
mismas reglas de derecho.
Como puede observarse, el control indirecto de
las garantas jurdicas generales es extremamente dbil y depende de la fuente de derecho
escrito. Por lo tanto, la cij ha venido asumiendo
discretamente un control indirecto sobre las
obligaciones de jus cogens ms all de los tratados.
Este control se refuerza lentamente y la prctica
de la jurisprudencia muestra algunas vacilaciones
(1.2).
El ejercicio indirecto de control sobre las obligaciones de jus cogens
Una primera alusin al didh, fue consignada en

la opinin disidente del juez Tanaka, en el asunto
de fondo contra Sudfrica (cij, 1966: 298), donde
Etiopa y Liberia intentaron perseguir este pas
por las prcticas de apartheid. En este asunto, el
juez disidente Tanaka seal que el derecho relativo a la proteccin de derechos humanos deriva
del jus cogens.
Esta posicin fue retenida discretamente en el
asunto Barcelona Traction (cij, 1970: prrs. 3334), cuando la cij se refiri a las obligaciones erga
omnes, que derivan directamente de principios y
de reglas concernientes a los derechos fundamentales de la persona humana y cuando explic que,
102
Blgica tendra la posibilidad de accionar contra

Espaa solamente si puede establecer que uno
de sus derechos ha sido lesionado y que los actos
incriminados han entraado una violacin de una
obligacin internacional nacida de un tratado o de
una regla general de derecho...
La sentencia Barcelona Traction, (cij, 1970: prrs.
33-35) reforz la existencia de una garanta estatal
de respeto a las obligaciones de jus cogens, y vincul
esta obligacin al inters general (erga omnes) de
los Estados para actuar frente a una violacin. En
esta sentencia, la cij consider que la proteccin
de los derechos fundamentales hace parte de las
obligaciones frente a la comunidad internacional
en su conjunto, a diferencia de otras obligaciones
relativas a la proteccin diplomtica inter partes,
donde todos los Estados no tienen el mismo inters.
Esta jurisprudencia no se consolid rpidamente,
como lo demostraron en su momento las inconsistencias de la cij en la opinin consultiva sobre
las consecuencias jurdicas para los Estados, derivadas de la presencia continua de Sudfrica en
Namibia (cij, 1971). En efecto, la cij nunca hizo
referencia ni al jus cogens ni a las obligaciones erga
omnes, frente a lo que constituy un acto de agresin y de mantenimiento ilegal de la ocupacin
de Sudfrica sobre el territorio de Namibia, con
graves consecuencias para la poblacin negra por
la prctica del crimen de apartheid.
Sin embargo, una cierta garanta de proteccin
frente a las violaciones del didh y del dih, pudo
derivarse de la internacionalizacin, el refuerzo

y la ampliacin de las normas relativas a los
derechos humanos y no puede negarse que esta
formalizacin ha tenido efectos sobre la competencia contenciosa de la cij, la cual se ha venido
haciendo extensiva a las violaciones colectivas
de derechos humanos cuya responsabilidad sea
imputable al Estado25.
En el asunto Actividades militares y paramilitares en
Nicaragua (cij, 1986: 131-133), la cij estim que
no poda reconocerse competente para juzgar los
crmenes cometidos por los grupos paramilitares
(contras) en el marco de un conflicto armado
no internacional, pero se declar competente en
lo relativo a la intervencin de los Estados Unidos en Nicaragua. La cij estim que la poltica
interior del Estado escapaba de su competencia
y de la competencia de otros Estados diferentes
del Estado concernido, a propsito del alegato
de ausencia de elecciones libres y de dictadura
comunista totalitaria esgrimido por Estados
Unidos como fuente de su intervencin.
En efecto, la cij concluy que: (...) las orientaciones polticas internas del Estado derivan de
la competencia exclusiva de este. Cada Estado
posee el derecho fundamental de escoger y de
implementar como lo considere, su sistema
poltico, econmico y social (prr. 258) y la
adhesin de un Estado a una doctrina particular
no constituye una violacin de derecho internacional consuetudinario (prr. 265) (traducido
del francs).
25. Goy, R. (2002). La Cour internationale de justice et les droits de lhomme. Collection Droit et Justice no. 36. Bruxelles: Bruylant S.A./
Nmesis, pg. 51.

En esta ocasin, la cij advirti que la libre orientacin poltica de un Estado est condicionada
a que no viole ninguna obligacin de Derecho
Internacional (prr. 258) y constat que incluso
en ausencia de compromisos convencionales, los
Estados estn obligados a respetar los derechos
humanos (prr. 267).

La cij tambin ha asumido competencia consultiva
de rebote en materia de derechos humanos. En
efecto, esta competencia deriva directamente del
contenido de los tratados que son sometidos a
su estudio, como en la opinin consultiva sobre
la Interpretacin de los Tratados de paz (cij, 1950).
En esta opinin, la cij seal que en materia de
violaciones al didh y al dih la competencia pertenece al Estado concernido pero reafirm al mismo
tiempo la competencia de la cij en materia de
orientacin del procedimiento para la resolucin
pacfica de diferendos interestatales al respecto de
dichas violaciones.
103
ciarse sobre la ley penal (pena de muerte) de los
Estados Unidos sin violar su soberana, pero s
puede pronunciarse sobre la obligacin que asiste
a los Estados Partes de la Convencin de Viena de
24 de abril de 1963, de respetar el derecho de otros
Estados a asistir a sus ciudadanos en el exterior.
Como ha quedado expuesto, el ejercicio del control indirecto de la cij en materia de violaciones
de jus cogens aparece limitado y espordico. Faltara explorar el estudio de las garantas directas
ofrecidas por la cij en la materia, las cuales siguen siendo excepcionales pero en algunos casos
podran potenciar la competencia de terceros
Estados (2).
El control jurisdiccional directo en materia de

violaciones graves del didh y del dih
En materia de crmenes de jus cogens como el

apartheid, la cij rechaz con vehemencia la tesis
sudafricana de la competencia exclusiva del Estado, considerando que la igualdad y los derechos
fundamentales violados por el apartheid estn
puestos bajo la proteccin del Derecho Internacional y hacen parte de la competencia de Naciones
Unidas (cij, 1971: 78).
La jurisprudencia clsica de la cij somete el inters de Parte, incluidos los casos de la proteccin
diplomtica, a la violacin de una obligacin y de
un derecho, es decir, a la existencia de un derecho violado. La cij ha venido afirmando, desde el
asunto Reparacin de daos sufridos por el servicio
de Naciones Unidas (cij, 1949: 181-182), que solo
la Parte para con la cual una obligacin internacional existe y ha sido violada puede presentar
una reclamacin.
En las ltimas dcadas, la competencia de la cij

se ha hecho extensiva a cuestiones individuales y
del resorte interno de los Estados, pero solo en el
marco de la proteccin diplomtica. En los asuntos
sobre Aplicacin de la Convencin de Viena en
materia de relaciones consulares: LaGrand (cij,
2001), y Avena y otros ciudadanos mexicanos (cij,
2004), la cij ha sealado que no puede pronun-
Esta tesis fue ampliamente reforzada en el asunto

del Sudoeste africano (cij, 1966), donde la cij estim que el derecho de convocar a la cij no sirve
de nada si el Estado no tiene un derecho de fondo
qu hacer valer (prr. 42) y que un derecho o un
inters jurdico puede tener un objeto material o
jurdico como, por ejemplo, el respeto de ciertos
principios de Derecho Internacional en el marco
104
de ciertos instrumentos internacionales, pero

debe estar claramente otorgado a travs de una
regla de derecho (prr. 44), y no puede resultar de
consideraciones altruistas (prr. 45), humanitarias
(prr. 49) o derivadas de la sagrada misin de
civilizacin (prr. 51).
de cometer las conductas prohibidas por el derecho de la guerra (2.1.), y obligaciones positivas que
implican la responsabilidad de prevenir, perseguir,
sancionar las conductas criminales (2.2.).
El control de las obligaciones negativas del Estado
En consecuencia, aunque un tratado otorga un

derecho de accin para proteger una poblacin en
general, su violacin solo puede ser alegada si se
constata el inters particular (cij, 1966: prr. 99)
del Estado y esto excluye la accin popular (actio
popularis), es decir, el derecho de los Estados de
actuar en inters general, que no est reconocido
por el Derecho Internacional (prr. 89).
A pesar de esto, el asunto Barcelona Traction (cij,
1970) consagr un obiter dictum a ciertas obligaciones de los Estados de cara a la comunidad
internacional, extendiendo la perspectiva de accin erga omnes, que permite que ciertos derechos
de proteccin puedan ser reclamados a la luz del
Derecho Internacional General y de cara a la comunidad internacional por todos los Estados, sin
la existencia de un tratado especfico en la materia.
La cij no duda de que la mayor parte de las reglas
de la guerra pertenecen al jus cogens, como lo dej
consagrado en su opinin consultiva sobre la Legalidad de la amenaza o el empleo de armas nucleares
(cij, 1996: 257-258, prrs. 78-83). En el mismo
sentido, la cij ha afirmado que, dado el carcter
erga omnes de las obligaciones que producen, la
intervencin de terceros Estados no puede ser
descartada. A pesar de esto, la jurisprudencia de
la cij ha reiterado que en primera medida dichas
obligaciones conciernen a los Estados donde la
violacin grave se produce y que sobre ellos pesan
obligaciones negativas, que implican la abstencin
Las violaciones graves del didh y del dih son

consecuencia de la derogacin de los derechos
fundamentales y dicha derogacin es condenada
por la jurisprudencia de la cij.
El atentado grave y sistemtico a las obligaciones jus cogens, por la va de las violaciones
graves del didh y del dih, niega la existencia
de tales derechos y la cuestin de la intencin
y del poder discrecional del gobierno no tiene
pertinencia pues la obligacin de abstenerse de
violar una norma de jus cogens se impone (cij,
1971: 128-129).
La discriminacin racial, base del crimen de
apartheid, fue presentada por la cij, junto con la
esclavitud y el genocidio, como ejemplo de obligaciones negativas concernientes a los derechos del
ser humano oponibles erga omnes, que derivan de
prohibiciones de jus cogens (cij, 1970: 34).
La cij ha evocado igualmente el dih, imponiendo
a los Estados una obligacin negativa vinculada a
su salvaguardia como principios intransgredibles
del derecho internacional consuetudinario, en el
asunto Legalidad de la amenaza o empleo de armas
nucleares (cij, 1996: 257, prr. 39). Aunque la determinacin de la comisin de crmenes de guerra
depende del derecho aplicable a los conflictos
armados, el Pacto de derechos civiles y polticos
protege en tiempos de paz y de guerra, y las obli-

105
gaciones derivadas de las leyes y costumbres de

la guerra conminan a los Estados a abstenerse de
su violacin (prrs. 24-25).
La cij ha hecho nfasis, igualmente, en la prohibicin de la suspensin de tratados de carcter
humanitario (cij, 1996b: 651), pues los principios
reconocidos del derecho de la guerra se aplican a
todo tiempo y lugar y no pueden ser suspendidos
en caso de conflicto, donde son ms necesarios.
Este principio fue recordado por la cij cuando
orden expresamente a Serbia abstenerse de
cometer genocidio contra los grupos humanos
ubicados en Bosnia Herzegovina (cij, medidas
cautelares, 8/04/1993, 13/09/1993).
Es as que la responsabilidad de los Estados puede
verse comprometida cuando no respetan la obligacin de abstencin de cometer violaciones al didh
y al dih, lo cual no excluye que la responsabilidad
estatal pueda igualmente verse comprometida
por ausencia de accin positiva de prevencin,
persecucin y sancin de tales violaciones (2.2.)
El control de las obligaciones positivas del Estado
En el asunto del Estrecho de Corfou (cij, 1949),

la cij concluy que Albania era responsable por
omisin de vigilancia, constitutiva de negligencia
culpable frente a terceros Estados y en el asunto Personal diplomtico y consular de los Estados
Unidos en Tehern (cij, 1980) la jurisprudencia
cuestion la inaccin de las autoridades iranes
durante la toma a la embajada de los Estados
Unidos. En este orden de ideas, la cij concluy
que la diligencia debida impone a los Estados el
deber de vigilancia y que la carencia de proteccin constituye una violacin grave y manifiesta
En el asunto de la Repblica
Democrtica del Congo contra
Uganda, la cij aplic los criterios
previstos por el Proyecto 2001
de la cdi, para determinar si
los grupos paramilitares que actuaban
en el Congo podan ser considerados
como rganos del Estado de Uganda.
de las obligaciones resultantes de las convenciones de Viena.

La cij ha ratificado que el Estado tiene la obligacin de asegurar la proteccin de sus habitantes
frente a violaciones graves de sus derechos. Al
106
decir de la cij, este derecho es consagrado por

el derecho de gentes y universalmente reconocido
en la prctica aunque, por otro lado, la proteccin
diplomtica contine siendo discrecional (cij,
1955: 24, prr. 99).
En materia de crmenes internacionales, el genocidio ocupa la plaza principal en la jurisprudencia
de la cij. La cij ha explicado que la Convencin
sobre el genocidio obliga a los Estados no solamente a abstenerse de cometer las infracciones,
sino tambin a prevenirlas y reprimirlas (cij,
1996b: 692; cij, 2007: prr. 183). En efecto, la cij
ha reconocido que un Estado puede ser hallado
culpable del crimen de genocidio sin que, necesariamente, un individuo haya sido condenado por
la comisin de tal crimen o de un crimen conexo
(cij, 2007: prr. 182).
En este marco, la cij conmin a Serbia a aplicar la Convencin sobre el genocidio en Bosnia
Herzegovina, y no acept las impugnaciones por
ausencia de competencia territorial esgrimidas
por el Estado serbio (cij, medidas cautelares,
8/04/1993, 13/09/1993), pues la cij estim que
la obligacin que tiene cada Estado de prevenir y
de reprimir el crimen de genocidio no est territorialmente limitada por la Convencin (cij, 1996b:
prr. 31). Esta jurisprudencia fue confirmada en
el asunto de Croacia contra Serbia, incluso frente
a un alegato de disolucin y sucesin de Estados
(cij, 2008: prr. 109).
Adicionalmente, la cij ha advertido que las obligaciones positivas y negativas derivadas de la
Convencin del genocidio no aseguran la reciprocidad entre los Estados, por lo tanto, no ser
posible para una Convencin de este tipo, hablar
de ventajas y desventajas individuales de los Esta-
dos, tampoco de un exacto equilibrio contractual

entre los derechos y las cargas. Es claro que los
beneficiarios de dicha Convencin son los seres
humanos sin otra consideracin y las obligaciones
del Estado signatario no dependen del territorio
donde acta (cij, 1951: 22).
En materia de dih, la cij ha hablado de reglas
fundamentales de derecho humanitario, sin hacer alusin a las obligaciones de jus cogens. En el
asunto de Nicaragua contra Estados Unidos, (cij,
1986), la cij defendi el valor imperativo del artculo 3 comn a las Convenciones de Ginebra de
1949, que impone ciertas reglas mnimas a favor
de la poblacin protegida: trato humanitario, no
discriminacin, proteccin de la vida, la integridad, la dignidad y las garantas judiciales (prr.
220), otorgando a dichas obligaciones un valor
consuetudinario (prr. 218) aplicable a conflictos
armados internacionales y a conflictos armados
internos (prr. 219).
Similar decisin pudo constatarse en la opinin
consultiva sobre Legalidad de la amenaza o empleo de
armas nucleares (cij, 1996: prr. 79), donde la cij parti de la aplicacin de los principios y reglas del dih,
a las que calific como principios intransgredibles
de Derecho Internacional consuetudinario y aunque
evit calificar la naturaleza del derecho aplicable
como obligacin de jus cogens, seal la prohibicin
consuetudinaria del uso de medios de guerra que no
distinguen entre objetivos civiles y militares y que
causan sufrimientos intiles (prr. 95).
En materia de violaciones graves del dih, la cij
ha sealado expresamente que las violaciones
cometidas por los individuos son competencia del
Estado en cuyo territorio se cometen tales violaciones, siempre que no exista prueba suficiente de

control efectivo de estos grupos por parte de un

tercer Estado (cij, 1986: 113-115).
No obstante, la cij afirm que otras acciones
cometidas por un Estado agresor (Estados Unidos contra Nicaragua) que puedan ser probadas,
responden a los criterios de un conflicto internacional (prrs. 219 y 254). En efecto, en el asunto
Nicaragua contra Estados Unidos, fue constatada
la ubicacin de minas en aguas nicaragenses sin
consentimiento y sin advertencia a la navegacin
internacional, como haba ocurrido en el asunto
Estrecho de Corfou, (cij, 1949) y tal accin fue considerada como constitutiva de una violacin de las
reglas de la guerra. Otras acciones como la difusin de manuales militares fueron consideradas,
por su contenido, una apologa a los crmenes de
guerra y una violacin del derecho humanitario
(prrs. 117-122).
En el asunto de la Repblica Democrtica del Congo
contra Uganda (cij, 2005: prr. 160), la cij aplic
los criterios previstos por el Proyecto 2001 de la
cdi, para determinar si los grupos paramilitares
que actuaban en el Congo podan ser considerados como rganos del Estado de Uganda. En su
anlisis, la cij seal que la ausencia de prueba en
la atribucin de la responsabilidad del Estado por
el hecho ilcito (prr. 161), no impide que otras
obligaciones del dih en materia de interdiccin
de acudir a la fuerza y de no intervencin puedan
haber sido violadas en las zonas fronterizas (prr.
163).
La jurisprudencia de la cij es muy cautelosa en
materia de responsabilidad internacional de los
Estados por hechos internacionalmente ilcitos,
como lo ha ratificado la sentencia de 2012 en el
asunto Alemania contra Italia (cij, 2012). En esta
107
ltima sentencia, la cij se neg a estudiar la tesis
italiana, segn la cual, el Derecho Internacional
confiere a las vctimas de violacin del dih un
derecho de reparacin individual y oponible por
va directa (cij, 2012: prr. 108).
Una vez ms, la cij ha hecho economa de medios,
limitndose a sealar que el Estado alemn conserva un privilegio de inmunidad jurisdiccional independientemente del hecho de que pueda existir
o no una responsabilidad estatal por crmenes de
guerra y crmenes contra la humanidad, que pueda
estar en cabeza de algunos ciudadanos italianos. Al
mismo tiempo, la cij seal expresamente que las
cuestiones relativas a la inmunidad de jurisdiccin
no tienen ningn efecto sobre la existencia o no
de una responsabilidad internacional sustantiva
(prr. 108).
Una vez ms, la jurisprudencia de la cij ha sido
enftica en sealar que los tribunales nacionales
deben pronunciarse sobre cuestiones relativas a la
inmunidad de jurisdiccin, antes de abordar cuestiones relativas al fondo de la demanda y que no
pueden privilegiar la justeza de la responsabilidad
alegada sobre la existencia de una inmunidad de
jurisdiccin (cij, 2012: prr. 106).
Los esfuerzos de reconocimiento de obligaciones
erga omnes, se ven igualmente limitados por el
marco jurdico de los contenciosos, los cuales,
dado su carcter subjetivo, conminan a la cij a
emitir nicamente decisiones dotadas de fuerza
inter partes.
En la prctica, el poder para actuar ante la cij
por la violacin global de derechos se mantiene
escaso y la proteccin de las vctimas de hechos
internacionalmente ilcitos atribuibles al Estado
108
es imposible cuando la vctima es nacional del

Estado responsable, pues incluso la posibilidad
de proteccin diplomtica se extingue y, hasta el
momento, la cij insiste en negar la intervencin
de terceros Estados por va del actio popularis.
Resta el plano poltico, donde el poder de ejecucin
del sistema internacional de la onu se centra en
la accin del Consejo de Seguridad, quien debe
actuar cuando las decisiones de la cij no son ejecutadas o cuando se verifica una violacin flagrante
de obligaciones de jus cogens. Este rgano principal
es, en teora, el responsable de restablecer la paz
y en algunas ocasiones el derecho, en todo caso,
estrechamente ligado al juicio de oportunidad
emitido por sus miembros permanentes.
Elementos de conclusin
Desde mediados del siglo xviii y hasta nuestros
das, la necesidad de limitar la guerra ha sido parte de la preocupacin filosfica26 y jurdica de la
humanidad27. La evolucin de la responsabilidad
internacional del Estado estuvo presente desde la
Convencin iv de La Haya de 1907, cuyo artculo
3 consign la responsabilidad internacional del
Estado en el marco de los conflictos armados,
sealando que La Parte beligerante que viole las
disposiciones de dicho Reglamento ser obligada
a la indemnizacin si hubiere lugar a ella y ser
responsable de todos los actos cometidos por las

personas que hagan parte de su fuerza armada.28
Efectivamente, puede constatarse que la evolucin
de la doctrina y de la accin de los Estados no
ha sido armoniosa. Por ejemplo, debe evocarse
que, despus de la I Guerra mundial, la corriente
doctrinal partidaria de la responsabilidad del Estado propuso un conjunto de sanciones posibles
al Estado infractor, que iban desde sanciones de
orden diplomtico o jurdico como la privacin
de derechos civiles de sus nacionales, sanciones
econmicas como la multa, hasta sanciones de
orden territorial como la ocupacin temporal.
Otras medidas de seguridad como garanta de no
repeticin fueron propuestas, a saber, la destruccin de vas de comunicacin estratgica, el desmantelamiento de fuertes, la supresin de fbricas
de armamento, la reduccin de las fuerzas armadas
del Estado culpable, y otros procesos de control
de orden presupuestal, industrial, entre otros. En
todo caso la exclusin de la sdn o la supresin
de la condicin de sujeto internacional como sanciones al Estado infractor fueron rechazadas por
considerarlas asimilables a la pena de muerte29.
En la prctica, la soberana del Estado contina
imponindose y las relaciones diplomticas entre
Estados solo han incluido, de manera progresiva,
algunas consecuencias de la aceptacin consuetudinaria de la obligacin erga omnes de los Estados
26. Kant, E. (1795). Vers la pax perptuelle. Un projet philosophique (edicin de 2007), M. Marcuzzi, Trad. Paris: vrin.
27. Grotius, H. (1867). Le droit de la guerre et de la paix. (vol. II). P. Padrier-Fodr, Trad., Paris: Guillaumin et Cie. Librairies.
28. http://www.cruzroja.es/dih/pdf/Convenio_IV_de_la_Haya_de_1907.pdf
29. Pella, V. V. (1926). La criminalit collective des Etats et le droit pnal de lavenir. (2a edicin), Bucarest: Imprimerie de lEtat, pg. 168.
109
como responsables de perseguir y sancionar las

violaciones de normas jus cogens en materia de
30
didh y dih .
Hasta el siglo xxi, la principal preocupacin de
la comunidad internacional se ha centrado en la
agresin interestatal en s misma. Pese a los avances en materia de responsabilidad internacional
del individuo por crmenes internacionales, la
responsabilidad de los rganos del Estado por
graves violaciones del didh y del dih, contina
sujeta a la discrecionalidad estatal, sin consideracin de las sanciones a los Estados y menos aun
de la condicin de Estado infractor.
En este sentido, un avezado lector podra preguntarse de qu sirve una revisin pormenorizada del
estado del arte en materia de responsabilidad
internacional del Estado por el hecho internacionalmente ilcito y, ms an, de los tmidos aportes
de la jurisprudencia de la cij en la materia. Este
artculo pretende avanzar dos razones que justifican una vigilancia atenta de esta evolucin.
al mismo ttulo que los tratados, fuentes primarias

del Derecho Internacional y, en materia de normas de jus cogens, tienen valor superior frente al
derecho de los Estados.
En segundo lugar, la jurisprudencia de la cij es
fuente directa de interpretacin, recreacin y
creacin de derecho consuetudinario y principios
generales de Derecho Internacional. En este sentido, los tribunales nacionales a todos los niveles,
no solo tienen el derecho sino la obligacin de
actuar en armona con los principios superiores
de respeto a las normas de jus cogens. Finalmente,
cada uno de los elementos sealados por la cij en
materia de obligaciones de los Estados y responsabilidad frente a graves violaciones del didh y del
dih, constituye una fuente de inspiracin legtima
y de alta calidad para el ejercicio profesional del
abogado, del juez y del jurista en el plano nacional.
REFERENCIAS
Documentos Oficiales
En primer lugar, el derecho compilado y revisado sistemticamente por la cdi desde 1945, es
un reflejo de la opinio juris que ha venido siendo
fuente de consolidacin de principios generales de
Derecho Internacional y ellos mismos han sido
el origen de normas de derecho consuetudinario,
admitidas como tal por los tribunales internacionales, en ausencia de tratados. No debe olvidarse
que los principios generales de Derecho Internacional y el derecho consuetudinario constituyen,
cdi, (20-1-1956). Responsabilidad Internacional del Esta-
do: informe de F. V. Garca Amador, Relator Especial,

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112
Definiendo a las vctimas del terrorimo1

Defining the victims of the terrorism
Linda Marcela Corts Snchez*
lindamarcelacortes@gmail.com
Resumen
SUMMARY
Si el terrorismo afecta derechos de las personas, los derechos de las vctimas son un elemento crucial a considerar
para normalizar un pas despus de una crisis. Sin embargo,
definir qu es una vctima de terrorismo era una tarea prioritaria antes que ninguna otra consideracin, debido a los
vacos de una definicin consensual de vctimas a travs de
los conceptos legales de terrorismo. Es obvio decir quin
es vctima del terrorismo despus de ver en las noticias
la destruccin que causan las bombas, pero es la retrica
poltica la que define quin puede considerarse vctima. No
es lo mismo una vctima de un bombardeo en Libia que una
vctima del conflicto armado en Colombia donde se usan
las violaciones masivas a derechos humanos como mtodo
terrorista. Estos ejemplos muestran que definir vctimas
de terrorismo requiere un dilogo y un acuerdo poltico
porque es un dilema, a su vez, definir qu es terrorismo.
Esta pieza de investigacin analiza diferentes definiciones
de la legislacin internacional y domstica, incluyendo la
que aporta la salud pblica, una de las ms pertinentes. En
s, pretende demostrar los desafos que presenta el derecho
antiterrorista como nueva rama del derecho internacional al
cambiar lentamente y bajo la retrica poltica las nociones
bsicas del derecho internacional humanitario.
If terrorism affects the rights of individuals, the rights of

victims are a crucial element to be considered to get the
normal conditions of a country after a crsis. However, defining what a terrorism victim means, it was a priority task
before any other consideration due to legal vacuums of a
consensual definition of victims through the legal concepts
of terrorism. It is clear to say who a victim of terrorism is
after watching on the news, the destruction left by bombing
but it is the politic rethoric that defines who is considered
to be a victim. It is not the same, a victim of a bombing
in Libia to a victim of the armed conflict in Colombia that
uses the massive violations to human rights with terrorist
methods. These examples show that defining victims of
terrorism requires a dialogue and a politic agreement since
it is also a dilema to define what terrorism is. This part of
research analyses different international and domestic legal
definitions, including the definition of public health, one
of the most relevant. In fact, it pretends to demonstrate
the challenges of the antiterrorist right as a new branch
of the international law when changing slowly and under
the politic rethoric, the basic notions of the international
human right law.
Palabras clave: vctimas, derechos de las vctimas,

derechos humanos, terrorismo, legislacin internacional,
derecho antiterrorista, derecho internacional humanitario.
Keywords: victims, rights of victims, human rights, te

rrorism, international law, antiterrorist right, international
human right law.

1. Este ensayo corresponde al producto del informe final del proyecto de investigacin de la maestra que adelanta en la Universidad
de Toronto, Canad.
* Abogada y estudiante de tercer ciclo, LLM Candidata de la Universidad de Toronto.

