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2010
APUNTES DE
DERECHO
COMERCIAL
PARTE
GENERAL
Y DERECHO
SOCIETARIO
FUENTES:
J.O.L.
2010
PRIMERA PARTE
DERECHO
COMERCIAL
BOLILLA I
EL DERECHO MERCANTIL
J.O.L.
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Con la aparicin de la moneda, valor ms constante y fijo, que acta en funcin de valor nico de
compensacin en las transacciones de cualquier clase de mercaderas o bienes, el cambio y la
permuta estimatoria se transformaron de ese modo en compraventa. Fue entonces con ese precioso
instrumento cuando la actividad comercial hizo su aparicin. El comprador busca la persona
encargada de proporcionarle la mercadera; por su parte, el que tiene exceso de ellas, las vender al
intermediario, que no es ms que el llamado comerciante. En esta etapa se cre otro de los preciosos
instrumentos de seguridad y de crdito que es la letra de cambio.
En Roma no se distingua el derecho civil del derecho comercial; ste ltimo no exista. Lo que existi
en Roma fue la sntesis de instituciones relacionadas con el comercio que venan de otras culturas.
2) Edad Media (S. V al XV - Autonoma del Derecho Comercial). En la Edad Media, el Derecho
Comercial deja de ser parte del derecho comn para convertirse en una rama autnoma del derecho:
Siglo V: con la cada del Imperio Romano de Occidente se produce el xodo desde las ciudades
hacia el campo y esto provoca un decaimiento de las actividades comerciales. Se produce la
invasin de los brbaros que traen sus propias leyes y al no haber uniformidad jurdica, el trfico
se vuelve muy inseguro.
Siglo VII: con el surgimiento del feudalismo y su economa agrcola comienza un paulatino
restablecimiento de las actividades comerciales.
Siglo XI: escapando del rgimen feudal, y en bsqueda de su libertad, los hombres comienzan a
desplazarse del campo a la ciudad. Las ciudades se van poblando nuevamente y van surgiendo
los mercados locales (a los que acudan los comerciantes de la zona) y las ferias internacionales
(donde se reunan una o dos veces al ao los comerciantes de las zonas ms alejadas; ej. las ferias
de Champagne en Francia o de Frankfurt en Alemania).
El derecho comn no satisfaca las necesidades de rapidez y agilidad requeridas en las ferias y
mercados, por lo que el derecho comn comienza a ser sustituido por los usos y costumbres
comerciales. A la vez, se van creando tribunales especiales integrados por comerciantes para
resolver los conflictos que surgen en las ferias y mercados.
Estos usos y costumbres y las sentencias de los tribunales especiales van dando nacimiento a la
llamada Lex Mercatoria, que se caracterizaba por ser consuetudinaria (no escrita, sino basada
en la costumbre), subjetiva (aplicable slo a los comerciantes) y local (slo rega en determinada
feria o mercado).
Alcanzan su auge las corporaciones integradas por comerciantes dedicados a un mismo oficio,
que con la intencin de regular sus derechos recopilan los usos y costumbres y la jurisprudencia
y redactan sus estatutos corporativos. Se fundaron en esa poca las grandes compaas, como
sociedades annimas en su forma ms primitiva, que con poderosos medios econmicos hicieron
posible la realizacin de empresas de gran envergadura.
En este perodo nace el Derecho Comercial como rama autnoma del Derecho a partir de la
legislacin especial (formada por los estatutos corporativos) y de la jurisdiccin especial
(formada por los tribunales especiales).
Hasta aqu el Derecho comercial es subjetivo, ya que las normas y jurisdiccin mercantiles slo
son aplicables a los comerciantes que pertenecen a alguna corporacin. Es decir, se tiene en
cuenta la calidad de comerciante del sujeto.
3) Edad Moderna (1492-1789 -/Objetivizacin). Durante esta etapa comienzan a surgir los
Estados nacionales, y las normas que hasta el momento eran locales, pasan a ser nacionales (Ej. en
Francia las Ordenanzas de Colbert, en Espaa las Ordenanzas de Bilbao, etc).
Adems, comienza la objetivizacin del Derecho Comercial, ya que muchas personas no
comerciantes y que no pertenecan a ninguna corporacin comienzan a realizar actividades
comerciales, aplicndoseles la ley comercial.
A partir de este momento el Derecho Comercial deja de ser subjetivo (aplicable slo a los
comerciantes) para volverse objetivo (aplicable a las actividades comerciales,
independientemente de que quien realice el acto sea comerciante o no).
