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Elementos para comprender los lmites y las posibilidades del derecho y los
derechos frente al despojo de los territorios indgenas1
Insights into the limits and possibilities of law and claims against the dispossession of
indigenous territories
Yacotzin Bravo Espinosa2
Resumen:
En la actual forma del capitalismo transnacional, el despojo y el desplazamiento de los territorios indgenas y sus
recursos naturales se han convertido en una verdad irrefutable dentro del mbito de los derechos humanos. Por
su parte, el positivismo jurdico en Mxico se ha configurado como dominante en el estudio, la enseanza y la
praxis, lo que ha conllevado a la invisibilizacin de relaciones de dominacin, subordinacin e ilegalidad
ejercidas histricamente sobre los pueblos indgenas. El presente artculo tiene el objetivo de esbozar algunos
elementos tericos para entender al derecho en el marco de la actual sociabilidad capitalista as como sus
posibilidades y lmites para la defensa de los territorios indgenas inmersos en relaciones de poder que
posibilitan tanto la dominacin como la creatividad y/o transformacin jurdica.
Palabras clave:
Capitalismo transnacional; territorios y pueblos indgenas; derecho plural e interlegal; usos y posibilidades del
derecho y los derechos.
Abstract: In the current form of transnational capitalism, dispossession and displacement of indigenous
territories and their natural resources they have become an irrefutable truth in the scope of human rights.
Meanwhile, legal positivism in Mexico has been set as the dominant school of dominant in the study, teaching
and legal practice. This fact has led to the invisibility of the relations of domination, subordination and illegality
which have been historically exerted upon indigenous peoples. This article aims to outline some theoretical
elements in order to understand the law in the context of the capitalist sociability, as well as laws possibilities
and their limits in the defense of indigenous territories immersed in power relationships, which allow domination
or creativity and legal transformation.
Keywords: transnational capitalism; territory and indigenous peoples; legal pluralism and interlegality; uses
and possibilities of law and the rights.
Ese artculo se realiz en el marco del Proyecto PAPIIT IN3023 " El derecho fundamental a la consulta de los
Pueblos Originarios frente a los megaproyectos de inversin y desarrollo" coordinado por el Dr. Rodrigo
Gutirrez Rivas.
2
Maestra en Derecho por la UNAM, doctoranda en Ciencias Antroplogicas en la UAM-Iztapalapa, profesora
de Asignatura en la Facultad de Derecho de la UNAM. Ha trabajado en diversos proyectos de investigacin
sobre derechos de los pueblos indgenas en Mxico en la UNAM, UABC y CIESAS- Mxico. Miembra del
Colectivo de Estudios Crticos en Derecho (RADAR). Correo: levantiscoez@gmail.com
Revista Amicus Curiae Direito Universidade do Extremo Sul Catarinense.
ISSN: 2237-7395. Vol. 12 N. 2 Jul./Dez. 2015.
http://periodicos.unesc.net/amicus/about
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Introduccin
En la actualidad los conflictos histricos derivados del despojo y el desplazamiento de
los territorios indgenas y sus recursos culturales y naturales se han convertido en una verdad
irrefutable dentro del mbito interescalar de los derechos humanos. 3 El modelo de desarrollo
neoliberal basado en la privatizacin, el libre mercado y la acumulacin de la ganancia se ha
impuesto mediante normatividades, proyectos y polticas pblicas y privadas sobre las
diversas formas de sociabilidad indgena impactando invasivamente sobre sus formas de vida,
territorios y medios de subsistencia a travs de la apropiacin por desposesin. Esto ha
desencadenado graves conflictos entre el Estado neoliberal que se autoproclama titular
monoplico del territorio nacional, y sustentado en polticas multiculturales y de
criminalizacin; los sectores privados, como las empresas transnacionales, que ven en la
diversidad biolgica y cultural un bien patrimonial por explotar y comercializar, y se
abalanzan sobre ellas; y los pueblos indgenas que, desde sus luchas locales, regionales,
nacionales e internacionales, defienden sus formas de vida colectiva, identidades culturales y
territorios.
En este marco de conflictividad, el derecho no ha quedado ajeno, su papel y usos son tan
diversos como los procesos de opresin, control, resistencia, impugnacin o negociacin en
los que estn insertos los pueblos indgenas.
No obstante, en Mxico, ha sido el positivismo jurdico el que se ha configurado como
dominante en el estudio, la enseanza y la praxis legislativa, judicial y litigante. Desde su
visin, el derecho es neutral, autoreferente e independiente de los procesos y los actores
sociales. De modo que, las relaciones entre el Estado, los sujetos privados nacionales,
inter/transnacionales y los pueblos indgenas se reducen a relaciones formales y normativas y,
en consecuencia, los conflictos y soluciones se visualizan desde y en trminos de legalidad
dejando fuera o invisibilizando las relaciones de dominacin y subordinacin ejercidas
histricamente sobre los pueblos indgenas. Incluso, aquellas que fueron necesarias para negar
y criminalizar a las pluraridades jurdicas indgenas que colocaron al derecho estatal como
dominante-, as como, las que, desde la legalidad e ilegalidad, le han permitido al capitalismo
expandirse sobre los territorios indgenas. Esta reduccin tambin restringe la comprensin de
3
No es de sorprenderse que en Mxico sean los pueblos indgenas los que sufran tal envestida pues las regiones
con mayor diversidad biolgica son aqullas donde los pueblos indgenas han habitado histricamente. Los
territorios con mayor riqueza cultural tambin son aqullos con mayores recursos naturales - agua, petrleo,
bosques, recursos minerales, entre otros-. A. Daes, Erica-Irene, Documento de trabajo final: los derechos
humanos de las poblaciones Indgenas. Las poblaciones indgenas y su relacin con la tierra, 52 perodo de
sesiones, Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, ONU, 30 de junio del 2000.
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las posibilidades y los lmites del derecho y los derechos, as como de sus usos en las luchas o
procesos de defensa indgena.4
Es preciso mencionar que, stos usos, posibilidades y lmites del derecho y los derechos
son procesos diversos, abiertos, dinmicos y dialcticos que se dan conforme las experiencias
y contextos de las luchas indgenas; sus necesidades, intereses y capacidades polticas; y su
localizacin e interrelaciones con otros espacios locales, estatales, nacionales, inter y
transnacionales. Es, por ello que, en este trabajo se propone entender al derecho desde la
pluralidad y la interlegalidad, donde se encuentran desde el derecho oficial hasta los
pluralismos jurdicos dominantes, comunitarios, etc., insertos en relaciones de poder
conflicto que abren la posibilidad tanto para la dominacin como para la creatividad o
transformacin jurdica. Asimismo, cuando se habla de los derechos, se referencia a los
derechos colectivos de los pueblos indgenas, tanto en su versin formal como expansiva ambos elementos sern abordados ms adelante-.