Introduccin
Inicialmente, mi intencin era reflexionar sobre
los derechos de las vctimas del terrorismo. Si el
terrorismo afecta derechos de las personas, los
derechos de las vctimas son un elemento crucial
a considerar para normalizar un pas despus
de una crisis. Sin embargo, definir qu es una
vctima de terrorismo era una tarea prioritaria
teniendo en cuenta que es la propuesta de esta investigacin, originalmente escrita en ingls. Kent
Roach, asesor del gobierno de Canad y profesor
en antiterrorismo con enfoque humanitario de
la Universidad de Toronto, consider que esto
era ya un aspecto suficiente para una disertacin.
Por ello, este es el principal propsito de este
documento, debido a los vacos legales de una
definicin consensual de vctimas a travs de los
conceptos legales de terrorismo.
Es obvio decidir quin es vctima del terrorismo
despus de ver en las noticias la destruccin causada
por las bombas, pero es la retrica poltica la que
define quin es considerado una vctima. Por ejemplo, Estados Unidos no reconoce como vctimas
de terrorismo el nmero indiscriminado de civiles
muertos y lesionados por sus bombas en Libia, en
1986, por considerarlos daos colaterales legtimos
a pesar de que la sexta comisin de las Naciones
Unidas y la comunidad internacional estn en desa
cuerdo con esta posicin; es ms, argument que
El Dorado, como se llam dicha misin, no fue un
113
ataque terrorista del todo aunque los medios usados

fueron aterradores e ilegales desde la perspectiva
del derecho internacional.2 Otro ejemplo: algunas
vctimas recibieron compensaciones despus del
bombardeo americano en frica del Este en 1998.
Un programa americano indemnizaba la ltima
esposa o compaera permanente de las personas
nativas que murieron y vivan o trabajaban enseguida de la Embajada, olvidando que tambin
eran vctimas otras esposas porque en dicho pas la
poligamia es permitida por el derecho de familia.3
Otro ejemplo difcil es el caso colombiano. Los
grupos rebeldes fueron declarados terroristas per
se en las listas internacionales despus de los ataques del 11 de septiembre de 2001 en los Estados
Unidos. Este cambio de terminologa de conflicto
armado a terrorismo, modifica el contexto y la
naturaleza de los conflictos a la luz del derecho
internacional. As, las guerrillas como rebeldes
uniformados que deben actuar bajo las Convenciones de Ginebra, los mercenarios contratados
para contraatacarlos intimidando tambin a los
segmentos de poblacin que no soportan financiera ni polticamente los objetivos de estos subgrupos, y los narcotraficantes envueltos en negocios
con los dos anteriores, fueron catalogados como
terroristas sin ninguna distincin.
En otro grupo estn los agentes del Estado conectados con violaciones a derechos humanos en
el mismo contexto del conflicto, en particular por
2. Paradjicamente, El Dorado es el trmino espaol utilizado para catalogar la misin de los conquistadores espaoles y colonos en
busca de aquel tesoro mitolgico de oro indgena y otros minerales preciosos en Colombia y Per. Ms detalles acerca del bombardeo
a Libia, en Pollack, Kenneth M. Arabs at War, Military Effectiveness 1948-1991. Nebraska: University of Nebraska Press, 2002
and Stanik, Joseph T. El Dorado Canyon: Reagans Undeclared War with Qaddafi. Annapolis: Naval Institute Press, 2003.
3. Ver ms en Hirsch, Susan. In the Moment of Greatest Calamity, Terrorism, Grief and a Victims Quest for Justice. Princeton: Princeton
Press, 2006.
114
ejecuciones extrajudiciales, tortura, desapariciones forzadas, desplazamientos, como una va de

aterrorizar individuos y poblaciones.
Entonces, hoy en da hay vctimas de terrorismo
como consecuencia de violaciones masivas de derechos humanos producto de prcticas usadas por
parte de todos los actores del conflicto para aterrorizar a la poblacin y, a su vez, vctimas colaterales
de las acciones legtimas contra el terrorismo realizadas por la fuerza pblica. Esta diferenciacin
legalmente se presta para un tratamiento desigual
debido al alto grado de impunidad y a los diferentes
criterios que los procedimientos penales y administrativos imponen a los demandantes dependiendo
de qu clase de vctimas son.
Este debate debe profundizarse en Colombia en
razn a que la nueva ley de vctimas propone
mecanismos para la justicia inmediata aplicables
a aquellas vctimas del conflicto armado despus
de 1985, y no desde 1964 como inicialmente fue
propuesto. El gobierno colombiano, lgicamente,
arguye que no puede aceptar abiertamente el abuso
de la fuerza del poder (terrorismo de Estado) cometido por ninguno de sus agentes contra civiles, ni los
daos colaterales de sus operaciones legales, si bien
la ley trata de esbozar mecanismos de reparacin y
compensacin para vctimas de los mercenarios que
negociaron su reinsercin algunos aos antes o de
los nuevos grupos armados que se estn formando
al lado de la ley. Esto modifica el proyecto original,
sin considerar el consenso previo que hubo entre
las vctimas reales del terrorismo, la academia, las
organizaciones civiles, polticos reputados y repre-
sentantes de las principales instituciones pblicas

de derechos humanos existentes en Colombia,
durante los dos aos de debates serios financiados
con fondos de las Naciones Unidas.
Estos ejemplos muestran que definir vctimas
de terrorismo requiere un dilogo y un acuerdo
poltico porque es un dilema, a su vez, definir qu
es terrorismo. Desde una perspectiva comparativa, terrorismo puede considerarse una guerra,
un crimen y algo entre ambos4, pero en derecho
internacional y tambin domstico existen solo
vctimas de crmenes de guerra y vctimas de
crmenes en general. Como resultado, esta pieza
de investigacin se ocupa de estudiar las posibles
definiciones tericas y retricas de vctimas dentro
de los contextos legales en los cuales el terrorismo
ha sido criminalizado.
Por la naturaleza de esta publicacin a la cual he
sido invitada, el material est organizado en dos
secciones: en la primera exploro definiciones de
vctimas a travs de las observaciones tericas
del derecho antiterrorista internacional y otros
instrumentos legales internacionales, observando el contexto legal del terrorismo durante los
conflictos armados; en la segunda analizo las definiciones de vctimas en algunas leyes domsticas
antiterroristas, especialmente para incluir la definicin colombiana y la definicin desde la salud
pblica que muestra algo totalmente diferente.
Finalmente, concluyo con una definicin personal
como una forma de integrar las principales ideas
de este escrito.
4. Ackerman, Bruce. The Emergency Constitution. (2004) 113 Yale J.L. 1011, pp. 1033, in Roach, Kent, Comparative anti-terrorism
law and policy. University of Toronto, 2008. Textbooks cases.

Es de resaltar que desde el exterior es muy difcil

la investigacin del tema porque hay que basarse
en las pginas web colombianas y gran parte de
los datos y estadsticas del pas son inalcanzables
desde los servidores internacionales; adems, muchos materiales valiosos incluyendo los proyectos
de ley de vctimas, sus debates y conceptos fundamentales no se logran consultar, lo que imposibilita refinar ciertos aspectos del debate alrededor
del terrorismo de Estado, que seguramente los
lectores residentes en Colombia pudieron apreciar ms. Espero que el resultado de este esfuerzo
pueda contribuir al entendimiento sobre los retos
que la legislacin antiterrorista est enfrentando
como una nueva rama del derecho internacional,
especialmente en las definiciones objeto de este
documento.
Definiendo vctimas del terrorismo en el

Derecho Internacional
Vctimas y las Convenciones de la ONU sobre
antiterrorismo
Las definiciones legales contenidas en los instrumentos internacionales antiterroristas son
el primer enfoque para definir a las vctimas de
terrorismo. Como no hay consenso sobre qu es
terrorismo de hecho, el enfoque terico de las vctimas debe ser considerado en diferentes vas. De
acuerdo con la Convencin sobre la Prevencin de
115
Desde una perspectiva comparativa,

terrorismo puede considerarse una
guerra, un crimen y algo entre ambos,
pero en derecho internacional y tambin
domstico existen solo vctimas
de crmenes de guerra y vctimas
de crmenes en general.
Actos de Terrorismo (1971), los actos terroristas

son crmenes contra las personas o actos anexos
de extorsin que han tenido una importancia
internacional.5 Desde este concepto, vctimas
son aquellas personas que en general han sido
escogidas como blanco de los terroristas para realizar actos que tengan un impacto internacional.
Siguiendo las ideas de la Oficina de las Naciones
Unidas contra la Droga y el Delito6, vctimas de
5. Nguyen Quoc (+), Dinh; Patrick Daillier et Alain Pellet. Droit international public, 6e dition entirement refondue,
Paris, l. g. d. j., 1999, p. 637.
6. See UN Office on Drug and Crime website (2008). The original quote about terrorism is the peacetime equivalent of war crimes
was also quote in two texts. Scharf, Michael. Defining Terrorism as the Peacetime Equivalent of War Crimes, a Case of too Much
Convergence Between 2HL and ICL? 7 ILSA J. Intl & Comp. L391 (2001). Martin, Vanessa and Marc Olivier Benoit. La
Definition du Terrorism, Ibd.
116
terrorismo son tambin el equivalente en tiempo

de paz a las vctimas de crmenes de guerra, pero
esto no considera que terrorismo pueda tambin
ocurrir en tiempo de guerra. En contraste, la Convencin Internacional para la Supresin de la Financiacin del Terrorismo, icsff, (19997), siendo
comprensible sobre los factores intencionales que
definen al terrorismo sin mencionar los motivos
ideolgicos, parece no discriminar entre vctimas
si el terrorismo ocurre durante tiempo de paz o
de conflicto armado. La Resolucin expresamente
introduce la idea del estatus de las vctimas del
terrorismo en esta va
death or serious bodily injured civilian, or any
other person not taking an active part in the hostilities in a situation of armed conflict, when the
purpose of such act, by its nature or context, is to
intimidate a population, or to compel a government
or an international organization to do or to abstain
from doing any act.8
Desde este enfoque, terrorismo es un concepto

cercano a la definicin de guerra, y puede ser
tambin una tctica de los crmenes de guerra. La
definicin, sin embargo, no dice que los militares
combatientes puedan ser vctimas del terrorismo,
pero esto es para proteger a los no combatientes
y las fuerzas humanitarias. Un enfoque similar
fue introducido por el Reporte de las Naciones
Unidas del Alto Panel en Amenazas, Retos y
Cambios (2004) que distingue entre vctimas de
terrorismo y vctimas de otros crmenes internacionales, tales como el trfico de personas. En

ambos contextos, terrorismo es todo acto intencional y desproporcionado que afecta civiles y
no combatientes, para intimidar a la poblacin o
compeler una institucin a hacer o abstenerse de
hacer cualquier acto, por ejemplo, para obtener
una ventaja sobre otros. Siendo los ataques terroristas un mtodo de intimidacin, es necesario
examinar cuidadosamente la idea de terrorismo
durante tiempo de paz y de conflictos armados. Si
el terrorismo es cometido durante tiempos de paz
por la fuerza pblica, fuerzas armadas no oficiales,
o criminales interesados en presionar instituciones
o intimidar poblaciones, es considerado un crimen
per se en las legislaciones y polticas domsticas.
Si el terrorismo es parte del conflicto armado, las
vctimas son consideradas bajo este enfoque como
vctimas de crmenes de guerra9, de acuerdo con
la identidad del perpetrador.
Algunas consideraciones particulares estn en
la anterior idea. Durante conflictos armados, los
actores deben proteger a las vctimas de acuerdo
con los parmetros de las convenciones de Ginebra, limitando la extensin de la violencia sobre
enemigos y civiles.10 Marcar como terrorista
cualquier combatiente no oficial es un enfoque
diferente para distinguir beligerantes no oficiales
de aquellos que estn legalmente regulados por
las convenciones de La Haya y de Ginebra.
7. http://untreaty.un.org/english/Terrorism/Conv12.pdf Section 1 (b).

8. Civiles muertos o seriamente lesionados corporalmente, o cualquier otra persona que no est tomando parte activa en las hostilidades
en una situacin de conflicto armado, cuando el propsito de dicho acto, por su naturaleza o contexto, es intimidar una poblacin
o compeler a un gobierno u organizacin internacional a hacer o abstenerse de hacer cualquier acto.
9. Article 51 parr. 5 (b) AP I. See also Article 8 of Rome Statute of ICL.
10. Nguyen Quoc (+), Dinh; Patrick Daillier et Alain Pellet. Droit international public, p. 931.

Los nuevos enfoques para el terrorismo luego del

11 de septiembre dicen que los beligerantes no
oficiales deberan ser perseguidos como terroristas porque sus actos estn intentando compeler
gobiernos o intimidar segmentos de poblacin.
Nguyen Quoc y otros doctrinantes de derecho
internacional explican que los guerrilleros son
combatientes autorizados y tienen los mismos
derechos y deberes que las fuerzas pblicas oficiales si usan abiertamente armas y uniformes
identificables en un determinado territorio. 11
En contraste, fuerzas mercenarias y otras no
oficiales sin uniformes no son combatientes legales; por consiguiente, pierden derechos que los
protegeran en caso de ser prisioneros de guerra.
De acuerdo con los autores mencionados, estos
ltimos seran condenables como terroristas bajo
las leyes internacionales.12 Por otro lado, si los
agentes estatales cometen o facilitan violaciones
a los derechos humanos, tales actos seran considerados terrorismo de Estado.
Si las vctimas del terrorismo son entonces vctimas de guerra, ellas deberan ser asistidas por
las reglas propuestas en la Convencin de Gnova relativa a la proteccin de personas civiles en
117
tiempo de guerra (1949) y sus dos protocolos subsiguientes.13 Ellos protegen civiles afectados, personas enfermas, mujeres embarazadas y ancianos,
personas con discapacidades, menores de 15 aos y
periodistas que estn particularmente expuestos a
amenazas.14 El primer protocolo adicional proscribe cualquier acto criminal contra civiles durante
conflictos armados; el segundo, tambin actos de
terrorismo contra civiles durante conflictos armados no internacionales. Este ltimo proscribe
a su vez cualquier acto de violencia o amenaza
cuyo propsito primario sea esparcir terror entre
la poblacin civil. Ambos protocolos adicionales
han adquirido importancia recientemente en el
Sexto Comit de las Naciones Unidas.15 Es tambin posible que un ataque terrorista dirigido solo
a militares, afecte no intencionalmente civiles o no
combatientes; esto es considerado dao colateral
pero no terrorismo excepto si el enemigo necesita
ser estigmatizado en frente de la opinin pblica.
Personalmente no creo en este concepto de dao
colateral porque cada actor armado es consciente
de la extensin de sus planes y armas de guerra.16
Porque el terrorismo es efectivamente un mtodo,
independientemente de la identidad de los perpe-
11. Ibdem, pp. 933 to 935.

12. Ibdem, p. 936.
13. http://www.unhchr.ch/html/menu3/b/94.htm. Additional I Protocol aims to protect Victims of International Armed Conflicts
and Additional II Protocol aims to protect Victims of Non-International Armed Conflicts.
14. Nguyen Quoc (+), Dinh; Patrick Daillier et Alain Pellet. p. cit.
15. UN Chronicle Sixth Committee Legal - Cloning Concerns; The Criminal Court - By Vikram Sura with Jonas Hagen.mht. 2008.
16. In fact, under the NEPA or North American Environmental Policy Act, every military program, project or weapon are subject to
an environmental review or assessment to certificate their impact on human health, environment and natural resources. Council
on Environmental Quality. Regulations for implementing the procedural provisions of the National Environmental Policy Act, 40
cfr. Parts 1500/1508, p. 1508.25. This text is fund in [www.whitehouse.gov/ceq] and [www.ceq.eh.doe.gov/nepa]. Linda Corts.
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118
Si el terrorismo es cometido durante

tiempos de paz por la fuerza pblica,
fuerzas armadas no oficiales, o criminales
interesados en presionar instituciones o
intimidar poblaciones, es considerado
un crimen per se en las legislaciones
y polticas domsticas. Si el terrorismo
es parte del conflicto armado,
las vctimas son consideradas bajo este
enfoque como vctimas de crmenes de
guerra, de acuerdo con la identidad del
perpetrador.
tradores o del contexto en el cual estos operan.

Comparto la idea de algunos acadmicos que
consideran til encontrar una nueva definicin
de terrorismo desde los derechos de las vctimas.17 De hecho, los participantes del Reporte de
las Naciones Unidas de 2004 observaron que el
marco legal en este asunto es ms fuerte que el
enfoque criminal contra los actores no estatales.18
Sin embargo, este es un largo debate. Mientras
algunos acadmicos como Coady, Primoraz y
Walzer parecen justificar el terrorismo de Estado
en circunstancias extremas, otros como Blakesley,

Van Boven y Giraldo reiteran que toda clase de
terrorismo y crmenes en contra de la humanidad
no tienen ninguna justificacin moral o legal.19 El
derecho a la defensa propia de los Estados o sus
poblaciones no puede incluir el uso de personas
inocentes como herramientas de guerra.20
De otro lado, hay otra evidencia de que el derecho antiterrorista est cambiando las nociones
clsicas del derecho internacional. La inclusin
17. Arnold, Jeffrey, Per rtenwall and others. A Proposed Universal Medical and Public Health Definition of Terrorism, in
Prehospital and Disaster Medicine, Vol.18, No. 2, April - June 2003, 47 to 52; and Martin, Vanessa and Marc Olivier Benoit,
La Definition du Terrorism, Ibd.
18. Organisation des Nations Unies, Un monde plus sur: notre affair a tous, Rapport du groupe de personalities de haut niveau sur
les menaces, les defies et le changement, dcembre 2004, quoted by Martin, Vanessa and Marc Olivier Benoit, La Definition
du Terrorism, p. 41.
19. Blaklesley, Christopher. Terror and Anti-terrorism. A Normative and Practical Assessment, Transnational Publishers, 2006, p.
213 and 224. Van Boven, Theo and others. Seminar on the Right to Restitution, Compensation and Rehabilitation for Victims
of Gross Violations of Human Rights and Fundamental Freedoms. Limburg University, 1992, Introduction. Giraldo, Javier SJ,
Colombia the Genocidal Democracy, Common Courage Press, 1996, passim.
20. Blaklesley, Christopher. Terror and Anti-terrorism, p. 224.

de personas que no estn tomando parte activa

en las hostilidades en una situacin de conflicto
armado introduce un enfoque diferente para proteger personas ms all del estatus que el derecho
internacional ofrece a militares no combatientes
durante las hostilidades.21 De acuerdo con las
Convenciones de Gnova y otros instrumentos,
los beligerantes o enemigos podran considerar
que los militares no combatientes son enemigos,
inclusive. Ellos no son protegidos como otras personas cuerpos diplomticos, por ejemplo pero
al ser capturados tienen las mismas prerrogativas
de los prisioneros de guerra. En esta categora
se incluye, usualmente, miembros de las Fuerzas
Armadas en servicios administrativos sin el deber
de usar uniformes, tales como el personal no combatiente, el cuerpo asesor legal de las fuerzas pblicas, el cuerpo religioso y mdico de las mismas
fuerzas, y las personas no combatientes en misin
como jueces, cuerpo gubernativo y trabajadores
de cuello blanco.22 Segn Fleck y Bother, el derecho internacional no los protege de ser objeto de
algn ataque, a pesar de que tienen el derecho de
defensa propia. Parece que esta extra para no
combatientes que tienen algn nexo gubernamental proviene del enfoque americano de criminalizar
119
terrorismo internacional con leyes domsticas23,

que protege civiles americanos o militares no
armados o fuera del deber de combate. Esto no
discrimina si el ataque terrorista fue durante las
hostilidades como el caso del coronel James
Rowe, asesinado en Manila en abril de 1989, o
durante tiempo de paz como las bombas contra
bases americanas en Europa, Filipinas o en otro
lugar. Con base en esta idea, los combatientes de
grupos subnacionales que cometen asesinatos contra no combatientes americanos son considerados
terroristas independientemente de sus mviles o
motivos, y sus vctimas, vctimas de terrorismo.
Finalmente, hay tambin excepciones. Segn el
derecho de gentes, el terrorismo no debera ser
proscrito si se intenta para liberar un territorio
soberano de cualquier fuerza extranjera de ocupacin o de colonialismo contemporneo.24 Los
perpetradores son los liberadores practicando su
derecho a la resistencia. El mismo Sexto Comit
de las Naciones Unidas, en el ao 200525, reiter que el derecho a la autodeterminacin de los
pueblos soberanos no puede en ningn caso ser
denominado terrorismo. Sin embargo, esto no
incluye pueblos indgenas u otras minoras que
puedan reclamar por su autonoma.26 Luego, el
21. Fleck, Dieter and Michael Bothe. The Handbook of Humanitarian Law in Armed Conflicts. Oxford University Press, 1995, pp.
311 to 313.
22. Article 3 Hague Regimen, Article 4 No. 1 GC III, Article 43 Para. 1 AP I and Article 48 API, VR 3, quoted by Fleck, The Handbook
of Humanitarian Law in Armed Conflicts, Ibd.
23. http://www.history.navy.mil/library/guides/terrorism.htm. Patterns of Global Terrorism. Washington: Dept. of State, 2001: vi.
24. Declaration on the Rights of Peoples, Algiers, 4 July, 1976. http://www.algerie-tpp.org/tpp/en/declaration_algiers.htm.
25. Jorri, Duursma. Definition of Terrorism and Self-determination, in Harvard International Review, September 22, 2008. This
defence of the territory and state sovereignty must respect the international laws of war as defined in, among others, the Geneva
conventions of 1928, 1929, and 1949. Certain criminal acts may then be allowed in public international law e.g. such as the use of
armed force to preserve sovereignty; but these acts may be forbidden by national penal law.
26. See as examples, ILO Conventions 107 and 164 or the UN Declaration on the Rights of Indigenous Peoples, 2007.
120
conflicto poltico entre Estados y pueblos combatiendo por reconocimiento soberano es distinto a
las acciones de los ltimos que s podran denominarse terroristas. Duursma cita algunos ejemplos
de este enfoque: Serbia and Kosovo27, Pakistan
and Kashmir, China and Tibet. Las vctimas en
este contexto deberan ser titulares de la misma
proteccin de las vctimas de guerra; lo contrario,
sera una injusticia. Sin embargo, el mismo reporte
del ao 2004 dice que la ocupacin no justifica que
los actores asesinen o dirijan sus acciones contra
civiles.28 Yo estoy de acuerdo. Ningn conflicto
abre oportunidades para afectar civiles a travs
de vas desproporcionadas o indiscriminadas, independientemente de las intenciones personales
o polticas de las partes envueltas.
Vctimas y las resoluciones de la ONU 1566

(2004) y 1624 (2005)
Estas resoluciones ofrecen otras categoras para
cualificar a las vctimas de terrorismo. Estn enfocadas en mostrar como tales a vctimas de intolerancia y extremismo, mientras que la definicin
de las convenciones se enfoca en daos a personas

sin especfica mencin a motivos polticos o religiosos, como Kent Roach lo not.29 Mientras la
Resolucin de las Naciones Unidas 1373 (2001)
se dirige a monitorear recursos financieros que
soporten directa o indirectamente terroristas,
la Resolucin 1566 (2004) hace una referencia
a vctimas a travs de una intrincada definicin
que difiere de los elementos ya estudiados en las
convenciones.
criminal acts, including against civilians, committed with the intent to cause death or serious bodily
injury, or taking of hostages, with the purpose to
provoke a state of terror in the general public or
in a group of persons or particular persons, intimidate a population or compel a government or an
international organization to do or to abstain from
doing any act, which constitute offences within
the scope of and as defined in the international
conventions and protocols relating to terrorism,
are under no circumstances justifiable by considerations of a political, philosophical, ideological,
racial, ethnic, religious or other similar nature, and
calls upon all States to prevent such acts and, if not
prevented, to ensure that such acts are punished
by penalties consistent with their grave nature30.
27. In this context the Kosovo Parliament proclaimed Kosovos international political independence on February 17th, 2008, transgressing UN Resolution 1244 that confirmed the UNs attachment to international respect of the territorial integrity of the
Federal Republic of Yugoslavia. J. Duursma, p. 3.
28. onu. Un monde plus sur: notre affair a tous, Rapport du groupe de personalities de haut niveau sur les menaces, les defies et le
changement, dcembre 2004, quoted by Martin, Vanessa and Marc Olivier Benoit. La Definition du Terrorism, p. 41.
29. Roach, Kent. A Comparison of Australian and Canadian Antiterrorism Laws. (2007) 30 U.N.S.W. L.J. 53.
30. actos criminales, inclusive contra civiles, cometidos con la intencin de causar la muerte o lesiones corporales graves o de tomar
rehenes con el propsito de provocar un estado de terror en la poblacin en general, en un grupo de personas o en determinada
persona, intimidar a una poblacin u obligar a un gobierno o a una organizacin internacional a realizar un acto, o a abstenerse
de realizarlo, que constituyen delitos definidos en los convenios, las convenciones y los protocolos internacionales relativos al
terrorismo y comprendidos en su mbito, no admiten justificacin en circunstancia alguna por consideraciones de ndole poltica,

La Resolucin es enftica en definir terrorismo

como un crimen grave de guerra sin considerar
los elementos de las convenciones ya estudiadas
que refinan este discurso. Parece que las vctimas
principales fueran el gobierno o las organizaciones internacionales; la expresin sobre civiles es
agregada como algo secundario. La referencia a
secuestros o tomas no tiene en cuenta las reglas
de prisioneros de guerra para militares y no
combatientes como vimos anteriormente. Sin
embargo, esta Resolucin 1566 en su prembulo
hace especial referencia a vctimas, entre ellas
nios, como consecuencia de actos de terrorismo
motivados por la intolerancia o el extremismo en
varias regiones del mundo. Ms an, se reconoce
que las familias son tambin vctimas cuando el
artculo 10 sugiere que debera existir un fondo
para compensar vctimas y sus familias, el cual
podra ser financiado a travs de contribuciones
voluntarias que podran consistir en parte de los
fondos y activos incautados a las organizaciones
terroristas, sus miembros y financiadores. Segn
esto, se puede decir que hay vctimas de las democracias extremistas tambin; muchos ataques
terroristas promueven estos valores en pases que
no son democrticos. Por ejemplo, Cuba siempre
reitera que Estados Unidos nunca ha intentado
extraditar a la isla los dos terroristas envueltos
en el trgico vuelo de Cubana 455 en 1976. Ellos,
luego de ser absueltos en Estados Unidos de otros
cargos tales como migracin ilegal, estn siendo
protegidos all con el argumento de que podran
121
ser vctimas de violaciones a derechos humanos

en Cuba y Venezuela.
Adicionalmente, la Resolucin 1624 (2005) en
su prembulo enfatiza que vctimas son aquellos
civiles de diversa nacionalidad y creencias, efectados por terrorismo motivado por intolerancia
o extremismo. Esta referencia es tambin ms
abstracta en determinar que la vctima es la
misma civilizacin cuando expresamente, luego
de estos trminos, hace referencia a religiones y
culturas estigmatizadas. Consecuentemente, la
Resolucin 1624 hace un llamado al dilogo entre
civilizaciones para dirimir conflictos regionales
no resueltos y el vasto rango de temas globales,
incluyendo asuntos de desarrollo. Si esto fuera en
esta va descrita, vctimas pueden ser las personas
afectadas por crmenes masivos como el genocidio.
Desde esta perspectiva, vctimas de terrorismo
no son individuos neutrales que viven en comunidades socialmente diversas e incluyentes, como
algunos enfoques recientes sugieren.31 Ms all, la
Resolucin claramente legaliza la poltica retrica
despus del 11 de septiembre cuando Blair declar
que lo que pas aquel martes fue un ataque no
solo sobre los Estados Unidos sino sobre todo el
mundo civilizado; y Bush, que esta es la lucha de
la civilizacin de todos los que creen en pluralismo, tolerancia y libertad.32 El documento final
de la Cumbre de la Tierra de 2005 fue tambin
enftico en reafirmar que aquellos derechos humanos, libertades fundamentales y democracia, inte-
filosfica, ideolgica, racial, tnica, religiosa u otra similar e insta a todos los Estados a prevenirlos y, si ocurren, a cerciorarse de
que sean sancionados con penas compatibles con su grave naturaleza.
31. Young 2002 in Sullivan, Dennis and others. Handbook of Restorative Justice, Routledge, 2006, p. 177.
32. In Donohue, Laura. The Cost of Counterterrorism, Cambridge, 2008, p. 7. Chapter The war model versus criminal law.
122
gridad territorial, y la seguridad de los Estados y

gobiernos legtimamente constituidos podran ser
amenazados y destruidos por terroristas.33 Pero
no incluye que las medidas antiterroristas son
tambin responsables de proteger los derechos
humanos y la democracia. De acuerdo con esto,
los terroristas que buscan daar la libertad y la
democracia deben ser penalizados grandemente.34
El problema con esta clase de definiciones es que
los oponentes o diferentes minoras son estigmatizadas como sospechosas de terrorismo, afectando
los valores centrales de las sociedades pluralistas.
Sin embargo, enfoques antiterroristas posteriores
tales como la Estrategia Global Antiterrorista
de las Naciones Unidas (2006) que explcitamente consagr que el terrorismo no puede ni debe
ser asociado con ninguna religin, nacionalidad,
civilizacin o grupo tnico trataron de moderar
este discurso.35
Vctimas en las Resoluciones de la onu 40/34

(1985) y 60/147 (2005)
Otros instrumentos internacionales definen
explcitamente quin es vctima de terrorismo.
La Declaracin de los Derechos de las Vctimas
(1985) es una de las ms relevantes.36 Su enfoque

permanece intacto mientras que la definicin de
terrorismo ha sido actualizada en diferentes leyes
y polticas despus del 11 de septiembre. Esta
distingue entre vctimas del crimen y vctimas del
abuso de poder. La Seccin A define que
Victims of crime are those persons who individually or collectively have suffered any kind
of harm, including physical or mental injury,
emotional suffering, economic loss or substantial
impairment of their fundamental rights, through
acts or omissions that are in violation of criminal
laws functioning within Member States, including
whose laws proscribing criminal abuse of power.37
La Seccin B define que vctimas del abuso de

poder son la misma clase de vctimas a travs de
actos u omisiones que no constituyen an violaciones a las leyes criminales domsticas pero s a
las normas reconocidas de derecho internacional,
como las de derechos humanos. Consecuentemente, vctimas de terrorismo seran usualmente
vctimas del crimen porque muchos pases criminalizan el terrorismo e incluso el abuso de poder.
En adicin, la Declaracin especifica que cualquier
persona puede ser considerada vctima independientemente de cundo el perpetrador haya sido
identificado, aprehendido, perseguido o convicto
33. onu. Resolution 60/1. http://www.unodc.org/unodc/en/terrorism/index.html.

34. Ranstorp, Magnus and Paul Wilkinson. Terrorism and Human Rights, Routledge, 2008, p. 68.
35. onu. Global Anti-terrorism Strategy Adopted by the General Assembly on 8 September 2006 http://www.unodc.org/pdf/terrorism/Index/60-288en.pdf.
36. a/res/40/34. http://www.un.org/documents/ga/res/40/a40r034.htm
37. Vctimas del crimen son aquellas personas que individual o colectivamente han sufrido alguna clase de dao, incluyento lesiones
fsicas o mentales, sufrimientos mentales, prdidas econmicas o disminucin sustancial de sus derechos fundamentales, a travs de
actos y omisiones que estn en violacin a las leyes criminales que funcionan en los Estados miembros, incluyendo aquellas leyes
que proscriben el abuso de poder.

