SENTENCIA DE VISTA

1 SALA CIVIL - Sede Central

EXPEDIENTE
: 01725-2010-0-1401-JR-CI-05
MATERIA: IMPUGNACION DE ACUERDOS
RELATOR
: ANTONIO ARONES YUYALE
DEMANDADO
: CLINICA TATAJE BARRIGA SAC
TATAJE BARRIGA, ELSI CONSUELO
DEMANDANTE
: TATAJE BARRIGA, JULIO ZENON

RESOLUCIN N 29
Ica, veintinueve de agosto
Del dos mil catorce.
VISTOS: En audiencia pblica el recurso de apelacin de
la sentencia e interviniendo como ponente la Jueza Jacqueline Chauca Pealoza.
I CONSIDERANDO:
PRIMERO.- SOBRE LA RESOLUCION N 5. Es materia
de apelacin la resolucin N 5 que declara infundada la nulidad interpuesta por la co
demandada ELSI CONSUELO TATAJE BARRIGA, y, aclara la resolucin N 1 que la
demanda versa sobre Impugnacin de acuerdo de exclusin de socio adoptado en la
Junta General Extraordinaria del 15 de junio del 2010, y como pretensin accesoria la
impugnacin de todo acuerdo posterior como es la reduccin d capital y modificacin
parcial de estatutos, inclusin de socios, aumento de capital y modificacin parcial de
estatutos, transformacin de sociedad, revocacin de administradores y nombramiento
de gerentes, as como la segunda pretensin accesoria de nulidad

inscripciones

registrales contenidos en los asientos 12,13, 14 y 15 de la partida N 02027588 del

Registro de Personas Jurdicas de la Oficina Registral de Ica. El recurso de apelacin
es presentado por ELSI CONSUELO TATAJE BARRIGA, quien en el escrito que obra
de la pgina 157 a 165, solicita se revoque la impugnada y reformndola se declare
fundada la apelacin y declare improcedente la demanda.
SEGUNDO.- Como antecedentes de la resolucin apelada
se tiene que la demandada ELSI CONSUELTO TATAJE BARRIGA, por escrito que
obra de la pgina 135 a 142, solicito la nulidad de lo actuado hasta la resolucin N 1
que admite la demanda, porque debi ser declarada improcedente, dichas acciones a
la fecha de presentacin de la demanda haban caducado, por contener indebida
acumulacin de pretensiones. En consecuencia se tiene que se ha solicitado la nulidad
de una resolucin que es la N 1.
TERCERO.-

Por mandato de la ley, especficamente

artculo 356 del Cdigo Procesal Civil, la actividad impugnatoria se puede ejercer a
travs de la va recursiva, de los remedios y de la pretensin autnoma de nulidad.
Los recursos son medios de impugnacin de los actos procesales, la parte agraviada
por l, tiene dentro de los lmites que la ley le confiera, poderes de impugnacin

destinados a promover la revisin del acto y su eventual modificacin. El recurso es el

medio de impugnacin ms importante, la impugnacin es el gnero y el recurso la
especie. Los recursos son aquellos actos procesales en cuya virtud quien se considera
agraviado por una resolucin judicial puede, en el mismo proceso y dentro de
determinados plazos, computados desde la notificacin de aquella, que un rgano
superior en grado tal que la dicto, o en su caso este mismo, la reforme, modifique,
ample o anule. Los recursos pueden clasificarse en ordinarios y extraordinarios, los
primeros son aquellos que la ley prev con el objeto de reparar genricamente la
extensa gama de defectos que puede exhibir las resoluciones judiciales y que
fundamentalmente consisten en errores de juzgamiento derivados de una desacertada
aplicacin de la ley o de la valoracin de la

prueba o vicios producidos por la

inobservancia de los requisitos procesales que condicionan la validez de la

correspondiente resolucin y en irregularidades concernientes al procedimiento que
precedi a su dictado. El recurso ordinario opera al interior del proceso, tanto por la
facilidad con que es admitido como por el mayor poder, que se atribuye al rgano
jurisdiccional encargado de resolverlo. Son considerados recursos ordinarios los
siguientes: aclaratoria, reposicin, apelacin, nulidad y queja por denegatoria de
apelacin. En tanto que los remedios para nuestro cdigo procesal civil, son medios de
impugnacin que se formulan por quien se considere agraviado por actos procesales
no contenidos en resoluciones; por citar el cuestionamiento de acto de notificacin o el
cuestionamiento de la ejecucin de un embargo en forma de depsito. Atendiendo a
las premisas normativas citadas se tiene que si se pretende cuestionar un acto
procesal contenido en resolucin, como es la N 1 que admite a trmite la demanda, la
forma correcta no es el uso de la nulidad (remedio), sino el recurso; empero la parte
apelante uso el remedio de tipo de nulidad, segn se colige de las pginas 135 a 142;
y en este contexto la nulidad no es procedente.
CUARTO.- Adems, una vez resuelta la nulidad de la
resolucin N 1, por resolucin N 5; la co demandada ELSI CONSUELO TATAJE
BARRIGA, ha impugnado la resolucin N 5 en esta parte; cuando est prohibido por
mandato expreso del artculo 365 inciso 2) del Cdigo Procesal Civil. As el texto legal
referido prescribe que Procede apelacin. 2. Contra los autos, excepto los que se
expidan en la tramitacin de una articulacin; en este caso la resolucin N 5 en la
parte que desestima la nulidad de resolucin es una articulacin. El fundamento es
que todo acto procesal tiene la posibilidad de la impugnacin, como un mecanismo
orientado a corregir errores en su produccin, en ese sentido lo prescribe el artculo
355 del Cdigo Procesal Civil, y para ejercer la impugnacin nuestro sistema procesal
acoge tres mecanismos: el remedio, la pretensin autnoma y recurso. Una expresin

de los remedios, es la nulidad de acto procesales no contenidos en resoluciones; por

tanto si utilizo el remedio (nulidad) ya no pudo usar el recurso; lo contrario implica
articulacin. Siendo as el recurso de apelacin concedido contra la resolucin N 5 en
este punto es improcedente lo cual se califica as a mrito del artculo 367 del Cdigo
Procesal Civil, previa nulidad del concesorio contenido en la resolucin N 6 de la
pgina 166.
QUINTO.- El numeral 2 de la resolucin N 5 aclara la
resolucin N 1, y esto tambin fue apelado en el escrito de la pgina 157 a 165.
Como todo recurso, incluso el de apelacin, por mandato del artculo 366 del Cdigo
Procesal Civil, el que interpone recurso de apelacin debe fundamentarlo, indicando el
error de hecho o derecho incurrido en la resolucin, precisando la naturaleza del
agravio y sustentando su pretensin. La fundamentacin del agravio es importante
porque limita los poderes del juez superior, fija el objeto de la alzada y por exclusin lo
que no es objeto de impugnacin adquiere autoridad de cosa juzgada; es
indispensable que el recurso de apelacin contenga una fundamentacin del agravio
indicando el error de hecho o de derecho incurrido en la resolucin impugnada y
precisando su naturaleza, de tal modo que el agravio fija la pretensin de la Sala de
revisin. La fundamentacin debe indicar el error de hecho o derecho de la resolucin
impugnada. El error de hecho es el que proviene de un conocimiento imperativo sobre
los elementos de la pretensin procesal en discusin o sobre algn acontecimiento
producido y que es materia de prueba en el proceso. Segn artculo 364 del Cdigo
Procesal Civil, el objeto de la apelacin es la revisin de la resolucin y existencia de
un agravio.
SEXTO.- El numeral 2) de la resolucin N 5 aclara la
resolucin N 1 que la demanda versa sobre Impugnacin de acuerdo de exclusin de
socio adoptado en la Junta General Extraordinaria del 15 de junio del 2010, y como
pretensin accesoria la impugnacin de todo acuerdo posteriores como es la
reduccin de capital y modificacin parcial de estatutos, inclusin de socios, aumento
de capital y modificacin parcial de estatutos, transformacin de sociedad, revocacin
de administradores y nombramiento de gerentes, as como la segunda pretensin
accesoria de nulidad inscripciones registrales contenidos en los asientos 12,13, 14 y
15 de la partida N 02027588 del Registro de Personas Jurdicas de la Oficina
Registral de Ica; y esta aclaracin se fundamenta en el artculo 406 del Cdigo
Procesal Civil y se refiere a la parte decisoria de la resolucin N 1. Empero en el
recurso de apelacin, la apelante no precisa porque en esta aclaracin existe error de
hecho ni derecho, se limita a cuestionar el fondo de la calificacin de la resolucin N 1
que admite a trmite la demanda precisando que existe caducidad de la demanda e