Sin duda, es la praxis y su aproximacin crtica, interdisciplinaria e interescalar desde
abajo la que ms iluminar sobre estas realidades.5 Sin embargo, como contribucin a este
acercamiento, el presente artculo tiene como objetivo esbozar algunos elementos toricos 6
que nos ayuden a comprender, ms all de la teora tradicional del derecho y en el marco de la
actual forma de sociablilidad capitalista, las posibilidades y los usos del derecho y los
derechos en las defensas de los territorios y recursos naturales indgenas, en trminos de
potencialidad, creatividad, dominacin, represin, etc.
La tendencia en los ltimos aos es el surgimiento de poderosos movimientos indgenas en el mundo cuya
demanda central es la proteccin y reconocimiento de los derechos territoriales indgenas y sus recursos
naturales pues muchos de los actuales conflictos estn relacionados con la desposesin y explotacin de ello.
Segn el PNUD, en estos territorios existe una gran riqueza mineral, depsitos de petrleo, pastos, plantas
medicinales, recursos acuferos por lo que no hay un solo territorio indgena en el mundo que no sea codiciado
por las transnacionales. Informe sobre Desarrollo Humano 2004, La libertad cultural en el mundo diverso de
hoy, Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) - Ediciones Mundi-Prensa, 2004.
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En terminos de Boaventura de Sousa Santos y Csar A. Rodrguez Garavito cuando desarrollan la legalidad
cosmopolita subalterna y su epistemologa como una forma de ir ms all de los estudios hegemnicos de la
globalizacin y el derecho. Para ellos, la legalidad cosmopolita subalterna es una aproximacin o perspectiva
que desde abajo y desde el Sur que permite visualizar y resaltar las potencialidades (sus espacios y estrategias),
aunque sin dejar de mirar crticamente los lmites, de las luchas contrahegemnicas de los excluidos o vctimas
de la ciudadana social por cuestin de clase, gnero, raza y pertenencia tnica en marcos desiguales entre los
sujetos hegemnicos y contra hegemnicos. Santos, De Souza Boaventura y Csar A. Rodrguez Garavito, El
derecho, la poltica y lo subalterno en la globalizacin contrahegemnica, De Sousa Santos, Boaventura y Csar
A. Rodrguez Garavito (Eds.), El derecho y la globalizacin desde abajo. Hacia una legalidad cosmopolita,
Anthropos Editorial/Universidad Autonma Metropolitana, Mxico, 2007, pp. 7 a 20. Otra excelente obra que
ilumina desde el estudio de la antropologa jurdica es Sierra, Mara Teresa, Rosalva Ada Hernndez y Rachel
Sieder (Eds.) Justicias indgenas y Estado. Violencias contemporneas, FLACSO-CIESAS, Mxico, 2013.
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Si bien este anlisis es una aportacin terica, est pensada desde las experiencias de lucha indgena con las
que he participado en comunidades indgenas zapatistas y, actualmente, con el pueblo indgena cucap y su lucha
por la defensa de su territorio y recursos pesqueros.
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Para ello ser necesario, en primer lugar, situar brevemente el proceso de dominacin en
el que se insertan los pueblos indgenas en la transicin de la modernidad capitalista al
capitalismo transnacional globalizado que, en diferentes escalas, enmarcan el despojo
territorial indgenas, localizan a los sujetos que lo impugnan y los impugnados, contextualizan
las lgicas de poder sin las cuales no se pueden entender las posibilidades y los usos del
derecho y los derechos7. De esto se ocuparn los dos primeros apartados de este trabajo.
El primer apartado se ocupa de hacer un recorrido general sobre la forma en cmo se
configur al Estado moderno, su derecho y la construccin liberal de los derechos como
dominantes sobre las pluralides indgenas en la modernidad capitalista. Recorrido histrico
que ayudar a visualizar las formas en cmo se fue limitando la configuracin del derecho, los
derechos y sus usos en Mxico, antesala de los modos de dominacin actual. El segundo
apartado se ocupar de la transicin hacia la forma de sociabilidad capitalista transnacional
globalizada, en la cual, se reconfigura el Estado, sus instituciones, su derecho y territorio bajo
relaciones ms complejas, dinmicas e interdependientes a escala global, nacional, regional y
local; donde la soberana formal y lmites territoriales estatales se conservan pero en la prxis
se superponen diversas formas de configuracin espacial localizadas tanto de la economa
transnacional como de los pueblos indgenas; la concentracin y acumulacin del poder
estatal se difumina frente a formas hegemnicas de poder privatizadas de los sujetos
transnacionales; y, el monopolio de la creacin y aplicacin de normas es disputada legal y/o
ilegalmente por los pluralismos jurdicos transnacionales localizados en diversos espacios
desede el estatal hasta los pluralismos jurdicos indgenas.
En este proceso, el papel del Estado y las posibilidades del derecho, los derechos y sus
usos en la defensa de los territorios indgenas se ha transformado, as como se han
reconfigurado los pueblos indgenas y sus territorios; para dar cuenta de ello, es preciso
trascender la concepcin tradicional del derecho. Esto se desarrollar en el ltimo acpite,
dnde se proporcionan diversos elementos para abordar y conceptualizar al derecho como un
proceso socio-histrico de produccin dialctica e interescalar de las sociedades inserto en
relaciones de poder y conflicto como punto de partida para explorar mltiples posibilidades y
lmites del derecho en el marco de los conflictos territoriales entre el Estado, los pueblos
indgenas y otros sujetos privados, como las empresas transnacionales. As como, trascender
la visin liberal de los derechos para visualizarlos desde la interlegalidad y en su versin
7
Por ejemplo, en un litigio judicial cuyo objetivo es defender un territorio indgena frente a un megaproyecto
estn inmersos diversos intereses, expresiones, relaciones y negociaciones propios de la nueva sociabilidad
capitalista, ms all, del funcionamiento de instituciones o prcticas judiciales en sentido estricto.
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204, 208,209, 219 y 220 y Grosfoguel, Ramn, La descolonizacin de la economa poltica y los estudios
postcoloniales: Transmodernidad, pensamiento fronterizo y colonialidad global, Tabula Rasa, Bogot Colombia, No.4: 17-48, enero-junio de 2006. P. 26
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Henri Lefebvre expresa que, el capitalismo actuando a escala mundial estratgica y modificando sus relaciones
de produccin ha logrado mantener sus relaciones especficas de produccin. Lo ha conseguido a pesar de sus
fracasos a escala estratgica; aun cuando pases enteros hayan sido apartados de las relaciones de produccin
capitalista (la URSS, China, Cuba, etc), la presin del mercado mundial sobre los pases sigue manifestndose.
Lefebvre, Henri, Espacio y poltica. El derecho a la ciudad, II, Ediciones Pennsula, Barcelona, 1976, p. 98.