Otros efectos indirectos del terrorismo

pueden provocar emergencias de salud
pblica si est dirigido a destruir
o amenazar sistemas de salud,
interrumpir servicios esenciales como el
agua, comida, sanidad, vivienda o
producir prdidas econmicas que
impidan acceder a estos servicios.
o de la relacin familiar entre el perpetrador y
la vctima. La definicin, ms an, incluye claramente individuos o colectividades como vctimas.
123
Determinar categoras de personas es til para

proteger los derechos de las minoras cuando la
perspectiva de las vctimas es considerada una
complicacin.38 De otro lado, la Declaracin estatuye claramente que las vctimas tienen el derecho
a la reparacin sin ninguna distincin de raza,
color, sexo, edad, lenguaje, religin, nacionalidad,
opiniones polticas o de otra ndole, creencias o
prcticas culturales, propiedad, estado civil o de
nacimiento, origen tnico o social y discapacidad.
Esto tambin incluye la familia inmediata o los
dependientes de la vctima directa y las personas
que han sufrido daos asistiendo a las vctimas
en distrs o previniendo la victimizacin. La idea
de proteger personal de asistencia o personas que
previenen la victimizacin proviene del enfoque
internacional humanitario que ampara trabajadores de la salud y humanitarios durante las
hostilidades y los conflictos armados. En esta va
el terrorismo, siendo un crimen, tiene trazas de
guerra. De acuerdo con J. Meharg39, los trabajadores humanitarios no estn hoy ms a salvo que
en el pasado. Ellos, bajo el derecho internacional,
son objetivo poltico en conflictos armados no
convencionales; usualmente trabajan clandestinamente y afuera de las fuerzas oficiales de acuerdo
con el grado en el cual los derechos humanos estn
conectados con el conflicto. Mychajlyszyn arguye
que debido a las tcticas de terror, el espacio humanitario puede incluso no existir;40 por lo mismo, estos trabajadores son ms vulnerables a ser
blanco de los crmenes de guerra y el terrorismo
per se que el mismo cuerpo militar.41
38. Van Boven, Theo and others. Seminar on the Right to Restitution, Compensation and Rehabilitation for Victims of Gross Violations of Human Rights and Fundamental Freedoms. Limburg University, 1992, p. 4 and 5.
39. Meharg, Sarah. Helping Hands and Loaded Arms, Navigating the Military and Humanitarian space. Pearson, 2007, pp. 34 and ss.
40. Meharg, Sarah. Helping Hands and Loaded Arms. Ibd.
41. See also New York Convention of 1994 that aims to bring protection to UN officials and associate staff during armed conflicts.
124
La Resolucin 60/147 de 200542 aporta otro

enfoque humanitario internacional al fenmeno
del terrorismo. Los principios bsicos y las guas
sobre el derecho a la reparacin para las vctimas
de violaciones masivas a los derechos humanos
internacionales y serias violaciones al derecho internacional humanitario, reiteran la definicin de
vctimas del enfoque propuesto en 1985, pero sin
distinguir entre vctimas de crmenes y vctimas
del abuso de poder. Si las violaciones masivas a los
derechos humanos son un mtodo del terrorismo,
las vctimas pueden ser definidas de acuerdo con
este instrumento internacional. Sin embargo,
esta resolucin decide que cuando sea apropiado,
y en concordancia con las leyes domsticas, las
vctimas pueden tambin incluir la familia inmediata o los dependientes de la vctima directa y
personas que han sufrido dao interviniendo en
asistir a las vctimas o previniendo la victimizacin. Esta disposicin es particularmente daina
porque los Estados con serios conflictos armados
pueden tener la posibilidad de negar proteccin
a individuos que han sufrido dao asistiendo a
otros, o a familiares o dependientes que no son directamente ascendientes o descendientes directos
de las vctimas. En pases subdesarrollados o en
desarrollo, es usual que los servidores pblicos,
los abogados, los lderes comunitarios y otro tipo
de activistas de derechos humanos que previenen
o denuncian la victimizacin son especial blanco
de los terroristas no oficiales y del terrorismo de
Estado. Actualmente hay una iniciativa para pro-
mover ambos enfoques dentro de la Convencin

de las Naciones Unidas sobre Justicia y Soporte
a las Vctimas del Crimen y del Abuso del Poder,
incluyendo las vctimas de terrorismo para censurar an ms este fenmeno.43
Vctimas de terrorismo de acuerdo con especiales consideraciones sobre su estatus

Finalmente, otros instrumentos internacionales suplen algunos vacos en las definiciones de
vctimas del terrorismo acorde con especiales
consideraciones sobre su estatus o vulnerabilidad.
La Convencin sobre la prevencin y penalizacin
de crmenes contra personas internacionalmente
protegidas, que incluye los agentes diplomticos
(197344) y sus familias es un ejemplo. A pesar de
que este instrumento no hace mencin explcita
al terrorismo, considera que cualquier amenaza
intencional, intento o crmenes contra agentes
diplomticos y otras personas protegidas, al afectar su seguridad crean una seria amenaza para el
mantenimiento de las relaciones internacionales
normales que son necesarias para la cooperacin
entre los Estados, que el terrorismo poltico
podra querer interrumpir.45 La convencin especifica que un primer grupo de personas protegidas
son los jefes de Estado y sus cuerpos asesores, las
cabezas de gobierno o ministros de relaciones
internacionales y los miembros de sus familias
acompaantes; un segundo grupo, los repre-
42. http://www2.ohchr.org/english/law/remedy.htm
43. Ibd.
44. http://untreaty.un.org/ilc/texts/instruments/english/conventions/9_4_1973.pdf
45. See Rozakis, Christos. Terrorism and the Internationally Protected Persons in the Light of the ILCs Draft Articles [article] L.23
Intl & Comp. L.Q. 32 (1974).

sentantes u oficiales de un Estado, organizacin

internacional o agencia gubernamental quienes
al tiempo cuando y en el lugar donde un crimen
se comete contra ellos, sus instalaciones oficiales
o privadas o sus medios de transporte gozan de
especial proteccin contra cualquier ataque en su
persona, libertad o dignidad o de los miembros de
su familia o crculo cercano. El medio puede ser
asesinato, secuestro o ataques violentos sobre sus
personas, libertad, transporte o sus instalaciones
privadas u oficiales.
Otro rgano que describe una vctima de terrorismo de acuerdo con su vulnerabilidad teniendo
en cuenta sus condiciones legales, sociales, econmicas, culturales y geogrficas es el Consejo
Econmico y Social de la onu (ecosoc) en la Resolucin 2005/20 Directrices sobre la justicia en
asuntos concernientes a los nios y nias vctimas
y testigos de delitos.46 Estos lineamientos definen
medidas para proteger nios y adolescentes menores de 18 aos que han sido vctimas y testigos
de crmenes, independientemente de su rol en la
comisin de una ofensa criminal o en la persecucin de terroristas o sospechosos de terrorismo.
Este enfoque muestra especial atencin a personas
vulnerables o indefensas que por sus condiciones
no pueden parar o resistir un ataque terrorista.47
Nios terroristas son tambin considerados vctimas debido a las circunstancias socioeconmicas
o familiares que los presionan a participar en actividades terroristas, como otros documentos lo
125
reiteran: por ejemplo, las Reglas mnimas de las

Naciones Unidas para la administracin de menores, tambin conocidas como Reglas de Beijing.
Las guas promueven derechos especiales tales
como ser tratados con dignidad y compasin, no
ser discriminados; el derecho a la proteccin, el desarrollo armonioso, la participacin, la privacidad,
la informacin; el derecho a ser odo y expresar
su punto de vista y preocupaciones, a la efectiva
asistencia, a la reparacin, a medidas preventivas
que proscriban ms victimizacin y a ser protegidos contra medidas severas durante el proceso
judicial. No obstante, los gobiernos que persiguen
nios terroristas son reluctantes al momento de
cumplir con los derechos de stos o de aplicar este
tipo de guas. Casos como el de Omar Khaddar, con
ciudadana canadiense y descendiente de familias
rabes, privado de su libertad en la base militar
de Guantnamo Bay, muestran que las polticas
antiterroristas no siempre persiguen esta clase de
consideraciones.48
Definiendo vctimas de terrorismo en las

legislaciones domsticas
Vctimas de terrorismo en Derecho antiterrorista comparado
Otra clase de definiciones emergen de las legislaciones domsticas antiterroristas como producto
de la tendencia que Roach denomina criminaliza-
46. ecosoc. Resolution 2005/20 Guidelines on Justice in Matters involving Child Victims and Witnesses of Crime. http://www.
un.org/ecosoc/docs/2005/Resolution%202005-20.pdf
47. See the classical notions of victimology from Hentig. See Sullivan, Dennis and others. Handbook of Restorative Justice, Routledge,
2006, p. 276.
48. Human Rights Watch. The Omar Khadr Case, A Teenager Imprisoned at Guantnamo http://www.hrw.org/legacy/backgrounder/usa/us0607/us0607web.pdf
126
cin de polticas.49 Esta tendencia no considera que

la magnitud del crimen impida al derecho penal
proveer suficientes bases para otorgar derechos
a diferentes clases de vctimas que no pueden obtener justicia restaurativa y correctiva dentro del
sistema por diversas circunstancias. Parece que la
criminalizacin es el mximo tributo a las vctimas
que el Estado puede hacer, segn este autor.50
Las vctimas en este marco son solo parte de la
retrica poltica para justificar medidas excesivas
al momento de perseguir posibles terroristas o
sospechosos de este tipo de actos, ms que para
definir elementos que faciliten el acceso real a la
justicia. En un recuento terico, las vctimas desde el derecho comparado del antiterrorismo son
vistas como medios usados por los perpetradores
para alcanzar sus objetivos. En esta clase de tipos
penales, el sujeto pasivo es usualmente el Estado,
sea el rgimen poltico o el Estado de derecho. Las
vctimas son definidas desde la ptica del dao
colateral de la accin terrorista ms que como el
principal objetivo de los actos terroristas en s.
Ellas estn en una posicin secundaria en el tipo
penal. La mayora de esta legislacin penal generalmente preserva la idea de vctimas de causas
polticas, religiosas o ideolgicas.51
El derecho antiterrorista, por ejemplo, la Ley
antiterrorista britnica del 2000 (Terrorism Act
2000), el Cdigo Penal Australiano (1995), el

Cdigo Penal Canadiense (y la Carta C-36) y la
Ley Patriota de Estados Unidos (2001) definen
explcitamente al terrorismo catalogando una variedad de vctimas como herramientas del crimen
o vctimas del terror como un mtodo dirigido a
intimidar el pblico, o a compeler a un gobierno,
personas y organizaciones internacionales y
domsticas.52 Las vctimas pueden ser personas
fsicamente lesionadas (sin mencionar que pueden
serlo sicolgica o psiquitricamente), personas
fallecidas y personas amenazadas debido a la
actividad terrorista. En adicin, pueden ser propietarias o poseedoras de propiedades o negocios
afectados. Otro grupo de vctimas son los individuos abstractos o las colectividades que sin ser
afectadas directamente pueden sufrir el impacto
del terrorismo, pasivamente o activamente como
en el caso de la estigmatizacin. Este tipo de vctimas pueden ser: el pblico en general afectado o
amenazado por riesgos terroristas a la salud; usuarios y operadores de servicios gubernamentales
interrumpidos, sistemas electrnicos, transporte
u otros servicios esenciales pblicos o privados (el
agua est siendo privatizada en estos pases, por
ejemplo). Yendo ms all, vctimas pueden tambin ser los electores si los actos terroristas estn
dirigidos a interrumpir los procesos democrticos.
Es importante clarificar que la Ley antiterrorista
49. Kent Roach, The Dangers of a Charter-proof and Crime-based Response to Terrorism, in Daniels, Macklem and Roach (eds.).
The security of Freedom: Essays on Canadas Antiterrorism Bill (Toronto: University of Toronto Press, 2001), p. 141.
50. Kent Roach. The Criminal Law and Terrorism, in Global Anti-Terrorism Law and Policy, Victor Ramraj, Michael Hor, and Kent
Roach eds., Cambridge University Press, 2005.
51. See also Kent Roach, Sources and Trends in Post 9/11 Antiterrorism Law, in Benjamin J. Goold and Liora Lazurus (eds). Human
Rights and Terrorism (Portland, OR: Hart Publishing, 2007), Section III.
52. Section 83.01 (b) (i) Canadian Criminal Code. See: Roach, Kent. A Comparison of Australian and Canadian Antiterrorism Laws
(2007) 30 U.N.S.W. L.J. 53, p. 57.

del Reino Unido del ao 2000 excluye explcitamente como vctima a la persona que comete la
accin terrorista.
Las leyes penales proteccionistas del Reino Unido,
Canad y los Estados Unidos fueron cuidadosas
al incluir a sus ciudadanos dentro de la definicin
de vctimas, as como a sus agentes federales y
servidores pblicos afectados por terroristas en
orden a reclamar en extradicin criminales sospechosos de terrorismo.53 La Ley Patriota de Estados
Unidos incluy tambin residentes americanos
e indic que el trmino de vctima en el marco
de dicha ley significaba todo individuo, firma,
corporacin, institucin educativa, instituciones
financieras, entidades gubernamentales, entidades
legales u otras entidades. En adicin, el enfoque
americano contiene adems una lista amplia de
servidores pblicos que son protegidos contra
terrorismo ms all del marco internacional para
personas protegidas que incluye nacionales que
viven fuera del pas.54 En este contexto cualquier
secuestro simple de un nacional americano es tipificado como acto terrorista contra dicha nacin.
En la mencionada lista se incluyen como vctimas
personas asesinadas o secuestradas del personal
del Congreso, el Ejecutivo y la Corte Suprema,
oficiales extranjeros asesinados o masacrados,
huspedes oficiales o personas protegidas internacionalmente; el Presidente y su cuerpo asesor;
127
nacionales que viven fuera del pas; y el asesinato

o tentativa de homicidio contra oficiales nacionales y sus empleados. Otro aspecto principal de
la Ley Patriota es que incluye personas objetivos
o amenazadas por terroristas usando explosivos,
armas biolgicas, qumicas o nucleares o cualquier
otro tipo de arma peligrosa.
El largo catlogo de posibles vctimas carece de
sentido ante las circunstancias remotas en que
los civiles puedan participar efectivamente dentro
de los nuevos procesos penales o recibir garanta
de alguna restauracin bajo los esquemas penales. Como resultado, el mismo sistema proclam
cartas o cdigos para describir vctimas. El ms
significativo fue el expedido despus del 11 de septiembre. La Ley de vctimas del crimen (1984)55 fue
enmendada para definir que vctimas de terrorismo podan ser personas quienes, siendo nacionales
americanos, oficiales o empleados del gobierno
americano sean lesionadas o asesinadas como resultado de un acto terrorista o de violencia masiva
ocurrido dentro o fuera de los Estados Unidos, as
como menores de 18 aos, incompetentes, discapacitados, incluyendo cualquier miembro vivo de
su familia, apoderados o curadores de la persona
afectada. Sin embargo, esta simple definicin es
desarrollada para posteriores restricciones al acceso a los fondos para compensar a las vctimas
del terrorismo. Esto crea conflictos.
53. http://www2.parl.gc.ca/HousePublications/Publication.aspx?DocId=2330951&Language=e&Mode=1&File=39.
54. Title 22 of the United States Code, Section 2656f (d) and the Patriot Act section 808. See Patterns of Global Terrorism. Washington: Dept. of State, 2001: vi, ibid. They explained that the term terrorism means premeditated, politically motivated violence
perpetrated against non-combatant targets by subnational groups or clandestine agents, usually intended to influence an audience.
The term international terrorism means terrorism involving citizens or the territory of more than one country. The term terrorist group means any group practicing, or that has significant subgroups that practice, international terrorism.
55. Title 42 Chapter 112, 10603b 10603b. Compensation and assistance to victims of terrorism or mass violence.
128
Por ejemplo, el Fondo para Vctimas del Crimen,

establecido despus del 11 de septiembre56 fue
extendido para cubrir vctimas como rescatistas,
obreros de limpieza de los escombros o voluntarios que estuvieron presentes en el World
Trade Center y la zona zero, entre el 11 y el
15 de septiembre del 2001, y quienes teniendo
documentacin mdica sostuvieran que fueron
lesionados debido a su presencia en la zona cero.
Los trabajadores que estuvieron presentes luego
del 15 de septiembre no fueron protegidos. Otras
personas no trabajadores, que fueron fsicamente
lesionadas, deberan haber recibido tratamiento
mdico entre las 72 horas despus de los hechos
del 11 de septiembre, exceptuando las que sufrieron afecciones pulmonares o respiratorias
que pudiesen ser desarrolladas posteriormente.
Los rescatistas pudieron obtener una medida
segn la cual el coordinador principal tena el
poder discrecional de extender caso por caso la
regla de las 72 horas; las personas que por alguna
razn no recibieron tratamiento mdico durante
este trmino podran no obtener compensaciones
del fondo. Ms an, el fondo no cubri el desorden postraumtico per se; las vctimas deban
documentar las lesiones fsicas producidas por
el ataque terrorista. Consecuentemente, no sorprende que muchos trabajadores y vecinos estn
reclamando ante la jurisdiccin americana ser
reconocidas como vctimas.57
Vctimas del terrorismo en la doctrina jurdica

comparada
La explicacin ms clara de vctimas a travs
de una definicin legal fue producto del derecho
comparado en 1988. Alex Schmid y Albert Jongman,58 despus de analizar ms de 109 definiciones
y leyes contra el terrorismo, concluyeron que la
va en la cual una persona se convierte en vctima
define la diferencia tcnica entre actos terroristas
y otros crmenes. Los citados autores concluyen
con la siguiente definicin, que es an valida para
determinar los elementos con base en los cuales
definir quin es una vctima del terrorismo:
Terrorism is an anxiety-inspired method of repeated violent action, employed by semi or total
clandestine individual, group or state actors,
for idiosyncratic, criminal or political reasons,
whereby in contrast to assassination- the direct
targets of violence are not the main targets. The
immediate human victims of violence are generally chosen randomly (target of opportunity) or
selectively (representative or symbolic targets)
from a target population, and serve as message
generators. Threat and violence based communication processes between terrorist (organization), (imperiled) victims, and main targets are
used to manipulate the main target (audiences
(s)), turning it into a target of terror, a target of
demands, or a target of attention, depending on
whether intimidation, coercion, or propaganda is
primarily sought.59
56. http://www.nycosh.org/environment_wtc/Victim_Comp_Fund_factsheet.html.
57. John J. Goldman, N.Y. Rescuer Workers move to Sue over Respiratory Damage. Los Angeles Times, Feb 12, 02 at A10.
58. Schmid, Alex, Albert Jongman and autres. Political Terrorism: A New Guide to Actors, Authors, and Concepts, Data Bases, Theories
and Literature, New Brunswick, N.J., 1988, p. 28 and ss. Cited also by Martin, Vanessa and Marc Olivier Benoit, La Definition du
Terrorism: Un Etat des Lieux, in David, Charles et Gagnon Benoit, Repenser Le Terrrorisme, Concept, Acteurs et Reponses, PUL,
2007, pp. 23.
59. Schmid, Alex, Albert Jongman and autres. Political Terrorism, Ibd. Terrorismo es un inspirado mtodo ansioso de acciones
violentas repetidas, empleadas por individuos total o parcialmente clandestinos, grupos o actores estatales, por razones idiosincrti-

129
Nosotros podemos entonces entender qu significa una vctima como medio del mtodo terrorista.
Schmid y Jongman tambin investigaron los conceptos conexos a las vctimas en dichas 109 definiciones. Por ejemplo, encontraron que el 37.5%
de las definiciones diferenciaban entre vctimas
inmediatas y los principales objetivos terroristas
(como el rgimen poltico, por ejemplo); 17.5%
hicieron referencia a civiles, no combatientes y
personas neutrales; 15.5% acentuaron el carcter
inocente de las vctimas (habr probablemente
vctimas culpables?); 13.5% envolvan conceptos
sobre objetivos simblicos; y 4% mencionaron
terceras partes. Es relevante tambin que el 41%
de las definiciones hicieron mencin a los efectos
sicolgicos y reacciones anticipadas de las vctimas y los objetivos principales.
medios usados sino tambin considerar el alcance

geogrfico del acto terrorista y sus consecuencias
dainas. Estos ltimos elementos, que parecen
prcticos por razones polticas y econmicas,
podran promover inequidades en el tratamiento
de las vctimas del terrorismo y la posterior violencia en las regiones ms conflictivas del mundo.
A parte de esta divergencia, sera deseable que
las leyes y polticas antiterroristas entendieran
las perspectivas histricas y geogrficas en las
cuales el terrorismo se ha desarrollado. Esta es
la base para poder proteger posibles vctimas o
poblaciones de ser objetivo terrorista.
En contraste, otra investigacin jurdica describi

recientemente otros elementos para la definicin
del terrorismo, que podra limitar el alcance de la
definicin de las vctimas. Por ejemplo, B. Koch,
miembro del Centro Europeo de Derecho de Daos y Seguros, argumenta que las frmulas que
definen el terrorismo fueron usadas primariamente para restringir las compensaciones ms que
para describir este fenmeno.60 Desde este punto
de vista, la definicin de terrorismo no solo debera contener la intencionalidad de los actos y los
Un grupo de veintin doctores y el director de

las escuelas nacionales y extranjeras y las instituciones de salud pblica y medicina61 discutieron
en el ao 2003, que la ley antiterrorista no ofrece
an una definicin de terrorismo que funcione de
acuerdo con el impacto sufrido por las vctimas.
Opinan que las actuales definiciones no facilitan
la investigacin clnica y cientfica, la educacin
y la informacin sobre los eventos o desastres
terroristas. Yo estoy de acuerdo. El terrorismo es
definido ms por la calidad de los perpetradores
Vctimas del terrorismo en las legislaciones

de salud pblica
cas, criminales o polticas, cuando, en contraste con el asesinato, los blancos directos de la violencia no son los principales objetivos.
Las vctimas humanas inmediatas de la violencia son escogidas generalmente al azar (objetivo de oportunidad) o selectivamente
(objetivos representativos o simblicos) de poblaciones blanco, y que sirven de generadores de mensajes. La amenaza y violencia
basada en procesos entre terroristas (organizacin), vctimas (medios) y objetivos principales son usados para manipular el objetivo
principal (audiencia), convirtiendo a ste en el objetivo del terror, de demandas y atenciones, dependiendo de cuando la intimidacin,
la coercin o la propaganda es buscada primariamente.
60. Quoted in Jorri Duursma. Definition of Terrorism and Self-determination, p. 1.
61. Arnold, Jeffrey, Per rtenwall and others. A Proposed Universal Medical and Public Health Definition of Terrorism, in
Prehospital and Disaster Medicine, Vol. 18, No. 2, April-June 2003, 47 to 52. p. 1
130
que por la magnitud del impacto sobre las diferentes clases de vctimas, como acto de violencia
masivo. Como resultado de la discusin sugieren
la siguiente definicin enfocada en las consecuencias del terrorismo sobre la salud pblica:
terrorism is an intentional use of violence real
or threatened- in which victim could be one or
more non-combatants and/or those services essential for or protective of their health, resulting in
adverse health effects in those immediately affected and their community, ranging from a loss of
well-being or security to injury, illness, or death.62
An se excluye a los combatientes como vctimas del terrorismo, pero esta definicin es ms
cientfica y flexible que la ofrecida por el Centro
Nacional de Estadsticas de la Salud (nchs) basada en el concepto de terrorismo propuesto por
el fbi: daos resultantes por el uso ilegal de la
fuerza o la violencia sobre personas o propiedades
para intimidar o forzar un gobierno, la poblacin
civil o cualquier segmento de esta ltima para
perseguir fines polticos o sociales.63 El grupo de
los 21 estaba en lo correcto y el nchs acept las
limitaciones de esta ltima definicin sobre la base
de que: primero, es imposible para un practicante
de la salud cualificar subjetivamente si el evento
fue o no terrorismo por fines polticos o sociales,
para proveer una certificacin de si se trat o no de
una vctima de ste. Ello es una tarea secundaria
despus de asistir pacientes y de investigar a los
perpetradores; segundo, las clasificaciones icd 10
e icd-9 cm propuestas para muertes, lesiones y
enfermedades asociadas con terrorismo son ms

tiles en una primera instancia de atencin a la
emergencia de origen terrorista; sin embargo, los
impactos o amenazas, o impactos secundarios de
la violencia terrorista pueden presentar sntomas
muchos aos despus del evento principal. Estos
impactos no son usualmente reportados por las
estadsticas oficiales sobre vctimas del terrorismo. Por ejemplo, no es exacto el nmero de pacientes con insuficiencia respiratoria despus de
los ataques del 11 de septiembre de 2011; tampoco
el nmero de enfermos con lesiones siquitricas
reportados entre familiares y dependientes de las
vctimas del terrorismo de Estado en Kosovo, ni el
nmero de personas con desnutricin y enfermedades txicas por causa de tierras contaminadas
en Colombia por la lucha contra el terrorismo y
el narcotrfico.
Encuentro que la contribucin ms importante
de la definicin mdica es el recuento objetivo de
las vctimas del terror, como mtodo. De hecho,
los practicantes de la salud, incluso en tiempo de
guerra, deben asistir vctimas inmediatamente.
Ellos no pueden clarificar el propsito terrorista
pero s la magnitud del impacto en masa de los
actos. Para el grupo de los 21 establecer los propsitos es una tarea abstracta frente a la atencin
que hay que prestar inmediatamente a las vctimas.
Ms an, tienen otros argumentos que soportan
mi idea de rechazar esto de las vctimas o daos
colaterales de las acciones legtimas de la fuerza
62. Terrorismo es un uso intencional de la violencia, real o por amenazas, en el cual la vctima puede ser uno o ms no combatientes
y/o aquellos servicios esenciales o que protegen su salud, resultando en efectos adversos a la salud de aquellos afectados inmediatamente y sus comunidades, desde la prdida de bienestar o seguridad hasta lesiones, enfermedades o muerte.
63. http://www.cdc.gov/nchs/about/otheract/icd9/terrorism_code.htm

131
En general, la legislacin
antiterrorista colombiana
presenta tendencias similares
al derecho comparado
porque el Estado participa
activamente en la legislacin
internacional. Sin embargo,
nuestra versin del terrorismo
es particular, considerando
que puede ocurrir en
el contexto del conflicto
armando o fuera de ste.
pblica contra el terrorismo. La violencia no intencional contra seres humanos es an violencia

y produce cambios en la salud similares a los de la
misma actividad terrorista.64 Consecuentemente,
un trmino genrico sera til para determinar un
nuevo enfoque para los derechos de las vctimas.
Explican, adems, que la violencia masiva fuerza
cambios no naturales en las poblaciones humanas, como el nuevo tipo de terrorismo contra la
agricultura que est cientficamente conectado
con daos sicolgicos, mal desarrollo, muertes
y lesiones; hambrunas internacionales, con daos por desnutricin; el terrorismo meditico
y ciberntico con efectos sicolgicos directos e
indirectos como la limitacin al acceso a servicios
esenciales.65 Otros efectos indirectos del terroris-
mo pueden provocar emergencias de salud pblica

si est dirigido a destruir o amenazar sistemas
de salud, interrumpir servicios esenciales como
el agua, comida, sanidad, vivienda o producir
prdidas econmicas que impidan acceder a estos
servicios. El terrorismo cumple con todo de esto
sin provocar un dao fsico directo o la prdida de
una vida y puede suceder en tiempo de paz o de
guerra. El grupo tambin enfatiza que no importa
la identidad del perpetrador, es decir, si es o no
el Estado, las guerrillas, los criminales, la resistencia, personas por su cuenta o fanticos. Desde
mi punto de vista, estas son opiniones relevantes
desde una fuente legtima, que muestran diferentes vas que las definiciones polticas y legales no
consideran dentro de los criterios tcnicos para
64. Arnold, Jeffrey, Per rtenwall and others. A Proposed Universal Medical and Public Health Definition of Terrorism, pp. 50 to 52.
65. Ibdem.
132
definir el terrorismo. Esta es una tarea ms all

de la criminalizacin apasionada de conductas
despus que un ataque ocurre.
Vctimas del terrorismo en la ley colombiana

Podemos decir que, en general, la legislacin
antiterrorista colombiana presenta tendencias
similares al derecho comparado porque el Estado
participa activamente en la legislacin internacional. Sin embargo, nuestra versin del terrorismo
es particular, considerando que puede ocurrir en
el contexto del conflicto armando o fuera de ste.
La mayora de las llamadas vctimas del terrorismo son las mismas vctimas del conflicto armado,
desde que las guerrillas y los mercenarios fueron
incluidos en las listas internacionales del terrorismo, a pesar de que por su naturaleza y sus fines, de
acuerdo con el derecho internacional humanitario,
son actores del conflicto.
En este punto definiremos las clases de vctimas
segn el Cdigo Penal, la definicin de salud pblica y la nueva Ley de vctimas. El Cdigo Penal,
reformado en el ao 200066, involucra dos clases de
actos terroristas en los cuales el Estado de derecho
es el sujeto pasivo de las conductas terroristas
desde la perspectiva de la seguridad pblica. Si
alguna de dichas conductas deja vctimas humanas
y daa propiedades pblicas o privadas, se analizar la concurrencia de crmenes para penalizar a
los agentes. Por ejemplo, un acto terrorista puede
ser concurrente con un homicidio agravado, ge-
nocidio, secuestro, desaparicin forzada, tortura,

etctera. Esto hace posible que coexistan dos clases de vctimas: el Estado y la vida e integridad de
la persona afectada. Consecuentemente, el Estado
es representado por el Procurador General; las
vctimas, por su abogado, esposo o compaero
permanente o herederos legtimos.67
Las vctimas humanas, segn el artculo 144 del
Cdigo, podran ser la poblacin civil afectada por
los ataques indiscriminados o desproporcionados
durante las hostilidades o el conflicto armado,
por actos represivos o amenazas de violencia
dirigidas para provocar miedo entre la poblacin. Las organizaciones internacionales estn
tambin incluidas. Las vctimas, bajo el artculo
343, pueden ser la poblacin o los segmentos de
poblacin victimizada por amenazas y peligros
que amenazan la vida, la integridad fsica, la
libertad de los habitantes, las edificaciones, los
medios de comunicacin, el sistema de transporte
o cualquier otro sistema. La penalizacin a los
terroristas es agravada si la accin involucr a
jvenes criminales; toma de edificaciones institucionales, diplomticas o de las Fuerzas Armadas;
alteracin de eventos democrticos o si el agente
es un servidor pblico. En ambos artculos no
se tienen en cuenta los propsitos del terrorista.
Sin embargo, el Cdigo s prev dos tipos penales
para criminalizar conductas contra el rgimen
democrtico: el artculo 469, que consagra el tipo
penal de asonada, criminaliza la agitacin o cualquier acto provocado por tumultos que requieren
violentamente al gobierno hacer o abstenerse de
66. Law 599 of 2000.

67. Bejarano Beltrn, Ricardo. Comentarios sobre el tipo penal de terrorismo y otros crmenes conexos. Universidad Nacional,
2007-2008. See also: Cern Eraso, Efran. La vctima en el proceso penal colombiano. Bogot: Doctrina y Ley, 2007.

hacer cualquier acto y el artculo 468, la sedicin

o cualquier intento transitorio de obstruir el rgimen constitucional o legal.
Adicionalmente, Colombia acept la definicin
de vctimas en las resoluciones 40/34 de 1985 y
60/147 del 2005. La Corte Constitucional, en el
Caso C-370 del 2006, reitera la aplicacin de las
convenciones de derechos humanos en la materia.
Se enfatiza que por equidad y derechos procesales,
los familiares no consanguneos y otras personas
dependientes de la vctima principal son tambin
vctimas de acuerdo con la magnitud del dao.
Sin embargo, las vctimas morales, es decir, las
que no pueden probar un dao patrimonial son
tambin titulares de participar en los procedimientos penales.
Este es el momento para hacer una clarificacin
poltica. La comunidad internacional generalmente ha estereotipado la idea de que el terrorismo en
Colombia es conexo al narcotrfico68, debido a los
hechos que sacudieron al pas entre 1980 y 1993
durante la vida de Pablo Escobar y Rodrguez
Gacha, y a los nexos que las investigaciones han
encontrado entre grupos armados y el narcotrfico. Este es un error comn porque el terrorismo en
Colombia es conexo a la forma en que los actores
armados han operado desde 1954. Las observaciones tericas hechas en el primer captulo muestran
que la legislacin sobre crmenes de guerra es la
que prima en este caso.
El sacerdote jesuita Javier Giraldo, lder de la
Comisin Civil Inter-congregacional de Justi-
133
cia y Paz, explic que las agencias mediticas

internacionales han estado ms interesadas en
este estereotipo lo que las ha llevado a ignorar
el flagelo real de las vctimas en Colombia. Por
ejemplo, l compara cmo las noticias internacionales reportaron extensivamente las bombas del
narcotrfico que asesinaron a 20 personas el 30 de
enero de 1993, mientras que hubo menos o nula
atencin a las 134 vctimas de masacres polticas
perpetradas por mercenarios y por las fuerzas de
seguridad en el mismo mes. Otro ejemplo de este
sesgo informativo segn Giraldo, es que entre
1989 a 1990, tiempo en el que fueron detonadas
el mayor nmero de bombas del narcotrfico, las
ong registraron solo 227 fatalidades por narcotrfico siendo que en el mismo periodo hubo
2.969 vctimas de asesinatos polticos (un nmero
similar a los muertos por los ataques del 11 de
septiembre de 2001 en Manhattan), sin contar las
muertes de civiles por combates entre la fuerza
pblica y la guerrilla.
Otras son las vctimas del terrorismo por parte de
agentes estatales envueltos en casos de ejecuciones
extra judiciales, tortura u otros crmenes contra la
humanidad para aterrorizar a segmentos de poblacin en el contexto del conflicto armado.69 Este es
otro ejemplo de que la criminalizacin no previene
ni la victimizacin, ni la reparacin. Por el contrario, la mayora de las vctimas encuentran que su
situacin dentro del proceso penal es peor o ms
peligrosa. El alto grado de impunidad por esta
clase de actos terroristas hace imposible que las
vctimas obtengan al menos justicia retributiva.
Este es un problema que los acadmicos colombia-
68. Giraldo, Javier, p. 19.