indebida acumulacin, pero no precisa porque la aclaracin es errada y cual es el

agravio producido en su contra.
SETIMO.- En dicho contexto se tiene que no ha cumplido
con la exigencia de la fundamentacin del agravio contenida en el artculo 366 del
Cdigo Procesal Civil, y no obstante el juzgado en la resolucin N 6 concede el
recurso de apelacin; por lo que estando al ltimo prrafo del artculo 367 del Cdigo
Procesal Civil se declara improcedente el recurso de apelacin, previa nulidad del
concesorio.
OCTAVO.- SOBRE LA APELACION DE LA SENTENCIA.
Es materia de apelacin la sentencia contenida en la resolucin N 22 del 2 de mayo
del 2014 que obra de la pgina 244 a 253 que falla declarando fundada la demanda
interpuesta por Julio Zenn Tataje Barriga por derecho propio y en representacin de
Rosario Virginia Tataje Barriga contra la Clnica Tataje Barriga S.A.C. y doa Elsi
Consuelo Tataje Barriga, sobre Impugnacin de acuerdo de exclusin de socio
adoptado en la Junta General Extraordinaria del 15 de junio del 2010, y como
pretensin accesoria la impugnacin de todo acuerdo posterior como es la reduccin
de capital y modificacin parcial de estatutos, inclusin de socios, aumento de capital y
modificacin parcial de estatutos, transformacin de sociedad, revocacin de
administradores y nombramiento de gerentes, as como la segunda pretensin
accesoria de nulidad inscripciones registrales contenidos en los asientos 12,13, 14 y
15 de la partida N 02027588 del Registro de Personas Jurdicas de la Oficina
Registral de Ica.
NOVENO.- La co demandada ELSI CONSUELO TATAJE
BARRIGA, es la apelante, quien en el escrito que obra de la pgina 266 a 272,
interpone recurso de apelacin, por los fundamentos siguientes:
a. Incurre en error al sealar los artculos 295, 301 de la Ley General de
Sociedades, porque es una sociedad annima cerrada, y no ha considerado el
artculo 51 de la Ley referida.
b. Incurre en error al sealar el artculo 92 del Cdigo Civil.
c. No hizo mencin al artculo 139 de la Ley General de Sociedades que regula
los supuestos de impugnacin, cul de los supuestos es aplicable a su caso.
d. No ha precisado la parte del estatuto, norma o disposicin legal que ha sido
vulnerada por la Junta General del 15 de junio del 2010.
e. Hizo cita doctrinaria fuera de lugar y contexto como es la del numeral 4.5.
f. No ha considerado que la accin ha caducado segn artculo 139 de la Ley
General de Sociedades, porque tratndose de acuerdos inscribibles caduca
dentro del mes siguiente de la inscripcin, fue inscrito el 21 de julio del 2010 y
la demanda fue presentada el 8 de setiembre del 2010.

DECIMO.- SOBRE LA CADUCIDAD. La sociedad es un

instrumento jurdico reconocido por su eficiente organizacin para ser titular de una
empresa, tenga o no fines de lucro. La doctrina y la ley reconocen a la sociedad, en tanto
personas jurdicas, los atributos de la persona fsica o natural, nombre, nacionalidad,
domicilio, patrimonio, capacidad, ocupacin, voluntad, responsabilidad. Los modelos
societarios estn contenidos en la Ley General de Sociedades, la norma dispone que toda
sociedad debe adoptar alguna de estas formas jurdicas. La sociedad tiene por finalidad el
nacimiento de otra persona jurdica en la que los socios o accionistas no tiene un derecho
sobre los bienes adquiridos, aunque se trate de inmuebles, sino solamente un derecho en el
capital y utilidades de la misma, la cual nace por convencin de las partes, siendo el papel
de la sociedad activo pues se constituye para una finalidad determinada. Las modalidades
de constitucin estn contenidas en el artculo 3 de la Ley General de Sociedades, siendo
una de ellas la sociedad comercial de responsabilidad limitada.
DECIMO PRIMERO.- El derecho de impugnacin es uno de
los principales mecanismos de control que la Ley General de Sociedades reconoce a favor
de los socios, con el fin de que cualquiera de ellos pueda cuestionar la validez de los
acuerdos adoptados en una junta general, haya o no asistido a aquella. La impugnacin de
acuerdos se fundamenta en: a) Acuerdos contrarios a la ley societaria, opuestos al estatuto
o lesionantes de los intereses de la sociedad en beneficio de uno o varios accionistas. b)
Acuerdos adoptados con defecto de convocatoria o falta de qurum. C) Las de anulabilidad
o nulidad relativa previstas en la ley societaria o en el Cdigo Civil artculos 139 y 143 de la
Ley. Mientras que las causales de nulidad son los acuerdos contrarios a normas imperativas
o fundados en causales de nulidad previstos en la ley societaria o en el Cdigo Civil.
DECIMO SEGUNDO.- El artculo 139 de la Ley General de
Sociedades, prescribe que Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la junta
general cuyo contenido sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o
lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la
sociedad. Los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el
Cdigo Civil, tambin sern impugnables en los plazos y formas que seala la ley. No
procede la impugnacin cuando el acuerdo haya sido revocado, o sustituido por otro
adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto. El Juez mandar tener por concluido
el proceso y dispondr el archivo de los autos, cualquiera que sea su estado, si la sociedad
acredita que el acuerdo ha sido revocado o sustituido conforme a lo prescrito en el prrafo
precedente. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, no se perjudica el
derecho adquirido por el tercero de buena fe.
DECIMO TERCERO.- La Impugnacin de acuerdo societario
est sujeto a caducidad, esto es un modo de extincin del derecho y la accin por el
transcurso del tiempo, pues conviene al inters social liquidar situaciones pendientes y

favorecer su solucin, sustentndose por tanto en la seguridad jurdica; siendo caducidad, el