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Entre 1876 y 1915 aproximadamente, la cuarta parte de la superficie terrquea estaba redistribuida en forma de
colonias entre media docena de Estados y hasta el estallido de la Primera Guerra Mundial el dominio francs e
ingls se extenda por el mundo entero. El belicismo marc y caracteriz a la modernidad capitalista. Desde
1900 el mundo vio 237 nuevas guerras civiles e internacionales en cuyas batallas han muerto al menos1.000
personas al ao; hasta el ao 2000 la cifra es de 275 guerras y 115 millones de muertes en batalla, y los civiles
podran alcanzar la misma cantidad. El siglo XIX engendr 205 guerras y ocho millones de muertos; el belicoso
siglo XVIII 68 guerras y 4 millones de muertes. De 1480 a 1800 surga un conflicto internacional de
dimensiones considerables en algn punto cada 2 o 3 aos, de 1800 a 1944 cada 1 o 2 aos, a partir de la
Segunda Guerra Mundial cada 14 meses. La era nuclear no ha retardado esta tendencia de muchos siglos hacia
guerras cada vez ms frecuentes y ms mortferas. Tilly, Charles, op. cit., pp. 109, 110 y 146.
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Para Anibal Quijano la globalidad del patron colonial del poder representa una globalidad que [] implica es
un piso bsico de prcticas sociales comunes [homogneas] para todo el mundo, y una esfera intersubjetiva que
existe y acta como esfera central de orientacin valrica del conjunto. Por lo cual las instituciones hegemnicas
de cada mbito de existencia social, son universales a la poblacin del mundo como modelos intersubjetivos.
As, el Estado-nacin, la familia burguesa, la empresa, la racionalidad eurocntrica. Grosfoguel, Ramn, op.cit.,
pp. 28 y Quijano, Anbal, op.cit., pp. 214 y 215
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Una obra fundamental para comprender el proceso histrico de las repblicas de indios es Lekersdorf,
Gudrum, Repblicas de indios. Pueblos mayas en Chiapas, siglo XVI, UNAM, Mxico, 2001.
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La transicin histrica que conllev la revolucin cientfico tcnica, el racionalismo como base del
entendimiento del mundo (cuyo centro era el individuo), la identidad moderna y el desarrollo de la economa
capitalista (siglo XVIII y XIX), aunado al proceso de codificacin impulsado por los Estados burgueses
europeos en el siglo XIX, origin un cambio en la fundamentacin del derecho en su mbito cientfico,
dogmtico y prctico que condujeron a la entrada triunfal del positivismo jurdico. De la Torre Rangel, Jess
Antonio, El derecho como arma de liberacin en Amrica Latina, Sociologa jurdica y uso alternativo del
derecho, CENEJUS, Centro de Estudios Jurdicos y Sociales P. Enrique Gutirrez, Facultad de Derecho de la
Universidad Autnoma de San Luis Potos, Mxico. 2006, pp. 65, 66, 72, 73 y 82; y Fitzpatrick, Peter, La
mitologa del Derecho Moderno, Siglo XXI Editores, Mxico, 1998, p. 55, 66 a 75; y, Bobbio, Norberto, El
problema del Positivismo Jurdico, Fontamara, Mxico, 2004, pp. 11 a 36.
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Heredado del iusnaturalismo humanista y racionalista del siglo XVI a XVIII.
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derechos, nos dice Jess de la Torre Rangel, son la estructura jurdica de una sociedad cuyo
fundamento es la acumulacin de la riqueza privada y el individualismo.16
En los pases latinoamericanos los elementos de la modernidad capitalista han guiado
hasta la actualidad tanto la praxis como el estudio dominante del derecho. A partir de ellos,
presupuestos como universalidad, neutralidad, progreso, identidad nacional, libertad
individual, democracia liberal, ciudadana, soberana, etc., son incorporados como resultado
natural e incuestionable de los procesos independentistas y la conformacin de nuestros
Estados y su derecho. Sin embargo, estos presupuestos se incorporaron mediante relaciones
de colonialidad de poder sobre las pluralidades polticas, sociales, culturales, econmicas y
jurdicas que han coexistido con el Estado, incluso, previamente a su conformacin, como es
el caso de los pueblos indgenas (GARCA VILLEGAS; A. RODRGUEZ, 2003, p. 17).
Relaciones de colonialidad que se invisibilizaron o naturalizaron bajo discursos de neutralidad
del derecho, legalidad y el constitucionalismo exacerbado de los recen pases independientes.
De este modo, la aparente neutralidad del derecho moderno naturaliz o normaliz, bajo
discursos de legalidad, las relaciones de dominacin sobre los pueblos indgenas as como
ilegaliz su existencia como colectividades con formas propias de organizacin en diferentes
escalas.
Igualmente, el constitucionalismo liberal hered la nocin de territorio vaco del
derecho internacional pblico que sirvi para invisibilizar a los pueblos indgenas como
ocupantes previos de los territorios y justificar su despojo y explotacin; junto a la nocin de
territorio vaco se sum el presupuesto de soberana estatal que instaur la organizacin
territorial poltica y jurdica homognea sobre las jurisdicciones indgenas as como dividi a
los pueblos en diversas entidades federativas, municipios e, incluso, en diferentes pases.17
Tambin se instituy un universalismo de sujetos jurdicos y derechos subjetivos, mediante la
ciudadana y la personalidad jurdica individual frente a las colectividades jurdicas y
polticas, y de los derechos individuales sobre los derechos colectivos. No obstante, la
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Para Bartolom Clavero, la Constitucin de Cdiz de 1812 fue la introductoria de este planteamiento
constitucional en Amrica Latina, sta condicionaba a los pueblos indgenas a la poltica civilizatoria; la ausencia
de sta entraaba una suspesin implcita pero efectiva de sus derechos y garantas. Clavero, Bartolom,
Geografa jurdica de Amrica Latina. Pueblos indgenas entre constituciones mestizas, Siglo XXI, Mxico,
2008, pp. 31 a 34
19
Los gobiernos independentistas consideraron que uno de los principales problemas para realizar su proyecto
de nacin y progreso era la acumulacin de grandes extensiones de tierras en manos sobre todo de elites hispanas
y el clero; esta acumulacin se consider como uno de los motivos de atraso econmico en el que se
encontraba el pas. Para solucionar este problema durante el siglo XIX se impulsaron diversas polticas y leyes
de secularizacin, desamortizacin y colonizacin de tierras que tenan como objetivo la prohibicin de la
acumulacin de tierras y se implementaba el fraccionamiento de las tierras y su liberalizacin para alcanzar el
progreso. Para lograr la movilidad y libre circulacin de las tierras se impuls su enajenacin y consolidacin de
la propiedad libre, plena e individual. Estas medidas legales ms all de lograr la desamortizacin eclesistica
consolidaron el despojo de las tierras colectivas de los pueblos indgenas. Villoro, Luis, El proceso ideolgico de
la revolucin de Independencia, 3ra ed., UNAM, Mxico, 1981, p. 112 a 121, Clavero, Bartolom, Derecho
indgena y cultura constitucional en Amrica, Siglo XXI, Mxico, 1994.pp. 22 a 28 y Gonzles Casanova,
Pablo, Sociologa de la explotacin, CLACSO, Buenos Aires, 2006, p. 195.
