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EstecaptulosepublicabajoLicenciaCreativeCommonsBYNCSA3.0
TEMA1(RESUMEN):ELDERECHO.
1.OrgenesdelDerecho
ElDerechocomienzaconlaLeydelTalin(ojoporojo,dientepordiente),quesuperalaviolencia
a travs de la cual los pueblos primitivos resolvan sus conflictos. De aqu se pasa a una
compensacin econmica, y ms tarde se van imponiendo las normas por los pontfices en
relacinconlosDioses.
Particular relevancia merece el Derecho Romano donde nace el Derecho laico y que tanto ha
influidoenelDerechovigente(pinsesefundamentalmenteenelDerechomaterial:DerechoCivil
contrato, propiedad, herencia, etc. y en el Derecho Penal dolo, delito, etc.; tambin en el
DerechoProcesal).
GARCAGARRIDO,MANUEL1,CatedrticodeDerechoRomanodelaUNED,hablaqueelDerecho
Romanoconstituyeelalfabetojurdico.
Finalmente, tampoco debe desmerecerse la relevancia del Derecho Cannico y la influencia que
tambinhaejercidoennuestroDerechovigente
2.DistincinentreelDerechoNatural(iusnaturalismo)yelDerechopositivo.
DosconcepcionesexplicadorasdelDerecho:
1) Positivismojurdiconaturalista.SostienequeelfactordeterminantedelDerecho,son
lasrealidadessociales.Dentrodeestacorriente,cabediferenciar:
a. Positivismojurdicosociolgico(ej.lascostumbres).
b. Positivismo jurdico psicolgico. Ideas o valores que predominan en una
sociedad(ej.lascostumbresadmitidasoreconocidassocialmente).
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GARCA GARRIDO, MANUEL, Orgenes e historia del Derecho, en el servicio TeleUned, sitio
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INTRODUCCIN AL DERECHO
Agustn Villalba Zabala
3) Positivismojurdiconormativista.ElDerechopositivoseidentificaconelconjuntode
normasquecoexistenvigentesenunespaciopoltico.Dostesis:
Conclusin. Las teoras positivistas no son suficientes para explicar el Derecho, como
tampoco las teoras iusnaturalistas, por lo que tesis iusnaturalistas y tesis positivistas deben
complementarse.
3.ConceptoyacepcionesdelDerecho.
3.1.Introduccin.
DosenfoquesenelestudiodelDerecho:
2.Desdelaperspectivadelanormajurdica,quesefijaenloparticular,enloconcreto,
en los elementos individuales que conforman el Derecho. Enfoque que tendremos ocasin de
tocareneltemasiguiente.
3.2.Conceptoyacepciones.
3.2.1.Concepto.Existendefinicionesdiversas,ladefinicintericaromana,decaqueel
Derecho aspira a ser el arte de lo bueno y de lo justo. El Profesor FERNNDEZ DE BUJN,
FEDERICO2, se refiere al concepto nuclear del Derecho, que para los juristas clsicos es,
efectivamente,lojusto,entantoparalosjuristasposclsicos,lorecto.
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FERNNDEZ DE BUJN, FEDERICO, La unidad del Derecho y sus clasificaciones, en el servicio TeleUned, sitio
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Unaideamsreciente,decarcterprctico,deloqueeselDerecho,aludiraaquees:lo
quemandanlosjueces.
Pero en definitiva, intentando aglutinar todas esas definiciones del Derecho objetivo,
podramos afirmar que es un cuerpo normativo (conjunto de normas) de carcter imperativo
(obligatorio),querigelasconductasenlasrelacioneshumanas(esunarealidadhumana,nianimal
nidelanaturaleza)externas(tieneproyeccinexterna,noregulandoelfuerointerno,regidopor
lasnormasmorales,yalfinyalcabosedicequeelpensamientonodelinque)deunapersona
conotra(actosdealteridad),orientadaalarealizacindelajusticia(lojusto,comotendencia),y
presentando dos aspectos fundamentales: positivo (creador de facultades) y negativo
(sancionador).