4) Edad Contempornea (1789- Actualidad -/Teora de los Actos de Comercio). Las normas de
cada Estado comienzan a sistematizarse y los Cdigos comienzan a aparecer. El primero fue el
Cdigo de Comercio Francs (Cdigo Napolen) de 1807 que sirvi de base a los Cdigos de los
dems pases.
En 1791 la Ley Chapellier en Francia haba prohibido las corporaciones y no se poda establecer
quines iban a ser sometidos a la jurisdiccin comercial. Es por esto que el Cdigo Napolen
enumera una serie de actos que quedarn sujetos a las normas y jurisdiccin mercantiles sin
importar que sean realizados o no por comerciantes. A partir de dicha enumeracin surge la
Teora de los actos de comercio y se perfecciona la objetivizacin del Derecho Comercial.
Derecho Comercial. Concepto.
ES LA DISCIPLINA JURDICA QUE ESTUDIA LOS PRINCIPIOS Y NORMAS APLICABLES A LAS
RELACIONES QUE SUSCITA EL COMERCIO COMO ACTIVIDAD ESPECFICA Y AL FUNCIONAMIENTO DE
LAS INSTITUCIONES MERCANTILES.
CONJUNTO DE NORMAS QUE REGULAN LA MATERIA COMERCIAL (Fontanarrosa).
Caracteres.
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Universal: porque tiende a hacerse uniforme en todo el mundo como expresin de un mismo
fenmeno. Esa uniformidad se hace ver en el derecho comercial internacional, por ejemplo, en las
normas relativas a las letras de cambio.
Consuetudinario: porque tiene la particularidad de manifestarse en usos y costumbres antes que en
la ley. En los primeros tiempos las relaciones se regan slo por los usos y costumbres; actualmente, si
bien esta codificado y escrito, la costumbre sigue teniendo un gran valor. Se dice que naci como una
categora histrica, porque no es producto de una elaboracin doctrinaria, sino de la realidad misma.
Progresivo: porque da a da se modifica y se construye, se ampla y se adapta a las transformaciones
de los fenmenos que rigen el movimiento econmico.
Equitativo: porque es ms flexible y elstico que otras disciplinas, porque se necesitan soluciones
ms giles y dinmicas para dar satisfaccin a los conflictos. La equidad es la justicia objetivada en
normas concretas y expresas en el caso particular.
De pocas solemnidades: en la gran mayora de los casos, el derecho comercial es esencialmente
informal.
Dispersin o disgregacin: porque engendra ciertas instituciones que tienden a separarse del resto
para formar una rama autnoma del derecho, adquiriendo principios propios. Por ej. derecho de la
navegacin, derecho societario, derecho de seguros, etc.
Contenido actual.
El desarrollo del crdito trajo como consecuencia la creacin de bancos y otras industrias crediticias. Por
otra parte, es la conjuncin del llamado derecho social, con el derecho mercantil, lo que va imprimiendo a
ste ltimo su contenido actual. Adems, la tendencia corporativa manifestada en muchos pases
parecera indicar un regreso al sistema subjetivo del ordenamiento mercantil profesional.
El cuerpo legal comercial es criticable porque el Derecho Mercantil moderno est destinado a regular los
actos en masa realizados por los empresarios en la explotacin de su empresa y no los actos de comercio
aislados, realizados ocasionalmente por cualquier persona.
La observacin de la realidad econmica a la que se aplica el Derecho Comercial nos demuestra que su
contenido se estructura de acuerdo a tres elementos esenciales: el empresario, la empresa y la actividad
externa y conjunta de ambos.
El concepto moderno del derecho comercial surge de lo expuesto: es el ordenamiento privado propio de
los empresarios y de su estatuto, as como de la actividad externa que estos realizan por medio de una
empresa.
Por ltimo, la intervencin creciente del Estado en la economa privada, con el aumento de monopolios, la
creacin de empresas estatales y la competencia a empresas privadas, sumado a la poltica de
planificacin, contribuyen a dar la nueva fisonoma del moderno derecho mercantil.
3).- RELACIN DEL DERECHO COMERCIAL CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.
RELACIONES CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
El Estado moderno interviene cada vez ms en la actividad mercantil privada para: fomentar el comercio,
proteger los intereses profesionales de los comerciantes, proteger al pblico consumidor y regular el
movimiento general de la economa nacional. Por ej. la Comisin Nacional de Valores que es un ente
autrquico, controla todo lo relativo a los ttulos cotizados en bolsas; la Superintendencia de Seguros
interviene en la regulacin de la actividad asegurativa, etc.