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Se declara nulas todas las diligencias, disposiciones, resoluciones y operaciones de deslinde, concesin,
composicin, sentencia, transaccin, enajenacin o remate que hayan privado total o parcialmente de sus tierras,
bosques y aguas, a los condueazgos, rancheras, pueblos, congregaciones, tribus y dems corporaciones de
poblacin que existan todava, desde la ley de 25 de junio de 1856 Ley de desamortizacin de bienes de la
iglesia y de corporaciones en adelante. Como consecuencia se prev que todas las tierras, bosques y aguas de que
hayan sido privadas las corporaciones referidas, sern restituidas a stas con arreglo al Decreto de 6 de enero de
1915, que continuar en vigor como ley constitucional. Artculo 27 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, 5 de febrero de 1917.
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Convenio sobre Pueblos Indgenas y Tribales de la Organizacin Internacional del Trabajo, 27 de junio
de1989.
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Para profundizar sobre este tema ver Lpez Brcenas, Francisco, Territorios indgenas y conflictos agrarios
en Mxico en Procuradura Agraria, Estudios agrarios. Revista de la Procuradura Agraria, Ao 12, nm. 36,
Nueva poca, Mayo-agosto, Mxico, 2006, pp. 85 a 118.
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Una de las fundamentacin de las polticas indgenistas es la Doctrina de la tutela que acompa la teora del
espacio vaci y la guerra justa durante la colonizacin. El desarrollo de las diferentes modalidades de stas
polticas en Mxico las podemos encontrar en Smano Rentera, Miguel
ngel, El indigenismo
institucionalizado en Mxico (1936-2000): un anlisis, en Jos Emilio Ordoez Cifuentes (Coord.), La
construccin del Estado nacional: democracia, justicia, paz y Estado de Derecho, XII Jornadas Lascasianas,
Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Serie Doctrina Jurdica, Nm. 179, Mxico, 2004. Sobre la
Doctrina de la Tutela de Francisco de Vitoria en Anaya, James, Los pueblos indgenas en el derecho
internacional, 2 ed., Trotta, Madrid, 2005, pp. 41 a 45.
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los 80s los pueblos indgenas empezaba a romper el cerco de las actividades comunales a los
que con frecuencia los limitaban los proyectos estatales de desarrollo y empezaron a crear
espacios de organizacin transcomunitarios y, si bien, las demandas planteadas se enfocaban
en problemas especficos y locales como la tierra, el crdito agricola, la educacin, la salud,
etc., la interrelacin local, nacional e internacional, sobre todo, su participacin en espacios
internacionales de derechos humanos independientes y oficiales, empezaron a reconfigurar
sus identidades tnicas y con ellas sus demandas. Ms recientemente, a las demandas socio
econmicas se han agregado llamados a la autonoma y a la autodeterminacin. La identidad
tnica se ha vuelto un punto nodal de muchas de estas organizaciones [] se oyen reclamos
de cambios en las legislaciones nacionales y el cumplimiento de instrumentos jurdicos
internacionales, tales como el Convenio 169 de la OIT [sobre pueblos indgenas y Tribales en
pases independientes] y el proyecto de declaracin sobre los derechos indgenas de las
Naciones Unidas [la Declaracin fue aprobada en el 2007]. (STAVENHAGEN apud
GONZLES VOLIO, 1998, p. 410-413)
Este primer acercamiento al proceso socio jurdico nos abre la puerta a una primera
comprensin de los lmites y posibilidades del derecho, los derechos y sus usos, tanto por el
Estado para someter a los pueblos indgenas y negar sus derechos colectivos, as como por los
pueblos y comunidades indgenas para reconfigurarse y defender sus formas de vida e
identidades; pues, a pesar de los diversos procesos de dominacin y despojo, stos han creado
diversas estrategias de negociacin, adaptacin y resistencia a partir de las cuales se
reconfiguran y redefinen a s mismos, as como mantienen el control y reproduccin de sus
formas de organizacin en sus diversas escalas territoriales. Sin embargo, en la actual forma
de sociabilidad capitalista el papel del Estado, el derecho, los derechos y los movimientos
indgenas tambin se han transformado. En esta transicin al capitalismo transnacional
globalizado es fundamental preguntarse cmo se configura el derecho, qu papel juega y qu
posibilidades tiene para las luchas y reivindicaciones indgenas. Aunque, primero, es
necesario comprender la transicin al capitalismo transnacional globalizado; de esto se
ocupar el siguiente apartado.
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El espacio capitalista, que Manuel Castells denomina espacio de flujos, es un proceso de interconexin e
interdependencia que domina y conforma la sociedad red organizada en diversas escalas, en tiempo compartido y
simultneo, a travs de flujos de informacin, capital, tecnologa y poder. Este espacio para alcanzar su
globalidad o expansin dispersa necesita localizarse en diversas escalas cuyas caractersticas particulares
determinan su funcionalidad y lugar dentro del proceso de acumulacin capitalista. Pueden existir desde lugares
o nodos con funciones superiores de direccin, produccin y gestin del capital as como lugares auxiliares o
marginales pero todos artculados interdependientemente. Respecto a la des/reterritorializacin, el espacio del
capital no avanza sobre los espacios slo desterritorializando sino tambin imponiendo sus prcticas,
representaciones y espacios representados a nivel interescalar, es decir, reterritorializando. Castells, Manuel, La
era de la informacin. Economa y sociedad y cultura. La sociedad Red, Alianza Editorial, Vol. I, Espaa, 1996,
pp 31, 39 a 48.
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Se configura lo que Santos Milton denomina una unicidad universal de la tcnica que significa que toda la
humanidad conoce ese denominador comn y todas las civilizaciones deben referirse a l, aunque no implica que
slo haya una tcnica nica ya sea histrica o presente. Sin embargo, las tcnicas actuales se han difundido
universalmente, an que con diferente intensidad y sus efectos se hacen sentir directa o indirectamente sobre la
totalidad de los espacios. ste es uno de los caracteres distintivos de la tcnica actual. Santos, Milton, La
naturaleza del espacio. Tcnica y razn. Razn y emocin, Ariel, Barcelona, 2000, pp. 159 a 162. Y 174 a176; y
Harvey, David, op. cit. pp. 184 a 191
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La violencia, nos dice el autor, es ineludible a la condicin humana pero existen dos tipos de violencia: la
violencia dialctica o constructiva permite la transicin del ser humano en ruptura. Esta violencia es ejercida por
el ser humano como estrategia de supervivencia frente a la situacin de desigualdad frente a la naturaleza, con el
revolucionamiento de las fuerzas productivas, la asimetra vendra a ser sustituible por una simetra posible. Y la
violencia destructiva que persigue la abolicin y destruccin del otro como sujeto libre. La violencia
fundamental en la modernidad capitalista es la que resuelve la contradiccin entre la lgica del valor de uso y la
lgica de la valorizacin del valor, somentiendo la primera a la segunda. Echeverra, Bolvar, Violencia y
modernidad, en Valor de Uso y Utopa, Siglo XXI, 2012, pp. 96 a 115
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pretexto de la valorizacin del valor. (ECHEVERRA, 2012, p. 96-115). Para ello, requiere
anular las posibilidades de otras formas de vida y alternativas sociales, econmicas, polticas,
culturales, ecolgicas, etc.