3.2.2.Acepciones:
Derechosubjetivo.Eselderechocondminscula,normasqueconcedenfacultadesa
lossujetos(ej.enelderechodepropiedad,lafacultaddeusarydefender,enlamayoradeedad,
entreotras,adquirirlacapacidadobrar).
3.3.Conceptosofigurasafines:
3.3.1. Ordenamiento jurdico. No obstante los dos enfoques del Derecho descritos ms
arriba (como ordenamiento jurdico y como norma jurdica), en sentido estricto pueden llegar a
definirselostrminosDerechoyOrdenamientoJurdico.EsoesloquehacelaProfesoraGMEZ
ADANERO, MERCEDES3, cuando se refiere a esta ltima expresin (Ordenamiento Jurdico),
diciendo que es el conjunto de normas aludido, pero de una forma ordenada, y as, citada
Profesora define el Ordenamiento jurdico como: conjunto total y ordenado, de normas,
principios,valoreseinstitucionesvigentes,queregulanjurdicamentelasaccionesylasrelaciones
humanasenunadeterminadasociedad.
Aade,adems,laformacomoesordenabaelDerechoenbruto,siguindoseparaellotres
criterios:
1.Porlamateria.
2.PorlacompetenciadelosproductoresdelDerecho(PoderLegislativo,PoderEjecutivo,
PoderJudicial,losciudadanoscostumbre)
3. Y por la jerarqua de esos operadores jurdicos (ej. Poder Ejecutivo: Presidente del
GobiernoyConsejodeMinistros,RealesDecretos;Ministros,Decretos;etc.)
GMEZ ADANERO, MERCEDES, La lucha por la unidad sistemtica del Derecho, en el servicio TeleUned, sitio
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Porsuparte,laLey,conceptodiferenciadoydiferenciable,porejemplo,delReglamento,
ascomodeotrasnormasjurdicas),esdefinidaporlaRealAcademiaEspaola(RAE)enunade
sus acepciones, como: Precepto (norma jurdica) dictado por la autoridad competente (quien
tiene potestad, esto es, el Poder Legislativo encarnado en las C.G. y Asambleas o Parlamentos
Autonmicos),enquesemandaoprohbealgoenconsonanciaconlajusticiayparaelbiendelos
gobernados.
Noobstante,staseralaacepcinidealcomoirreal,siendomsreallasiguienteacepcin:
En el rgimen constitucional, disposicin votada por las Cortes y sancionada por el jefe del
Estado.
Pero,endefinitiva,dejarsentadalaideadequeelDerechouOrdenamientoJurdicoesuna
idea mucho ms amplia que la de Ley, que sera una de las expresiones o manifestaciones de
aqul,juntoconotrotipodenormasjurdicas,comoformales,comolosReglamentos,ocomolas
normasjurdicasconsuetudinarias,entreotras.
4.CaractersticasdelDerechouOrdenamientoJurdico:
ExisteunadiversidaddenotascaracterizadorasdelDerechouOrdenamientoJurdico,sin
perjuiciodelocual,aludiremosalasquepuedenserconsideradasmssocorridas:
2)Plenitudycoherencia.Significado:
1.Elordenamientojurdicohadepresentarsolucionesparatodosloscasosquepuedan
presentarse, an cuando se produzcan lagunas jurdicas, por no existir una norma general y
abstractaquepreveaunasolucinjurdicaalsupuestoplanteado.
Dejando a un lado las teoras acuadas por las doctrinas positivistas para la solucin de
lagunas jurdicas, que en todo caso no han conseguido dar una solucin satisfactoria a la
problemtica planteada por las lagunas, la doctrina normativista ha referido la Teora de la
plenitudpotencial,segnlacualelordenamientojurdicosiempretienesolucincualquieraque
fueraelhecho,atravsdedosposiblesvasalasquesehareferidoelProfesorUTRERAGARCA,
JUANCARLOS4:
- Laheterointegracin.Normasdeotrosistemajurdicoextranjero,pudiendosersta:
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El
Ordenamiento
Jurdico,
en
el
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TeleUned,
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Autointegracin.Recursoalpropioordenamientojurdico:
1. Analoga. Aplicar a un caso no regulado, normas que rigen para casos similares,
siemprequeconcurranunosrequisitos.