orden pblico est ms acentuado, puesto que el elemento ms importante es el plazo
previsto por la ley para todos y cada uno de los casos que se origina este derecho de
impugnacin de acuerdo societarios. Segn el artculo 2004 del Cdigo Civil, los plazos de
caducidad los fija la ley sin admitir pacto en contrario, siendo nulo todo pacto orientado a
dificultar a una de las partes el ejercicio de su derecho. En este caso el apelante ha referido
que el plazo de caducidad para impugnar el acuerdo societario de la demanda ha operado,
por lo que nos remitimos a Ley General de Sociedades para verificar el plazo y si de los
actuados se verifica este agravio.
DECIMO CUARTO.- El artculo 142 de la Ley General de
Sociedades, sobre el plazo de caducidad dispone que: Caducidad de la impugnacin. La
impugnacin a que se refiere el artculo 139 caduca a los dos meses de la fecha de
adopcin del acuerdo si el accionista concurri a la junta; a los tres meses si no concurri; y
tratndose de acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente a la inscripcin. El computo
del plazo de caducidad supone considerar el decurso desde su inicio hasta su vencimiento,
computndose todos los das sean hbiles o inhbiles, por las caractersticas de
perentoriedad y fatalidad de los plazos de caducidad su decurso es indetenible y, por ello se
computan desde su inicio hasta su vencimiento, sin vicisitudes, esto es, sin causas
suspensivas ni interruptivas, salvo la determinada por la imposibilidad de reclamar el
derecho ante el tribunal peruano como lo ha previsto el artculo 2005 del Cdigo Civil. En
este caso el acuerdo cuestionado es la exclusin de socios adoptado en Junta General
Extraordinaria de Accionistas del 15 de junio del 2010 segn pgina 51-; este acuerdo es
inscribible conforme se colige de la pgina 21, y artculo 3 del reglamento de Registro de
Sociedades. Ahora bien de la pgina 21 que se ha referido se tiene fotocopia legalizada de
la partida registral N 02027588 de donde se colige que la Clnica Tataje Barriga Sociedad
Civil de Responsabilidad Limitada, ha reducido su capital y modificado parcialmente su
estatuto; entre otras decisiones, as dice lo siguiente Mediante Junta General de fecha
15/06/2010, se acord por unanimidad la Reduccin de capital social (amortizacin de
capital social de manera automtica) en la suma de S/ 1,125.00 como consecuencia de la
exclusin de los socios JULIO ZENON TATAJE BARRIGA, ROSARIO VIRGINIA TATAJE
BARRRIGA e ISABEL CECILIA TATAJE BARRIGA. ; y este ttulo fue presentado a
Registros Pblico el 21/07/2010 e inscrito el 09 de agosto del 2010. Ahora bien existe
diferencia

entre

presentar

que

Poner a la vista una cosa para que pueda ser examinada con detenimiento

es
segn

el diccionario; con inscribir que es Tomar razn en un registro de declaraciones,

documentos segn diccionario; y artculo VI del Reglamento del Registro de
Sociedades RESOLUCION DEL SUPERINTENDENTE NACIONAL DE LOS REGISTROS

PUBLICOS N 200-2001-SUNARP-SN. La norma sobre caducidad referida ordena que

el computo del plazo de caducidad se inicia desde la inscripcin, que fue el 9 de
agosto del 2010 y a la fecha de presentacin de la demanda que es el 8 de setiembre
del 2010 segn sello de recepcin de la pgina 50- se tiene que no transcurri el
mes siguiente a la inscripcin, por lo cual no ha operado la caducidad.
DECIMO QUINTO.- En el fundamento cuarto de la sentencia
el juzgado precisa que: El artculo 92 del Cdigo Civil, establece que Todo asociado
tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposiciones
estatutarias.

Las acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de

sesenta das contados a partir de la fecha del acuerdo. Pueden ser interpuestas por los
asistentes, si hubieran dejado constancia en acta de su oposicin al acuerdo, por los
asociados no concurrentes y por los que hayan sido privados ilegtimamente de emitir su
voto. Si el acuerdo es inscribible en el registro, la impugnacin puede formularse dentro de
los treinta das siguientes a la fecha en que la inscripcin tuvo lugar (); texto legal que no
es aplicable al caso de autos conforme lo advierte el apelante, pues este es un caso de
Impugnacin de acuerdo societario de sociedad civil de responsabilidad limitada, en tanto
que el artculo 92 del Cdigo Civil, es de aplicacin a la persona jurdica de tipo asociacin,
que son dos diferentes; empero la cita normativa de dicho texto legal no ocasiona la nulidad
de la recurrida, dado que no es trascendente su mencin; pues para que opere la nulidad
segn artculo 171 del Cdigo Procesal Civil- no basta la existencia de un vicio si el defecto
no perjudica la resolucin, y este es el caso porque con o sin la presencia de este prrafo el
contenido de la sentencia esta debida y lgicamente motivada, dado que en otros prrafos
hace cita a las normas legales pertinentes y los hechos; que dan la conclusin de la parte
decisoria.
DECIMO SEXTO.- En cuanto al numeral 4.5 de la sentencia,
que se remite a la al Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Expediente N
5215-2007-PA/TC y precisa que ha sealado: en el presente caso nos encontramos
frente al ejercicio del derecho disciplinario sancionador que una persona jurdica de derecho
privado puede aplicar a sus miembros cuando estos cometan faltas tipificadas como tales
en sus estatutos, siempre y cuando se les garantice un debido proceso y se respeten los
derechos fundamentales consagrados en la Constitucin() Sobre el particular y
respecto a los procedimientos disciplinarios sancionadores llevados a cabo al interior de
asociaciones, existe abundante y uniforme reiterada jurisprudencia expedida por el Tribunal
Constitucional. En el caso de autos, si bien no se trata de una asociacin en sentido estricto
(conforme la entiende el Cdigo Civil), sino de una Sociedad Civil de Responsabilidad
Limitada, queda claro que dichos criterios resultan perfectamente invocable y, por ende,
aplicables a la controversia de autos()En diversas oportunidades este Colegiado ha

sealado que el derecho al debido proceso es un derecho cuyas potestades se encuentran

en esfera de proteccin no solo se titularizan en el sino de un proceso judicial, sino que se
extienden, en general, a cualquier rgano del Estado, e incluso de un particular o entidad
privada, que ejerza funciones de carcter materialmente jurisdiccional() De ah que
este Tribunal haya establecido que el debido proceso y los derechos que lo conforman,
como por ejemplo el derecho de densa resultan aplicables al interior de la actividad
institucional de cualquier persona jurdica de derecho privado, mxime si ha previsto la
posibilidad de imponer una sancin tan grave como la expulsin; pero no resulta una cita
fuera de lugar no contexto, sino que esta relacionado con el caso si consideramos que la
exclusin de los socios demandantes una especie de sancin con motivo de denuncias
segn contestacin- y adems que de la cita del juzgado se tiene lo referido al debido
proceso, que si ha sido citado tanto en la demanda como en la contestacin; por lo tanto
este error que alega la apelante no esta acreditado.
DECIMO SETIMO.- En la sentencia el juzgado ha considerado
los artculos 295 y 301 de la Ley General de Sociedades; as dice SEGUNDO.- De la
Sociedad Civil.- Conforme al contenido del artculo 295 de la Ley General de Sociedades,
en el segundo considerando cuando dice: la Sociedad Civil, se constituye para un fin
comn de carcter econmico que se realiza mediante el ejercicio personal de una
profesin, oficio, pericia, practica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos o
todos los socios; y en este mismo considerando cita al artculo 301 de la Ley General de
Sociedades cuando dice Por su parte, el artculo 301 de la norma legal indicada refiere
que la Junta de Socios es el rgano supremo de la sociedad y ejerce como tal los derechos
y las facultades de decisin y disposicin que legalmente le corresponden, salvo aquellos
que, en virtud del pacto social, hayan sido encargados a los administradores. Los acuerdos
se adoptan por mayora de votos computada conforme al pacto social y a falta de
estipulacin, por capitales y no por personas; y se aplica la regla supletoria del artculo
anterior al socio que solo pone su profesin u oficio. Toda modificacin del pacto social
requiere acuerdo unnime de los socios; aplicacin normativa que se refiere a la sociedad
civil, mas no a la sociedad civil de responsabilidad limitada que es el caso de autos; -segn
actos postulatorios-; sin embargo; esta cita normativa no ocasiona la nulidad, porque no
perjudica trascendentemente la sentencia, dado que del resto del contenido de la misma si
es factible de advertirse la motivacin interna y externa de la decisin arribada, esto por
aplicacin del artculo 171 del Cdigo Procesal Civil, por lo tanto no ocasiona la nulidad de
la misma.
DECIMO OCTAVO.- El artculo 51 de la Ley General de
Sociedades, cuya aplicacin solicita el apelante dispone que: En la sociedad annima
el capital est representado por acciones nominativas y se integra por aportes de los

accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales.