69. Colombia Nunca Ms. Crmenes de lesa humanidad. Zona 7, 1966-2000, 2000.
134
nos denuncian como mtodo de las actuaciones de

los llamados terroristas en los casos de violaciones
a derechos humanos.70 Por ejemplo, solo el 4% de
los crmenes relacionados con estos casos desde
1991 obtuvieron una decisin que, en la mayora
de las situaciones, no implicaba una penalizacin
efectiva a los criminales.71 Otros ejemplos entre
1991 y 2000 muestran cmo la impunidad est
conectada a crmenes de terrorismo de Estado,
debido a las diferentes presiones desde que los investigadores presentaron las evidencias: de 2.632
casos de masacres polticas solo 310 fueron a la
justicia, y de estos ltimos, solo fueron declarados casos cerrados.72
Otro problema para definir a las vctimas de terrorismo en Colombia es que personas masacradas o
lesionadas en situaciones de fuego abierto, mtodo
usual para causar terror, no son consideradas vctimas de terrorismo a la luz de las regulaciones
expedidas para garantizar la atencin libre e igual
a las vctimas de actos terroristas.73 El Decreto
263 de 1993 solo cubre eventos terroristas por
bombas u otros explosivos dirigidos para provocar
pnico entre las comunidades y daos a personas
y propiedades. Esto es controversial puesto que
la misma regulacin consagra la obligacin de los
hospitales y centros de salud privados y pblicos,
de brindar atencin inmediata a vctimas de terro-
rismo sin ninguna condicin preliminar para ser

admitidos ni tratamiento diferencial por su posicin social o econmica. En adicin, la regulacin
cre un fondo particular para urgencias y costos
posteraputicos y estipul diversas sanciones para
las instituciones que incumplan la norma.
Por otro lado, como los actores armados han sido
catalogados como terroristas, la definicin legal
de vctimas para efectos de las medidas de justicia
que el gobierno emprender est enmarcada en
la nueva Ley de vctimas (Ley 1448 de 2011)74,
lo que es un misterio porque en Colombia no
hay una definicin oficial dentro de las normas
internacionales de los conflictos que permita un
debate acadmico del tema sin ser objetivo de alguno de estos actores, que por un estereotipo son
llamados grupos armados sin definir especficamente cundo se trata de vctimas de guerrilleros,
mercenarios (paramilitares) y del terrorismo de
Estado. Segn el artculo 1 y 3 de la mencionada
ley, adems de los nios, nias y adolescentes
abusados sexualmente en el contexto del conflicto:
Se consideran vctimas, para los efectos de esta ley,
aquellas personas que individual o colectivamente
hayan sufrido un dao por hechos ocurridos a
partir del 1 de enero de 1985, como consecuencia
de infracciones al Derecho Internacional Humanitario o de violaciones graves y manifiestas a
70. Giraldo, Javier SJ. Colombia the Genocidal Democracy. Maine: Common Courage Press, 1996. Valencia Restrepo, Daro y
otros. Derecho Penal, Terrorismo y Legislacin. Bogot: Universidad Nacional de Colombia, 1991. Colombia Nunca Ms. Crmenes
de Lesa Humanidad. Zona 7, 1966-2000, 2000.
71. Valencia Restrepo, Daro y otros. Ob. cit. p. 160.
72. Giraldo, Javier SJ. Ob. cit. Colombia Nunca Ms. Crmenes de Lesa Humanidad. Zona 7, 1966-2000, 2000. passim.
73. Monroy, Liliana. Leyes cortas sobre actos terroristas para efectos de salud, en El Pulso, Medelln, Ao 4, No. 45, junio 2002.
Decreto No. 263 de 1993, Por el cual se dictan medidas tendientes a garantizar la atencin hospitalaria, a las vctimas de atentados
terroristas.
74. http://www.bibliotecajuridica.com.co/LEY_1448_DE_2011.pdf.

las normas internacionales de Derechos Humanos, ocurridas con ocasin del conflicto armado
interno.
Tambin son vctimas el cnyuge, compaero o
compaera permanente, parejas del mismo sexo
y familiar en primer grado de consanguinidad,
primero civil de la vctima directa, cuando a esta
se le hubiera dado muerte o estuviere desaparecida.
A falta de stas, lo sern los que se encuentren en
el segundo grado de consanguinidad ascendente.
De la misma forma, se consideran vctimas las
personas que hayan sufrido un dao al intervenir
para asistir a la vctima en peligro o para prevenir
la victimizacin.
La condicin de vctima se adquiere con independencia de que se individualice, aprehenda, procese
o condene al autor de la conducta punible y de la
relacin familiar que pueda existir entre el autor
y la vctima.
Las vctimas con anterioridad a 1985 son consideradas como tales pero para reparaciones simblicas, siendo definidas como el conglomerado
social y no individualizadas. Esta definicin de
vctimas funciona para los propsitos de atencin,
asistencia y reparacin integral de las vctimas
del conflicto armado interno sin sujetarla a la
identificacin del agente terrorista, pero excluye
a las personas dependientes y familiares bajo el
marco de la jurisprudencia del dao moral y el
marco sucesoral propuesto en el Cdigo Civil.
En este caso, estos podrn acceder a la justicia
usando la va judicial, que implica un proceso largo
cuyo resultado puede ser dismil respecto de los
derechos que s sern otorgados a las vctimas
definidas dentro de este contexto legal. Esto
ltimo resulta contradictorio considerando que
una de las medidas principales propuestas por la
ley es la restitucin de tierras y otros patrimonios
despojados o abandonados por las vctimas, luego
135
de actos de terror tales como desplazamientos

forzados y masacres. Por otro lado, la ley trata de
involucrar la legislacin internacional estudiada,
como el reconocimiento a las vctimas que fueron
parte de los equipos de atencin o prevencin a
la victimizacin.

A diferencia de las aproximaciones doctrinales,
la legislacin colombiana incluye en la definicin
a los miembros de la fuerza pblica sujeta a las
reglas de sus regmenes especiales; en cambio,
los miembros de los grupos armados no sern
considerados vctimas salvo menores de edad militantes desvinculados antes de alcanzar su mayora
de edad. Esta es una disposicin muy particular
puesto que la legislacin internacional otorga a
los beligerantes unos derechos y deberes similares a los de la fuerza pblica oficial, si cumplen
con ciertos requisitos como el uso de uniformes.
Contradictoriamente, la ley les obliga a cumplir las
normas del derecho humanitario y la Convencin
de Ginebra de 1949, pero no les otorga estatus
poltico bajo las mismas normas de la beligerancia. Algo que no contemplaba el proyecto inicial
era que los parientes de los miembros de grupos
armados o sus cnyuges o compaeros permanentes pudieran ser considerados vctimas directas
si resultaren afectados por actos de los mismos,
excluyendo el dao sufrido por los miembros de
tales grupos, cuando se considera que fue un acto
indirecto. Es como si con esta exclusin se buscara
una sancin social a dichos miembros.
Este tipo de resoluciones no considera medidas
de rehabilitacin y polticas de reconciliacin para
reparar a los miembros de los grupos armados
como vctimas, en contextos especficos donde
sea posible probar que su insercin obedeci a
una medida de defensa propia contra otro grupo
136
terrorista. Se excluyen tambin a las vctimas de

actos de la delincuencia comn, como los narcotraficantes urbanos; entonces, si hay vctimas de actos
terroristas cometidos por parte de la delincuencia
comn, su restauracin ser va judicial, algo que
tambin ser casi imposible por la dificultad de
determinar los actores y su patrimonio para que
respondan. Por eso, este asunto es ms de polticas
sociales que de criminalizacin per se.
La Ley 1448 de 2011 tambin prev un tratamiento diferencial dentro de la poltica pblica
para vctimas por ciertas condiciones de vulnerabilidad dentro del conflicto armado: pueblos y
comunidades indgenas, comunidad gitana (rom)
y afrocolombiana, raizales y palenqueras, en particular para que sean consultadas previamente
sobre los proyectos de reparacin, programas o
presupuestos que las puedan afectar. Esto con el
fin de respetar su cultura y existencia material
en el desarrollo de sus derechos. Esta clase de
normatividad es incluyente y constitucional a la
luz de la proteccin a las minoras, pero Colombia
an no aprueba la Declaracin sobre los derechos
de los pueblos indgenas (2007)75 que protege a
miembros de estas comunidades en sus derechos
econmicos y sociales, usualmente afectados por la
actividad terrorista, en particular los relativos al

acceso al territorio y el manejo y administracin
de los recursos naturales renovables y minerales, que por lo general son conexos al conflicto
armado que vive el pas.76 Adems, no todas las
comunidades indgenas y afrocolombianas han
sido reconocidas especficamente dentro de las
listas gubernamentales de grupos tnicos, a pesar
de que la academia documenta su existencia;77 en
dichas listas solo es considerado miembro aquel
que vive dentro de su comunidad bajo sus autoridades indgenas. Adicionalmente, el censo de sus
miembros es en este momento sujeto de control
poltico por inconsistencias que la academia y las
ong relacionan con violaciones a los derechos
humanos de estas comunidades. Por ejemplo, no
se explica porqu el nmero de personas indgenas
reconocidas disminuy de 933.800 a 701.860, o
en qu circunstancias 75.000 fueron forzadas a
migrar a otros municipios perdiendo la posesin
de sus tierras entre 1995 y 1997.78 Luego, tratar
de individualizar a las vctimas ser una labor
dispendiosa y las reparaciones sern colectivas,
lo que vulnera el derecho de cada persona a ser
considerada y restaurada como tal, especialmente cuando todas estn dispersas para evitar ms
ataques. En cierta forma, la diferenciacin entre
75. http://www.un.org/esa/socdev/unpfii/es/drip.html.
76. Commission for the Peace and the Justice. Colombia Nunca Ms. Crimenes de lesa humanidad. codhes, Consultora para los
derechos humanos y el desplazamiento. Lors dun sminaire international sur le thme des dplacs organis Bogot du 30 mai
au 2 juin 2000, and recent statistics Human Rights International Commission website, International Amnesty website and the
Declaration of Organizacin Nacional Indgena de Colombia in November 11 of 2008.
77. Declaration of Organizacin Nacional Indgena de Colombia in November 11 of 2008. The government argued in 1998 that there
were 81 IP. In 2002, there were recognized other 3 communities and in 2005 other 4. Ministerio del Interior y de Justicia. La
poblacin tnica y el Censo General 2005; Colombia: una nacin multicultural. Su diversidad tnica, p. 35.
78. See census and data in Cletus Gregor Barie, Pueblos indgenas y derechos constitucionales en Amrica Latina, Mxico, 2003, p. 45;
Bases para el Plan Nacional de Desarrollo 2002 - 2006. Captulo III. Construir Equidad Social.

este tipo de vctimas y las dems de la generalidad

de la poblacin civil puede crear inequidades, sin
considerar los problemas de gnero en aquellas
comunidades en que las mujeres no tienen culturalmente el mismo estatus que los hombres o los
lderes en el manejo de sus recursos.
Conclusiones
Definir a las vctimas del terrorismo necesita ms
que la criminalizacin de las conductas terroristas.
La amplia definicin de terrorismo en la legislacin y la poltica est ms enfocada en definir a
los perpetradores que a las vctimas. Estas ltimas
son solo descritas como herramientas o mtodos
usados por terroristas para perseguir sus fines o
intenciones ideolgicas o polticas en orden a intimidar una poblacin u obligar a las instituciones
a hacer o abstenerse de hacer algn acto o tomar
una decisin. Solo el enfoque de salud pblica
parece ver en las vctimas el mayor elemento para
la definicin del terrorismo, al incluir como tales
a las personas y comunidades afectadas sicolgica o siquitricamente por eventos terroristas.
Tampoco las definiciones contemplan el enfoque
de gnero; apenas las resoluciones de las Naciones Unidas sobre los derechos de las vctimas
muestran la importancia de no discriminar entre
personas. Los sistemas legales parecen estar ms
interesados en consideraciones econmicas en las
cuales es ms eficiente visualizar derechos colectivos que hacen etreos los derechos humanos y
civiles de personas especficas como vctimas de
terrorismo. Las vctimas son tambin utilizadas
como caballitos de batalla dentro de las retricas
polticas para justificar medidas excesivas contra
el terrorismo.
137
Por otro lado, definir el terrorismo como guerra

es ms consistente con la legislacin que consagra
los derechos de las vctimas usando las reglas
del derecho humanitario internacional, independientemente de la identidad de los perpetradores.
Bajo este dominio, es difcil que un Estado quiera
incluirse como posible fuente de terrorismo en
tiempos de paz o como fuente de crmenes de
guerra durante los conflictos armados, porque el
terrorismo es un trmino usado para censurar solo
ciertos ataques hay otros que son polticamente
marcados como no terroristas.
Otra alternativa es cumplir con las resoluciones
de las Naciones Unidas sobre el derecho de las
vctimas. Estas resoluciones consagran elementos
que complementan el enfoque penal domstico
que presenta diversas dificultades a la hora de
describir diferentes tipos de vctimas de acuerdo con la magnitud de los actos terroristas. La
evidencia muestra que el terrorismo es algo ms
que un crimen y que est ms cerca a la guerra.
Adicionalmente, ninguna definicin internacional
incluye a la fuerza pblica ni a las futuras generaciones como posibles vctimas del terrorismo
contemporneo.
Desde mi perspectiva, debido a la naturaleza y
el alcance de un acto terrorista, terrorismo es
todo crimen contra la humanidad, realizado para
intimidar grupos, minoras o poblaciones, o para
forzar instituciones a hacer o no hacer cualquier
acto o tomar una decisin. Como un crimen
contra la humanidad, definir a las vctimas del
terrorismo ir ms all de las leyes penales domsticas y deber ser definido y castigado como
una violacin masiva a los derechos humanos tal
como el genocidio. Conectando el elemento de los
derechos humanos, el terrorismo ser definido ms
138
objetivamente incluyendo otras fuentes ms all

del crimen por extremismo e intolerancia, y no
importar si fue realizado en tiempos de paz o de
guerra. El terrorismo es un mtodo sistemtico
de aterrorizar personas. No es un simple asesinato
o la extorcin a un individuo. Consecuentemente,
el trmino humanidad es legalmente el mejor
para abarcar posible vctimas, incluyendo los no
combatientes que las legislaciones antiterroristas
quieren proteger especialmente. Ms an, pienso
que es esencial incluir que vctima del terrorismo
es cualquier persona afectada directa o indirectamente por un acto terrorista, incluyendo a
las nuevas generaciones. Esta simple definicin
est desposeda de cualquier discriminacin por
condiciones de salud, edad, raza, gnero, nacionalidad y etnicidad. De hecho, incluye familiares,
dependientes, propietarios, etctera. Adicionalmente, reconocer el efecto sobre las futuras generaciones resulta til para prevenir el terrorismo
aprendiendo del pasado y para no desconocer los
impactos del terrorismo sobre los medios naturales y la salud mental y fsica de las poblaciones
venideras. Ancianos, mujeres, nios, hombres y
recin nacidos sienten los horribles efectos del
tipo de violencia que significan los bombardeos
o las hambrunas inducidas; esto es imposible de
borrar con persecuciones criminales y este enfoque permitir a los gobiernos planificar recursos
y servicios para atender en el futuro mediato a las
poblaciones venideras con prestaciones que van
ms all de reparaciones puntuales caso por caso.
Definir las vctimas es una primera tarea. Otra es
proteger sus derechos despus de un ataque terrorista. Ambas son parte de una poltica que defina
coherentemente mtodos de justicia retributiva

y correctiva entendiendo el contexto en el que el
acto terrorista ocurre. La justicia retributiva no
es suficiente para reparar a las vctimas. La naturaleza de los actos terroristas contemporneos
muestra que no hay una posibilidad real de obtener
justicia dependiendo solamente de la persecucin a
un supuesto terrorista o a combatientes rasos. Por
esta razn, estoy de acuerdo con Kent Roach: es
mejor ser realistas y entender que algunas clases
de terrorismo no pueden ser erradicadas del todo.
La mejor opcin es disear planes para prevenir
y minimizar los efectos del terrorismo sobre las
personas y sus derechos.79 Actos terroristas son el
mismo caos, son emergencias, no simples crmenes. Como emergencias, son necesarias polticas
y planes que empiecen por la definicin de quin
es una vctima para efectos de las distintas clases
de reparacin. De lo contrario, la asistencia a las
vctimas ser tambin parte del caos.
Bibliografa
Ackerman, Bruce. The Emergency Constitution.
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140
La educacin superior: entre derecho y mercanca*

The upper education: between law and goods
Luis Bernardo Daz Gamboa**
luisber2004@yahoo.com
Resumen
Summary
El artculo pretende sealar cmo las imposiciones del denominado pensamiento nico de carcter neoliberal, han
afectado las esencias mismas del derecho a la educacin de
la poblacin, incluyendo el acceso, la calidad, la sostenibilidad y la pertinencia. Al haberse impuesto el criterio
de dejar a la mano invisible del mercado el libre juego de
la oferta y la demanda en materia educativa, se afectan
profundamente las bases humanistas de la educacin como
derecho fundamental de los seres humanos. Convertir
a la universidad en empresa rentable, adems de ser un
despropsito, es la alteracin de un sistema de valores de
la modernidad que conceba la educacin como un nicho
intocable por parte de los poderes financieros. Al imponerse
la lgica de financiacin capitalista, las grandes compaas
multinacionales terminarn organizando sus propias universidades para reclutar su personal, el cual servir de manera
incondicional a sus particulares intereses, no a los intereses
de la sociedad, ni mucho menos al bien comn.
The article shows how the impositions of the so called unique thinkinng of neo-liberal character have affected those
essences of the right to the education of the population,
including the access, the quality, the sustainability and the
appropriateness. When having imposed the criterium of
leaving to the free game of the offering and demand the
invisible hand of merchandise with respect to the educational aspect, the humanistic education bases as a fundamental right of the human beings are affected. To turn the
univeristy into a profitable enterprise, a part from being a
nonsense, it is the modification of a system of values of the
modernity that conceived the education as an untouchable
niche by the financial powers. When imposing the logic of
capitalist financing, big multinational companies, will end
by organizing their own universities to recruit personnel,
who will serve in an unconditional way to their particular
interests, not to the interests of the society, and neither
to the common interest, in no way to the common goods.
Palabras clave: educacin universitaria, globalizacin y educacin, mercado universitario, privatizacin

universitaria, valores universitarios, derecho fundamental
a la educacin.
Key words: University education, globalization and

education, university merchandise, university privatization,
university fees, fundamental right to the education.

* Ponencia presentada en el marco del seminario internacional realizado en Granada (Espaa) en el primer semestre de 2010 en el
contexto de su investigacin posdoctoral que adelanta en dicha ciudad.
** Universidad Pedaggica y Tecnolgica de Colombia UPTC. Doctor en Derecho, Universidad Complutense de Madrid. Pos doctor
Universidad Politcnica de Valencia. Profesor e investigador de Derecho de la Universidad Pedaggica y Tecnolgica de Colombia.

141
Introduccin
La omc (Organizacin Mundial del Comercio) ha estimado considerar a la educacin superior como
mercanca, dentro del mercado del conocimiento internacional, con un potencial de U$50.000 millones de dlares anualmente. Ello ha alterado la clsica concepcin de la universidad como centro de
reflexin y formacin, de transmisin y construccin de conocimiento como bien universal, de investigacin y extensin sin cortapisas distintas a las de la tica, erigiendo al saber o al conocimiento en
una mercanca por tanto transable que privilegia ya no slo el valor de uso, sino el valor de cambio,
para transformar la universidad en una empresa que forma para el empleo al usuario-estudiante,
que ser su cliente, a travs de procesos formatizados y homogneos impuestos por el mercado, para
legitimar el sistema.
Dicha homogeneizacin ha impuesto, desde luego, sutiles y abiertos procesos de violencia contra conductas atpicas que se resisten a abandonar la defensa de la consagracin del derecho a la educacin
como derecho fundamental de las personas, como bien universal, como responsabilidad estatal (sin
perjuicio de las autorizaciones para el sector privado), como derivacin de los principios de libertad e
igualdad plasmados en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y el Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Para el caso del viejo continente est adicionalmente
el Convenio Europeo de Derechos Humanos y la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin
Europea. A ellos hay que sumar los tratados internacionales firmados en materia de educacin, entre
los que destaca el convenio de la Unesco contra las discriminaciones en la esfera de la enseanza.1
Dnde queda la bsqueda de la verdad y del conocimiento por parte de la universidad? Los posibles beneficios derivados de la privatizacin son mayores que los riesgos de comprometer los valores
acadmicos? Prevalece la rentabilidad financiera antes que los principios y el compromiso con la
verdad? No es acaso un desprenderse de las responsabilidades estatales? Recientes movilizaciones
populares como el Movimiento 15-M en Espaa y las huelgas en Grecia han exigido revertir el modelo
universidad-empresa, por considerarlo conculcatorio de antiguas conquistas ciudadanas, especialmente
por el nivel de exclusin de amplias capas de estudiantes que da a da quedan por fuera del sistema, o
endeudados, y porque muchos a pesar de estar bien preparados, estn desempleados, lo cual no deja de
1. Desde el punto de vista de los acuerdos, se destacan, entre otros, la Declaracin Mundial sobre Educacin para Todos, realizada
en Jomtien, Tailandia, en 1990; la Cumbre Mundial de Educacin realizada en Dakar, Senegal, en abril de 2000; los Objetivos del
Desarrollo del Milenio, definidos por la Organizacin de Naciones Unidas en 2000; la XVIII Conferencia Iberoamericana de Educacin Metas Educativas 2021 celebrada en El Salvador, el 19 de mayo de 2008; la Conferencia Mundial de Educacin Superior,
promovida por la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (UNESCO), que se efectu en
Pars en 2009, entre otras. En el mismo sentido: Snchez Gonzlez, Santiago. Dogmtica y prctica de los derechos fundamentales.
Valencia: Tirant lo Blanch, 2006; Zapatero Virgilio y otra (Ed.). Los derechos sociales como una exigencia de la justicia. Alcal de
Henares: U. de Alcal, 2009.
142
ser ms que una desilusin, una frustracin.2 El tema pasa por la discusin de sus contenidos, donde
los currculos tambin son motivo de preocupacin, frente a educaciones emancipadoras y libertarias.3
Se pretende vender como necesaria y eficiente una visin puramente ideolgica de la educacin:
La escuela neoliberal designa un determinado modelo escolar que considera la educacin como un bien
esencialmente privado y cuyo valor es ante todo econmico. No es la sociedad quien garantiza a todos sus
miembros el derecho a la cultura, sino que son los individuos quienes deben capitalizar los recursos privados cuyo rendimiento futuro garantizar la sociedad. Esta privatizacin es un fenmeno que afecta tanto
al sentido del saber como a las instituciones encargadas de transmitir los valores y los conocimientos, y al
propio vnculo social. A la afirmacin de la autonoma plena e ntegra de individuos sin relaciones, excepto
las que deseen convenir ellos mismos, le corresponden instituciones que no parecen ya tener otra razn de
ser que el servicio a los intereses particulares. Esta concepcin instrumental y liberal, huelga decirlo, est
ligada a una transformacin mucho ms general de las sociedades y las economas capitalistas.4
Lo que se observa tambin es un olvido de la misin propia de la educacin,

el desafo planteado por la poca contempornea al proyecto educativo de las naciones es el de garantizar,
de una manera contextualizada, el derecho humano universal, social e inalienable, a la educacin como un
camino para la conquista de otros derechos civiles y polticos la educacin consiste, por lo tanto, en el
proceso de socializacin de la cultura de la vida, en el cual se construyen, se mantienen y se transforman los
saberes y los conocimientos. La educacin se destina a mltiples sujetos y tiene como objetivo el cambio de
los saberes, la socializacin y la confrontacin con el conocimiento, segn distintas aproximaciones, ejercidas por personas de diferentes condiciones fsicas, sensoriales, intelectuales y emocionales, que pertenecen
a diferentes clases, grupos tnicos, gneros o procedencias, de la ciudad, de los pueblos o de las aldeas.5
Se observa una realidad a contracorriente de lo expresado por la propia Organizacin de las Naciones
Unidas, que considera la educacin auspiciada desde y por el Estado como uno de los factores fundamentales para el desarrollo humano.6
2. Ignacio Ramonet seal cmo la presidenta de la Comunidad de Castilla-La Mancha del partido Popular present a final de
agosto pasado un plan de choque para recortar ms de 1.800 millones de euros. Congel la oferta pblica de empleo en todos los
sectores y suprimi el 40% de los puestos de personal eventual en la Administracin Pblica. A los profesores de educacin infantil,
primaria y secundaria se les aumentaron autoritariamente dos horas lectivas cada semana. Se suprimieron casi todos los centros
de formacin de los docentes. Y los mayores recortes estn previstos en el sector de la sanidad. Espaa, peligro inminente. En Le
Monde Diplomatique. N 193, noviembre de 2011, p. 1.
3. aavv. Aprender sin dogmas. Enseanza laica para la convivencia. Santander (Cantabria): Milrazones, 2011. Tambin, Apple, Michael.
Educar como Dios manda. Mercados, niveles, religin y desigualdad. Barcelona: Paids, 2002.
4. Laval, Christian. La Escuela no es una empresa. El ataque neoliberal a la enseanza pblica. Barcelona: Paids, 2004, pp. 18 y 19.
Tambin: Torres, Jurjo. Educacin en tiempos de neoliberalismo. Madrid: Morata, 2007.
5. Brandao Craveiro, Cllia y Leite Ramalho, Betania. Educacin y Universidad. La construccin de un conocimiento digno de la
humanidad en la era planetaria. Valencia: Universidad de Valencia, 2011, pp. 18 y 19. Tambin Calvo Buezas, Toms. Inmigracin
y universidad. Prejuicios racistas y valores solidarios. Madrid: Editorial Complutense, 2001.
6. pnud. Informe sobre Desarrollo Humano 2010. La verdadera riqueza de las naciones: caminos al desarrollo humano. Edicin del vigsimo
aniversario. Nueva York: pnud, 2010, pp. 212 y ss.

143
El desafo planteado por

la poca contempornea
al proyecto educativo
de las naciones es el de
garantizar, de una manera
contextualizada, el derecho
humano universal, social e
inalienable, a la educacin
como un camino para la
conquista de otros derechos
civiles y polticos.
La universidad-empresa
El Banco Mundial en los aos 90 seal la necesidad de globalizar la universidad y de unirla a la
empresa con carcter de rentabilidad. Se habla de capital humano y se transmita la educacin como
producto de consumo. Semejante tendencia ha hecho que 2,8 millones de estudiantes en 2007 estuviesen
cursando estudios en pases distintos a los de su residencia, con una fuerte tendencia a la educacin
online, cuya calidad an es motivo de enconadas disputas en varias reas (se habla del profesor silicio).
La empresa vio un importante nicho de mercado y es as como realiz inversiones para formar su
propia intelligenza. Estas incluyen:
1) Empresas que programan cursos de formacin laboral y ofrecen grados como la Universidad Motorola,
la Universidad Mac Donald Hamburguer, los Centros Tcnicos Educativos de Microsoft, el Centro GE
Crontonville, los programas Fordstar, y los Centros Educativos Sun Microsystems; 2) Proveedores acadmicos privados con nimo de lucro, como el Grupo Apollo, Kaplan Inc., De Vry y el gigantesco Grupo
Educativo Laureate (que posee actualmente instituciones de educacin superior a lo largo de Sudamrica
y Europa y que opera en ms de veinte pases con ms de un cuarto de milln de estudiantes); 3) Universidades virtuales, como la Universidad Walden y la Universidad Virtual Western Governors de EEUU, la
Learning Agency de Australia, la Indira Gandhi National Open University de India y la Open University
de Gran Bretaa; 4) Universidades tradicionales que ofrecen cursos a distancia, especialmente en pases
como Australia y Nueva Zelanda, donde los gobiernos decretaron la mercantilizacin de los servicios de
educacin superior en los aos noventa; y 5) otras actividades con fines lucrativos de las universidades
tradicionales, como la scps de la nyu, el Instituto de Educacin Superior de la Universidad de Maryland.
Ese tupido tejido se extiende por todo Oriente, incluido China, Japn y los pases rabes.7
7. Galcern, Montserrat. La Educacin Universitaria en el centro del conflicto. En: La universidad en conflicto. Madrid: Mapas,
2010, pp. 21 y 22.
144
Tambin se agregara a esta lista la Cardean University que slo ofrece cursos por internet. La conversin de la universidad en industria de servicios indica la fijacin de parmetros de rentabilidad en
cualquier propsito emprendido, lo cual puede generar dividendos en cursos de educacin continuada y
postgrados en reas con especial demanda, pero marginaliza disciplinas propias de la universidad que
no se ubican en ese mercado, como las bellas artes, la msica, la filosofa, la fsica, y especialmente
las ciencias sociales y humansticas. Esas reas no le interesan a las grandes compaas.
La perversa filosofa del sistema, que evidentemente responde a una ideologa de pensamiento nico,
tiene impactos en los gobiernos. En Colombia, por ejemplo, la actual discusin entre las comunidades
universitarias con el gobierno del presidente Santos tiene que ver con la presentacin de un proyecto
de ley que pretenda privatizar la universidad pblica, as como convertirla en empresas por acciones y
que coticen en bolsa, como cualquier mercanca. Por algo nombr como ministra de Educacin a quien
fuera la presidenta de la Cmara de Comercio de Bogot. Haca muchos aos no se vean inundadas
las calles de Colombia por las masivas protestas de estudiantes, docentes y trabajadores universitarios
contra dicha iniciativa, que no ha sido concertada con los interesados.8 Lo que anteriormente era un
problema de orden pblico para el Gobierno, se constituy en el eje de un movimiento social reverdecido por estas luchas en la calle y en los espacios universitarios.9
La presidenta de la comunidad de Madrid prefiri cerrar centros de atencin a mayores y discapacitados, y entregarle los inmuebles a la Universidad de Nueva York para sus proyectos de expansin. En
la comunidad de Valencia los estudiantes universitarios no comunitarios debern pagar la matrcula
ntegra, aproximadamente 6.000 euros por su plaza a partir de enero de 2012, para cursar un grado,
mster o doctorado. Anteriormente se subvencionaba el 90% del coste total, con lo cual muchos extranjeros vern impedido su acceso.10
Como ha dicho scar Iglesias: El modelo neoliberal de globalizacin aparece como un sistema problemtico debido a su ineficacia para luchar contra grandes cuestiones humanas: el hambre, la escasez
8. La presin de las movilizaciones estudiantiles en las calles y un paro de varias semanas en las universidades estatales, hizo que
el Gobierno Nacional retirara el proyecto de ley que se discuta en el Congreso de la Repblica. Fue un triunfo del movimiento
estudiantil y una derrota del Gobierno.
9. Sobre extraterritorialidad de los campus, ver Abdelkader Garca, Jos Miguel. Modelos de seguridad y polica en campus
universitarios. Valencia: Tirant Lo Blanch, 2011.
10. Los estudiantes no comunitarios debern pagar la matrcula ntegra. En: Las Provincias. Valencia, N 53.060, 02.11.11, p. 4. En
dicho artculo tambin figura que se estaba pensando en cobrar el acceso y disponibilidad a la biblioteca y centros de documentacin,
a las instalaciones deportivas y a los aparcamientos. Finalmente, en la UPV se aprob cobrar cien euros anuales por el uso de las
instalaciones deportivas. Ver: La Politcnica obligar a pagar por usar las instalaciones deportivas. En: Las Provincias, Valencia,
N 53.110, 22.12.11, p. 6. Seguramente otras instituciones seguirn tan laudable ejemplo. Hubo movilizaciones de protesta, pero
muy puntuales e insuficientes, lejanas de la fuerza de las colombianas o las chilenas.