La expresin de esta forma del capitalismo David Harvey la denomina como
acumulacin por desposesin. 27 sta es una nueva forma de hostigamiento y apropiacin
depredatoria que mediante la privatizacin lleva al circuito privado los bienes pblicos y
comunes, as como diversos aspectos de la vida como la cultura, el arte, la informacin, etc.,
con el objeto de lanzarlos al mercado para que el capital sobreacumulado invierta en ellos del
modo ms rentable. Lo que posibilita la acumulacin por desposesin es la liberacin de un
conjunto de activos (incluida la fuerza de trabajo) a un coste muy bajo (y en algunos casos
nulos). El capital sobre acumulado puede apoderarse de tales activos y llevarlos
inmediatamente a un uso rentable. (HARVEY, 2007, p. 119). Para lograrlo se requiere de un
sistema de financiarizacin y comercio ms libre as como un planteamiento radicalmente
diferente del poder del Estado. Para el autor, es la teora neoliberal y su poltica de
privatizaciones quin posibilit esta transformacin.28
En este marco se reconfigura el Estado, sus instituciones, el derecho, el territorio y las
sociedades mismas. El Estado no desaparece ni tampoco sus funciones de regulacin y control
social sino se reconfiguran bajo relaciones ms complejas, dinmicas e interdependientes a
escala global, nacional, regional y local, dadas en el marco de la sociabilidad capitalista y la
acumulacin por desposesin. Entonces, surge el Estado neoliberal como marco institucional
27
Para David Harvey la acumulacin por desposesin es una nueva forma de imperialismo. El autor menciona
que, la configuracin geogrfica histrica del capitalismo se da a partir de la relacin orgnica y dialctica entre
la reproduccin ampliada y un violento proceso de desposesin, no obstante, es la segunda la que predomina
despus de la crisis de 1973. El inconveniente de estas hiptesis es que relegan la cumulacin basada en la
depredacin, el fraude y la violencia a una etapa original ya superada o que se considera, como en el caso de
Luxemburg, algo exterior al capitalismo como sistema cerrado. Una reevaluacin general del papel continuo y
persisitente de las prcticas depredadoras de la acumulacin primitiva u originaria en la amplia geografa
histrica de la acumulacin de capital es, por lo tanto, muy necesaria, como han observado recientemente varios
autores. Dado que no parece adecuado llamar primitivo u originario a un proceso que se halla vigente y se
est desarrollando en la actualidad, en lo que sigue sustuituir estos trminos por el concepto de acumulacin
por desposesin.Harvey, David, El nuevo imperialismo, AKAL, Madrid, pp. 111 a 116.
28
El autor afirma que, [] el proceso de neoliberalizacin ha acarreado un acusado proceso de 'destruccin
creativa' no slo de los marcos y de los poderes institucionales previamente existentes (desafiando incluso las
formas tradicionales de soberana estatal) sino tambin de las divisiones del trabajo, de las relaciones sociales, de
las reas de proteccin social, de las combinaciones tecnolgicas, de las formas de vida y de pensamiento, de las
actividades de reproduccin, de los vnculos con la tierra y de los hbitos del corazn. En tanto que el
neoliberalismo valora el intercambio del mercado como 'una tica en s misma capaz de actuar como gua para
toda la accin humana y sustituir todas las creencias ticas anteriormente mantenidas', enfatiza el significado de
las relaciones contractuales que se establecen en el mercado. Sostiene que el bien social se maximiza al
maximizar el alcance y la frecuencia de las transacciones comerciales y busca atraer toda la accin humana al
dominio del mercado.. Harvey, David, El nuevo imperialismo, op. cit., pp. 116 a 132. y Harvey, David, Breve
historia del neoliberalismo, p. 9 y10
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para preservar y crear las condiciones necesarias para el desarrollo de la privatizacin, el libre
mercado y el comercio. (HARVEY, 2007, p. 71-96; ECHEVERRIA, 2012, p. 102-104).
Si bien la soberana en trminos formales se conserva, la concentracin y acumulacin
del poder estatal se difumina frente a formas hegemnicas de poder privatizadas de los sujetos
transnacionales, con ello, se introduce una nueva relacin entre los territorios, la economa,
los sujetos transnacionales, el Estado y las colectividades locales. Sin embargo, esta
privatizacin del poder no implica la prdida del monopolio estatal pues los procesos del
capitalismo requieren de l, de su normatividad y de su violencia para localizarse. Al interior,
nos dice Bolvar Echeverra, se conjuga la violencia salvaje capitalista que, aunque,
representa una ruptura con el monopolio estatal a travs del exacerbamiento y agudizacin
irrefrenable del uso de la violencia no institucionalizada en diversos niveles, tambin requiere
del uso de la violencia estatal reconfigurada bajo un discurso civilizador y modernizador
para garantizar el buen funcionamiento de la circulacin mercantil capitalista y protegerla de
todo otro posible.29
Asimismo, las fronteras y divisiones territoriales estatales se conservan pero los
procesos de dispersin-concentracin y des-reterritorialidad del capitalismo en la prxis
introducen una dinmica de superposicin e interrelacin entre las escalas transnacionales,
nacionales, regionales, locales y comunales que posibilita la bsqueda simultnea de
ganancias en ellas, abarcando sus todas sus dimensiones (sociales, culturales, polticas, etc.).
Se constituye una geometra variable donde las diversas propuestas espaciales y territoriales
se superponen en marcos de poder desiguales y conflicto que permiten tanto relaciones de
subordinacin y dominacin como de transformacin, resistencia, impugnacin o
negociacin.30
29
La misin fundamental del Estado neoliberal es facilitar las condiciones para una provechosa acumulacin del
capital tanto por parte del capital extranjero como domstico. Por ejemplo, tiene que garantizar la calidad y la
integridad del dinero. Igualmente, debe disponer las funciones y estructuras militares, defensivas, policiales y
legales que son necesarias para asegurar los derechos de propiedad privada y garantizar, en caso necesario
mediante el uso de la fuerza, el correcto funcionamiento de los mercados. Por otro lado, en aquellas reas en las
que no existe mercado (como la tierra, el agua, la educacin, la atencin sanitaria, la seguridad social o la
contaminacin medioambiental), ste debe ser creado, cuando sea necesario, mediante la accin estatal. Pero el
Estado no debe aventurarse ms all de lo que prescriban estas tareas. La intervencin estatal en los mercados
(una vez creados) debe ser mnima porque, de acuerdo con esta teora, el Estado no puede en modo alguno
obtener la informacin necesaria para anticiparse a las seales del mercado (los precios) y porque es inevitable
que poderosos grupos de inters distorsionen y condicionen estas intervenciones estatales (en particular en los
sistemas democrticos) atendiendo a su propio beneficio. Santos, Milton, op. cit, p. 287 y 288, Harvey, David,
Breve historia del neoliberalismo, op. cit, p. 8, 14 y 71 a 85 y Echeverra, Bolvar, Violencia y modernidad,
op. cit., pp. 102 a 204.