No se

admite el aporte de servicios en la sociedad annima; empero su aplicacin no es

coherente con lo demandado, dado que lo que se cuestiona es el acta de Junta
General Extraordinaria del 15 de junio del 2010 segn demanda de la pgina 51-, que
ocurri cuando la demandada tenia la forma societaria de Sociedad Civil de
responsabilidad limitada; as se acredita de la propia contestacin que trascribe parte
de dicha Junta segn pgina 109- cuando dice se da inicio a la Junta General
Extraordinaria de Socios de la CLINICA TATAJE BARRIGA SOCIEDAD CIVIL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA., por lo tanto no se acredita el agravio de la
apelacin.
DECIMO NOVENO.- La Junta General Extraordinaria del
15 de junio del 2010 que excluye como socios a los demandantes, fue realizado
cuando la demandada tenia la forma de sociedad civil de responsabilidad limitada, por
lo tanto era de aplicacin la norma contenida en el artculo 293 de la Ley General de
Sociedades cuyo texto dice:
Exclusin y separacin de los socios. Puede ser excluido el socio gerente que infrinja
las disposiciones del estatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique
por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social.
La exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las
participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute, debe
constar en escritura pblica y se inscribe en el Registro. Dentro de los quince das
desde que la exclusin se comunic al socio excluido, puede ste formular oposicin
mediante demanda en proceso abreviado. Si la sociedad slo tiene dos socios, la
exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por el Juez, mediante demanda en
proceso abreviado. Si se declara fundada la exclusin se aplica lo dispuesto en la
primera parte del artculo 4. Todo socio puede separarse de la sociedad en los casos
previstos en la ley y en el estatuto.
VIGESIMO.- En este caso de autos segn transcripcin
de la Junta General Extraordinaria del 15 de junio del 2010, contenida en la
contestacin, una de las causales por las cuales fueron separados los accionantes fue:
POR HABER REALIZADO GESTIONES A TTULO PERSONAL, UTILIZANDO LA
INFRAESTRUCTURA Y EQUIPOS DE LA CLNICA TATAJE BARRIGA SCRL PARA LA
SUSCRIPCION DE CONVENIO DE PRESTACION DE SERVICIOS DE SALUD CON
RIMAC CONFORME SE CORROBORA DE LA CARTA UNA VEZ SUSCRITO
POR EL DR. JULIO ZENON TATAJE BARRIGA CON LO CUAL ACREDITA QUE SE
VIENE DEDICANDO POR CUENTA PROPIA AL MISMO GENERO DE NEGOCIOS
QUE CONSTITUYE EL OBJETO SOCIAL DE LA CLINICA TATAJE BARRIGA

SOCIEDAD CIVIL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. Resulta que dicha carta a que

hace referencia dicha acta no consta en autos, lo que si obran son cartas notariales
remitidas por la co demandada ELSI CONSUELO TATAJE BARRIGA a RIMAC
INTERNACIONALES

S.A

ENTIDAD

PRESTADORA

DE

SALUD,

RIMAC

INTERNACIONAL COMPAA DE SEGUROS Y REASEGUROS, a MAFRE PERU, a

PACIFICO SALUD, a PERSALUD S.A, a la POSITIVA CIA DE SEGUROS, y a la
SUPERINTENDENCIA DE ENTIDADES PRESTADORAS DE SALUD; -segn pginas
97 a 104-, comunicando el uso del accionante JULIO ZENON TATAJE BARRIGA usa
a ttulo personal instalaciones y dems bienes de la sociedad demandada; pero es la
afirmacin de la co demandada que obra por escrito sin medio probatorio que lo
corrobore; entonces no se acredita esta causal que ha motivado la exclusin de los
accionantes. Cabe resaltar que en la contestacin y anexos referidos, se considera
como autor de estos hechos a JULIO ZENON TATAJE BARRIGA, pero adems del
demandante citado, han sido excluidos y separados otros socios como es la co
demandante ROSARIO VIRGINIA TATAJE BARRIGA e ISABEL CECILIA TATAJE
BARRIGA segn inscripcin registral de la pgina 21- sin que hayan motivos de su
exclusin ni separacin, porque a decir de la propia demandada ellas no usaron los
bienes de la sociedad a ttulo personal.
VIGESIMO PRIMERO.- De otro lado, la exclusin y
separacin de los socios accionantes se fundamenta en la existencia de dos
denuncias penales, que se acreditan de la demanda y contestacin y disposicin N
18-1949-2010-1DISFPPC-ICA del caso acumulado N 2010-0657 y 2010-1837 que
obran de las pginas 93 a 96; que a decir de los demandados violenta el pacto social y
estatuto vigente perdindose el animus societatis ver pgina 110-. Al respecto no se
colige de autos artculo del Estatuto o pacto social donde se prohba la presentacin
de denuncias en contra de los socios por presuntos actos contra la sociedad; entonces
no se colige la violacin de estatutos. Las sociedades se forman con convencin de
las partes; y cuando esta se acaba; es una causal de disolucin y liquidacin de la
misma, empero la sola presentacin de denuncia penal por presuntos actos ilcitos en
contra de un socio en agravio de la sociedad, no acredita la prdida del animus
societatis, por tanto no es causal de exclusin o separacin de socios. En
consecuencia; la Junta General del 15 de junio del 2010 vulnera el artculo 293 de la
Ley General de Sociedades, tanto mas que esta exclusin de socio debi
comunicrsele a los socios excluidos, para que puedan formular su oposicin; empero
esto no ha ocurrido con lo cual se corrobora la violacin de dicha norma; segn lo
expuso el juzgado en la sentencia especficamente en el considerando 4.6; que
concuerda con el artculo 139 de la Ley General de Sociedades que dispone que

Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la Junta General cuyo

contenido sea contrario a esta Ley; que es el caso de autos. Cabe precisar que por
el principio de limitacin este colegiado solo se pronuncia por los agravios
denunciados y al no haber sido acreditados se confirma la sentencia.
POR ESTOS FUNDAMENTOS:
1)DECLARARON NULO el concesorio del recurso de
apelacin contenido en la resolucin N 6. Proveyendo el escrito de la pgina 157 a
165: DECLARARON improcedente el recurso de apelacin de la resolucin N 5.
2)CONFIRMARON la sentencia contenida en la resolucin N 22 que falla declarando
FUNDADA la demanda interpuesta por Julio Zenn Tataje Barriga por derecho propio y
en representacin de Rosario Virginia Tataje Barriga contra la Clnica Tataje Barriga
S.A.C. y doa Elsi Consuelo Tataje Barriga, sobre Impugnacin de Acuerdos de
exclusin de socio adoptado en Junta General Extraordinaria del 15 de junio del 2010;
con lo dems que la contiene; y, los devolvieron.
S. S.
CHAUCA PEALOZA
ZARATE ZUIGA
RIEGA RONDON