145
energtica, la desigualdad, la violencia, la guerra y el deterioro del medio ambiente.11 Hay serios
reparos acerca del proceso de Bolonia de reforma a la educacin superior, la cual se hizo de arriba
hacia abajo, en forma vertical, con el posterior rechazo de numerosos sectores acadmicos, pues como
expresa Linde Paniagua:
junto a las luces se aprecian sombras: lentitud del proceso; ausencia de determinacin en los responsables
educativos; falta de idoneidad de los instrumentos utilizados; graves errores de planteamiento; y la escasa
implicacin de profesores y alumnos en el Proceso. La circunstancia de que el Proceso de Bolonia se haya
generado desde las altas instancias polticas hace que dicho proceso parezca a muchos observadores y analistas un ejercicio de simulacin en que no se pretende ninguna profundizacin, sino ms bien una mera
redenominacin de las cosas para que todo siga igual.12
La privatizacin
Cada da ms, el pensamiento neoliberal se impone. Las deudas promedio en Estados Unidos por
estudiante al salir de la universidad se redondean en aproximadamente U$30.000. Las reformas de
David Cameron hacen prohibitiva la educacin superior en Inglaterra por sus costes. La financiacin
bancaria es una alternativa, y desde luego hace parte del crculo vicioso. La exclusin social es evidente
para el que no pueda costearse su educacin superior. Ello genera fuertes segregaciones.
Pero tambin est el motor individualista que mueve el sistema. Ya no ser la cooperacin social, sino
el individualismo exacerbado, la competencia personalista, la que prime en la bsqueda de sobresalir
como persona, ms que como colectivo. Ello hace que fenmenos de integracin como los sindicatos
de estudiantes, en algunos pases casi ni se mencionen. Las universidades se convierten en centros de
expedicin de ttulos colegios mayores para generar ascenso econmico individual.
Desde una visin capitalista, Dayton-Johnson considera clave para el desarrollo de Latinoamrica la
creacin de una clase media basada en la educacin y se preocupa por la elitizacin de la formacin
universitaria:
Pero en Latinoamrica, la regin del mundo con los mayores niveles de desigualdad de renta y unas heterogneas posibilidades de ascenso social, las oportunidades tambin estn distribuidas desigualmente. El
acceso a los servicios educativos es bajo para los estratos medios de la regin, tanto en cantidad como en
calidad, si se los compara con sus homlogos de sus pases de la ocde, as como con las familias acomodadas
de Latinoamrica. Las polticas oficiales destinadas a reducir las desigualdades inter e intrageneracionales
estn, por tanto, ampliamente justificadas. Para que sean eficaces a la hora de fomentar la movilidad social
11. Iglesias, scar. Nuevos actores para una nueva democracia?. En: Temas para el Debate. Madrid, noviembre de 2011, N 204, p.
20.
12. Linde Paniagua, Enrique. El proceso de Bolonia: un sueo convertido en pesadilla. Navarra: Aranzadi, 2010, p. 23. Tambin Salaburu, Pello. (Director). Espaa y el Proceso de Bolonia. Un encuentro imprescindible. Madrid: Academia Europea de Ciencias y Artes,
2011.
146
ascendente, las polticas educativas deben incorporar desde el principio en su diseo reflexiones sobre la
igualdad Alrededor del 80% de los latinoamericanos entre 25 y 44 aos tienen padres que no han completado la educacin secundaria o no han llegado a ella.13
Lo que vemos con el modelo actual es una creciente pauperizacin de la clase media en Hispanoamrica,
con lo cual la sociedad evidencia una polarizacin muy grave, motivo de cataclismos sociales como los
que estamos viendo en Egipto, Tnez, Yemen, Libia, Marruecos y Siria.
Una de las voces ms lcidas y autorizadas en la materia ha sido la del profesor Boaventura de Sousa Santos, al referir que la dependencia financiera del Estado no fue problemtica mientras que la
universidad y sus servicios fueron entendidos como un inequvoco bien pblico, y que por lo tanto le
corresponda al Estado asegurarlos. De manera semejante a lo que pasa, por ejemplo, en el sistema
judicial, en donde la independencia de los tribunales no es puesta en discusin por el hecho de ser
financiados por el Estado.14 Un anlisis desde la tradicin de defensa de los denominados Derechos
de Segunda generacin o desc nos permite vislumbrar cmo el neoliberalismo ha trasladado responsabilidades propias del Estado hacia los poderes privados, con la consiguiente afectacin de grandes
capas de personas. Pues bien dice Boaventura, all se reduce el compromiso poltico del Estado con
las universidades y stas entran en crisis institucional. No se busc preservar la libertad acadmica,
sino crear condiciones para que las universidades se adaptaran a las exigencias de la economa.15
El derecho a la educacin pasa a ser un bien de consumo, se tiene acceso a la universidad por va del
consumo, no de la ciudadana16, y se altera esta importante reivindicacin que viene desde los griegos.
Se vislumbra as una tensin entre conocimiento y sociedad. Se opera el fenmeno del brain drain (o
fuga de cerebros); muchos cientficos brillantes huyen de los psimos salarios de las universidades
de los pases perifricos y en busca de reconocimiento.
Compartimos la visin de la profesora Carmen Ferrero:
Lo que est en peligro es la calidad de la educacin pblica, ya que escuela pblica va a existir siempre
pero se intenta que sea residual, a la que accedan las capas ms desfavorecidas de la sociedad, orientando
y empujando a las capas medias y dirigentes a la concertada y privada. Una escuela que ha de ser laica,
13. Dayton-Johnson, Jeff. Latinoamrica: la creacin de una clase media. En: Poltica exterior. Madrid: Mayo-junio 2011, Vol.
XXV, Nm. 141, pp. 156 y ss.
14. De Sousa Santos, Boaventura. La Universidad en el siglo XXI. Para una reforma democrtica y emancipadora de la Universidad. p. 6. En: www.asoprofe.com visto el 11 de agosto de 2011.
15. Ibd., p. 14.
16. Ibd. Tambin: Chomsky, Noam. Sobre democracia y educacin. Escritos sobre ciencia y antropologa del entorno cultural. Barcelona:
Paids, 2005.

147
cientfica, investigadora, que ayude a los alumnos a

desarrollar sus capacidades, a alcanzar el mximo
desarrollo personal y profesional sea cual sea su
origen familiar, sta es la escuela pblica, que est en
peligro, porque estorba a las polticas neoliberales.17
El filtro que se produce en la educacin seala graves distorsiones en la cristalizacin del derecho,
principio y valor de la igualdad. Lo que expresa el
economista Salomn Kalmanowitz es muy diciente
para el caso colombiano: Hoy est terminando bachillerato menos del 70% de la poblacin en edad de
hacerlo, de los cuales 30% entra a la universidad y
47% al sena. De los que comienzan la universidad,
no termina el 50%...18
Denunci que la lite gobernante se refleja en que
nueve de los ministros son egresados de la universidad ms costosa del pas, la Universidad de Los
Andes. El 3,1% que es la poblacin ms rica, accede
en un 79% a la educacin superior, mientras slo lo
hace el 22% de la ms pobre. Para Jos Fernando
Isaza, exrector de la Universidad Jorge Tadeo Lozano y empresario: Los ricos se preparan para los
cargos de direccin y los pobres para ser obreros.19
Eso marca una grave polarizacin social. Slo ingresan a la universidad colombiana 400 mil de los
650 mil bachilleres graduados anualmente. Hay alta
desercin, principalmente por razones econmicas.
El lucro en la educacin, como lo ha dicho el movimiento chileno y la mane (Mesa Amplia Nacional
Estudiantil colombiana de reforma universitaria),
ha generado una mayor segregacin educativa.20
No es la sociedad quien garantiza

a todos sus miembros el derecho
a la cultura, sino que son
los individuos quienes deben
capitalizar los recursos privados
cuyo rendimiento futuro
garantizar la sociedad.
17. En Temas para el debate, p. cit., p. 51.

18. La desigualdad en la educacin superior. En: www.semana.com 20 de noviembre de 2011.
19. Ibd.
20. Importante estudio al respecto el de Bonal, Xavier (ed.). Globalizacin, educacin y pobreza en Amrica Latina. Barcelona: Cidob,
2006.
148
Precarizacin docente
Uno de los temas de mayor preocupacin porque est ligado a la calidad y a la dignidad humana a la
vez tiene que ver con la precarizacin de los docentes. Da a da se observa cmo en el juego costobeneficio mercantil, es mucho ms rentable tener profesores por contratos a trmino corto o fijo, que
a trmino indefinido. Esos profesores difcilmente van a tener un salario decoroso, y por ello debern
buscar otras fuentes de ingreso, con lo cual su pertenencia y dedicacin con responsabilidad acadmica
y calidad a una sola institucin va a quedar en entredicho, por la imposibilidad fsica de realizarlo. Inclusive un profesor online, con centenares de alumnos virtuales, va a tener mayor dificultad que aqul
que dicta clases presenciales, si lo asume con seriedad y atencin personalizada. El profesor online debe
tener disposicin de 24 horas diarias los siete das de la semana; el regular o tradicional tiene unas
horas precisas de preparacin, presencia en el aula y evaluacin, al lado de tareas de investigacin,
que le permiten medir sus tiempos y prever espacios para su familia o su ocio, como derechos que le
son propios. El otro no.
En Colombia, por ejemplo, desde 1993 se mantiene congelada la nmina de planta de las universidades
oficiales, con lo cual slo hay concursos cuando se trata de renovar profesores jubilados, renunciados,
desvinculados o fallecidos, generndose un 70% de docentes ocasionales frente a un 30% de planta,
con el agravante de que en dos dcadas la poblacin estudiantil y sus necesidades se han triplicado.
Hay docentes que llevan veinte aos como temporales y as morirn, porque el sistema no les permite
otra opcin. Me parece indignante esta poltica pblica omisiva de la responsabilidad estatal a la luz
de los tratados internacionales y del propio carcter del Estado como satisfactor primigenio de este
derecho fundamental. La oit debera tomar nota de esta moderna situacin de esclavitud. El derecho
a sindicarse se torna en una quimera. El caso espaol tambin refiere serios problemas de endogamia
al interior de las universidades y el acceso a una ctedra de planta es sumamente dificultoso y pasa
por una serie de mecanismos donde estn incluidos los servilismos hacia quienes manejan el poder
en los claustros.
Las evaluaciones de calidad en entredicho

Los odiosos ranquin creados por las universidades a las cuales les va bien, no dejan de ser otra experiencia preocupante. Medir con un mismo rasero todas las universidades en el mundo, resulta ciertamente
una injusticia. Uno de los tems es el nmero de premios nobel que investigan en la universidad. En el
caso colombiano slo tenemos un nobel de literatura, Gabriel Garca Mrquez, quien vive en Mxico.
De manera que segn este tem ninguna universidad puede resultar bien escalafonada.
El tema de la calidad universitaria, ligado a la medicin de competencias por parte de determinadas
instituciones e instrumentos homologados, tambin deja mucho qu desear. Se ata la competencia a la

149
formacin de una fuerza laboral sometida a las necesidades voltiles de un mercado de trabajo, cada
vez ms precario.
Como ha dicho Bermejo:
La prctica totalidad de los procesos educativos, a nivel sensoriomotriz, cognitivo, lingstico o de cualquier
tipo de pensamiento, no es reductible al nivel de meras competencias, porque la educacin es un proceso
complejo en el que interrelacionan diferentes sistemas, instituciones y valores, y con una serie de agentes
que interaccionan de modo continuo, complejo y cambiante en el tiempo. La educacin no es un conjunto
numerable de competencias, sino un conjunto compuesto de numerosos subconjuntos que interseccionan
entre s, siendo todos ellos no numerables.21
Concluye el profesor espaol que lo valorado son habilidades para un mercado irreal (hay 5 millones
de parados en Espaa), pero adems con un discurso cerrado por ser irrefutable institucionalmente
hablando, lo cual lo convierte en sacrosanto e infalible si se quiere figurar en el ranquin.
Esto, sujeto al tema de los crditos, en el que se pretende establecer a priori el nmero de horas de
cada alumno, sin tener en cuenta ni sus capacidades intelectuales, ni su formacin, ni sus medios.22
El mismo Bermejo entra a cuestionar el proceso de patrimonializacin universitaria en Espaa, as
como los mecanismos evaluativos que concentran fenmenos de ignorancia en determinados sectores,
ligado a la procedimentalizacin:
Ese incremento de los procedimientos puede justificar y justifica la necesidad de la existencia de los propios
cuerpos de funcionarios y del incremento de su nmero, pero a su vez el creciente alejamiento de la realidad
circundante y la inutilidad de los propios procedimientos no pueden hacer otra cosa que alargar la agona
del sistema, a veces en planos desesperadamente largos, si la cada no se ve precipitada por circunstancias
externas.23
Es indudable que la denuncia supera las fronteras ibricas.
La democracia
La universidad carece de autoridad moral para predicar democracia si no la practica al interior del
claustro. Es lo que se denomina legitimacin de ejercicio. Eso pasa por superar la feudalizacin
endogmica y aumentar las oportunidades decisorias. Cada da observamos la inmensa apata de la
comunidad universitaria, especialmente de los jvenes, para participar en las elecciones y en los cuer21. Bermejo Barrera, Jos Carlos. La maquinacin y el privilegio. El Gobierno de las universidades. Madrid: Akal, 20111, pp. 45 y
46.
22. Ibd. P. 47.
23. Bermejo, Jos Carlos. La fbrica de la ignorancia. La universidad del como s. Madrid: Akal, 2009, p. 149.
150
pos directivos de sus universidades. All tambin cabe la frase del 15-M: Democracia real, ya!. Las
manipulaciones grotescas de los partidos o del Ejecutivo, de los poderes fcticos, de las empresas, entre
otros, afectan la transparencia y los procesos genuinamente democrticos. Es necesario reivindicar la
paternidad de uno de los grupos franceses ms activos del Mayo del 68 respecto al eslogan La imaginacin al poder! y buscar mecanismos atractivos y transparentes para que todos, colectivamente,
participemos y decidamos el presente y el futuro de la universidad. La autonoma universitaria se ha
venido fisurando, as como la libertad de ctedra, dos de las grandes reivindicaciones de la modernidad. Difcilmente una multinacional farmacutica va a financiar una investigacin que no termine
avalando la produccin masiva de un medicamento de su marca, cuando el investigador o la universidad le sealen los riesgos de sacarlo al mercado. Hoy ms que nunca hay que recordar el sustento
del Tribunal Constitucional espaol frente a la autonoma universitaria, que consiste
en asegurar el respeto a la libertad acadmica, es decir, a la libertad de enseanza y de investigacin frente
a todo tipo de injerencias externas, de manera que, en todo caso, la libertad de ciencia quede garantizada,
tanto en su vertiente individual como institucional, entendida sta, adems, como la correspondiente a cada
universidad en particular.
Es decir,
la autonoma (universitaria) es la dimensin institucional de la libertad acadmica que garantiza y completa
su dimensin individual, constituida por la libertad de ctedra. Ambas sirven para delimitar ese espacio
de libertad intelectual sin el cual no es posible la creacin, desarrollo transmisin y crtica de la ciencia,
de la tcnica y de la cultura que constituye la ltima razn de ser de la universidad.24
La misin de la universidad est incardinada en la sociedad misma, a la cual se debe; as, las universidades deben tener una participacin activa en la construccin de la cohesin social, en la consolidacin
de la democracia, en la lucha contra la exclusin social y la degradacin ambiental y en la defensa de
la diversidad cultural.25
Es importante permear las decisiones judiciales con argumentaciones que reconozcan la participacin de los estamentos universitarios en las decisiones de poltica pblica educativa al interior de los
claustros.26
Conclusiones
El mundo va por un camino equivocado al entregarle a los mercados la universidad y alterar la pirmide axiolgica primigenia. Las empresas slo van a invertir donde les sea rentable, y ello nos lleva
24. Sentencia del Tribunal Constitucional de Espaa 106/90. FJ 6.
25. De Sousa Santos, Boaventura. p. cit., p. 45.
26. Leturia Navaroa, Ana. El derecho a la participacin educativa. Bilbao: Universidad del Pas Vasco, 2006.

151
a pensar si el precio tan alto que se est pagando para cambiar las esencias modernistas de la universidad vale la pena por tan poco.
En la educacin, urge reivindicar el carcter de Derecho Humano frente al de servicio, el estudiante
como ser humano con ese derecho fundamental, el docente como formador e investigador dotado de
derechos laborales de estabilidad y dignidad, el conocimiento como patrimonio de la humanidad y
no privilegio de unos pocos en beneficio de otros muy pocos: las empresas. No hay que mirar en la
universidad slo rendimientos econmicos, hay intangibles muy grandes. Buena parte de las grandes
obras de la filosofa, de la msica, de las artes, de los descubrimientos e inventos, se hicieron sin pensar en la rentabilidad financiera de una multinacional. El saber es patrimonio de la humanidad. Por
ello es trascendental que se apruebe el Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de los Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales (pidesc) y se busque judicializar a los responsables de violar sus
compromisos y sus desarrollos. Es ms grave dejar a la gente sin comida, sin empleo, sin vivienda,
sin educacin, que sin libertad de prensa o de comunicacin. Usted, si est privado de lo primero se
muere, mientras por lo segundo no, aunque no deja de ser tambin algo grave dentro de las viejas
conquistas liberales, pero de menor entidad que las vitales.
El modelo estandariz conductas administrativas. Se debera superar la tramitomana en aras de la
calidad ficticia, en la que los docentes perdemos mucho tiempo llenando formularios que no se leen
correctamente, para inflar cifras que justifiquen al ministro de turno. Los ranquin son un juego de
mercadeo.
Como ha dicho el profesor Derek Bok:
Al observar dichas tendencias, me preocupa que la comercializacin pueda estar cambiando la naturaleza
de las instituciones acadmicas, de tal manera que podamos llegar a arrepentirnos. Al concentrarse casi
exclusivamente en obtener dinero, las universidades pueden poner en peligro los valores esenciales, y
mermar la confianza y la lealtad de profesores, alumnos y exalumnos, e incluso del pblico en general27.
Quiero recordar un ejercicio de campo realizado en mi universidad, que contradice de tajo el modelo
neoliberal. En 2010 organic un Diplomado en Derechos Humanos con invitacin abierta a toda la
comunidad. La matrcula costaba $50.000 (20 euros), para un curso de 120 horas, con entrega inclusive
de material en cd. Los profesores reciban estipendio de cinco veces lo que usualmente perciben por
hora ctedra. Esperbamos treinta o cuarenta personas a lo sumo. Se inscribieron 800 estudiantes.
Hubo que abrir tres cursos. El siguiente semestre organic el mismo diplomado y uno de Derecho
Internacional Humanitario. Tambin a 25 dlares por estudiante. Para mi sorpresa se inscribieron
1.200 participantes en varios grupos y dos ciudades. Cuando me vine a Valencia a hacer mi postdoctorado, otra persona intent organizar un diplomado, pero a 600 euros (30 veces ms, buscando la
27. Bok, Derek. Universidades a la venta. La comercializacin de la educacin superior. Valencia: Universitat de Valencia, 2010, p. 12.
152
ganancia fcil), y casi nadie se inscribi. Hubo que suspenderlo. Hoy la universidad trata de suscribir
convenios con numerosas organizaciones y municipios para abrir el modelo inicial, demostrando que
s es posible llevar al pueblo educacin de calidad a bajsimo coste, casi gratis. Del otro modelo, nadie
quiere hablar. Fracas. El conocimiento es un bien pblico no privatizado o privatizable, o sea, no
transable en el mercado. El lucro per se no genera calidad, como lo ha dicho Camila Vallejo, lder de
la manifestacin estudiantil en Chile.
Quiero concluir con las lcidas expresiones del profesor Enrique Javier Dez:
Desde la ptica de una sociedad de decrecimiento hemos de empezar por cambiar los valores y descolonizar
el imaginario colectivo. El objetivo del decrecimiento pasa por un cambio profundo de los valores en los
que creemos y sobre los que organizamos nuestra vida, que contrarreste la manipulacin de la que somos
vctimas, aunque sta se resistir a desaparecer. Hoy en da los valores ms exaltados son la competitividad, la agresividad de la persona luchadora, la indiferencia ante el sufrimiento ajeno, la complacencia del
consumidor irresponsable Es necesaria, por consiguiente, una descentracin cognitiva que revale y
deconstruya estos planteamientos. Para ello, se hace imprescindible y crucial repensar la educacin, pues
es a travs de ella principalmente como han sido colonizados nuestra razn, nuestro pensamiento y nuestra
imaginacin. Esto supondr una revolucin que producir cambios profundos en el imaginario capitalista
del ser humano occidental. Para intentar salir del imaginario dominante, como expone Latouche, hace
falta primero analizar la forma en que hemos entrado en ste a travs del modelo educativo que nos han
construido.28
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154
La tica, el derecho y la salud

en las relaciones laborales1
The ethics, the law and the health in the labour relations
Lydia Guevara Ramrez*
lidia@conabi.cu
Resumen
Abstract
Los nuevos procesos en que se envuelve la humanidad por

el desarrollo cientfico-tcnico obligan a una reflexin
sobre el nexo existente entre la tica, el derecho, la moral
(inclusive), la salud y el trabajo, las nuevas formas de gestin de los recursos humanos y la influencia del derecho
laboral, la responsabilidad social de las empresas bajo la
mira de la normatividad jurdico-laboral, medio ambiente
en el trabajo y los factores de riesgo y un estudio integral
sobre la violencia en el trabajo.
Humankind is going through new processes due toTop of

Form technical and scientific advances. These changes imply
meditating about the link among aspects such as Ethics, the
Law, (even) the Moral, Health, Labor, the new ways to sort
out Human Resources, the influence of Labor Law, the social
responsibility of the enterprises watched by the judicial and
labor norms, work environment, risk issues and a thorough
study about violence at work.
Este tema entraa un verdadero reto a la imaginacin,

tomando en cuenta la responsabilidad que en primer orden
tienen las empresas con sus trabajadores y los Estados con
sus ciudadanos, que no pueden dejar de asumir y sobre
las cuales estos pueden ejercer un control, para el logro
de los objetivos de una mayor proteccin a sus derechos
ciudadanos.
Palabras clave: tica, biotica, salud, derecho, trabajo,
trabajo decente, trabajo infantil, relaciones laborales, responsabilidad social del Estado.
This topic entails a real challenge to imagination considering, first of all, the responsibility the enterprises have
to their work force and the responsibility the State has to
their citizens. These commitments are roles that must be
assumed at all times and they both can exert control over
those populations to achieve the goal of ensuring a better
protection of their rights as citizens.
Key words: Ethics, Bioethics, Health, rights, Labor, decent work, child labor, labor relations, social responsibility
of the State.

1. Universidad Autnoma del Estado de Mxico. Campus universitario siglo XXI, S.C. Inc. Facultad de Derecho. Cuerpo acadmico
Estudios en derecho social, procesos sociales y polticos. Una mirada al mundo del trabajo. Recopilacin monogrfica de reflexiones
sobre violencia laboral, condiciones y medio ambiente en el trabajo. Producto del trabajo investigativo que realiz en el marco del
doctorado 2009.
* Facultad de Derecho de la Universidad de La Habana, Cuba.

Una breve introduccin

Los nuevos procesos en que se envuelve la humanidad por el desarrollo cientfico-tcnico obligan
a una reflexin sobre el nexo existente entre la
tica, el derecho, la moral (inclusive), la salud y
el trabajo, tomando en cuenta la situacin que
atraviesa el mundo con los problemas derivados
de la falta de servicios de salud asequibles a la
poblacin y que constituyan base suficiente para
garantizar el desarrollo fsico y mental, y de la
personalidad de los ciudadanos.
Recopilacin indita
Existe y se ha consultado una gran cantidad de
informacin sobre biotica, salud y salud mental,
autoidentificacin bio-psicosocial del individuo en
su relacin con la violencia laboral, y el compromiso y responsabilidad social de los Estados con
la garanta del respeto de los derechos humanos a
partir de la nocin del trabajo decente y los principios y derechos fundamentales que corresponden
a los trabajadores.
Este tema entraa un verdadero reto a la imaginacin, tomando en cuenta la responsabilidad
que en primer orden tienen las empresas con sus
trabajadores y los Estados con sus ciudadanos,
que no pueden dejar de asumir y sobre las cuales
estos pueden ejercer un control, para el logro de
los objetivos de una mayor proteccin a sus derechos ciudadanos.
Nos preocupa el abordaje de algunos trminos,
la manipulacin de la informacin y cmo se
desvirtan algunos enfoques relacionados con
los sectores formales e informales de la econo-
155
ma, intentando establecer un signo de igualdad

entre ellos, cuando todos conocemos que, por
la experiencia de la Amrica Latina, regin que
nos interesa por la explosividad de la exclusin
social, miseria e inequidad a que se someten los
ciudadanos, el sector informal no tiene ninguna
posibilidad de asegurar condiciones ms o menos
estables, decentes y proveedoras de seguridad
a los trabajadores, ya que ni siquiera el Estado
juega su papel enteramente en el sector formal,
por haber dejado de regular las relaciones sociales
que en l se establecen.
El trabajo en negro, el trabajo esclavo denunciado
en muchos pases, amparado en las deudas, servidumbre, explotacin sexual y otros, es una ficcin
de formalidad y no podra siquiera ser utilizado
como condicin del ejercicio de algunos derechos,
adems de ser parte integrante de la violencia
que se ejerce a diario contra las personas y que
vulneran sus derechos fundamentales.
Si en el sector formal se viola a diario la ley, si el
Estado neoliberal desregulariza y flexibiliza los
marcos protectorios, qu pasar con la poblacin
excluida de tratamiento y atencin? Podramos
asegurar que no sean explotados los nios mediante la obligacin de trabajar? Acaso no se
defiende el trabajo infantil como forma de ayuda
a la familia cuando los adultos no consiguen un
empleo? Cmo es posible que haya empleo para
los nios y no para los adultos? La respuesta es
inmediata: no existe ninguna proteccin para los
nios, los salarios son inferiores, sus pocos aos
no les permiten entender la situacin de explotacin y violencia a que se encuentran sometidos.
Y los empresarios siguen llenando sus bolsillos y
obteniendo el lucro derivado del sudor y la sangre
de los menores.
156
Alguien puede asegurar que las mujeres sean tratadas con equidad de oportunidades, sin discriminacin, al igual que los discapacitados, los trabajadores
de mayor edad y los inmigrantes? Y debemos entonces situar un signo de igualdad real entre la discriminacin y la violencia, ya que la primera constituye
uno de los elementos ms difundidos para ejercer
presin y hostigamiento contra los trabajadores y
las trabajadoras. Comentarios sobran.
Saltan a la vista y se aplican a diario teoras novedosas en la gestin de personal que encierran
riesgos para los trabajadores, como son el llamado
outsourcing, conocido como la subcontratacin y
la externalizacin, aunque no son enteramente
iguales en su contenido, el teletrabajo, las competencias laborales, la filosofa tea, el autoempleo, el empowerment, el outplacement, el contrato
psicolgico, la rotacin de personal, la evaluacin
del desempeo, los sistemas de calidad total, ms
recientemente la flexiseguridad y otros, porque
an no sabemos si bien utilizados constituyan
nuevas formas de eficiencia y competitividad,
pero como los conocemos hoy en da, no son otra
cosa que una forma antigua de explotacin, con
nuevo ropaje, de una fuerza de trabajo que, por
los altos niveles de desempleo y subempleo, debe
callar, resistir y permitir el uso indiscriminado de
sus potencialidades a favor del capital. En general
todas constituyen una forma de desideologizar la
lucha de los trabajadores por sus derechos.
En el medio de tanta desilusin y esperanzas perdidas, se agrava la situacin con el uso abusivo del
poder, con una dosis de violencia organizada, insti-
tucional, contra los jvenes, las mujeres, los nios.