RELACIONES CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL.
El derecho constitucional suministra principios bsicos al derecho comercial. La Constitucin Nacional
tiene numerosas normas que se relacionan con el derecho mercantil, por ej. libre navegacin de los ros,
aduanas, etc., y otras normas que tienden a incentivar la actividad mercantil.
RELACIONES CON EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.
Se vincula por el carcter universal del derecho comercial. Las relaciones comerciales internacionales son
muy complejas y por lo tanto las normas que regulan estas relaciones deben ser similares o anlogas.
RELACIONES CON EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Rige las relaciones entre los individuos de un Estado con individuos de otro Estado; por ej. los contratos a
distancia, la ejecucin de transportes internacionales y otros fenmenos de anloga naturaleza.
RELACIONES CON EL DERECHO CIVIL. AUTONOMA. UNIFICACIN CIVIL Y COMERCIAL.
El tema debe tratarse desde dos enfoques:
1) Terico: se han dado tres posiciones:
a) Autonoma: segn Rocco para que una disciplina pueda ser considerada autnoma se necesitan
los siguientes elementos:
Un campo o materia suficientemente amplios: entendiendo como campo un conjunto de
hechos, actos y relaciones que configuran una actividad especfica.
Principios y doctrinas propios.
Un mtodo caracterstico.
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4).- FUENTES. Las Fuentes del Derecho son los distintos modos de expresin o de creacin del derecho
positivo. La mayora de la doctrina considera que las fuentes del Derecho Comercial son la ley y la
costumbre. Otros autores agregan la jurisprudencia y la doctrina.
La ley comercial: es toda norma jurdica abstracta, general y permanente, emanada de los rganos
competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil. Quedan comprendidos el Cdigo
de Comercio, las leyes complementarias, los decretos, las resoluciones, las circulares, etc.
La ley civil es fuente del Derecho Comercial? La mayora de los autores consideran que no es fuente,
ya que la ley civil slo cumple una funcin integradora de las lagunas del Derecho Comercial.
Otros autores, en cambio, consideran que la ley civil es fuente del Derecho Comercial, ya que en varias
ocasiones el Cdigo de Comercio remite al Cdigo Civil.
Los usos y costumbres: la costumbre es la observancia constante y uniforme de una regla de
conducta por los miembros de una comunidad, con la conviccin de que responde a una necesidad
jurdica. Los requisitos para que exista son:
a) Que sea uniforme (una prctica no contradicha, que posea siempre las mismas
caractersticas);
b) Que sea frecuente y constante(una cantidad de actos repetidos y duraderos a lo largo del
tiempo, no actos accidentales)
c) General (observada por un nmero importante de afectados)
d) Elemento psicolgico: que exista la conciencia o conviccin de su obligatoriedad.
El uso es tambin una reiteracin constante y uniforme de un comportamiento determinado, pero sin
el elemento psicolgico de la conviccin de su obligatoriedad, propio de la costumbre. La costumbre
posee fuerza interna propia, por eso es fuente autnoma; en cambio la fuerza del uso deriva de la ley
que lo establece. Los usos pueden ser:
Convencionales: o usos del comercio son simples clusulas contractuales sobreentendidas
por las partes.
Legales: son prcticas generales cuya observancia se torna obligatoria por disposicin de la
ley.
En nuestros cdigos civil y comercial, ambos trminos (uso y costumbre) se emplean indistintamente.
Funciones de la costumbre (o valor de la costumbre). En materia comercial la costumbre tiene gran
importancia y esto se ve reflejado en varias normas del Cdigo de Comercio que se refieren a ella
otorgndole una doble funcin:
Interpretativa: cuando se recurre a la costumbre para establecer el verdadero sentido y alcance
de los actos o trminos dudosos utilizados en los contratos. La encontramos en los arts:
5 del ttulo preliminar que expresa: las costumbres mercantiles pueden servir de regla
para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar
los actos o convenciones mercantiles.
218 inc 6 que dice: el uso y prctica generalmente observados en el comercio, en caso de
igual naturaleza y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse
prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se le quiera dar a las palabras.
219 que expresa: si se omitiese en la redaccin de un contrato alguna clusula necesaria
para su ejecucin, y los interesados no estuviesen conformes en cuanto al verdadero
sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en
tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin del contrato.