PONENCIA

SENTENCIA DE VISTA

1 SALA CIVIL - Sede Central

EXPEDIENTE
: 01725-2010-0-1401-JR-CI-05

RESOLUCIN N 29
Ica, veintinueve de agosto
Del dos mil catorce.
VISTOS: En audiencia pblica el recurso de apelacin de la
sentencia e interviniendo como ponente la Jueza Jacqueline Chauca Pealoza.
I CONSIDERANDO:
PRIMERO.- SOBRE LA RESOLUCION N 5. Es materia de
apelacin la resolucin N 5 que declara infundada la nulidad interpuesta por la co demandada
ELSI CONSUELO TATAJE BARRIGA, y, aclara la resolucin N 1 que la demanda versa sobre
Impugnacin de acuerdo de exclusin de socio adoptado en la Junta General Extraordinaria del
15 de junio del 2010, y como pretensin accesoria la impugnacin de todo acuerdo posterior
como es la reduccin d capital y modificacin parcial de estatutos, inclusin de socios, aumento
de capital y modificacin parcial de estatutos, transformacin de sociedad, revocacin de
administradores y nombramiento de gerentes, as como la segunda pretensin accesoria de
nulidad inscripciones registrales contenidos en los asientos 12,13, 14 y 15 de la partida N
02027588 del Registro de Personas Jurdicas de la Oficina Registral de Ica. El recurso de
apelacin es presentado por ELSI CONSUELO TATAJE BARRIGA, quien en el escrito que obra
de la pgina 157 a 165, solicita se revoque la impugnada y reformndola se declare fundada la
apelacin y declare improcedente la demanda.
SEGUNDO.- Como antecedentes de la resolucin apelada se
tiene que la demandada ELSI CONSUELTO TATAJE BARRIGA, por escrito que obra de la
pgina 135 a 142, solicito la nulidad de lo actuado hasta la resolucin N 1 que admite la
demanda, porque debi ser declarada improcedente, dichas acciones a la fecha de
presentacin de la demanda haban caducado, por contener indebida acumulacin de
pretensiones. En consecuencia se tiene que se ha solicitado la nulidad de una resolucin que
es la N 1.
TERCERO.- Por mandato de la ley, especficamente artculo
356 del Cdigo Procesal Civil, la actividad impugnatoria se puede ejercer a travs de la va
recursiva, de los remedios y de la pretensin autnoma de nulidad. Los recursos son medios de
impugnacin de los actos procesales, la parte agraviada por l, tiene dentro de los lmites que
la ley le confiera, poderes de impugnacin destinados a promover la revisin del acto y su
eventual modificacin. El recurso es el medio de impugnacin ms importante, la impugnacin
es el gnero y el recurso la especie. Los recursos son aquellos actos procesales en cuya virtud
quien se considera agraviado por una resolucin judicial puede, en el mismo proceso y dentro
de determinados plazos, computados desde la notificacin de aquella, que un rgano superior
en grado tal que la dicto, o en su caso este mismo, la reforme, modifique, ample o anule. Los
recursos pueden clasificarse en ordinarios y extraordinarios, los primeros son aquellos que la
ley prev con el objeto de reparar genricamente la extensa gama de defectos que puede
exhibir las resoluciones judiciales y que fundamentalmente consisten en errores de juzgamiento

derivados de una desacertada aplicacin de la ley o de la valoracin de la prueba o vicios

producidos por la inobservancia de los requisitos procesales que condicionan la validez de la
correspondiente resolucin y en irregularidades concernientes al procedimiento que precedi a
su dictado. El recurso ordinario opera al interior del proceso, tanto por la facilidad con que es
admitido como por el mayor poder, que se atribuye al rgano jurisdiccional encargado de
resolverlo. Son considerados recursos ordinarios los siguientes: aclaratoria, reposicin,
apelacin, nulidad y queja por denegatoria de apelacin. En tanto que los remedios para
nuestro cdigo procesal civil, son medios de impugnacin que se formulan por quien se
considere agraviado por actos procesales no contenidos en resoluciones; por citar el
cuestionamiento de acto de notificacin o el cuestionamiento de la ejecucin de un embargo en
forma de depsito. Atendiendo a las premisas normativas citadas se tiene que si se pretende
cuestionar un acto procesal contenido en resolucin, como es la N 1 que admite a trmite la
demanda, la forma correcta no es el uso de la nulidad (remedio), sino el recurso; empero la
parte apelante uso el remedio de tipo de nulidad, segn se colige de las pginas 135 a 142; y
en este contexto la nulidad no es procedente.
CUARTO.- Adems, una vez resuelta la nulidad de la resolucin
N 1, por resolucin N 5; la co demandada ELSI CONSUELO TATAJE BARRIGA, ha
impugnado la resolucin N 5 en esta parte; cuando est prohibido por mandato expreso del
artculo 365 inciso 2) del Cdigo Procesal Civil. As el texto legal

referido prescribe que

Procede apelacin. 2. Contra los autos, excepto los que se expidan en la tramitacin de una
articulacin; en este caso la resolucin N 5 en la parte que desestima la nulidad de
resolucin es una articulacin. El fundamento es que todo acto procesal tiene la posibilidad de
la impugnacin, como un mecanismo orientado a corregir errores en su produccin, en ese
sentido lo prescribe el artculo 355 del Cdigo Procesal Civil, y para ejercer la impugnacin
nuestro sistema procesal acoge tres mecanismos: el remedio, la pretensin autnoma y
recurso. Una expresin de los remedios, es la nulidad de acto procesales no contenidos en
resoluciones; por tanto si utilizo el remedio (nulidad) ya no pudo usar el recurso; lo contrario
implica articulacin. Siendo as el recurso de apelacin concedido contra la resolucin N 5 en
este punto es improcedente lo cual se califica as a mrito del artculo 367 del Cdigo Procesal
Civil, previa nulidad del concesorio contenido en la resolucin N 6 de la pgina 166.
QUINTO.- El numeral 2 de la resolucin N 5 aclara la resolucin
N 1, y esto tambin fue apelado en el escrito de la pgina 157 a 165. Como todo recurso,
incluso el de apelacin, por mandato del artculo 366 del Cdigo Procesal Civil, el que interpone
recurso de apelacin debe fundamentarlo, indicando el error de hecho o derecho incurrido en la
resolucin, precisando la naturaleza del agravio y sustentando su pretensin. La
fundamentacin del agravio es importante porque limita los poderes del juez superior, fija el
objeto de la alzada y por exclusin lo que no es objeto de impugnacin adquiere autoridad de
cosa juzgada; es indispensable que el recurso de apelacin contenga una fundamentacin del
agravio indicando el error de hecho o de derecho incurrido en la resolucin impugnada y
precisando su naturaleza, de tal modo que el agravio fija la pretensin de la Sala de revisin.