30
Las dimensiones y escalas de los territorios se entendern a partir del concepto de espacio de la geografa
crtica. Para Neil Smith, es en [] el viviendo, actuando y trabajando que producimos espacio. As, el espacio
est vinculado a los procesos sociales que sirven para reproducir, transformar y darle continuidad a la vida
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221
31
Un ejemplo emblemtico de este doble movimiento son las prcticas contemporneas relativas al capital e
instituciones financieras. David Harvey expone que los Estados neoliberales acostumbran a facilitar la
propagacin de la influencia de las instituciones financieras a travs de la desregulacin pero cuando stas
cometen errores financieron masivos tambin garantizan su integridad y solvencia. De modo que, el Estado
interviene para rescatarlas y prevenir las quiebras. Harvey, David, Breve historia del neoliberalismo, op. cit.,
pp. 80 y 111
32
Aunque la va de reformas constitucionales es fundamental para la configuracin del Estado neoliberal, no es
la nica, de hecho en Mxico, las reformas legales a nivel secundario son ms comunes y sencillas para impulsar
las polticas neoliberales pues los requisitos de adicin o reforma constitucional tienen mayores candados
procedimentales. Artculos 71, 122 y 135 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
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33
Para el autor, el Estado Global del Derecho tiene una versin ligera y una densa. En la primera se prioriza los
derechos privados, la segurdad jurdica, la libertad, etc., y la segunda es una versin ms expansiva de los
derechos civiles y polticos. En Amrica Latina existe una combinacin de ambos derechos. A esta combinacin
se le denomina proyecto neoconstitucional global. Por su parte, los Comaroff hablan de una transformacin
global en el diseo constitucional de un Estado capitalista a un modelo neoliberal. As pues mientras las
constituciones promulgadas tras la Segunda Guerra Mundial ponan el acento en la soberana parlamentaria, la
discrecin ejecutiva y la autoridad burocrtica, las ms recientes se centran, aunque irregularmente, en la
primaca de los derechos civiles y polticos, y en el imperio de la ley. Rodrguez Garavito, Csar, La
globalizacin del Estado de derecho. El neoconstitucionalismo, el neoliberalismo y la transformacin
institucional en Amrica Latina, Universidad de los Andes, Colombia, 2009, pp. 7 a 14, Camaroff, Jean y
Camaroff, Jhon, Violencia y ley en la poscolonial: una reflexin sobre las complicidades Norte y Sur, Katz
Editores, Madrid.p. 36, Harvey, David, El nuevo imperialismo, op. cit., pp. 118 y 119.
34
Para los autores, la guerra legal es el uso de los propios cdigos penales, sus procedimientos administrativos,
sus estados de emergencia, sus fueros, mandatos y rdenes judiciales para sancionar a sus individuos por medio
de una violencia descodificada y legalizada. Camaroff, Jean y Jhon Camaroff, op. cit., pp. 45 y 46.
35
Para los autores es la ilegalidad, la criminalidad, los gobiernos paralelos o clandestinos, las economas ocultas,
los ejrcitos privados, el bandolerismo es el que impera en esta forma de capitalismo aunque stos requieren del
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as
como
en
impugnaciones
negociaciones
con
el
Estado,
sujetos
inter/transnacionales y locales.
Ahora bien, para acercarnos al estudio de estos procesos es necesario trascender los
enfoques determinastas de las relaciones capitalistas sobre los pueblos indgenas y sus
territorios, as como del derecho como autoreferente e independiente o como simple
instrumento de dominacin; limitar el anlisis a lo anterior, cierra las posibilidades para la
crtica, la creatividad y la transformacin porque se circunscriben las necesidades, las
funciones e intereses sociales a una configuracin espacial y jurdica que parece estar ya dada,
que es dominante y totalizante al cual estamos circunscritos irremediablemente.39 Es, por ello,
que es preciso reconstruir interdisciplinariamente el estudio de los territorios y el derecho para
comprenderlos como procesos sociohistricos de produccin dialctica e interescalar dados en
escenarios de lucha poltica donde se abren tanto las posibilidades a la creatividad y la
transformacin social como a la dominacin, ya sea en la accin, en el pensamiento, la
imaginacin o en todas ellas.40 De esto se ocupar el siguiente apartado: primero situar la
propuesta general de acercamiento y conceptualizacin del derecho de la que parto para,
posteriormente, explorar y reconocer algunas posibilidades, lmites y usos del derecho y los
derechos en su interrelacin con el Estado neoliberal, los pueblos indgenas y los nuevos
sujetos transnacionales en marcos de poder desigual.
3. Los lmites y posibilidades del derecho, los derechos, y sus usos en la defensa de
los territorios indgenas. Una propuesta de acercamiento al derecho.
39
Henri Lefebvre expresa que, Aqu es cuando se presenta el dilema; si nos hallamos circunscritos dentro de un
determinado sistema, nuestras palabras y nuestros conceptos son parte integrante de l. El propsito de quebrarlo
tericamente y prcticamente es vano. Caso de que existiese semejante sistema tan slido y tan peado como
algunos lo suponen, la protestacin no tendra sentido. Lefebvre, Henri, op. cit., p. 26
40
Para la comprensin del espacio y los territorios se retoma a la geografa crtica. Y sobre el derecho, a dems
de la geografa crtica tambin se parte de la sociologa y antropologa jurdica. Entre sus principales autores
estn David Harvey, Santos Milton, Neil Smith y Henry Lefevbre y en Amrica Latina a Efran Len Hernndez
y Bernardo Maano Fernndez. En trminos de la construccin crtica del derecho, Garca Villegas y Cesar
Rodrguez expresan que, es necesario aplicar una doble estrategia de deconstruccin y reconstruccin porque es
en esta dialctica donde se encuentra el desafo para los estudios interdisciplinarios crticos sobre el derecho.
Villegas, Mauricio y A. Rodrguez, Csar, op. cit., pp. 17 y 18.
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sociales
situados
desigualmente en
contextos
histricos particulares
que
De modo general, el pluralismo jurdico ha sido un trmino usado para designar a la multiplicidad de sistemas
jurdicos generados por diferentes fuerzas sociales, los cuales, coexisten en un mismo espacio sociopoltico.