Las transnacionales invierten, ganan, reinvierten
sus ganancias, cada da enriquecen a sus dueos, a
la misma velocidad que empobrecen a los trabajadores. Droga, alcohol, maltratos, violencia fsica
y psicolgica, el silencio deliberado que impide el
normal desarrollo de las habilidades y destrezas,
de los conocimientos a partir de un chantaje real
y emocional producto de los riesgos de estallidos
sociales en los movimientos organizados, nos hacen
proponer una incursin en estos temas a favor de
una mayor investigacin, porque cmo podramos
seguir riendo, trabajando, estudiando, disfrutando
y, en fin, viviendo, cuando otros mueren de hambre,
miseria, dolor, enfermedades curables, torturas,
maltratos, espanto, insatisfaccin
Intento de abordar el problema

Las relaciones entre tica, moral y derecho son
complejas porque se dan circunstancias en las
que no existe un claro acuerdo social para definir
cules son las conductas exigibles jurdicamente.
Leyendo en algunos textos nos encontramos que
hay autores que consideran que la conducta, la
voluntad o el juicio es tico o moral (bueno o malo,
recto o errneo) precisamente cuando se ajusta a
determinados contenidos materiales, que desempean la funcin de normas de enjuiciamiento de
la bondad o de la maldad tica o moral.2
Verdaderamente los trminos tica y moral
son apelativos de un modo de abordar la vida, de
2. Diccionario de Pelayo Sierra sobre Filosofa. Consultado en www.filosofia.org

157
El trabajo en negro,
el trabajo esclavo
denunciado en muchos
pases, amparado en las
deudas, servidumbre,
explotacin sexual y
otros, es una ficcin de
formalidad y no podra
siquiera ser utilizado
como condicin del
ejercicio de algunos
derechos, adems de ser
parte integrante de la
violencia que se ejerce
a diario contra
las personas.
comportamiento, que algunas veces se utilizan

como sinnimos sin serlo. Se dice que tica es
el sinnimo de recto, conforme a la moral, parte de la filosofa que trata de la moral y de las
obligaciones del hombre, conjunto de normas
morales que rigen la conducta humana. tica
profesional3. tica sera el estudio de la moral4 y
moral se entiende como perteneciente o relativo
a las acciones o caracteres de las personas, desde
el punto de vista de la bondad o malicia. Que no
pertenece al campo de los sentidos, por ser de la
apreciacin del entendimiento o de la conciencia.
Prueba, certidumbre moral. Que no concierne al
orden jurdico, sino al fuero interno o al respeto

humano. Ciencia que trata del bien en general, y
de las acciones humanas en orden a su bondad o
malicia5.
Tambin se dice que moral es la presin de unas
normas vigentes en un grupo social dado en
su acepcin de costumbres6. Pero es mucho ms
que eso porque desde un enfoque filosfico hay
conexiones entre los comportamientos personales ticos y morales. Adems los hombres, sea
consciente o inconscientemente, derivan sus ideas
morales, en ltima instancia, de las condiciones
3. Microsoft Encarta 2006. 1993-2005 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
4. la investigacin filosfica del conjunto de problemas relacionados con la moral, dice Gnther Patzig en su libro tica sin
metafsica, 1971, consultado en el sitio anterior.
5. Microsoft Encarta 2006. 1993-2005 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
6. Es el concepto ms usual en idioma espaol.
158
prcticas en que se basa su situacin de clase,

de las relaciones econmicas en que producen e
intercambian lo producido.7 De esta forma queda
definido que la moral ha sido siempre una moral
de clase, por lo que las concepciones morales y
jurdicas sern siempre una expresin de las relaciones sociales y polticas en que el hombre vive.
Se deduce entonces que el hombre piensa como
vive y su comportamiento moral y tico depende
de lo que en su momento se considera justo o
injusto, errneo o correcto en su sociedad.
Entonces, la aplicacin de la justicia en el sentido
moral puede conducir a situaciones de injusticia en
otra sociedad; eso se puede observar da a da en
la aplicacin de leyes como la sharia en los pases
que profesan la religin musulmana, adems, su
Estado es confesionario musulmn.8
Pueden llegar a ser morales actos que an siendo
muy poco ticos estn orientados a eliminar a un
individuo dado de un puesto social (lesionando sus
intereses y an poniendo en peligro su subsistencia), si slo de este modo, es decir, ponindole en
su lugar, se hace justicia a este individuo y a la
sociedad que lo alberga.9
Hay un conflicto permanente entre tica y moral
por lo antes sealado, ya que todo posicionamiento moral por grupos humanos heterogneos con
normas morales propias basadas en su religin,

clase social a que pertenecen, profesiones que
desempean, procedencia nacional, edad y otros
elementos puede parecer fuera de toda moral para
otro grupo y solamente sera acatado a travs del
ordenamiento jurdico, con la fuerza impositiva
que le otorga el Estado.
Hacemos alusin de pasada a los conceptos de tica y moral en un Estado de derecho determinado
porque no se puede abordar el tema del derecho a
vivir en una sociedad sin violencia, en un ambiente
de trabajo seguro y saludable a espaldas de lo que
los ciudadanos entienden por conductas y comportamientos ticos y morales, que pueden estar
o no incluidos en normas legales que respalden
un accionar dado y, sin embargo, se apele a la
necesidad de reforzar la educacin tica de los
ciudadanos a fin de hacer posible su convivencia en
un ambiente de respeto a los derechos de todos. Es
la forma de crear en los ciudadanos un paradigma
de moral sin violencia, bajo la conminacin de
acciones legales o simplemente por un conjunto
de valores que formen parte de la enseanza desde
edades tempranas.
Entonces, desde la poltica, se trazan estrategias
en las cuales la misin principal consiste en la
educacin de la juventud en principios ticos y morales que, por ejemplo, la inclinara a ser tolerante
7. Engels, Federic. Anti-Dhring. Captulo IX: Moral y derecho. Verdades eternas. Editorial Pueblo y Educacin. La Habana, Cuba,
1975, pg. 115.
8. Pena de muerte por lapidacin promulgada por el tribunal musulmn, utilizada contra las mujeres que han sido infieles, han contrado nuevas nupcias despus de enviudar, han salido embarazadas fuera del matrimonio incluso por violacin de sus cuados, etc.
Han sido los casos de Amina Laval en Nigeria, contra cuya pena de muerte hubo un movimiento internacional para evitar que fuese
lapidada y su hija recin nacida quedara hurfana. (Nota de la autora)
9. Garca Sierra, Pelayo. Diccionario filosfico. En lnea, www.filosofia.org

y respetuosa, incluso con quienes profieren sin

cesar juicios ajenos a su realidad, sacados de contexto, obscenidades u opiniones malintencionadas,
as como a identificar valores de solidaridad y de
compromiso con la defensa de los principios de
justicia social y de respeto a la dignidad humana.
El poder del Estado compulsa un actuar a partir de
la norma legal coactiva, que no es una norma tica,
ni siquiera una norma moral, aunque viniendo
de un Estado comprometido con la proteccin de
sus ciudadanos y el respeto de sus intereses, sus
derechos y su vida, las normas morales y ticas
traen solamente un ropaje jurdico para obligar a
su observancia por todos los ciudadanos. Llegamos entonces a una conclusin para adelantar en
el tema de que sin tica, en su sentido ms estricto,
como rectitud en el actuar de acuerdo con normas
morales y obligaciones, tampoco podra hablarse
de moral ni de valores, pero esto no puede llevarnos a identificar las normas ticas con las normas
morales o siquiera juicios polticos.
Veamos el siguiente ejemplo.
En un pas X, de Amrica Latina, estamos en presencia de un trabajador de una conducta intachable
y un comportamiento acorde con las normas y
principios generales contenidos en los reglamentos empresariales, que es despedido con fraude
de ley, amparado el empleador en una medida de
reduccin de gastos a travs de un redimensionamiento estructural, cuando la realidad ha sido una
simulacin de reduccin de plazas para ubicar en
su lugar a otra persona que fue recomendada por
un poltico influyente del partido en el poder. Su
familia no tiene una fuente de sustento que no sea
el salario que honradamente ganaba. Despus de
varios intentos por hallar otro empleo, regresa a
159
la empresa anterior, pidiendo un trabajo de carcter temporal, y se entera de que hay una persona
ocupando su puesto.
Reclama una respuesta que no recibe y cegado por
la injusticia de que ha sido objeto, comete un acto
de violencia fsica al golpear al jefe que lo enga, causndole lesiones de mediana envergadura.
Desde el punto de vista tico su actuacin corresponde a una justa causa y, sin embargo, sta entra
en contradiccin directa con los valores morales
y las normas jurdicas vigentes, porque las relaciones humanas traen subyacentes relaciones de
conflicto, siendo puro idealismo dar por sentado
que dichas relaciones sern armoniosas porque de
los ciudadanos se esperan comportamientos ticos
acordes con la educacin recibida.
As vemos cmo se pueden inducir comportamientos a travs de los medios, tanto correctos como
incorrectos, en acciones y omisiones dictadas por
la tica y la moral, en nuestro caso, de una sociedad
socialista. Los valores ticos se transforman en
realidad en normas morales o en normas jurdicas
si son tutelados por el derecho.
Siguiendo en el orden de las reflexiones del tema
escogido, la otra dificultad que enfrentamos est
en la relacin entre el derecho y la biotica porque
algunas definiciones sealan escuetamente que
biotica es la aplicacin de la tica a las ciencias
de la vida con lo que no obtenemos claridad, ms
bien nos oscurece el panorama y nos dificulta
mucho ms la comprensin y el establecimiento
de nexos en una materia tan importante. Es cierto
que se trata de ciencias diferentes: el derecho es
una ciencia valorativa de conductas que afectan a
las relaciones entre las personas, en tanto que la
biologa es una ciencia experimental que se basa
160
Cuando la oms
analiza el
concepto de salud
como completo
estado de bienestar
fsico, mental y social
del ser bio-psicosocial
y no solamente
la ausencia de
enfermedades,
incorpora a su
comprensin tambin
a la alimentacin,
vivienda, educacin,
trabajo y recreacin.
en datos empricos, y la tica es una ciencia abstracta que busca solucin al ser de las cosas y a su
actuacin segn ese ser. Se trata de tres ciencias
con diferentes objetos de estudio. En algunas ocasiones el derecho necesitar acudir a estas ciencias
para poder emitir un juicio de valor. Por ejemplo:
un juez puede necesitar de un informe pericial de
un bilogo con el fin de poder aplicar el derecho,
o el Congreso puede, en alguna ocasin, nombrar
un Comit de tica para que emita un informe
sobre un tema concreto10.
biologa porque de hecho muchas veces el derecho

olvida al hombre y su dignidad, supeditndolo a
otros intereses. El derecho como la biotica
ejerce un control social en un mbito en que estn
en juego derechos e intereses de todos y cada uno
de los individuos de una comunidad. Coinciden
tambin en que para ambos debe haber una regulacin normativa detallada, es necesario que el
legislador intervenga ordenando conductas, lo que
no puede quedar al libre arbitrio de profesionales
e investigadores.
Esta no es la nica dificultad, existen otras y una

de ellas afecta a la relacin entre el derecho y la
La biotica no es sencillamente tica, por ejemplo, una rama de la tica que se ocupa de la vida, o
10. De esta forma se manifiestan Alex Gratacs y J. Vidal-Bota, de la Asociacin Catalana de estudios bioticos, en su obra Biotica
y derecho.

una aplicacin de la tica a la vida. Pues con este

gnero de respuestas nada logramos aclarar en
realidad. Acaso la tica no se ocupa siempre de
algo que vive? Y dnde podr aplicarse la tica
si no es a algo que est viviendo?
La biotica no es, por tanto, tica, de modo exclusivo; es tambin moral (si moral equivale a
todo cuanto se refiere a las normas que presiden
a un grupo humano dado entre otros grupos). La
biotica no se reduce ni a la tica, ni a la moral, ni
a la poltica, ni al derecho... aunque los problemas
de los cuales se ocupa sean problemas ticos, o
morales, o polticos, o jurdicos... Pero son problemas que, aunque semejantes a los que tradicionalmente se planteaban, han de experimentar
un replanteamiento nuevo. Y esto en funcin de
las grandes novedades que caracterizan a nuestro
presente. Podemos dibujar estas novedades desde
diferentes frentes (que, por otra parte, estn en
profunda interaccin mutua).
Es de la confluencia de estos frentes de donde
ha surgido el punto de vista biotico. Pues esta
confluencia ha determinado la aparicin de situaciones nuevas, que desbordan ampliamente las
fronteras de la tica, de la moral, de la poltica,
del derecho, de la medicina o de la biologa tradicionales.
La propia denominacin de biotica es engaosa y llama a confusin, al sugerir que todos los
problemas que bajo tal rtulo se acumulan, son
161
siempre problemas ticos. Las relaciones de la

biotica con el derecho de trabajo se ven claramente en el anlisis que hacen la Organizacin
Mundial de la Salud (oms) y la Organizacin Panamericana de la Salud (ops)11 sobre el concepto
de biotica y el campo que abarca, con la siguiente
definicin:
Estudio sistemtico de la conducta humana en
el campo de las ciencias biolgicas y la atencin
de la salud, en la medida en que esta conducta se
examine a la luz de valores y principios morales.
Lo ms importante es que arriba a un entendimiento sobre su campo de accin sin limitarlo

solamente a la tica mdica, por lo que abarca
segn la oms tambin:
Profesiones afines.
Investigaciones biomdicas.
Cuestiones sociales (salud pblica, ocupacional,
control de la natalidad).
Cuestiones relacionadas con animales y plantas
(ecologa, investigacin animal).
Caracterstica espaciotemporal.
Por tanto, cuando la oms analiza el concepto de
salud como completo estado de bienestar fsico,
mental y social del ser bio-psicosocial y no solamente la ausencia de enfermedades12, incorpora a
su comprensin tambin a la alimentacin, vivienda, educacin, trabajo y recreacin.
La importancia de este enfoque abarcador permite
incursionar en temas que ayudan a esclarecer el
11. oms y ops. Consultadas en Internet en sitios de biotica y derecho.

12. Al respecto, la oit asume la definicin de estado de bienestar con el mismo enfoque que la OMS, pero le agrega la ausencia de
accidentes del trabajo.
162
sentido de los estudios y reflexiones filosficas

que haremos en adelante. La salud no solamente
es el estado fsico del individuo sino tambin el
emocional y social del cual goza para poder asumir
intelectualmente el contenido de un trabajo y sus
funciones.
El trabajo debe verse en este enfoque en su dimensin global. El trabajo es la capacidad de producir
y prestar servicios que son indispensables para
asegurar la reproduccin de la especie, adems genera las condiciones necesarias para el desarrollo
de todas las dimensiones de la persona humana y el
establecimiento de relaciones sociales. Quien trabaja no es solamente un cuerpo biolgico, sino que
compromete sus aspectos psquicos y mentales.
Hay una relacin irrefutable entre trabajo y salud.
La salud est en gran medida, determinada por
las caractersticas y condiciones en que se realiza
el trabajo, de la misma manera los resultados que
podemos considerar como exitosos del trabajo
dependen de la salud fsica y mental de quienes
lo realizan.
Por eso la exigencia extralimitada de resultados

en el trabajo que provoca estrs y desgaste emocional, las condiciones de inestabilidad de los puestos de trabajo y la crisis socioeconmica actual,
inciden en que cada vez el motivo principal de las
consultas mdicas sea los problemas de trabajo
y sus consecuencias en la vida de la persona.
La biotica13 ve al ser humano en su aspecto
bio-psicosocial y aqu nos detendremos por su
importancia para despus continuar abordando
el papel del derecho, recordando el rol y las relaciones entre el Estado y el derecho, y que uno
de los rasgos distintivos de ste es la creacin de
normas jurdicas, en el entendido que todas las
disposiciones estatales llevan en ltima instancia
una envoltura jurdica y se imponen para su cumplimiento, atendiendo al ejercicio del poder que se
afianza por la coercin o poder coactivo de que
tambin dispone el Estado entre las potestades
de que est atribuido para hacer factibles y materializables dichas normas jurdicas14.
13. Hay dismiles definiciones de biotica y podramos incorporar al debate las siguientes consultadas en un sitio de Internet de los
autores mencionados:

A la Biotica, como disciplina, le corresponde una unidad pragmtica determinada por un conjunto abierto de problemas prcticos
nuevos (no slo ticos, sino morales y polticos: la Biotica arrastra desde su constitucin la confusin con la biomoral y, por tanto,
con la biopoltica) que giran en torno a la vida orgnica de los hombres y de los animales, y por un conjunto, tambin abierto, de
resoluciones consensuadas por las instituciones competentes, desde los comits asistenciales de los hospitales hasta las comisiones
nacionales o internacionales que suscriben algunas de las citadas resoluciones o convenios. Gustavo Bueno. Principios y reglas
generales de una biotica materialista. En: El basilisco, 2 poca, nm. 25, 1999, pgs. 61-72.
La biotica como La conciencia de las ciencias mdicas y biolgicas, como una prctica dinmica, racional, y reguladora de los
valores ticos y deontolgicos con la caracterstica de ser multidisciplinaria y que tiene como objetivo la preservacin de la dignidad
humana en sus diversas expresiones. Gerardo Sela Bayardo. Delimitando el concepto de tica.
La biotica es el cuidado de la vida. Julin Bayardo (8 aos)
14. Lo bio se puede tratar desde la metodologa de las ciencias naturales, pero no tanto lo psico y menos lo social. Ya que es el
derecho a la equilibrada autoidentificacin bio-psico-social. Es decir, que cada quien tenga acceso a lo que necesite para desarrollar
su personalidad durante todo su ciclo vital teniendo en cuenta que cada quien tiene unas coordenadas bio-psico-sociales y que sabe
equilibrarse, esto es, sabe qu desea, necesita, qu le sobra, qu le falta para ser quien quiere ser.

Otras definiciones de biotica15 vinculan sta con

el derecho en una simbiosis de biologa, tica y
derecho como la que sealamos a continuacin:
Encyclopedia of Bioethics: ... el estudio sistemtico
de la conducta humana en el rea de las ciencias
de la vida y del cuidado de la salud, en cuanto que
dicha conducta es examinada a la luz de los valores
y principios morales.
La biotica tiene por finalidad el anlisis racional
de los problemas morales ligados a la biomedicina
y de su vinculacin con el mbito del derecho de
las ciencias humanas. Dicha finalidad implica la
elaboracin de lineamientos ticos fundados en los
valores de la persona y en los derechos humanos,
respetando todas las confesiones religiosas, con
una fundamentacin racional y metodolgica
cientficamente apropiada. Tales lineamientos
ticos tienen tambin por finalidad la de poder ser
aplicados por la orientacin que se les d tanto
a la conducta personal, como al derecho que hay
que formular y a los actuales y futuros cdigos
deontolgicos profesionales16.
Despus de haber analizado estas definiciones y la
forma de abordar el concepto, consideramos que
el ser humano como ser biolgico debe analizarse
a partir del principio dialctico del desarrollo, que
enmarca su nacimiento, crecimiento, desarrollo,
decadencia y envejecimiento hasta llegar a la
163
muerte. Este proceso es ms o menos prolongado

en dependencia de la calidad de vida, del conjunto de factores que acompaan a ese ser biolgico
y que contribuyen a que su esperanza de vida sea
ms o menos prolongada y viable, que mientras
mejor sea la alimentacin y la atencin a la salud,
ms productivo ser el hombre, mayor ser la satisfaccin que obtendr y lo alentar a la utilidad
en sus manifestaciones laborales, culturales, etc.
En su aspecto psicolgico, la persona entra en
una variable de enfrentamiento entre la conciencia y el ser, cuando ste asume el pensamiento
y sabe que la mente se desarrolla y adquiere
un enfoque problmico de la vida, no vinculada
solamente a los temas materiales, sino tambin
a los espirituales. Se adentra en la psiquis del
pensamiento, en la creacin de las teoras, en el
estudio de los problemas que le afectan en su
desarrollo biolgico.
Y en la cspide encontramos el ser humano como
ser social, el cual ha logrado el nivel de desarrollo de que goza gracias a su vida en sociedad, en
interaccin con otros seres humanos. Entonces,
en la lgica del anlisis vamos directo al papel del
lenguaje y del trabajo en la transformacin del
mono en hombre. El lenguaje hace que la persona
pueda establecer una comunicacin ms fluida y
en cdigos ms comprensibles y acelerados que
anteriormente cuando a base de seas o signos
Autoidentificacin social: el equilibrio entre nuestra autoidentificacin y la identificacin que de nosotros haga el entorno social.
Equilibrio permanente entre lo que socialmente se nos impone como identidad, lo que se nos permite mostrar de nuestra identidad,
lo que aceptamos o rechazamos de esa identidad social y de la nuestra. (Mara J. Blanco Barea, Coordinadora de la Comunidad
Virtual de Violencia Psicolgica, enlace externo de OMS).
15. Esta y dems citas fueron tomadas del trabajo de Mara de los A. Snchez sobre biotica.
16. E. Sgreccia, en Manual de Biotica General. Mxico, 1996.
164
convencionales, no orales, los seres humanos

deban establecer comunicacin y relacionarse.
El desarrollo de la humanidad en la cuarta ola de
las revoluciones, la revolucin de las tecnologas
de la informacin, coadyuva a que el ser social
entre en contacto con una inusitada rapidez con
todo aquello que lo rodea y pueda compenetrarse
de inmediato con los resultados del desarrollo
cientfico y tcnico.
En cuanto al papel del trabajo, cuando ese ser
todava plagado de formaciones animales, aprehendi ideas acerca de que la naturaleza que le
daba los frutos podra ser transformada bajo su
influjo, dio el salto cualitativo en el desarrollo
social, alcanzando su liberacin del estrecho marco del mundo animal para convertirse en el rey
del reino animal y disponer de un cdigo que le
permitiera incluso establecer divisiones entre ca-
zadores, pescadores, agricultores, alfareros como

secciones productivas, hasta las distribuciones
de roles entre los que realizaran las acciones de
buscar el sustento alimentario en la caza de los
grandes animales, los que mantendran el orden
social, y los que cuidaran la casa y los animales
domsticos.
En el devenir del desarrollo secular de la humanidad, de una formacin econmico-social hacia
otra, llegamos a esta ola actual del conocimiento, de la divisin de las ciencias, en que la tica
acompaada del derecho y del estudio del ser
humano como producto sumo y fundamental de la
naturaleza y del trabajo, ha podido fomentar otros
elementos que coadyuvan a la identificacin del
individuo como un ser bio-psicosocial. Nos referimos a la educacin, el trabajo, las manifestaciones
culturales, la vivienda, la satisfaccin de necesidades materiales como vestirse, alimentarse, que
La biotica tiene por

finalidad el anlisis
racional de los
problemas morales
ligados a la biomedicina
y de su vinculacin con el
mbito del derecho de las
ciencias humanas.
Dicha finalidad implica
la elaboracin de
lineamientos ticos
fundados en los valores
de la persona y en los
derechos humanos.

contribuyen a la asimilacin de un mundo mejor,

de un espacio de tiempo ms pleno en el que el ser
humano logre la superior materializacin de sus
capacidades fsicas y fisiolgicas y la satisfaccin
de sus necesidades materiales y espirituales.
Desde que es un concebido y an no nacido, la
atencin mdica de que se rodee la madre biolgica
ser suficiente para contribuir al desarrollo futuro
del ser humano y finalmente disponer de una tasa
de mortalidad de nacidos vivos hasta el primer ao
de vida cada vez inferior, lo que determina el mantenimiento del proyecto humano; tambin est la
alimentacin como parte integrante fundamental
del sustento de una vida sana, en el entorno del
balance alimentario que requiere el ser humano
para una esperanza de vida superior.
Es importante dedicar un pensamiento en esta
reflexin, a la reduccin y erradicacin de la
violencia social, institucional, fsica y psicolgica
derivada del consumo de drogas, sustancias alucingenas, alcohlicas, el tabaquismo, las manifestaciones aberrantes de ritos religiosos, las guerras
y todo aquello que va comprometiendo el devenir
de la humanidad.
Es el primer paso a favor del desarrollo y contra el
uso de las manifestaciones de la violencia fsica y
mental que deteriora la vida. El proyecto de Salud
para Todos se acompaa del de Seguridad Social
en su ms amplia acepcin y cobertura, puesto que
hay pases donde se define el derecho de seguridad
social como el ms universal porque norma los
derechos del hombre antes de nacer y despus
de su muerte. Hay un primer aspecto a debatir y
165
definir en cuanto a si la privatizacin de los servicios de salud y de seguridad social provocan o

no deterioro de la calidad de vida y se enfrentan
a la biotica como agresores del principio de la
dignidad humana, del derecho a la vida, ya que el
excluido no es sujeto de estos beneficios exclusivos
del que dispone de recursos para obtenerlos. Es
imposible continuar la ola de privatizaciones de
servicios esenciales como el agua, los alimentos
del agro, del saber de las comunidades indgenas,
incluso del aire que respiramos.
En la cadena de consecuencias arribamos a la
necesidad de no daar a la persona, a la sociedad
en su conjunto, de ayudarle a encontrar su bienestar, porque hay un derecho reconocido a todo
ser humano, que es el de disponer de una justa
distribucin de los beneficios y no solo de la dolorosa carga de la deuda externa y dems lastres
producto del despilfarro de los recursos naturales
nacionales.
Segn palabras de Jean Ziegler, cada da, 100.000
personas fallecen a causa del hambre y una persona se queda ciega cada cuatro minutos por falta de
vitamina A. El nmero de personas que padecen
hambre ha crecido en 2002 a 840 millones, frente
a los 815 millones en 2001. El objetivo de la comunidad internacional de reducir de aqu a 2015
a la mitad el nmero de personas que padecen
hambruna no se ha podido alcanzar.17 Contina
diciendo Ziegler que esta situacin es absurda
porque la fao ha planteado que el planeta podra
alimentar sin problemas a 12.000 millones de
seres humanos, y sin embargo slo somos 6.200
millones y se padece de hambre, con lo cual no
17. Palabras del socilogo suizo Jean Ziegler, Relator de la ONU para el Derecho a la Alimentacin, ante una reunin de la FAO.
166
hay forma de explicar la masacre que se comete

a diario con la humanidad. Sigue exponiendo que
de los 1.200 millones de personas que viven por
debajo del umbral de pobreza absoluta definida
por el Banco Mundial, un 70 por ciento son campesinos18
Es inverosmil lo que cada da leemos en torno al
tema de la alimentacin, cuando se utiliza como
regulacin del consumo la destruccin de alimentos antes que entregarlos a las comunidades
de aquellos que mueren por hambre. Sin lugar a
dudas compartimos estos criterios as como el de
quienes estiman que las sociedades multinacionales son responsables de esta situacin porque el
capital privado impide la realizacin del derecho a
la alimentacin en el mundo, por lo que podemos
asegurar que cada nio que muere de hambre es
vctima del orden mundial desigual establecido.
Es nuestro criterio que existe una teora vinculante de la biotica y el derecho que permite desentraar las relaciones e interdependencia entre
el ser humano y su autoidentificacin social para
garantizar que pueda ser tratado en igualdad de
condiciones, sin discriminacin y con un rgimen de oportunidades en el acceso al empleo, a
la educacin, a la salud, en fin, a la vida. En esta
teora juega un papel trascendental el plano inicial
de desarrollo de tres derechos humanos bsicos

cuales son,
Derecho a la salud.
Derecho a la alimentacin.
Derecho a la vivienda.
Todos ellos proporcionan el estado de bienestar
fsico, espiritual y social que la oms nombra como
salud, y no meramente la ausencia de enfermedades.
En este anlisis concebimos otro plano igualmente
importante de los derechos humanos en su estrecha relacin con el derecho social, en su unicidad
y comunin sin que se desvirten los derechos en
de primera, segunda, tercera y hasta cuarta generacin para que los derechos colectivos subjetivos
como al medio ambiente, a la sostenibilidad y al
desarrollo se analicen en un plano multidisciplinar
y no por separado, vistos por la tica, el derecho,
la economa y la sociologa.
Parte de la reflexin se orienta hacia el concepto,
todava en desarrollo, conocido como trabajo
decente. La Organizacin Internacional del
Trabajo lo define an de forma incipiente19, a
partir de aquellos aspectos que pudieran integrarse al mismo. Al respecto hemos consultado
las Memorias del Director General desde 1999
18. Segn Ziegler La muerte por hambre de cualquier nio no es una fatalidad, es un asesinato y no se limita a tales afirmaciones
sino que contina librando una batalla contra las multinacionales privadas a las que acusa de mantener el hambre y destruir la naturaleza. Esta toma de posicin est consignada en su libro lEmpire de la honte (El imperio de la vergenza) donde el autor fustiga
lo que califica de mortfero orden mundial que en su opinin es el promotor deliberado de la hambruna en el mundo.
19. Es el que satisface o colma con creces las normas bsicas sociales, con lo que se fija un umbral para el trabajo y el empleo [] se
basa en realidades, valores y objetivos de una sociedad dada [] (OIT, 2000).