La fundamentacin debe indicar el error de hecho o derecho de la resolucin impugnada. El

error de hecho es el que proviene de un conocimiento imperativo sobre los elementos de la
pretensin procesal en discusin o sobre algn acontecimiento producido y que es materia de
prueba en el proceso. Segn artculo 364 del Cdigo Procesal Civil, el objeto de la apelacin es
la revisin de la resolucin y existencia de un agravio.
SEXTO.- El numeral 2) de la resolucin N 5 aclara la resolucin
N 1 que la demanda versa sobre Impugnacin de acuerdo de exclusin de socio adoptado en
la Junta General Extraordinaria del 15 de junio del 2010, y como pretensin accesoria la
impugnacin de todo acuerdo posteriores como es la reduccin de capital y modificacin parcial
de estatutos, inclusin de socios, aumento de capital y modificacin parcial de estatutos,
transformacin de sociedad, revocacin de administradores y nombramiento de gerentes, as
como la segunda pretensin accesoria de nulidad inscripciones registrales contenidos en los
asientos 12,13, 14 y 15 de la partida N 02027588 del Registro de Personas Jurdicas de la
Oficina Registral de Ica; y esta aclaracin se fundamenta en el artculo 406 del Cdigo Procesal
Civil y se refiere a la parte decisoria de la resolucin N 1. Empero en el recurso de apelacin,
la apelante no precisa porque en esta aclaracin existe error de hecho ni derecho, se limita a
cuestionar el fondo de la calificacin de la resolucin N 1 que admite a trmite la demanda
precisando que existe caducidad de la demanda e indebida acumulacin, pero no precisa
porque la aclaracin es errada y cual es el agravio producido en su contra.
SETIMO.- En dicho contexto se tiene que no ha cumplido con la
exigencia de la fundamentacin del agravio contenida en el artculo 366 del Cdigo Procesal
Civil, y no obstante el juzgado en la resolucin N 6 concede el recurso de apelacin; por lo que
estando al ltimo prrafo del artculo 367 del Cdigo Procesal Civil se declara improcedente el
recurso de apelacin, previa nulidad del concesorio.
OCTAVO.- SOBRE LA APELACION DE LA SENTENCIA. Es
materia de apelacin la sentencia contenida en la resolucin N 22 del 2 de mayo del 2014 que
obra de la pgina 244 a 253 que falla declarando fundada la demanda interpuesta por Julio
Zenn Tataje Barriga por derecho propio y en representacin de Rosario Virginia Tataje Barriga
contra la Clnica Tataje Barriga S.A.C. y doa Elsi Consuelo Tataje Barriga, sobre Impugnacin
de acuerdo de exclusin de socio adoptado en la Junta General Extraordinaria del 15 de junio
del 2010, y como pretensin accesoria la impugnacin de todo acuerdo posterior como es la
reduccin de capital y modificacin parcial de estatutos, inclusin de socios, aumento de capital
y modificacin parcial de estatutos, transformacin de sociedad, revocacin de administradores
y nombramiento de gerentes, as como la segunda pretensin accesoria de nulidad
inscripciones registrales contenidos en los asientos 12,13, 14 y 15 de la partida N 02027588
del Registro de Personas Jurdicas de la Oficina Registral de Ica.
NOVENO.- La co demandada ELSI CONSUELO TATAJE
BARRIGA, es la apelante, quien en el escrito que obra de la pgina 266 a 272, interpone
recurso de apelacin, por los fundamentos siguientes:

g. Incurre en error al sealar los artculos 295, 301 de la Ley General de Sociedades,
porque es una sociedad annima cerrada, y no ha considerado el artculo 51 de la Ley
referida.
h. Incurre en error al sealar el artculo 92 del Cdigo Civil.
i. No hizo mencin al artculo 139 de la Ley General de Sociedades que regula los
j.

supuestos de impugnacin, cul de los supuestos es aplicable a su caso.

No ha precisado la parte del estatuto, norma o disposicin legal que ha sido vulnerada

k.
l.

por la Junta General del 15 de junio del 2010.

Hizo cita doctrinaria fuera de lugar y contexto como es la del numeral 4.5.
No ha considerado que la accin ha caducado segn artculo 139 de la Ley General de
Sociedades, porque tratndose de acuerdos inscribibles caduca dentro del mes
siguiente de la inscripcin, fue inscrito el 21 de julio del 2010 y la demanda fue
presentada el 8 de setiembre del 2010.
DECIMO.- SOBRE LA CADUCIDAD. La sociedad es un instrumento

jurdico reconocido por su eficiente organizacin para ser titular de una empresa, tenga o no fines de
lucro. La doctrina y la ley reconocen a la sociedad, en tanto personas jurdicas, los atributos de la
persona fsica o natural, nombre, nacionalidad, domicilio, patrimonio, capacidad, ocupacin, voluntad,
responsabilidad. Los modelos societarios estn contenidos en la Ley General de Sociedades, la
norma dispone que toda sociedad debe adoptar alguna de estas formas jurdicas. La sociedad tiene
por finalidad el nacimiento de otra persona jurdica en la que los socios o accionistas no tiene un
derecho sobre los bienes adquiridos, aunque se trate de inmuebles, sino solamente un derecho en el
capital y utilidades de la misma, la cual nace por convencin de las partes, siendo el papel de la
sociedad activo pues se constituye para una finalidad determinada. Las modalidades de constitucin
estn contenidas en el artculo 3 de la Ley General de Sociedades, siendo una de ellas la sociedad
comercial de responsabilidad limitada.
DECIMO PRIMERO.- El derecho de impugnacin es uno de los
principales mecanismos de control que la Ley General de Sociedades reconoce a favor de los socios,
con el fin de que cualquiera de ellos pueda cuestionar la validez de los acuerdos adoptados en una
junta general, haya o no asistido a aquella. La impugnacin de acuerdos se fundamenta en: a)
Acuerdos contrarios a la ley societaria, opuestos al estatuto o lesionantes de los intereses de la
sociedad en beneficio de uno o varios accionistas. b) Acuerdos

adoptados con defecto de

convocatoria o falta de qurum. C) Las de anulabilidad o nulidad relativa previstas en la ley societaria
o en el Cdigo Civil artculos 139 y 143 de la Ley. Mientras que las causales de nulidad son los
acuerdos contrarios a normas imperativas o fundados en causales de nulidad previstos en la ley
societaria o en el Cdigo Civil.
DECIMO SEGUNDO.- El artculo 139 de la Ley General de
Sociedades, prescribe que Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la junta general
cuyo contenido sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en beneficio
directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. Los acuerdos que
incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern impugnables
en los plazos y formas que seala la ley. No procede la impugnacin cuando el acuerdo haya sido
revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto.

El Juez

mandar tener por concluido el proceso y dispondr el archivo de los autos, cualquiera que sea su