Integradora: es cuando se recurre a la costumbre para integrar lo que las partes omitieron al
contratar, o las lagunas del derecho. El art. 2 del ttulo preliminar establece: en la materia en que
las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de los actos autoriza al juez a
indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre para dar a los comerciantes y a los
hechos el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes.
Antes de la reforma de la ley 17.711 las leyes slo podan ser modificadas por otras leyes y los
usos y costumbres no podan crear derechos. Luego de la reforma, el art 17 establece que los
usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en
situaciones no regladas legalmente. (explicar los 3 tipos de costumbre en base a este art. )
Prueba: si la costumbre es notoria el juez podr aplicarla de oficio o a pedido de parte, sin necesidad
de prueba. Si no es notoria, debe ser probada por la parte que alega, y como es un simple hecho se
admite cualquier clase de pruebas.
La jurisprudencia: es la sucesin de fallos de los rganos judiciales que sirven de antecedente por la
solidez de sus argumentos. Tiene significado cuando es pacfica, concordante y reiterada resolviendo
conflictos equivalentes. Por ello Fontanarrosa sostiene que la jurisprudencia no es otra cosa que un
derecho consuetudinario judicial.
La jurisprudencia puede servir como marco de interpretacin de normas jurdicas existentes, o bien,
frente a lagunas del derecho, ejercer una labor jurdica creadora, integrando el ordenamiento por
medio de normas concretas o particulares.
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En general (salvo los fallos plenarios) la jurisprudencia no es obligatoria, y esto llevo a algunos
autores a considerar que no es fuente del derecho comercial. Otros autores, en cambio, consideran
que es fuente, pero no fuente formal (como la ley y la costumbre) sino fuente material.
La doctrina: es la opinin autorizada de tratadistas y estudiosos de las ciencias jurdicas, que
intentan transmitir a travs de sus obras cmo es (doctrina de explicacin o de lege lata) o cmo
debera ser (doctrina de crtica o de lege ferenda) el derecho. Su valor es proporcional a la
capacidad y prestigio de quien la emite. Por otra parte, la doctrina tiene valor como fuente indirecta,
porque informa al legislador para la redaccin de proyectos y la modificacin, interpretacin y
ampliacin de la ley.
En general se sostiene que no es fuente formal de derecho. Otros autores, en cambio, sostienen que es
fuente, porque es un elemento auxiliar valioso, pero no formal sino material, porque no es obligatorio.
Principios generales del derecho: son los fundamentos de nuestra legislacin positiva, que forman
los presupuestos lgicos de los preceptos legales vigentes. No constituyen fuente formal. Se hace
referencia a ellos en el art. 16 Cdigo Civil.
La analoga: Tambin se remite a ella el art. 16 CC. Ms que una fuente de derecho es un
procedimiento lgico legal para facilitar la solucin al intrprete en caso de ausencia de disposicin
expresa frente al caso concreto que se debe encarar o juzgar. En otras palabras, es la justicia de un
trato igual para dos casos semejantes.
La equidad: es fuente de derecho objetivo slo en casos excepcionales. En aquellos casos en que no
existiendo normas preestablecidas, se encomienda al juez que se confe a la equidad, para encontrar
el principio a aplicar (si existe una norma escrita, no es fuente de derecho, sino criterio de
interpretacin).
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El Proyecto presentado por la Comisin de Cdigos de 1889 fue promulgado y entr en vigencia en 1890.
El espritu conservador de la Comisin hizo que se limitara prcticamente a suprimir las normas civiles.
Las principales modificaciones fueron:
a) La modificacin del valor de los usos y costumbres como fuente del derecho;
b) Supresin del requisito de la matrcula para adquirir la calidad de comerciante;
c) Modificacin en la enumeracin de los actos de comercio.
d) Inclusin de un ttulo sobre bolsas y mercados.
e) Ampliacin de las normas sobre transporte, sociedad annima, cuenta mercantil y bancaria, ttulos al
portador, cheque e hipoteca naval;
f) Supresin del juicio de calificacin en la quiebra.
Reformas posteriores: entre las ms importantes podemos mencionar la ley de sociedades, la ley de
concursos, la ley de warrants, la ley de cheques, etc.
El Cdigo que nos rige actualmente es el de 1859, con la reforma de 1889 y las modificaciones y leyes
complementarias sancionadas hasta la actualidad.