- Especialidad.Silasnormascontradictoriastienenelmismorango,lanormaqueregula
lamateriadeformaespecficaseaplicaantesquelanormageneral.
3)Generalidad(sujecintantodelospoderespblicoscomodelosciudadanosvaseart.
9.1C.E.).
4)Imperatividad(obligaencuantoaunmandatoounaprohibicin,nosiendo,portanto,
circunstancial)
5) Alteridad (del latn alter (el otro), el Derecho rige las relaciones de conducta de una
personaenrelacinconotra).
6)Coercibilidad(coactivo).
5.FuncionesquedesempeaelDerecho:
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1.Solucionarconflictossocialesdeinteresesentrelosmiembrosdeungrupo,atravsdela
institucindelarbitrajequeostentalaautoridadporvirtuddelasnormasjurdicas,interviniendo
una vez el conflicto ya se producido (intervencin ex post o a posteriori), o antes de que el
conflictosurja(intervencinexanteoapriori).
4. Crear un marco jurdico para el ejercicio del poder (por el Estado). La evolucin del
ejercicio del poder ha transitado desde su ostentacin por parte del Rey absoluto, hasta el
surgimientodelEstado,alqueseatribuyeelpoder,siendoportantodespersonalizado.Enuna
fase posterior, el Estado es sometido a control, surgiendo as el llamado Estado de Derecho,
segnelcuallospoderespblicosquedansujetosalaley(primacadelaley),haciendoquelas
personaspierdanlacondicindesbditos,pasandoaserciudadanos.
5.Protegerelejerciciodelosderechosfundamentales.
6.Clasificaciones.
6.1.DerechoPblicoyDerechoPrivado.
- Derecho Pblico. Regula las relaciones cuando una de las partes es un Ente Pblico,
persiguiendointeresesgenerales(ej.DerechoPenal,Procesal,Administrativo,etc.)
- Derecho Privado. Regula las relaciones entre los particulares (ej. Derecho Civil,
DerechoMercantil,DerechoLaboral,DerechoInternacionalPrivado).
6.2.DerechointernoyDerechointernacional:
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elementoextraooexterioralapropiaNacin.Portanto,elDerechointernoeselque
estlimitadoporelprincipiodesoberanaaundeterminadoterritorio.
Derecho internacional. Est constituido por el conjunto normativo destinado a
reglamentar las relaciones entre sujetos internacionales (entre Estados, o entre
individuosdediferentesestados,odeunEstadoconindividuosdeotroEstado).
La divisin de Derecho Interno y Derecho Internacional combinada con la divisin de
DerechoPblicoyDerechoPrivadonosvaadarcomoresultado:
DerechoInternacionalPblico.RegulalasrelacionesentrelosEstados(deEstadoa
Estado).Susfuentessonfuentessupranacionales,puedenestarconstituidosporlos
tratadosinternacionalesy/oconvencionesinternacionalesquerealizanlosEstados
entreellos.Otrasdelasfuentessernlacostumbreinternacionalytodosaquellos
principios generales de derecho internacional admitidos como vlidos por las
nacionescivilizadashoyda
DerechoInternacionalPrivado.Reglamentacionestendentesaregirlasrelaciones
de los particulares que pertenecen a diferentes Estados, es decir, relaciones de
particularesenelmbitointernacional(ej.undivorciodeunnacionaldeunEstado
casado con una ciudadana nacional de otro Estado, que fijen su residencia en un
tercerEstado).
6.4.DerechoComnyDerechoForal.DentrodelDerechoPrivado,elDerechoComnrige
en todo el territorio nacional, excepto en los territorios que gozan de Derecho Foral (Catalua,
Navarra,Balear,Gallego),fundamentadoporrazoneshistricosD.A.1y2C.E.