estado, si la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado o sustituido conforme a lo prescrito
en el prrafo precedente. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, no se perjudica el
derecho adquirido por el tercero de buena fe.
DECIMO TERCERO.- La Impugnacin de acuerdo societario est
sujeto a caducidad, esto es un modo de extincin del derecho y la accin por el transcurso del
tiempo, pues conviene al inters social liquidar situaciones pendientes y favorecer su solucin,
sustentndose por tanto en la seguridad jurdica; siendo caducidad, el orden pblico est ms
acentuado, puesto que el elemento ms importante es el plazo previsto por la ley para todos y cada
uno de los casos que se origina este derecho de impugnacin de acuerdo societarios. Segn el
artculo 2004 del Cdigo Civil, los plazos de caducidad los fija la ley sin admitir pacto en contrario,
siendo nulo todo pacto orientado a dificultar a una de las partes el ejercicio de su derecho. En este
caso el apelante ha referido que el plazo de caducidad para impugnar el acuerdo societario de la
demanda ha operado, por lo que nos remitimos a Ley General de Sociedades para verificar el plazo y
si de los actuados se verifica este agravio.
DECIMO CUARTO.- El artculo 142 de la Ley General de
Sociedades, sobre el plazo de caducidad dispone que: Caducidad de la impugnacin. La
impugnacin a que se refiere el artculo 139 caduca a los dos meses de la fecha de adopcin del
acuerdo si el accionista concurri a la junta; a los tres meses si no concurri; y tratndose de
acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente a la inscripcin. El computo del plazo de caducidad
supone considerar el decurso desde su inicio hasta su vencimiento, computndose todos los das
sean hbiles o inhbiles, por las caractersticas de perentoriedad y fatalidad de los plazos de
caducidad su decurso es indetenible y, por ello se computan desde su inicio hasta su vencimiento, sin
vicisitudes, esto es, sin causas suspensivas ni interruptivas, salvo la determinada por la imposibilidad
de reclamar el derecho ante el tribunal peruano como lo ha previsto el artculo 2005 del Cdigo Civil.
En este caso el acuerdo cuestionado es la exclusin de socios adoptado en Junta General
Extraordinaria de Accionistas del 15 de junio del 2010 segn pgina 51-; este acuerdo es inscribible
conforme se colige de la pgina 21, y artculo 3 del reglamento de Registro de Sociedades. Ahora
bien de la pgina 21 que se ha referido se tiene fotocopia legalizada de la partida registral N
02027588 de donde se colige que la Clnica Tataje Barriga Sociedad Civil de Responsabilidad
Limitada, ha reducido su capital y modificado parcialmente su estatuto; entre otras decisiones, as
dice lo siguiente Mediante Junta General de fecha 15/06/2010, se acord por unanimidad la
Reduccin de capital social (amortizacin de capital social de manera automtica) en la suma de S/
1,125.00 como consecuencia de la exclusin de los socios JULIO ZENON TATAJE BARRIGA,
ROSARIO VIRGINIA TATAJE BARRRIGA e ISABEL CECILIA TATAJE BARRIGA. ; y este ttulo fue
presentado a Registros Pblico el 21/07/2010 e inscrito el 09 de agosto del 2010. Ahora bien existe
diferencia

entre

presentar

que

Poner a la vista una cosa para que pueda ser examinada con detenimiento

es
segn

el

diccionario; con inscribir que es Tomar razn en un registro de declaraciones, documentos

segn diccionario; y artculo VI del Reglamento del Registro de Sociedades RESOLUCION
DEL SUPERINTENDENTE NACIONAL DE LOS REGISTROS PUBLICOS N 200-2001-SUNARPSN. La norma sobre caducidad referida ordena que el computo del plazo de caducidad se

inicia desde la inscripcin, que fue el 9 de agosto del 2010 y a la fecha de presentacin de la
demanda que es el 8 de setiembre del 2010 segn sello de recepcin de la pgina 50- se
tiene que no transcurri el mes siguiente a la inscripcin, por lo cual no ha operado la
caducidad.
DECIMO QUINTO.-

En el fundamento cuarto de la sentencia el

juzgado precisa que: El artculo 92 del Cdigo Civil, establece que Todo asociado tiene derecho
a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposiciones estatutarias.

Las acciones

impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de sesenta das contados a partir de la fecha
del acuerdo. Pueden ser interpuestas por los asistentes, si hubieran dejado constancia en acta de su
oposicin al acuerdo, por los asociados no concurrentes y por los que hayan sido privados
ilegtimamente de emitir su voto. Si el acuerdo es inscribible en el registro, la impugnacin puede
formularse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la inscripcin tuvo lugar (); texto
legal que no es aplicable al caso de autos conforme lo advierte el apelante, pues este es un caso de
Impugnacin de acuerdo societario de sociedad civil de responsabilidad limitada, en tanto que el
artculo 92 del Cdigo Civil, es de aplicacin a la persona jurdica de tipo asociacin, que son dos
diferentes; empero la cita normativa de dicho texto legal no ocasiona la nulidad de la recurrida, dado
que no es trascendente su mencin; pues para que opere la nulidad segn artculo 171 del Cdigo
Procesal Civil- no basta la existencia de un vicio si el defecto no perjudica la resolucin, y este es el
caso porque con o sin la presencia de este prrafo el contenido de la sentencia esta debida y
lgicamente motivada, dado que en otros prrafos hace cita a las normas legales pertinentes y los
hechos; que dan la conclusin de la parte decisoria.
DECIMO SEXTO.- En cuanto al numeral 4.5 de la sentencia, que se
remite a la al Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Expediente N 5215-2007-PA/TC y
precisa que ha sealado: en el presente caso nos encontramos frente al ejercicio del derecho
disciplinario sancionador que una persona jurdica de derecho privado puede aplicar a sus miembros
cuando estos cometan faltas tipificadas como tales en sus estatutos, siempre y cuando se les
garantice un debido proceso y se respeten los derechos fundamentales consagrados en la
Constitucin() Sobre el particular y respecto a los procedimientos disciplinarios sancionadores
llevados a cabo al interior de asociaciones, existe abundante y uniforme reiterada jurisprudencia
expedida por el Tribunal Constitucional. En el caso de autos, si bien no se trata de una asociacin en
sentido estricto (conforme la entiende el Cdigo Civil), sino de una Sociedad Civil de
Responsabilidad Limitada, queda claro que dichos criterios resultan perfectamente invocable y, por
ende, aplicables a la controversia de autos()En diversas oportunidades este Colegiado ha
sealado que el derecho al debido proceso es un derecho cuyas potestades se encuentran en esfera
de proteccin no solo se titularizan en el sino de un proceso judicial, sino que se extienden, en
general, a cualquier rgano del Estado, e incluso de un particular o entidad privada, que ejerza
funciones de carcter materialmente jurisdiccional() De ah que este Tribunal haya establecido
que el debido proceso y los derechos que lo conforman, como por ejemplo el derecho de densa
resultan aplicables al interior de la actividad institucional de cualquier persona jurdica de derecho
privado, mxime si ha previsto la posibilidad de imponer una sancin tan grave como la expulsin;
pero no resulta una cita fuera de lugar no contexto, sino que esta relacionado con el caso si