El trabajo decente es sinnimo de trabajo productivo, en el cual se protegen los derechos, engendra ingresos adecuados y genera
una proteccin social apropiada. Significa tambin trabajo suficiente para todos.

al 2006, el programa infocus20, los resultados

de las Reuniones de la Conferencia Internacional
del Trabajo, algunos escritos e investigaciones
publicadas en boletines de la Agencia Especializada cinterfor y nos hemos percatado de que
se vincula el concepto de trabajo decente, entre
otras, a la Declaracin de Principios y Derechos
Fundamentales de la oit, y as mismo se estima
que con el logro del trabajo decente se puede integrar el derecho al trabajo y su proteccin social
con el crecimiento de la empresa y el empleo. Por
tanto se considera que con la perspectiva del trabajo decente se cumplen los objetivos estratgicos
de la oit que a continuacin se mencionan:
Promover y cumplir los principios y derechos
fundamentales en el trabajo.
Crear mayores oportunidades para las mujeres
y los hombres, con objeto de que dispongan de
unos ingresos y de un empleo decoroso.
Realzar el alcance y la eficacia de la proteccin
social para todos.
Fortalecer el tripartismo y el dilogo social.
Como posicin personal slidamente asentada en
el anlisis de la documentacin existente y en las
condiciones reales en que vive el mundo, sobre
todo la regin latinoamericana, consideramos que
no se resuelve el trabajo decente por el crecimiento de los ingresos y del empleo solamente, sino
que debe haber una proteccin legal como marco
regulatorio que impida el desconocimiento de los
derechos de los ciudadanos.
Entonces podramos asegurar: a) que se logra
un trabajo decente si le antecede ante todo la
167
proteccin social universal integrada por el

derecho a la salud, a la alimentacin, a la vivienda, al desarrollo, a la educacin, al empleo, a la
sostenibilidad, al medio ambiente equilibrado,
en fin, a la vida, sin exclusin, ni restricciones;
b) que ese trabajo decente, en nuestras acepciones, lleva ms la nocin de trabajo digno
protegido por leyes de un Estado no ajeno a su
protagonismo regulador, para que realmente
sea un elemento motivador de resultados en sus
destinatarios. Adems queda una interrogante
por plantear a esta definicin, en el sentido de
que el concepto decente podra incorporarse a
una visin errnea de la realidad y bajo su manto
solamente considerar trabajos limpios, agradables, bien remunerados, de nivel profesional
o tcnico, dejando como su contrario a aquel
que se realiza en condiciones de nocturnidad,
el trabajo en solitario con poca proteccin, en
lugares sucios y con factores qumicos, fsicos,
psicolgicos nocivos a la persona humana. Por
tanto, ser decente el trabajo en las minas, en
cantinas y bares, en lugares muy ruidosos, pestilentes o con vibraciones y gran incidencia de
la accidentalidad y enfermedades profesionales?
Por eso, an cumpliendo los objetivos estratgicos que presenta la OIT en su Declaracin de
Principios y Derechos Fundamentales, el dilogo social, el trabajo protegido y el crecimiento
productivo, es casi seguro que no se cumplir la
meta del trabajo decente, porque las consecuencias tienen causas y entre ellas debe haber un
nexo, de lo contrario el anlisis quedara vaco
y sin resultado.
20. Organizacin Internacional del Trabajo. Programa InFocus sobre seguridad socioeconmica. Disponible en: http://www.ilo.org/
public/spanish/protection/ses/activity/soc_sec.htm
168
Cuando hablamos de medio ambiente debemos

tener en cuenta aspectos de sustentabilidad;
ausencia de contaminantes biolgicos, qumicos,
radiaciones y otros; del equilibrio que debe haber
en el ambiente laboral sano sin factores de riesgos
psicosociales y organizacionales estrechamente
vinculados a la conducta humana. Pero an no ha
llegado la hora de que la humanidad pueda estar
libre de todos ellos, algunas veces por la ausencia
de financiamiento, otras por la poca voluntad de
crear condiciones dignas de trabajo, y en la mayora de las veces, porque el nimo de lucro cierra
las puertas al entendimiento de la tica, la moral y
los principios. Aqu estamos tratando las tensiones
que provocan la competitividad, la reduccin de
gastos, el ahorro de recursos que, en ltima instancia, atentan contra la integridad fsica y moral
del hombre. Cuando el trabajo se realiza en tales
condiciones de riesgo deja de ser un trabajo digno,
decente, que satisface necesidades, para convertirse en un elemento de disturbio, provocador de
ansiedad, depresin y otros sndromes en el trabajador, hasta llegar como factores psicosociales
y organizativos a interpenetrarse tanto que no se
sabe cundo estamos en presencia del estrs, del
sndrome de burnout o de la violencia en el trabajo.
Si de tica y derecho se trata, hay que despojar la
nocin de trabajo decente de todo tipo de discriminacin, por los motivos conocidos y otros de
nueva incorporacin y meramente enunciativos
por si alguno deja de considerarse, cuales son:
Sexo, que llamaramos mejor, gnero.
Orientacin sexual diferente o meramente
diversidad.
Edad, tanto para los jvenes como para los
adultos mayores.
Raza, etnia y color de la piel.
Religin o creencia religiosa.
Procedencia social y nacional, que incorpora a

los migrantes y la odiosa xenofobia que se ha
desatado en los ltimos tiempos, as como a la
exclusin social.
Estado de salud, tanto como capacidad fsica y
mental as como en su nocin de enfermedades,
ejemplo, el sida.
El anlisis multidisciplinario implica la visin del
ser humano, desde la infancia hasta las edades ms
avanzadas, a travs de las grandes organizaciones
internacionales muy relacionadas con los derechos
humanos, cuales son: la unicef, la oms, la fao, la
oit y la unesco. Trtase de los flagelos mayores
que acosan a la humanidad: el hambre, la miseria,
la exclusin social, el analfabetismo, la precariedad
en la vida y en el trabajo, las enfermedades y las
agresiones a la salud.
La educacin es el pedestal donde se erige el trabajo decente, si ste no cuenta con un antecedente de
conocimientos y aptitudes desarrolladas a partir
de las habilidades, destrezas, calificacin, bien
poco se lograra en el propsito de alcanzar metas
lejanas en la humanidad como son la Educacin
para Todos, la Salud para Todos y un Trabajo
Digno que proporcione el desarrollo humano para
multiplicar las fuerzas.
La salud mental y la seguridad en el trabajo no
forman parte del concepto de trabajo decente ni
de la Declaracin de Principios y Derechos Fundamentales de la oit; por tanto no es prioridad
del mundo subdesarrollado y poco podra decirse
del mundo desarrollado, alcanzar la identificacin,
prevencin y erradicacin de todas aquellas manifestaciones que provoquen humillaciones, hostigamiento, discriminacin, presiones, violencia, etc.,
en el trabajo, ya sea acoso moral o simplemente

169
La educacin es el pedestal donde se erige el trabajo decente, si ste no cuenta con un

antecedente de conocimientos y aptitudes desarrolladas a partir de las habilidades,
destrezas, calificacin, bien poco se lograra en el propsito de alcanzar metas lejanas
en la humanidad como son la Educacin para Todos, la Salud para Todos y un
Trabajo Digno que proporcione el desarrollo humano para multiplicar las fuerzas.
violencia laboral en sus formas fsica o psicolgica

conocidas. Para eso habr ms tiempo y la lucha
tendr que ser larga.
Se reconoce el fenmeno, por algunos, pero la gran
mayora ignora la forma de resolverlo, porque no
logra ver la relacin entre varias cuestiones cuales
son: calidad de vida, trabajo decente, salud mental,
valores ticos y morales, derechos humanos.
Los datos que actualmente se consultan de cualquier continente y pas, pero sobre todo de la
Amrica Latina, son aterradores y provocan la
necesidad de dedicar reflexiones profundas al
futuro que estamos construyendo para la sociedad, cuando diariamente estallan diez Torres
Gemelas en cantidad de nios que mueren por

hambre extrema, desnutricin, falta de alimentacin: estamos hablando de 30 mil nios cada da.
La humanidad no podr evolucionar en el futuro
si seguimos ocasionando un dao irreparable a
la salud de las generaciones que nos sucedan, a
veces en una magnitud mayor que los grandes
depredadores del reino animal.
Estas reflexiones son ms profundas cuando el
Estado, que es quien debe proteger a los ciudadanos, es justamente el que ocasiona estos hechos
de violencia extrema contra las personas, desconociendo la responsabilidad social dada por las
propias leyes que ha promulgado o de las cuales
se ha hecho signatario en la arena internacional.
170
Se producen suficientes alimentos en el mundo

para todos sus habitantes, sin embargo hay una
pobreza extrema y miseria profunda en millones
de latinoamericanos que no pueden acceder a
ellos. Nos sobrecogen las cifras de los miles de
nios que deben trabajar en las minas, de los
que son explotados sexualmente, de los que son
conminados a realizar trabajos degradantes, de
los que deben cambiar los sueos infantiles de
estudio y juegos por un trabajo que a veces no es
de sustento familiar sino de explotacin, de los
que han sido secuestrados literalmente de sus
territorios de origen para ser trasladados a pases
del primer mundo en forma de adopcin (fraude
de ley), donde sern objeto de abusos por parte de
pedfilos, aberrados sexuales y otros. Cuando ya
estn totalmente expoliados y se les haya extrado
el ltimo aliento, ya no servirn e irn a parar a las
calles para ser exterminados por paramilitares, y
en el mejor de los casos, pasar a engrosar las filas
de los esclavos por deudas y por hambre.
Consultando a diversos autores, entre ellos a Fabio Konder, entendemos que la globalizacin de
la miseria y la corrupcin est provocada por la
deuda externa desmanteladora de economas y sociedades subdesarrolladas. Es preciso denunciar
que el pago del servicio y de la propia deuda en
Amrica Latina constituye uno de los problemas
fundamentales que hay que resolver para que
pueda hablarse de desarrollo, trabajo decente,
sostenibilidad y derecho social. La deuda destruye
la calidad de vida porque impide materializar los
derechos fundamentales a la salud, la alimentacin y la vivienda, que cuando se garantizan, son
una va expedita para alcanzar los derechos a la

educacin y al trabajo.
Cuando se alcanza un estadio de bienestar en
la poblacin, a partir del papel del Estado en la
solucin de los problemas relacionados con la
alfabetizacin, la salud y la alimentacin se puede
decir que vamos entrando en la historia de la humanidad con respeto por la dignidad humana.21 Al
respecto, el prembulo de la Constitucin cubana
seala las palabras de Jos Mart, Hroe Nacional
y Apstol de la Independencia: yo quiero que la
ley primera de nuestra Repblica, sea el culto de
los cubanos, a la dignidad plena del hombre.
Pues al fin y al cabo llegamos a concluir que
la exclusin social, la pobreza, la violencia y la
discriminacin provocan el desconocimiento y
la violacin de ese principio de respeto a la dignidad humana. La ausencia de salud hace que
la muerte prevalezca por sobre la vida y no hay
genocidio mayor que los ndices de mortalidad
infantil de 30 por 1000 nacidos vivos, o los miles
que fallecen por enfermedades curables, por falta
de mdicos y medicinas. Parte de ese genocidio
est en la destruccin de alimentos como medida
de equilibrio del comercio y forma de matar por
desnutricin en las edades tempranas. No por
gusto un patrn de la oms es el derecho de los
nios y nias a la salud.
Los llamados derechos humanos parece que
tienen mucho que ver con la tica y con la moral.
Entonces entramos en otra disyuntiva: estamos
solamente ante derechos o tambin son deberes
21. La definicin de Estado cubano segn la Constitucin de 24 de febrero de 1976 indica que el Estado cubano es un Estado socialista
de trabajadores, independiente y soberano, organizado con todos y para el bien de todos en forma de repblica unitaria y democrtica,
para el disfrute de la libertad poltica, la justicia social, el bienestar individual y colectivo y la solidaridad humana.

humanos? Por qu llamarlos derechos y no deberes? Volvemos entonces a los trminos tica y
moral, por un lado, y derecho, por otro. Por
qu no llamamos a su vez derechos a los deberes
ticos y morales?
Los derechos humanos constituyen tema de estudio tanto de la filosofa del derecho como de la
teora del derecho, as como de la tica y la moral,
porque solamente se pueden analizar desde una
perspectiva estrictamente jurdica si antes se han
analizado desde los valores ticos y morales que
les acompaan, pues comprometen la visin que
las personas tienen de hasta dnde el ejercicio de
los mismos responde solamente a normas ticas
y morales.
Partimos de la hiptesis general segn la cual las
normas jurdicas (los derechos, en sentido estricto)
presuponen las normas ticas y morales, slo que
las normas jurdicas no se identifican totalmente
con las normas morales o ticas. Si a las normas
jurdicas les corresponde una funcin peculiar y
no la de una mera redundancia de las normas morales o ticas, sin que tampoco pueda decirse que
se mantienen al margen o ms ac de la tica o de
la moral, es porque las propias normas morales
o ticas, en un momento dado de su desarrollo,
necesitan ser formuladas como normas jurdicas22.
De esta forma podramos ver una visin de tica

desde el mundo empresarial en la actualidad, con
el auge que van tomando los cdigos de tica, en
cierto sentido como sustitutos de la regulacin legal, aunque se no sea su contenido ni el origen de
su existencia. Proceden de los llamados cdigos de
conducta profesional de algunos sectores y se han
desarrollado en la llamada visin compartida de
171
los valores y principios de la empresa, en una suerte

de declogo de conducta en lo interno y lo externo,
tomando la empresa como una organizacin social
en la que prevalece el elemento humano, tanto el
que se desarrolla hacia el interior, como aquellos
que consumen sus productos y servicios, los proveedores, la sociedad y otras partes interesadas.
Revisando diferentes sitios web del mundo empresarial y de los negocios nos encontramos con
la siguiente definicin para el cdigo de tica
empresarial:
Es un referente formal e institucional de la conducta personal y profesional que todos los trabajadores
de una empresa, independientemente del cargo o
funcin que ocupen, deben tener. Es la forma de
establecer un patrn en el manejo de relaciones
internas y con los grupos de inters como clientes,
proveedores y contratistas; socios de negocio; el
Estado y el gobierno; los accionistas; sus empleados, jubilados y familiares; los entes de control, las
comunidades y la sociedad en general.
En comn reconocen como valores ticos los
siguientes: la responsabilidad, como obligacin
moral de esforzarse por alcanzar los objetivos de
la empresa; la integridad, cuando nuestra actuacin se corresponde con lo que pensamos, teora
y prctica deben ir unidas; el respeto, como el
reconocimiento a los valores de los dems en las
relaciones interpersonales. Los mismos dan paso
a principios importantes que informan las actuaciones, como son: la veracidad, el cumplimiento
de los compromisos, la seguridad y salud en el
trabajo, la transparencia en el uso de los recursos,
22. Ver Diccionario filosfico de Pelayo Garca Sierra, en www.filosofia.org .
172
el aprendizaje en equipo, la profesionalidad, la

cordialidad, el respeto al entorno, la sostenibilidad
y la responsabilidad.
humano con el respeto en todos los rdenes, como

consigna, as como la motivacin del colectivo y
la comunicacin transparente de toda su gestin.
La tica de los negocios, como una de las variantes de la tica aplicada, aparece con fuerza en los
Estados Unidos. En el mundo europeo se conoce
como tica de la empresa, porque de todos es
conocido que el capital norteamericano concibe la
empresa como un negocio de usar, y cuando no le
conviene lo tira, mientras que el capital europeo
tiene un discurso ms sensato de invitacin a entender la empresa como un grupo humano, que
lleva adelante una tarea valiosa para la sociedad.
Ambos enfoques tienen los mismos principios e
iguales valores informan sus cdigos de tica, la
diferencia est en el discurso, en las manifestaciones y en la realidad de sus actos. No obstante,
tica en palabras es diferente a tica en acciones.
El Estado, bajo las condiciones actuales de la

globalizacin econmica, cumpliendo su papel
restringido de controlador por el abandono de su
concepcin como empresario, no obstante debe
tambin guiarse por la tica en su comportamiento
y continuar su labor reguladora de las normas
laborales, porque no ha perdido su obligacin,
dimanante de su pertenencia como miembro a la
Organizacin Internacional del Trabajo, de velar
por el cumplimiento de la letra de los convenios
internacionales que ratifica.
Los cdigos de tica estn en el mundo empresarial bastante extendidos. Ya es difcil encontrar
una transnacional, un gran consorcio en el mundo
corporativo, que acte sin un cdigo de tica, pues
es el documento donde se incorpora su responsabilidad social ante los trabajadores y ante los
clientes, proveedores, autoridades de control, el
entorno, la comunidad, la sociedad y el Estado.
Aunque no es posible extendernos en este tema
ms all de una visin general para entender hacia dnde camina el mundo de los negocios, hay
ocho teoras para fundamentar la cultura tica
empresarial, entre las cuales se destacan la de la
responsabilidad social de las empresas, la del carcter moral del trabajo y la de relacin entre tica
y accin empresarial, las que tienen en comn,
modificar la visin de la empresa como un hecho
meramente comercial, para introducirle el rostro
Por tanto le corresponde el deber de proteger el

ejercicio de los derechos humanos fundamentales
que entraan valores ticos y morales, a travs de
su funcin reguladora, primero atrayendo y dando
respaldo como parte del ordenamiento jurdico
nacional a las declaraciones y convenciones internacionales y en normas jurdicas declarativas
de suficiente jerarqua como es la propia Constitucin, que garantiza un determinado hacer por
parte de los organismos y dems instituciones oficiales que integran la superestructura. Aparecern
entonces como complemento de la ley superior
del Estado, los derechos positivos garantizados
en otras regulaciones legales, siendo a modo de
ejemplo, los relativos a los principios y derechos
laborales contenidos en los cdigos y estatutos de
los trabajadores, y no permitir que sean sustituidos por los cdigos de tica que no tienen efecto
legal vinculante.
Cuando alguien, sea un obrero, un estudiante,
un economista, un historiador, un filsofo o un
jurista, se refiere a los derechos humanos, est

reconociendo necesariamente, aunque con un

diferente grado de precisin y de complejidad,
que los derechos humanos estn respaldados por
el derecho (en las leyes nacionales, o en los convenios, pactos y declaraciones de los organismos
internacionales que los proclaman) y que tambin
se refieren al hombre como ser humano (con un
fundamento histrico, poltico y social segn el
grado de desarrollo de la sociedad).
A los seres humanos, donde quiera que se encuentren, los ampara una Declaracin Universal
de los Derechos Humanos en su derecho a no ser
discriminados. La persona natural posee derechos
innatos que los gobernantes no crean pero tampoco pueden suprimir, cuales pudieran ser el derecho
a la vida, la libertad y la dignidad. Ella posee un
lugar importante en la evolucin biolgica por ser
el hombre y la mujer entre los seres vivientes los
nicos que tienen caractersticas bio-psicosociales.
Cuando relacionamos a la persona con la biotica
comprobamos que la biotica se asienta en principios cuyos valores se entrelazan y complementan
con los derechos sociales, que a continuacin hemos clasificado de la manera siguiente para una
mejor comprensin, sin atenernos a la divisin
por generaciones:
1. De la persona, individualmente concebida:
los derechos a la salud, a la alimentacin, a la
prevencin y seguridad social, a la dignidad, a
la integridad fsica y mental, a la educacin, la
cultura, el descanso, la seguridad de la vida, la
igualdad.
2. De los grupos de personas: podramos mencionar los derechos de asociacin y negociacin,
el derecho de huelga, el derecho a estipular
convenios colectivos de trabajo, el derecho de
cogestin y autogestin.
3. De las personas en la sociedad: derecho al
173
medio ambiente equilibrado y sostenible, a los

medios esenciales de subsistencia y de vida
como son el agua, la energa, los alimentos.
4. Los derechos de la familia, la niez, la adolescencia y la vejez.
Y los principios de la biotica son:
El respeto a la vida, como uno de los ejes
primarios en torno al cual se ha desarrollado
la conciencia tica de la humanidad. Se fundamenta en la idea de que la vida humana debe
ser protegida y defendida con extremo cuidado.
El respeto a la dignidad humana incluyendo
el rechazo a experimentaciones incompatibles
con tal condicin.
El respeto a la libertad, que se vincula con otros
valores como seran el valor de la vida, la
dignidad humana, la libertad de investigacin e,
incluso, conlleva el tradicional enfrentamiento
entre las libertades individuales y los intereses
colectivos.
La proteccin a la salud. Este principio se fundamenta en la idea de que toda persona tiene
derecho a un determinado nivel de vida para
ella y su familia, as como a que se le garanticen la salud, el bienestar, la alimentacin, la
vivienda, el vestido, los servicios sociales...
La participacin en el progreso cientfico.
El respeto a la dignidad humana se extiende de
la persona individualmente concebida al grupo,
cuando avanzamos en la teora de los derechos
innatos de los pueblos a la autodeterminacin, a
la existencia, a la democracia, la sustentabilidad,
el desarrollo, la biodiversidad, que abarcan a
toda la humanidad. Por eso el gasto en armamentos y el despilfarro de recursos es antihumano
cuando dejan de cumplirse los servicios sociales
bsicos.
174
es 10 veces mayor en todo el mundo y los gastos

militares alcanzan la cifra de 780 mil millones de
23
usd . El abismo entre ricos y pobres, segn Noan
Chomsky24 se mide en trminos del desarrollo
humano, ya que mientras ms de mil millones
carecen de acceso a los bienes requeridos por las
necesidades bsicas del consumo, el 20% ms rico
de la poblacin mundial efecta ms de los 4/5 de
los gastos totales del consumo privado.
Podramos asegurar que no sean

explotados los nios mediante la
obligacin de trabajar? Acaso no se
defiende el trabajo infantil como forma
de ayuda a la familia cuando los adultos
no consiguen un empleo?
Los recursos considerados anualmente necesarios

para el aseguramiento del acceso universal a los
servicios esenciales en todos los pases subdesarrollados, se estimaron en 40 mil millones de usd
para educacin fundamental, agua, saneamiento,
salud reproductiva para todas las mujeres, salud
bsica y nutricin. El consumo anual de narcticos
Para fundamentar el anlisis aportamos algunas

cifras necesarias e ilustrativas de la involucin de
la humanidad en los ltimos 30 aos: el desempleo
de la poblacin econmicamente activa en 1979,
en el mundo era de 44,5 millones de trabajadores
marginalizados, siendo en 1998 de 130 millones
de personas, con un crecimiento casi triplicado
de las personas comprendidas. Aproximadamente
450 millones de personas en el mundo trabajan
como asalariados rurales. Entre un 20 y un 30
por ciento de ellas son mujeres y abunda el trabajo infantil. Segn la oit, en 1997 unos 170 mil
trabajadores murieron como consecuencia de accidentes laborales en este sector. A su vez, ms de
160 millones contraen anualmente enfermedades
debido a exposiciones a agrotxicos.
El contrabando de personas es una industria ilegal
que ha crecido de forma constante en los ltimos
aos, y que mueve anualmente la escandalosa cifra de 10.000 millones de dlares, de acuerdo con
un informe dado a conocer por la Organizacin
23. Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo. Informe del desarrollo humano, 1998, edicin en espaol. El clculo del
ndice de Desarrollo Humano se realiza a partir de tres variables, seleccionadas a partir de la definicin de desarrollo humano. Las
variables son: esperanza de vida, logro educativo (donde estn incluidos los componentes alfabetismo y tasa combinada de matrcula) y el ingreso. Para la construccin del ndice, se fijan, para cada una de las variables consideradas, valores mnimos y mximos
tomados de los establecidos internacionalmente por el pnud en el Informe de Desarrollo Humano 1994.
24. Citado por Fabio Gonder en su trabajo Los derechos laborales en el siglo XXI: vida o muerte de la civilizacin mundial, en Alegados No. 45, 2000, Mxico.

Mundial para las Migraciones (oim). Segn datos comprobados por la organizacin, se calcula
en unas 700 mil personas, sobre todo mujeres
y menores de edad, las vctimas anuales de este
trfico entre las fronteras de diversos pases, que
se ven expuestas a la violencia fsica y psicolgica,
sus derechos no son reconocidos por tratarse de
ilegales, y no pueden o no saben defenderse
dada su condicin.
En pleno siglo xxi, existen ms de 27 millones de
personas que sobreviven en autnticas situaciones
de esclavitud. Algunos estudios de la Unin Europea llegan a apuntar la cifra de 200 millones de
personas que viven en servidumbre forzada. Hay
situaciones de sometimiento en forma de trabajo
y de prostitucin, la servidumbre por deudas, la
incorporacin forzosa al ejrcito para participar
en combates, y el trabajo infantil que afecta a
cerca de trescientos millones de nios, segn denuncia incansablemente la unicef. Los esclavos
de hoy pueden ser inmigrantes que trabajan para
las grandes firmas multinacionales de sol a sol
en viveros de agricultura intensiva en Europa,
obreros de la construccin a destajo y sin derechos
reconocidos, as como tejedores de alfombras o de
prendas deportivas en inmundos lugares de Asia.
Los esclavos de nuestros das, a veces, padecen tratos ms brutales en ambientes ms estresantes que
los de la antigedad. De acuerdo con la oit ocho
millones de infantes son vctimas de explotacin
sexual en el mundo. En nuestro mundo, ms de
670 millones de nios y nias viven en la pobreza
absoluta. Ms de 5.000 nios y nias mueren por
175
beber agua contaminada. Esta cifra ser crnica,

si no se pone remedio, porque hay 370 millones
de nios y nias privados del acceso a agua con
garantas higinicas.
De los centenares de millones de nios atrozmente
pobres, 140 viven en la calle, donde mendigan,
trapichean de diversas maneras o se prostituyen;
otros 170 millones padecen hambre y 30.000 nios
mueren al da por enfermedades que ya no matan,
en pases desarrollados. Ms de 3 millones de menores de 15 aos han contrado el sida y entre 100
y 300 millones trabajan en condiciones precarias,
difciles o insalubres por salarios de miseria. Pero
lo que marca la cima de la infamia global del trato
a los menores es la existencia de nios soldados
en 35 pases y el trfico de menores, con especial
abyeccin cuando es para su uso en la pornografa,
la esclavitud y explotacin sexual.
La oit seala que para el ao 2002, a nivel mundial trabajaban alrededor de 352 millones de nios.
Del total, 246 millones participaban en formas de
trabajo infantil que deben erradicarse por ser altamente peligrosas o entraar explotacin; adems,
187 millones tienen entre 5 y 14 aos de edad. Por
otro lado, 180 millones de nios ejercen las peores
formas de trabajo infantil, y al menos 8 millones
realizan actividades de prostitucin o trabajo forzoso, incluidos, en esta ltima cifra, aquellos que
sin ser trabajadores en sentido estricto participan
en conflictos armados.25
Podemos entonces avanzar al prximo paso de
esta reflexin sobre los derechos y la tica en las
25. Ms de 20.000 menores realizan en el 2004 trabajo infantil domstico (tid) en Honduras, segn un estudio dado a conocer por la
Organizacin Internacional del Trabajo (oit). De acuerdo con la oit, el trabajo infantil domstico es realizado por los nios (menores
de 18 aos) en hogares ajenos y consiste en limpiar, cocinar, cuidar de personas o mascotas, realizar mandados, entre otros.
Criterio
jurdico
garantista
Criterio
jurdico
garantista
176
relaciones laborales. El Patrimonio Jurdico en la

dimensin social, abarcado por el Constitucionalismo Social de la Amrica Latina est integrado
por un conjunto de normas, acuerdos, tratados
y dems documentos de carcter internacional:
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948).
Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre (1948).
Carta Internacional Americana de Garantas
Sociales (1948).
Carta de la Organizacin de Estados Americanos (1948).
Declaracin relativa a los fines y objetivos de
la Organizacin Internacional del Trabajo
(1944).
Constitucin de la Organizacin Internacional
del Trabajo (1945).
Pacto Internacional de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales (1966).
Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos (1966).
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (1969).
Convencin sobre la eliminacin de todas
las formas de discriminacin contra la mujer
(1979).
Convencin sobre los Derechos del Nio
(1990).
Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer
Convencin de Belem Do Para (1994).
Declaracin de Principios y Derechos Fundamentales de la oit (1998).
Nuestro criterio es que no podemos dejar de proteger aduciendo como fundamento que es necesario
adoptar nuevos documentos regulatorios; todo
est escrito y dicho, solamente hace falta cumplir.
A pesar de que el derecho internacional genera

obligaciones jurdicas para los Estados miembros,
es preciso detenerse en el papel del Estado en la
regulacin de las normas nacionales, ya que el
derecho internacional no tiene la misma eficacia
que el ordenamiento interno de los pases, pues
est dentro del derecho soberano de los Estados
acogerse o no a sus disposiciones. Por ello es
a partir de las legislaciones nacionales, y ms
concretamente de las Constituciones nacionales
y de las normas que la apliquen, como han de
construirse sistemas efectivos.
Los Estados estn obligados a pronunciarse para
dar cumplimiento a los convenios internacionales
que han suscrito y esforzarse por materializarlos,
como es el caso de la Declaracin de Derechos
y Principios Fundamentales de 1998, de la oit,
respecto a la cual no estamos en contra de sus
intenciones, pero s consideramos que no son, ni
con mucho, los derechos fundamentales; adems,
el enunciado de los principios no corresponde
al que estudiamos en los aos universitarios e
investigamos posteriormente, a saber: carcter
protector del derecho, estabilidad en el empleo,
ausencia de explotacin, no discriminacin, libertad de trabajo, irrenunciabilidad de los derechos,
equidad en las oportunidades, inembargabilidad
de los salarios, universalidad de la cobertura,
igual salario por igual trabajo y otros, por slo
citar algunos.
Los Estados, an en la sociedad neoliberal,
tienen un compromiso ante sus pueblos en
el sentido de contribuir a la justicia social, al
bienestar colectivo e individual y a un futuro
mejor. Esto solamente es posible cuando el Estado recobra su papel protagnico como actor
nacional e internacional en temas de regulacin

y adopcin de normas de derecho y no como un

simple elemento flexibilizador que coadyuva a
la penetracin de los nuevos actores internacionales, cuales son las corporaciones, asistidos de
sus tanques pensantes que enarbolan teoras
modernas sobre el crecimiento del mercado y
el empleo, la competitividad empresarial y la
consideracin del sector informal como una
oportunidad de empleo.
Las privatizaciones de sectores tales como la salud,
la educacin, la seguridad social, y de necesidades
bsicas y esenciales que dificulten el acceso de la
poblacin, impedir el trabajo decente del maana. Qu sociedad estamos construyendo para las
futuras generaciones? Abogamos por el derecho
social, por un orden pblico social por encima
del econmico y comercial. El comercio no puede
dictar las pautas y derroteros a los hombres. Son
ellos los que definen el cauce de aqul.
El ser humano como un ser bio-psicosocial, para
las aspiraciones del trabajo decente, digno y no
discriminador, debe verse en la siguiente forma:
177
Los valores que deben crearse y reproducirse en

su autoidentificacin, a partir del ser social y la
conciencia social, se unen en el plano de la tica,
transformndose con el derecho en el ambiente
sano y seguro que el trabajador y la trabajadora
requieren para su reconocimiento emocional y
psicosocial.
Mart deca: Hombres recoger quien siembre
escuelas. Le adicionamos los siguientes componentes: Riegue antes el terreno con salud,
abnelo con los alimentos y nutrientes necesarios,
crele espacios de participacin y de identificacin,
aplquele amor y cuidados y recoger hombres y
mujeres dignos, sanos, seguros, simplemente la
materia necesaria para el desarrollo social.
Conclusiones preliminares en forma de

reflexiones generales
Para los millones de nios y adolescentes en
todo el mundo, quienes trabajan mucho antes
de que sus frgiles huesos y sensitivas almas estn preparados, la infancia es un sueo perdido.
Ellos trabajan desde las primeras horas de la
maana hasta despus del ocaso. Se les puede ver
vendiendo flores y goma de mascar a turistas en
las calles de ciudades ruidosas y superpobladas;
quemndose bajo el sol en plantaciones gigantescas, sucias, e infectadas de residuos qumicos;
barriendo los pisos de las mansiones de millonarios inconscientes; doblndose la espalda en
oscuras fbricas de alfombras bajo el ltigo de la
esclavitud moderna. En un mundo que ha avanzado tanto en los ltimos aos, es casi impensable
que todava obliguemos a los nios, el sector ms
vulnerable de la sociedad, a renunciar a su futuro
y a trabajar por su supervivencia.
178
Hay que tomar acciones decisivas contra cualquier

tipo de explotacin laboral infantil en Amrica
Latina, donde millones de menores estn atrapados en el laberinto del trabajo, en una poca
de sus vidas en que deberan tener derecho a ser
solamente nios.
Cmo alcanzar justicia social en el siglo XXI

si no hemos logrado equidad de oportunidades
y trato en el empleo? Podramos conseguir la
meta de un trabajo decente en el sector informal?
Cmo hablar de trabajo decente, si lo primero
que hay que garantizar es un trabajo?
En el orden de las reflexiones, no es desacertado

traer a las conclusiones, algunas opiniones generales sobre trabajo decente, entendido como un
empleo de calidad que respete los derechos de los
trabajadores, en forma de proteccin social. Tiene
ms un contenido tico que tcnico, ya que junto
al concepto de trabajo productivo incorpora su
realizacin en condiciones de libertad, equidad,
seguridad y dignidad humana. En consecuencia,
seguridad en el trabajo significa continuidad y
estabilidad, pero faltara una referencia a la salud
fsica y mental como parte integrante del trabajo
decente.
Los que tienen un empleo sienten la urgencia de

mantenerlo a toda costa y a todo costo. Para ellos
las pandemias del siglo xxi son insignificancias
comparadas con los flagelos neoliberales. El estrs,
la ansiedad, la depresin, son males propios de las
sociedades desarrolladas, que ya pasaron por la
etapa de las necesidades perentorias, para ir ahora
a satisfacer otras urgencias crecientes, pero que no
constituyen la vital y ms urgente, la vida misma.
La direccin empresarial que crea ansiedad, depresin, acoso, humillacin, estrs, sndrome de
burnout a sus trabajadores, no cumplira entonces
con la obligacin de garantizar el trabajo decente
por el hecho de asegurar continuidad y estabilidad,
participacin y negociacin. De eso se trata muchas
veces los cdigos de tica: meros pronunciamientos
formales, poco de cumplimiento en la realidad.
Por eso nos cuestionamos si sern para Amrica