Boaventura de Souza Santos, adopta el trmino pluralidad de ordenamientos jurdicos para evitar la concepcin
romntica del pluralismo jurdico como esencialmente emancipatorio; para el autor, no hay nada inherentemente
progresista o emancipatorio en el pluralismo jurdico, de hecho, hay diversos ejemplos del pluralismo
reaccionario, como es el caso de los pluralismos jurdicos transnacionales. Santos De Sousa, Boaventura, op.cit.,
p.24 y Wolkmer, Carlos Antonio,Pluralismo Jurdico: nuevo marco emancipatorio en Amrica Latina en
Villegas, Mauricio y A. Rodrguez, Csar, op. cit., pp. 250 y 251
42
Los pluralismos jurdicos histricamente no han estado aislados si no su interaccin e interseccin ha sido
intensa. Si bien, cada ordenamiento jurdico tiene sus propios referentes sociales, culturales, polticos y
espaciales, en esta interracin e interseccin, los rdenes jurdicos de cada espacio se constituyen por mltiples
ordenamientos jurdicos de otras escalas que los fuerzan a constantes transiciones, transgresiones y
apropiaciones. De modo que, en este proceso se superponen, articulan e interpenetran varios espacios jurdicos
mezclados, a partir de comportamientos, actitudes, lenguajes, instituciones, culturas, discursos, simbologas,
representaciones y normas. Esta inteseccin nos lleva al concepto de interlegalidad que se constituye en una
herramienta til para analizar las dinmicas, prcticas y relaciones cotidianas entre los mltiples ordenamientos
jurdicos. Sierra, Mara Teresa, Pluralismo e interlegalidad. Debates antropolgicos en torno al derecho
indgena y las polticas de reconocimiento en Chenaut Victoria, Gmez Magdalena, Ortiz Hctor y Mara
Teresa Sierra (coord.), Justicia y diversidad en Amrica Latina. Pueblos indgenas ante la globalizacin,
CIESAS- FLACSO ECUADOR, Mxico, 2011, pp. 391 y 395 y Santos De Sousa, Boaventura, Una cartografa
simblica de las representaciones sociales. Prolegmenos a una concepcin posmoderna del derecho, Nueva
sociedad, nm. 116, noviembre-diciembre, 1991, p. 13.
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44
43
sta es una realidad tensa, un dinamismo que est recrendose a cada momento, una relacin permanente
inestable y donde globalizacin y localizacin, globalizacin y fragmentacin son trminos de una dialctica que
se rehace con frecuencia. Santos, Milton, op. cit, pp. 267, 274, 284 a 286 y Len Hernndez, Efran, op. cit., pp.
10 a 17.
44
Gmez Rivera, Magdalena, En busca del sujeto perdido: los pueblos indgenas bajo el signo de la
privatizacin en Chenaut Victoria, Gmez Magdalena, Ortiz Hctor y Mara Teresa Sierra (coord.), Justicia y
diversidad en Amrica Latina. Pueblos indgenas ante la globalizacin, CIESAS- FLACSO ECUADOR,
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indgena que finalizaron con la Marcha del Color de la Tierra, el Estado ignor y vaci de
contenido las demandas indgenas y en el 2002 reform la Constitucin federal consolidando
el multiculturalismo neoliberal como paradigma jurdico de la gobernanza mexicana.45
Este paradigma dominante del reconocimiento de la diversidad cultural, reincorpora los
derechos colectivos, siempre y cuando, no colapsen ni cuestionen las instituciones, programas
y proyectos de la acumulacin por desposesin impulsado por las empresas transnacionales,
los organismos econmicos internacionales y el Estado neoliberal. De modo que, el
reconocimiento de la diversidad y sus derechos colectivos, no slo se ha vuelto un discurso
polticamente correcto sino su constitucionalizacin ha elaborado candados o limitaciones
jurdicas para obstaculizar la garanta de derechos fundamentales como la autonoma en
diversas escalas (no slo comunal), las formas de gobierno y los sistemas normativos propios,
el derecho a los territorios, recursos naturales y culturales, al desarrollo propio y, en este,
marco al consentimiento previo, libre e informado; derechos cuyo ejercicio representan un
lmite a la acumulacin por desposesin.
Entonces, se ha creado una arquitectura jurdica de simulacros donde el
multiculturalismo neoliberal, el uso categrico de la legalidad y la gobernanza subordina el
reconocimiento y proteccin de los derechos de los pueblos indgenas a regmenes
inter/transnacionales y nacionales de libre comercio y privatizacin que, a travs de
megaproyectos, polticas y programas pblicos y privados, impulsan procesos de despojo por
desposesin sobre los pueblos indgenas y sus territorios.46 Al mismo tiempo que se exacerba
el sistema de control y represin estatal -mediante el sistema penal y la seguridad nacionalfrente a las crecientes luchas y movilizaciones pues se est [] generando una tendencia
muy grave y creciente que consiste en valorar la problemtica indgena bajo un esquema de
Mxico, 2011, pp. 129 a 132 y Toledo Llancaqueo, Vctor, Polticas indgenas y derechos territoriales en
Amrica Latina: 1990-2004 las fronteras indgenas de la globalizacin?, Dvalos, Pablo (comp.), Pueblos
indgenas, Estado y democracia, CLACSO, Argentina, 2005, pp. 83 y 84.
45
Sobre el multiculturalismo neoliberal ver Rodrguez Garavito, Csar, Etnicidad.gov. Los recursos natuales,
los pueblos indgenas y el derecho a la consulta previa en los campos sociales minados, op. cit., pp. 33 y 35 y
Sieder, Rachel, Pueblos indgenas y derecho en Amrica Latina en Rodrguez Garavito, Csar (coord.), El
derecho en Amrica Latina. Un mapa para el pensamiento jurdico del siglo XXI, Siglo XXI Editores, Buenos
Aires, 2011, pp. 306 y 307.
46
En esta interlegalidad de los pluralismos jurdicos trasnacionales, los procesos de des/regulacin han sido
fundamentales para asegurar el marco de derechos privados y mercantiles; la primer reforma que sienta las bases
para que las tierras comunales y ejidales fueran insertadas al mercado y se rigieran por el derecho mercantil y
civil fue la reforma al artculo 27 constitucional en 1992; rgimen privatizador que se replic en el artculo
segundo constitucional en materia indgena en el 2002. A partir de aqu, se han impulsado un conjunto de
reformas legales que trazan la lnea de la privatizacin y el despojo de los territorios, conocimientos y recursos
naturales y culturales de los pueblos indgenas, entre las leyes estn: la Ley de Biodiversidad de Organismos
Gennticamente Modificados, la Ley Minera, la Ley de Desarrollo Rural Sustentable, entre otras. Gmez Rivera,
Magdalena, op. cit., pp. 133 a 145 y Toledo Llancaqueo, Vctor, op. cit., pp. 73 a 76.
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seguridad nacional [] (HARVEY, 2007, p. 72-83; GOMZ RIVERA, 2011, p. 130), que
desencadena, cotidiana y sistemticamente, en la criminalizacin de la protesta.
Ahora bien, las respuestas de los pueblos y el movimiento indgena no han sido
mnimas y la reforma constitucional y el abanico de derechos reconocidos en el Convenio 169
de la OIT y la Declaracin de Naciones Unidas sobre Derechos de los Pueblos Indgenas
tambin han abierto diversos marcos de oportunidad de uso poltico o judicial del derecho y
los derechos (aunque enmarcados en los campos minados antes expuestos).
Algunos pueblos indgenas dejaron de enfocar sus esfuerzos en conseguir cambios
legislativos y priorizaron el fortalecimiento de sus autonomas mediante el ejercicio de su
gobierno y sistemas normativos en diversos niveles as como de sus propias formas de
apropiacin, uso y disfrute de sus territorios, recursos naturales y culturales, como es el caso
de la autonoma zapatista en Chiapas,47 entre muchas otras experiencias.