consideramos que la exclusin de los socios demandantes una especie de sancin con motivo de
denuncias segn contestacin- y adems que de la cita del juzgado se tiene lo referido al debido
proceso, que si ha sido citado tanto en la demanda como en la contestacin; por lo tanto este error
que alega la apelante no esta acreditado.
DECIMO SETIMO.- En la sentencia el juzgado ha considerado los
artculos 295 y 301 de la Ley General de Sociedades; as dice SEGUNDO.- De la Sociedad Civil.Conforme al contenido del artculo 295 de la Ley General de Sociedades, en el segundo
considerando cuando dice: la Sociedad Civil, se constituye para un fin comn de carcter econmico
que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, practica u otro tipo de
actividades personales por alguno, algunos o todos los socios; y en este mismo considerando cita al
artculo 301 de la Ley General de Sociedades cuando dice Por su parte, el artculo 301 de la norma
legal indicada refiere que la Junta de Socios es el rgano supremo de la sociedad y ejerce como tal
los derechos y las facultades de decisin y disposicin que legalmente le corresponden, salvo
aquellos que, en virtud del pacto social, hayan sido encargados a los administradores. Los acuerdos
se adoptan por mayora de votos computada conforme al pacto social y a falta de estipulacin, por
capitales y no por personas; y se aplica la regla supletoria del artculo anterior al socio que solo pone
su profesin u oficio. Toda modificacin del pacto social requiere acuerdo unnime de los socios;
aplicacin normativa que se refiere a la sociedad civil, mas no a la sociedad civil de responsabilidad
limitada que es el caso de autos; -segn actos postulatorios-; sin embargo; esta cita normativa no
ocasiona la nulidad, porque no perjudica trascendentemente la sentencia, dado que del resto del
contenido de la misma si es factible de advertirse la motivacin interna y externa de la decisin
arribada, esto por aplicacin del artculo 171 del Cdigo Procesal Civil, por lo tanto no ocasiona la
nulidad de la misma.
DECIMO OCTAVO.- El artculo 51 de la Ley General de
Sociedades, cuya aplicacin solicita el apelante dispone que: En la sociedad annima el
capital est representado por acciones nominativas y se integra por aportes de los accionistas,
quienes no responden personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte de
servicios en la sociedad annima; empero su aplicacin no es coherente con lo demandado,
dado que lo que se cuestiona es el acta de Junta General Extraordinaria del 15 de junio del
2010 segn demanda de la pgina 51-, que ocurri cuando la demandada tenia la forma
societaria de Sociedad Civil de responsabilidad limitada; as se acredita de la propia
contestacin que trascribe parte de dicha Junta segn pgina 109- cuando dice se da
inicio a la Junta General Extraordinaria de Socios de la CLINICA TATAJE BARRIGA SOCIEDAD
CIVIL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA., por lo tanto no se acredita el agravio de la
apelacin.
DECIMO NOVENO.- La Junta General Extraordinaria del 15 de
junio del 2010 que excluye como socios a los demandantes, fue realizado cuando la
demandada tenia la forma de sociedad civil de responsabilidad limitada, por lo tanto era de
aplicacin la norma contenida en el artculo 293 de la Ley General de Sociedades cuyo texto
dice:

Exclusin y separacin de los socios. Puede ser excluido el socio gerente que infrinja las
disposiciones del estatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta
propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social. La exclusin del
socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales, sin
considerar las del socio cuya exclusin se discute, debe constar en escritura pblica y se
inscribe en el Registro. Dentro de los quince das desde que la exclusin se comunic al socio
excluido, puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso abreviado. Si la
sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por el Juez,
mediante demanda en proceso abreviado. Si se declara fundada la exclusin se aplica lo
dispuesto en la primera parte del artculo 4. Todo socio puede separarse de la sociedad en los
casos previstos en la ley y en el estatuto.
VIGESIMO.- En este caso de autos segn transcripcin de la
Junta General Extraordinaria del 15 de junio del 2010, contenida en la contestacin, una de las
causales por las cuales fueron separados los accionantes fue:
POR

HABER

REALIZADO

GESTIONES A TTULO

PERSONAL,

UTILIZANDO

LA

INFRAESTRUCTURA Y EQUIPOS DE LA CLNICA TATAJE BARRIGA SCRL PARA LA

SUSCRIPCION DE CONVENIO DE PRESTACION DE SERVICIOS DE SALUD CON RIMAC
CONFORME SE CORROBORA DE LA CARTA UNA VEZ SUSCRITO POR EL DR. JULIO
ZENON TATAJE BARRIGA CON LO CUAL ACREDITA QUE SE VIENE DEDICANDO POR
CUENTA PROPIA AL MISMO GENERO DE NEGOCIOS QUE CONSTITUYE EL OBJETO
SOCIAL DE LA CLINICA TATAJE BARRIGA SOCIEDAD CIVIL DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA. Resulta que dicha carta a que hace referencia dicha acta no consta en autos, lo
que si obran son cartas notariales remitidas por la co demandada ELSI CONSUELO TATAJE
BARRIGA a RIMAC INTERNACIONALES S.A ENTIDAD PRESTADORA DE SALUD, a RIMAC
INTERNACIONAL COMPAA DE SEGUROS Y REASEGUROS, a MAFRE PERU, a
PACIFICO SALUD, a PERSALUD S.A, a la POSITIVA CIA DE SEGUROS, y a la
SUPERINTENDENCIA DE ENTIDADES PRESTADORAS DE SALUD; -segn pginas 97 a
104-, comunicando el uso del accionante JULIO ZENON

TATAJE BARRIGA usa a ttulo

personal instalaciones y dems bienes de la sociedad demandada; pero es la afirmacin de la

co demandada que obra por escrito sin medio probatorio que lo corrobore; entonces no se
acredita esta causal que ha motivado la exclusin de los accionantes. Cabe resaltar que en la
contestacin y anexos referidos, se considera como autor de estos hechos a JULIO ZENON
TATAJE BARRIGA, pero adems del demandante citado, han sido excluidos y separados otros
socios como es la co demandante ROSARIO VIRGINIA TATAJE BARRIGA e ISABEL CECILIA
TATAJE BARRIGA segn inscripcin registral de la pgina 21- sin que hayan motivos de su
exclusin ni separacin, porque a decir de la propia demandada ellas no usaron los bienes de
la sociedad a ttulo personal.
VIGESIMO PRIMERO.- De otro lado, la exclusin y separacin
de los socios accionantes se fundamenta en la existencia de dos denuncias penales, que se
acreditan de la demanda y contestacin y disposicin N 18-1949-2010-1DISFPPC-ICA del

caso acumulado N 2010-0657 y 2010-1837 que obran de las pginas 93 a 96; que a decir de
los demandados violenta el pacto social y estatuto vigente perdindose el animus societatis
ver pgina 110-. Al respecto no se colige de autos artculo del Estatuto o pacto social donde se
prohba la presentacin de denuncias en contra de los socios por presuntos actos contra la
sociedad; entonces no se colige la violacin de estatutos. Las sociedades se forman con
convencin de las partes; y cuando esta se acaba; es una causal de disolucin y liquidacin de
la misma, empero la sola presentacin de denuncia penal por presuntos actos ilcitos en contra
de un socio en agravio de la sociedad, no acredita la prdida del animus societatis, por tanto no
es causal de exclusin o separacin de socios. En consecuencia; la Junta General del 15 de
junio del 2010 vulnera el artculo 293 de la Ley General de Sociedades, tanto mas que esta
exclusin de socio debi comunicrsele a los socios excluidos, para que puedan formular su
oposicin; empero esto no ha ocurrido con lo cual se corrobora la violacin de dicha norma;
segn lo expuso el juzgado en la sentencia especficamente en el considerando 4.6; que
concuerda con el artculo 139 de la Ley General de Sociedades que dispone que Pueden ser
impugnados judicialmente los acuerdos de la Junta General cuyo contenido sea contrario a
esta Ley; que es el caso de autos. Cabe precisar que por el principio de limitacin este
colegiado solo se pronuncia por los agravios denunciados y al no haber sido acreditados se
confirma la sentencia.
POR ESTOS FUNDAMENTOS:
1)DECLARARON NULO el concesorio del recurso de
apelacin contenido en la resolucin N 6. Proveyendo el escrito de la pgina 157 a 165:
DECLARARON

improcedente

el

recurso

de

apelacin

de

la

resolucin

5.

2)CONFIRMARON la sentencia contenida en la resolucin N 22 que falla declarando

FUNDADA la demanda interpuesta por Julio Zenn Tataje Barriga por derecho propio y en
representacin de Rosario Virginia Tataje Barriga contra la Clnica Tataje Barriga S.A.C. y doa
Elsi Consuelo Tataje Barriga, sobre Impugnacin de Acuerdos de exclusin de socio adoptado
en Junta General Extraordinaria del 15 de junio del 2010; con lo dems que la contiene; y, los
devolvieron.
_______________________________
JACQUELINE CHAUCA PEALOZA
PONENTE