Latina las mismas urgencias que las del mundo
europeo desarrollado. Por eso consideramos que
no se pueden aplicar iguales raseros y soluciones
a realidades diferentes, porque estaramos creando
un monstruo similar a Frankestein, hay que tomar
en cuenta siempre la cultura, las costumbres, el
nivel de desarrollo econmico y social. Las pandemias del siglo xxi para el mundo subdesarrollado
son an el hambre, la miseria, la exclusin social,
la violencia social, la insalubridad, la mortalidad
infantil, el analfabetismo y el desempleo.
Entonces, tendramos que analizar el trabajo decente en el nivel colectivo y global y no en el plano
individual, lo que atae a cada hombre y mujer. En
esta ptica, encontraramos que puede coexistir
una entidad que se preocupe por darle continuidad
al empleo del trabajador y, sin embargo, al interior
de su organizacin laboral contribuir a un ambiente de nocividad en las relaciones interpersonales.
Cabra proteccin social en estos casos?
En cuanto a la Declaracin de Principios y Derechos Fundamentales de la oit, vale recalcar

que esta Organizacin va contra sus propios
pasos, pues obliga a los Estados a cumplir los
convenios, desconociendo que es responsabilidad
individual, en ejercicio de la libertad de ratificacin, asumir compromisos. Al definir que estos
convenios deben cumplirse por abarcar principios
y derechos fundamentales, sin surtir el proceso de

ratificacin, se ha creado una suerte de derecho

supranacional, de plataforma jurdica por encima
de los Estados, que en cualquier momento atentar
contra la propia oit.
Los derechos humanos abarcan tanto la esfera
individual como la colectiva y deben verse en su
unicidad y no en su individualidad porque eso los
debilita y desvaloriza. Son derechos de primera
generacin todos, tanto los derechos laborales
como los civiles y polticos; el derecho al empleo, la
salud, la educacin, la cultura, la seguridad social,
la negociacin colectiva, la sindicacin; el derecho
al ambiente limpio, a la calidad de vida en su acepcin ms general y no parcial, al desarrollo, a la
sustentabilidad, a dominar y proteger los recursos
naturales no renovables de que disponen las personas, al respeto por las comunidades indgenas y
campesinas; a una sociedad sin violencia, al respeto
de la integridad fsica y moral, a la ms amplia
participacin, al ejercicio de derechos inalienables,
a la propia existencia, a la equidad, a la ausencia
de explotacin, a la gobernabilidad democrtica;
a la condonacin de la deuda externa y el pago de
los intereses. En fin, no podemos asumir la teora
de los derechos blandos o los derechos de primera,
segunda y tercera generacin.
Conclusiones
En esta apretada sntesis no entramos a cuestionar situaciones que debieron ser tocadas o que lo
fueron de forma somera para hacer ms rpida
la lectura e incentivar una futura reflexin. Nos
preguntamos al igual que otros autores:
Qu papel debe jugar el Estado en la proteccin jurdica de los ciudadanos?
Ser el derecho laboral la rama del ordena-
179
miento jurdico que se ocupara de relacionar

salud, trabajo, derecho y biotica?
Asumir la empresa su responsabilidad ante
los daos que se ocasionen al trabajador por
un trabajo no protegido o por los riesgos derivados del crecimiento incesante de la productividad?
Se lograr el trabajo decente sin antes contar
con salud, educacin, alimentacin y empleo?
Podr el empleador, en su afn de obtener el
mximo rendimiento de su inversin, garantizar que en su plantilla solamente se encuentren
trabajadores sanos y saludables?
Cmo evitar la discriminacin de los trabajadores por su estado de salud, discapacidad
parcial u otros factores relacionados con la
salud y el trabajo?
Si se equiparan a los fines del trabajo decente,
los sectores formal e informal tendr derecho
el trabajador informal a los beneficios del seguro social?
Resumiendo, se hace una vez ms necesario

comprometer a los Estados con el futuro de sus
ciudadanos, estudiar las consecuencias para el
hombre de algunas investigaciones todava no
comprobadas en su efectividad y viabilidad para
los seres humanos, as como no permitir que se
ponga en peligro el futuro de la humanidad por
la desnutricin, el desamparo, el analfabetismo
y dems males que por un enfoque neoliberal
dejan de constituir aspectos a regular por los
Estados que todava consideran que son asuntos que deben resolver las partes mediante el
dilogo social.
No podremos hablar de promocin del trabajo
decente y cumplimiento de los objetivos estratgicos que la oit ha presentado como su
180
meta inmediata, hasta no lograr la erradicacin

de los flagelos que castigan hoy a los seres
humanos y nos hacen perder a diario futuros
hombres y mujeres de la ciencia, de la cultura,
del deporte, y del trabajo productivo y socialmente necesario.
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Lineamientos generales
181
La Facultad de Derecho de la
fuac se caracteriza por desarrollar polticas acadmicas
tendientes a fortalecer el pensamiento autnomo y a promover
el reconocimiento de la universi
dad por su calidad en el anlisis
reflexivo, auto reflexivo, crtico
y autocrtico, fundamentado en
un compromiso humanista con
profundo nfasis en lo socio jurdico y en la formacin integral
de los estudiantes, egresados y
profesionales del derecho.
En este marco conceptual
y prog ramtico nace la revista
Criterio Jurdico Garantista como
rgano de divulgacin cientfica,
con el objetivo principal de difundir la produccin intelectual
y la investigacin acadmica de
nuestros docentes, de docentes
invitados a nivel nacional e
internacional, y del cuerpo administrativo que se encuentre
participando en el desarrollo de
investigaciones, as como la produccin sociojurdica y jurdica
que motive reflexin, anlisis,
discusin y aporte conocimiento a la comunidad acadmica
institucional, local, nacional,
regional e internacional.
En consecuencia, cada edicin reflejar el inters de toda

la comunidad acadmica por divulgar y promover el quehacer,
los retos y los logros de unos
y otros; tambin el participar
a los lectores trabajos, fuentes
y desarrollos de otras latitudes
que, a la vez que nos sirvan de
referencia nos den nuevas luces
en nuestro pensar y actuar, como
se muestra en el mapa concep-
tual. En desarrollo de esta filosofa

la revista hace un llamado a la colaboracin permanente de todos.
Objetivos
Los objetivos siguientes, antes
que fijar un fin, son una invitacin
abierta a hacer de Criterio Jurdico
Garantista un medio de expresin
democrtico, reflexivo, crtico,
propositivo y actual.
182
Promover,
incentivar y consolidar la cultura de la investigacin formativa, cientfica,

humanstica, interdisciplinaria
y transdisciplinaria hacia un
paradigma nuevo de conocimiento.
Construir, crear y mantener
un espacio de reflexin, autorreflexin, crtica y autocrtica
acadmica e investigativa de la
Facultad de Derecho.
Generar un espacio para
la discusin, el debate y la
profundizacin en permanen-
te construccin acadmica,
sobre temas de las diferentes
disciplinas en coherencia con
el pei de la Universidad y de
la Facultad de Derecho, de
su misin, visin y malla cu
rricular.
Contribuir a la construccin
y estructuracin permanente
de la comunidad acadmica, de
cara a la misin y visin de la
Universidad y de la Facultad
de Derecho.
Aportar nuevos enfoques, conocimientos y dilogo de sabe
res sobre diversos aspectos de

la realidad sociojurdica, local,
regional, nacional e internacional.
Al logro de los anteriores
objetivos contribuir el equipo
editorial encabezado por el decano de la Facultad en calidad
de director de la publicacin; el
Comit Editorial conformado
por los jefes de rea y pares
externos del mbito acadmico
e investigativo en las ciencias
sociojurdicas y humanistas; el
Comit Cientfico y la coordi-
Pautas para los colaboradores

La revista Criterio Jurdico Ga
rantista es una publicacin semestral de la Facultad de Derecho de la Fundacin Universidad Autnoma de Colombia.
Su objetivo es la divulgacin
de ensayos y documentos de
carcter cientfico, producidos
por investigadores, docentes,
egresados, invitados nacionales
y extranjeros, y personal administrativo, preferentemente de
las reas: jurdica, sociojurdica,
poltica, relaciones internacionales y humanidades, en las
categoras que a continuacin
se relacionan:
Investigacin de grupos
y lneas: presenta avances
o resultados originales de
proyectos de investigacin, a
partir de una breve introduccin en que se contextualiza
el proyecto, la metodologa
aplicada, los resultados y las
conclusiones.
F o r m a c i n pa r a l a
investigac
in: elaborado
desde una perspectiva analtica, investigativa, crtica o de
reflexin del autor, sobre un
tema especfico de inters de
los docentes de la Facultad
de Derecho, con el recurso de
fuentes originales.
Investigacin externa:
documento de anlisis reflexivo, crtico y propositivo que
analiza, sistematiza e integra
los resultados de investigacio-
nes publicadas o no publicadas

de invitados externos, sobre
un campo en ciencia o tecnologa. Se caracteriza por presentar una reflexin del autor
sobre un tema de su inters.
I nve stigacin y an lisis jurisprudencial :
documentos de docentes
y estudiantes a partir de
la produccin de g rupos
y lneas de investigacin,
as como la construccin
de lneas jurisprudenciales
constitucionales sobre hechos y circunstancias similares (casos), va creacin de
subreglas que conforman la
jurisprudencia; son un aporte al significado y alcance de
183
los instrumentos jurdicos y
exigen una metodologa de
investigacin rigurosa sobre
el avance de las altas cortes
en la aplicacin de criterios
tendientes a generar una
integracin normativa que
aporte a la epistemologa del
derecho garantista.
I nvestigacin doctri nal. La hermenutica es uno
de los mtodos de produccin
del conocimiento acadmico
del Derecho que ms contribuye a organizar y sistematizar las reflexiones que
docentes, en comunicacin
permanente con los estudiantes, producen a partir de la
docencia y que se convierten
en creacin metodolgica
luego de identificar una metodologa problmica.
Al enviar sus colaboraciones los
autores deben tener en cuenta
los siguientes requisitos:
a) Todo artculo enviado debe
ser original o indito y no
estar postulado para publicacin simultnea en otras revistas u rganos editoriales.
El autor o autores garantizan
esta condicin en el documento Cesin de derechos.
b) Por tratarse de una publicacin arbitrada, todo original
ser sometido a un proceso
de revisin y dictamen, as:
Una primera evaluacin

por parte de los comits
editorial y cientfico con
el fin de evaluar la forma,
el contenido y el cumplimiento de las normas de
publicacin. El Comit editorial se reserva el derecho
de introducir las modificaciones formales necesarias
para adaptar el texto a las
normas de la revista.
Una segunda evaluacin
por parte de un par acadmico (modalidad ciego)
quien en su condicin de
especialista determinar
la originalidad, calidad,
pertinencia y emitir el
dictamen correspondiente.
En caso de controversia
entre los evaluadores, el artculo ser enviado a un tercer evaluador y regresar
al Comit Editorial donde
se decidir la publicacin o
rechazo. Este comit tiene
adems facultades para
solicitar modificaciones y
para decidir si un material
se publica totalmente, por
entregas o solo un extracto.
La decisin final de publicacin o de rechazo se comunicar al autor en un plazo
mximo de tres meses.
c) La revista se reserva el derecho de publicar tanto en
soporte impreso como en
medio electrnico las colaboraciones recibidas, con el

propsito de divulgarlas a
la comunidad acadmica y
cientfica nacional e internacional, directamente o a
travs de intermediarios.
E xigencias formales de
los artculos
1. Todos los trabajos deben remitirse a la coordinacin editorial, en medio magntico y

dos copias impresas marcadas
y foliadas. Debe adjuntarse,
necesariamente, el formato
de Cesin de derechos
que se incluye al final de estos lineamientos, totalmente
diligenciado.
2. El documento deber contener:
a) Ttulo.
b) Nombre del autor (es)
con sus correspondientes
crditos.
c) Correo electrnico del
autor o autores.
d) Institucin o instituciones
a las que est adscrito cada
autor.
e) Categora del trabajo: resultado de investigacin,
ponencia, conferencia, entre otras.
f) Nombre del proyecto de
investigacin del cual pro-
184
viene el escrito.
g) Resumen que no exceda
las 120 palabras pero que
abarque el contenido del
artculo.
h) Abstract o traduccin del
resumen al ingls.
i) Palabras clave (mximo
10) que den una idea de
los temas fundamentales
que aborda el artculo, en
espaol y en ingls.
j. En hoja aparte, cada autor
entregar sus datos personales completos, ttulos
acadmicos y profesionales,
libros y trabajos publicados
y cualquier otro dato que
considere relevante para su
presentacin.
3. El texto deber estar en
Word, formato carta, fuente
Arial de12 puntos, a doble
espacio. Las tablas y grficos que se incluyan debern
estar numeradas secuencial
mente, tener el ttulo corres
pondiente y la indicacin de si
son elaboracin propia o, en
su defecto, la fuente de donde
se tomaron; adicionalmen
te, se entregarn en archivo

aparte, en el programa original en que fueron elaboradas.
4. Si el artculo incluye imgenes, fotografas o ilustraciones que no han sido
realizadas por el autor del
artculo, es responsabilidad
de ste conseguir los permisos o cancelar los derechos de
autor respectivos.
5. La extensin de las colaboraciones es libre.
6. Las notas deben ir a pie de
pgina, numeradas de manera
continua.
7. Las citas tendrn el siguiente
orden: apellidos y nombres
del autor, ttulo de la obra,
volumen o tomo, lugar de
publicacin, editorial, fecha
de publicacin, nmero de la
primera y ltima pgina del
trabajo consultado. Si se trata
de un artculo de una publicacin peridica, el ttulo ir
entre comillas y el ttulo de la
revista o peridico en cursiva.
8. Para todos los efectos, las
referencias bibliogrficas debern atender las normas
de la apa (American Psychological Association) y

haber sido verificadas en
su totalidad por el autor.
9. En la parte final del artculo
se deben referenciar las obras
consultadas en orden alfab
tico, segn el primer apellido
del autor, teniendo en cuenta
los datos para la presentacin
de citas bibliogrficas.
10. Es importante que el ensayo
descriptivo establezca las
discusiones que dominaron
los distintos acontecimientos
y no se limite a una simple
mencin de expositores y
conferencias. La colaboracin
deber proveer criterios de
reflexin y pensamiento que
fomenten el estudio a profundidad de temas especficos.
11. Los artculos debern enviar
se a:
Coordinadora editorial
Revista
Facultad de Derecho - fuac
Cra 5 No. 11-43 Tercer Piso
Bogot - Colombia
Mayor informacin:
185
Cesin de derechos
Seores:
Revista Criterio Jurdico Garantista
Facultad de Derecho
Fundacin Universidad Autnoma de Colombia
Bogot
En virtud de lo previsto en los artculos 76 y 77 de la Ley 23 de 1982 de la Repblica de Colombia, y las

dems normas internacionales sobre derechos de autor, y con la finalidad de que la revista Criterio
Jurdico Garantista pueda disponer tanto directamente como a travs de intermediarios del material adjunto, por medio de la presente autorizo(amos) la publicacin en soporte impreso y en medio
electrnico, siempre y cuando se haga sin fines de lucro, y con el propsito de divulgar el mismo a la
comunidad acadmica y cientfica nacional e internacional, de acuerdo con las condiciones establecidas
por el Comit Editorial de la revista, del artculo titulado:__________________________________
__________________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________________
cuyo autor es (son) el (los) firmantes:
_________________________________
_________________________________
_________________________________

Garantizo (amos) que el artculo no ha sido publicado antes y que he(mos) obtenido permiso del titular
del derecho de autor para reproducir en el artculo y en todos los medios el material que no es propio,
que el artculo no contiene ningn planteamiento ilcito y que no infringe algn derecho de otros.
No obstante lo anterior, como autor(es) conservo(amos) los derechos morales y patrimoniales de autor, y autorizo(amos) la reproduccin en la revista Criterio Jurdico Garantista del artculo sin
limitaciones en el tiempo o nmero de ejemplares, con la condicin de que debern identificarme(nos)
como autor(es) del mismo y no alterar el texto sin mi (nuestro) consentimiento.
Por ltimo, como autor(es) me (nos) reservo (amos) igualmente el derecho de realizar copias de todo
o parte del trabajo para uso personal, incluyendo presentaciones, la enseanza en aulas por s o por
parte de otros, procurando que las copias no sean puestas a la venta o distribuidas de un modo sistemtico afectando la novedad y originalidad del artculo.
186
Asimismo, como autor(es) podremos utilizar todo o parte del artculo, despus de la publicacin en la
revista Criterio Jurdico Garantista en un libro propio o en una coleccin de trabajos del (los)
autor(es).
Manifiesto(amos), igualmente, que el contenido de este artculo ha sido revisado y aprobado por todos
los firmantes y manifiesto(amos) que estoy (amos) de acuerdo con su publicacin.
Nombre(s) y firma(s):
C.C.
C.C
C.C.
C.C.
Fecha:
187
Legal Guarantying Criterion
General Guidelines
The School of Law at fuac

develops academic policies to
strengthen autonomous thinking
and to promote the recognition
of the university thanks to its
quality in thoughtful, self and
reflexive analysis. Such thinking
is founded on humanistic and ecological commitment and it is characterized by a deep focus on the
social and legal component and in
the comprehensive professional
training of students, graduates
and professionals of law.
Within this conceptual and
grammatical frameworktheLegal Guarantying Criterionmagazine aims at spreading
intellectual production and academic research of the professors
and national and foreign participants interested in publishing
research results presented as
articles, papers, and speechesas
wellas the socio-legal and legal
production that promotes thinking, analysis, discussion and
contributes with knowledge
to the academic, institutional,
local, national, regional and
international community.
As a consequence, each edition shall reflect all of the academic communitys interest in
spreading and promoting the
work, challenges and achievements of everyone; also it is

intended to reflect the participation of readers, works, sources
and developments of other
university latitudes which can
be a point of reference and guide
our thinking according to the
conceptual framework.
Objectives:
Promoting, encouraging and
consolidating the culture
of educational, scientific,
humanistic, inter and trans

disciplinary research towards
the construction of epistemological paradigms that gives
an incentive to the raise of
new pedagogical manifestations, theories, methods of
identification, interpretation
and analysis of reality.
Building, creating and keeping a space of thinking, selfthinking, academic and research critics and self-critics
in the School of Law.
188
Generating a place for discussion, debate for deepening

into analysis, in permanent
academic construction about
topics of diverse disciplines
according to the institutional
educative regulations of the
university, the School of Law,
the mission and vision of the
university and its curricular
proposals.
Contributing to the construction and constant structuring
of the academic community
in the light of the mission

and vision of the University
and the School of Law with
an epistemological and pedagogical basis, focusing in the
human being, his-her dignity,
his-her rights and ecological
context.
Providing new approaches,
theories, knowledge and
interchanges about several
aspects of the socio-legal,
local, regional, national and
international realities.
The achievement of the former goals is in charge of the

editorial team which is lead
by the Dean of the School of
Law acting as a director of
the publication; the editorial
committee formed by academic
leaders and external pairs in the
academic and research fields of
the socio-legal and humanistic
sciences. The team is headed by
an editorial coordinator, who
is responsible of achieving the
goals proposed.
troduction that contextualizes

the project, the methodology
used for the project, the results
and conclusions.
Research training: it is conceived from an analytical,
critical, research perspective,
or from the viewpoint of an
author; it deals with a specific
topic of interest for the professors of the School of Law,
based on original readings.
External research: it is a document of self-analysis and
with a critical and suggesting
nature which analyzes, systematizes and integrates the
research results published or
unpublished from external
parties about a specific field
of science or technology. It
is generally the thinking of

an author about a topic of
his-her interest.
Research and Judicial analysis: papers from professors
and students which come
out as part of the production of research groups and
lines of research; it also
deals with the construction
of constitutional judicial
lines about facts and similar
circumstances (cases) with
the purpose of creating prospective regulations that may
become part of the jurisprudence. They are a type of
contribution to the meaning
and scope of the judicial resources and demand for a rigorous research methodology
Guidelines for employees

The magazine Legal Guarantying Criterion is a biannual
publication of the School of
Law in the Fundacin Universidad Autnoma de Colombia,
whose objective is the publishing of essays and documents,
unpublished preferably, and
with a scientific nature, produced by researchers, teachers,
graduates, national and foreign
participants and administrative
staff, mainly belonging to the
legal, socio-legal, political and
international relations and humanities fields in the following
categories:
Research groups and lines of
research: it presents previews
or original results of research
projects, it includes a brief in-
189
about the advances of the
high courts in the application
of the criteria that may generate a normative integration
which can be valuable for the
epistemology of guarantying Law.
Doctrinal research: hermeneutics is one of the methods of production of academic knowledge for Law
which contributes the most
to organize and systematize
the thinking of professors
in their communication to
students which arises from
teaching and that become
a methodological creation.
This happens as a result of
identifying a problematic
methodology.
By submitting your collaborations authors should bear in
mind the following requirements:
a. All articles submitted must
be original and unpublished
and not be applied for simultaneous publication in other
journals or publishers organs. The author or authors
guarantee this condition in
the Assignment of rights
document.
b. Being a refereed publication,
all original will undergo a
process of review and opinion, as follows:
An initial evaluation by the

editorial and scientific committees in order to evaluate the form, content and
compliance with the rules
of publication. The Editorial Board reserves the
right to introduce formal
changes necessary to adapt
the text to the standards of
the magazine.
A second evaluation by
two academic peers (blind
mode) who in his capacity
as specialists determine the
originality, quality, relevance and issue the opinion.
In case of dispute between
assessors, the item will be
sent to a third evaluator
and return to the editorial committee which will
decide the publication or
rejection. This committee also has authority to
request changes and decide whether a material is
published in full, in installments or only an excerpt.
The final decision of publication or rejection is communicated to the author
within a maximum period
of three months.
c. The magazine reserves the
right to publish in print and
in electronic media contributions received, with the
purpose of disseminating to
the academic and scientific

community nationally and
internationally, directly or
through intermediaries.
Formal requirements of
articles
1. All of the works must be

sent to the editorial coordination, in electronic files and
two print out copies signed
and numbered. The format of ASSIGNMENT OF
RIGHTS which is included
at the end of these guidelines
must beincluded and filled
out comprehensibly.
2. The document must contain:
a) Title.
b) Author name with the corresponding credits.
c) Email the author.
d) Institution or institutions
to which each author is
affiliated.
e) Category of work: research results, reports,
conferences, among others.
f) Name of the research
project from which the
written.
g) Abstract not exceeding
120 words but covering
the contents of the article.
h) Abstract or summary
translation into English.
i) Keywords (maximum 10)
190
that give an idea of the

fundamental issues addressed by the article, in
Spanish and English.
3. The text should be in Word,
in letter size paper, in Arial
fonts, size 12, double space.
The tables and graphics
include in the text must be
numberedsequentially; they
must include the corresponding title and they must show
if they are a creation from
the author or, the source from
where they were taken. Additionally, they must be sent
in a different file and in the
original programme in which
they were created.
4. If the article contains images, photographs or illustrations that are not created
by the author of the article,
it is mandatory to get the
authorizations or pay for the
corresponding author rights.
5. Each article or document
must include: title, full name
of author or authors, abstract (no longer than 200
words), key words and body
of the article. 5. In a separate
page, each author shall deliver his-her contact details
in full, academic and profes-
sional achievements, books

and works published and
any other information that
may be relevant for his-her
presentation.
6. The length of the texts must
not be above 25 sheets of
paper except from justified
exceptions where the maximum would be 30 sheets of
paper. However, the Editorial
Committee of the magazine
decides if the publication
shall be presented in full, or
by sections or just a part of it.
7. Footnotes must be included
at the bottom of the page,
numbered in sequence, continuously.
8. Quotations shall appear in
the following order: surnames and names of the
author, title of the work
cited, volume or book, place
of publication, publishing
house, date of publication,
number of the first and last
page of the work cited. If it
is a periodic publication, its
tittle must be shown in quotation marks and the name of
the magazine or newspaper
in italics.
9. In all cases, bibliographical
references must be included
following the rules of the

American Psychological Association (APA) and must
have been verified in full by
the author.
10.In the final part of the article, the works consulted must
be referenced in alphabetical
order, according to the first
surname of the author, following the same guidelines
as for the presentation of
bibliographical quotations.
11.It is mandatory that the
descriptive essay establishes
the discussions that ruled the
diverse happenings and that
it does not merely mention
the speakers and conferences.
The article must provide
with reflection and thought
criteria that promote the
deep study of specific topics.
12. The articles must be sent to:
Editorial Coordination
Magazine
Legal Guarantying Criterion
School of Law
Cra 5 No. 11-43 Tercer Piso
Bogot - Colombia
Further information
PBX: 334 36 96 Ext. 214
Directo: 341 4628 - 243 0306
Email.
191
ASSIGNMENT OF RIGHTS
Seores:
Legal Guarantying Criterion magazine
School of Law
Fundacin Universidad Autnoma de Colombia
Bogot
By virtue whereof the contents of the articles 76 and 77 of law 23 dated 1982 of the Republic of
Colombia, and any other international regulations about authors rights, and with the purpose that
the LEGAL GUARANTYING CRITERION magazine may stipulate directly or my means of intermediaries of the attached material, it is hereby certified that I (we) authorize the publication in printed
version and by electronic means, provided that it is non-profit and with the purpose of divulging its
contents to the academic and scientific community both nationally and internationally, in agreement
with the conditions established by the Editorial Committee of the magazine, of the article named:
whoseautor(s) is (are) the undersigned hereby:
I (we) guarantee that the article has not been published previously and that I (we) have obtained permission from the person appointed as the owner of the authorship to reproduce in the article and all
the means the material which is not owned and that the article does not contain any illegal approach
and does not infringe the rights of others.
Notwithstanding, as author(s) we keep the moral and patrimonial rights of author and authorize the
reproduction in the Legal Guarantying Criterion magazine of the article without restrictions in the
time and number of copies, provided that I (we) shall be acknowledge as authors and that the contents
of the text shall not be altered without my (our) consent.
Lastly, as author(s) (we) hold the right to make copies of the whole work or part of it for personal
use, including presentations, the teaching in classrooms by me (us) or others, hoping that the copies
are not sold or distributed systematically, affecting the novelty and originality of the article.
Criterio
jurdico
garantista
Criterio
jurdico
garantista
192
Likewise, I (we) as authors can make use of the whole article or part of it after the publication in the
Legal Guarantying Criterion magazine in a book of my (our) authorship or in a collection of works
of the author (s).
Also, I (we) manifest hereby that the contents of the article has been revised and approved by the
undersigned here and that I (we) agree with the publication.
Name(s) and signature(s):
LD
I.D.
I.D
I.D.

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Poblacin objetivo: comunidad cientfica y acadmica

Comit editorial de la revista

Suscripcin, canje y envo de artculos

Rodolfo Arango R. Profesor titular. PhD, Universidad de los Andes

Tatiana Rincn C. Profesora catedrtica. PhD, Universidad del Rosario (Colombia)

Ddima Rico Chavarro (PhD)

Simn Younes Jerez, Decano Facultad de Derecho

Rosalba Torres Rodrguez (Mg.)

Unidad de Ingls FUAC

Bernardo Daz. Profesor titular. PhD, Universidad Pedaggica y

La Imprenta Editores S.A.

Diego Vivas Tafur (Mg), Jaime Alberto Seplveda (Mg), Adriana

Advertencia: los artculos publicados en esta revista

Reproduccin. Todos los artculos de la revista pueden

reproducirse citando la fuente: http://www.fuac.edu.co/

Investigacin de grupos y lneas

Acciones de resistencia constitucionales: Comunidad de Paz de San Jos de Apartad

Definiendo a las vctimas del terrorismo

La educacin superior: entre derecho y mercanca

La tica, el derecho y la salud en las relaciones laborales

Revista Criterio Jurdico Garantista. Lineamientos generales

a revista Criterio Jurdico Garantista contina con el

La concepcin geopoltica del mundo se construye a partir de

Criterio jurdico garantista

issn: 2145-3381. Bogot, Colombia - Ao 3 - No. 5 - Jul.-Dic. de 2011

de nuestra realidad, tanto en lo local como

nuevos paisajes del Derecho y sus instituciones

tomando en cuenta la situacin que atraviesa

Criterio jurdico garantista

issn: 2145-3381. Bogot, Colombia - Ao 3 - No. 5 - Jul.-Dic. de 2011

he coordination of the Legal Protective Criteria

The construction of the geopolitical conception of the world is

Criterio jurdico garantista

issn: 2145-3381. Bogot, Colombia - Ao 3 - No. 5 - Jul.-Dic. de 2011

sort out theoretical and practical difficulties

sidering the actual situation the world is going

Teachers coordinador Policy Studies Group

Criterio jurdico garantista

issn: 2145-3381. Bogot, Colombia - Ao 3 - No. 5 - Jul.-Dic. de 2011

La rama Judicial del poder pblico en Colombia:

The juridical branch of the public power in Colombia:

La intervencin en la independencia de la rama Judicial,

The intervention in the Independence of the judiciary, by

Palabras clave: Independencia judicial, constitucionalismo, paramilitarismo, intervencin rama ejecutiva,

Keywords: Judicial independence, constitutionalism,

Fecha de recepcin: 26/09/2011

La rama judicial del poder pblico en Colombia...

mantiene al pas en un estado de

Especial nfasis tiene la forma

Criterio jurdico garantista

issn: 2145-3381. Bogot, Colombia - Ao 3 - No. 5 - Jul.-Dic. de 2011

es simple, por la pluralidad de

expresa a travs de dos ejemplos

En ese aspecto, la rama Judicial

La rama judicial del poder pblico en Colombia...

A su vez puso en evidencia la

El duelo de las vctimas nicamente puede tener un

humana y la prdida de millones

La crisis del Estado liberal na

En la emergencia de la posguerra se consolid el modelo de

Criterio jurdico garantista

issn: 2145-3381. Bogot, Colombia - Ao 3 - No. 5 - Jul.-Dic. de 2011