En otros casos, los procesos de interlegalidad, ya sea por transaccin, negociacin o
resistencia, han conllevado a mltiples formas de apropiacin, reconfiguracin e
instrumentalizacin del derecho nacional e internacional, muchas veces en contraposicin
con las pluralidades jurdicas transnacionales hegemnicas. 48 As, algunos pueblos han
reivindicado el reconocimiento y respeto de los derechos de los pueblos indgenas
establecidos en el marco jurdico vigente para su judicializacin y/o movilizacin poltica.
A pesar de las limitaciones del sistema jurdico nacional, se ha usado el derecho en
materia indgena, agraria, administrativa y de amparo como una herramienta de
judicializacin para contener la envestida capitalista sobre pueblos, sus territorios y recursos;
y, en el mismo sentido, muchas veces, frente a los obstculos de la justicia mexicana, otros
pueblos usan la va semijurisdiccional o jurisdiccional a nivel internacional, cuyo desarrollo
de su jurisprudencia internacional ha permitido una mayor proteccin de derechos de los
47
Para profundizar en el tema: Bravo Espinosa, Yacotzin, El derecho estatal frente al ejercicio de la autonoma
indgena zapatista: Municipios Autonmos Rebeldes Zapatistas y Juntas de Buen Gobierno en Colectivo de
Estudios Crticos, RADAR, Imaginando Otro Derecho. Contribuciones a la teora crtica desde Mxico, Centro
de Estudios Jurdicos y Sociales de la Universidad de San Luis Potos y Maestra en Derechos Humanos,
Mxico, 2013 y Baronet Bruno, Mora Bayo, Marianta y Richar Stahler-Sholk (coords.) Luch muy tr .
Zapatismo y autonoma en las comunidades indgenas de Chiapas, UAM Xochimilco-CIESAS-Universidad
Autonma de Chiapas, Mxico, 2011.
48
Incluso, la lucha por el reconocimiento de los derechos de los pueblos indgenas tiene su origen en el
movimiento transnacional que dio lugar en 1971 a la resolucin de la Comisin de Derechos Humanos de la
ONU que encarga a la Subcomisin para la Prevencin de la Discriminacin y la Proteccin de Minoras hacer
un estudio sobre el problema de la discriminacin contra las poblaciones indgenas. A partir de ah, tanto
ONGs de derechos humanos como la movilizacin de los pueblos indgenas produjeron diversas negociaciones
y la final aprobacin de la Declaracin sobre los Derechos Indgenas en 2007. Este proceso, nos dice Csar
Rodrguez Garavito, constituye un movimiento transnacional contrahegemnico al paradigma de gobernanza.
Rodrguez Garavito, Csar, Etnicidad.gov. Los recursos naturales, los pueblos indgenas y el derecho a la
consulta previa en los campos sociales minados, op. cit., pp. 33 y 34.
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El nfasis en la expansin del rango de derechos no significa el abandono de los derechos individuales. De
hecho los derechos individuales son una parte central de la legalidad cosmopolita subalterna en el contexto
actual de militarismo unilateral a escala global y de neoliberalismo represivo (con sus tendencias visibles hacia
el control coercitivo de las poblaciones marginadas) en los niveles nacionales y locales. Sin embargo, las
experiencias acerca de la legalidad cosmopolita subalterna tambin pretenden articular nuevas nociones de
derechos que vayan ms all de la idea liberal de autonoma individual e incorporen concepciones solidarias de
titularidad de los derechos, cimentadas en formas alternativas de conocimiento jurdico. Santos, De Souza
Boaventura y Csar A. Rodrguez Garavito, op. cit., pp. 18 a 22.
50
Sally Engle Merry, por ejemplo, describe el papel de las traductoras locales en la resignificacin de los
derechos humanos, la violencia y los derechos de las mujeres en marcos de culturas locales dinmicas y en
interrelacin con espacios nacionales, inter y transnacionales. Engle Merry, Sally, Derechos humanos y violencia
de gnero. El derecho internacional en el mundo de la justicia local, Siglo XXI Editores-Universidad de los
Andes, Bogot, 2010 pp. 21 a 77.
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Odile Hoffmann, al referirse a la relacin entre identidad y territorio, expresa que, sta no es
natural, cerrada o lineal sino es resultado de un proceso social y poltico de negociacin
interna y externa que, a su vez, conforma un capital espacial que se gestionan por los grupos
tnicos y
desiguales de poder.51 En el mismo sentido, para Rodolfo Stavenhagen, los pueblos indgenas
constituyen una etnicidad politizada donde la identidad cultural es un eje de la accin
poltica, la negociacin y la visibilidad pblica a partir de la cual resignifican sus relaciones
con otros sujetos y ponen en juego sus propuestas, demandas y luchas.52
Estos diferentes escenarios y usos del derecho y los derechos nos muestran que ms all
de la regulacin o prescripcin del derecho, en trminos del positivismo jurdico, existen
respuestas y construcciones sociales del derecho plural e interlegal a los conflictos que surgen
por el despojo de los territorios indgenas; exhiben los planos de ambigedad, negociacin y
contradiccin entre los diversos ordenamientos jurdicos, as como los fenmenos de
proteccin y desproteccin de derechos tanto en los marcos de regulacin como de
desregulacin as como de legalidad e ilegalidad; y nos sita en los diferentes usos del
derecho as como posibilidades frente a
Para Odile Hoffman, la identidad es relacional, no se define per se sino es contextual. Es producto y proceso,
por tanto, es negociable e instrumentalizable por los actores sociales dentro de marcos culturales ms o menos
flexibles y en funcin de relaciones de poder que presiden las relaciones entre los actores. Hoffman, Odile,
Identidad-espacio: relaciones ambiguas en Estrada, Margarita y Pascal Labaze (coord.), Globalizacin y
localidad: espacios, actores, movilidades e identidades, CIESAS, Mxico, 2004, p. 445 y 446.
52
Para Rodolfo Stavenhagen, la mayora de los Estados son multitnicos y los conflictos tnicos no son nuevos
sino son inherentes a los procesos de formacin de los Estados y su construccin nacional. En este sentido, nos
dice el autor, la etnicidad es un hecho social y poltico que es necesario observar para entender los procesos
sociales. As, los grupos tnicos forman y adquieren sus identidades tnicas a partir de diferentes procesos
histricos donde influyen factores internos y externos dentro de una compleja red de interrelaciones que se han
caracterizado por la discriminacin, negacin y marginacin de grupos tnicos dominantes sobre dems las
pluralidades tnicas. A partir de estas relaciones intertnicas, la identidad ha tomado matices polticos, as
emerge la etnicidad poltizada que desarrolla una visin crtica de la situacin de los grupos tnicos dominados, a
partir de la cual, resignifican polticamente su relacin con el Estado y las sociedades. Se constituye una
autoidentidad activa. Stavenhagen, Rodolfo, Conflictos tnicos y Estado nacional, Siglo XXI editores, Mxico
2000, pp. 7 a 37.
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BIBLIOGRAFA
A. DAES, Erica-Irene.
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