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BOLILLA II
LA MATERIA MERCANTIL
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Actos de comercio naturales: son los que responden al concepto del comercio tal como lo suministra la
economa poltica: 1) actos de intermediacin en el cambio de mercaderas; y 2) actos de
interposicin en el cambio de dinero.
Actos de comercio por conexin: son una serie de actos cuya naturaleza no es intrnsecamente
mercantil, es decir, no podran ser considerados comerciales desde el punto de vista de la economa
poltica. Hay dos grupos:
1) Actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso: mandato, comisin,
prenda, fianza, mutuo, depsito, etc.
2) Actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la ley, salvo prueba en contra; ej.
operaciones de los factores y empleados en cuanto conciernen al comercio del principal.
Actos de comercio por disposicin de la ley: son aquellos declarados mercantiles en virtud de diversos
motivos : 1) Ciertas categoras de empresas (art. 8 inc. 5); 2) los seguros (art. 8inc 6); 3) las
sociedades comerciales (Ley 19.550); el remate (art.8 inc 3), etc. En todos los casos los actos son
comerciales por imperio legal y no se admite prueba en contra.
Actos de comercio subjetivos: su existencia legal. Los actos objetivos son aquellos que se consideran
mercantiles por s mismos, con abstraccin de la calidad del sujeto que los realiza. Los actos subjetivos son
aquellos que habitualmente realizan los comerciantes; con considerados as por su relacin con el
comercio del que profesionalmente los ejerce, y se presumen comerciales salvo prueba en contrario.
La mayora de la doctrina nacional niega la existencia de actos subjetivos en nuestro derecho. Es el acto de
comercio el que da a la persona el carcter de comerciante, y no al revs. El art. 5 no consagra la existencia
de actos subjetivos, porque entonces todos los actos de un comerciante seran mercantiles, y ello no es as.
El art. 5 se limita a establecer una presuncin de comercialidad para todos los actos de clasificacin
dudosa.
Actos de comercio aislados o accidentales. Quienes realizan accidentalmente algn acto de comercio NO
son considerados comerciantes.
Sin embargo, quedan sujetos, en cuanto a las controversias que ocurran sobre dichas operaciones aisladas,
a las leyes y jurisdiccin comerciales.
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Actos de comercio mixtos o unilateralmente comerciales. Son expresiones que aluden a la distinta
calidad jurdica de los efectos emergentes del acto (comerciales para una de las partes, y civiles para la
otra); pero no constituyen una categora separada de actos de comercio, sino de una modalidad que
pueden presentar stos. Por ej. la venta de la mercadera por un comerciante a un consumidor; la compra
de productos agrcolas por un comerciante a un agricultor; el transporte efectuado por una empresa de
transporte por cuenta de un no comerciante, etc.
Hay distintas propuestas para establecer la ley aplicable:
Aplicar simultneamente la ley civil y la comercial. La primera para los derechos y obligaciones de la
persona para quien el acto es civil; la segunda para los derechos y obligaciones de la persona para
quien el acto es mercantil.
Aplicar siempre la legislacin del demandado, sea esta civil o comercial.
Aplicar siempre la ley civil. Esta solucin es sostenida por quienes entienden que el derecho civil es la
regla y el derecho comercial es un catlogo de excepciones.
Solucin de nuestro Cdigo de Comercio.
Se aplica en todos los casos la legislacin mercantil. Art. 7 Si un acto es comercial para una sola de las
partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones
relativas a las personas de los comerciantes, y salvo salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se
refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial.
ANLISIS DEL ART. 8 DEL CDIGO DE COMERCIO.
La ley declara actos de comercio en general:
1) Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su
enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o
menor valor.
2) La transmisin a que se refiere el inciso anterior.
3) Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate.
4) Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable
o al portador.
5) Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o
personas por agua o por tierra.
6) Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto.
7) Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al
comercio martimo.
8) Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto
concierne al comercio del negociante de quien dependen.
9) Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes.
10) Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin mercantil.
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warrants, debentures, acciones de una S.A., ttulos representativos de mercaderas, etc., siempre que sean
endosables o al portador.
Todos estos actos son comerciales por su forma, es decir, con independencia de la causa que les da origen
(ej. el libramiento de un cheque siempre ser comercial aunque haya sido librado para pagar el precio de
un inmueble, que es un acto civil).
Letra de cambio: es un ttulo de crdito a la orden emitido por los particulares o por las empresas a
tenor del cual un acreedor manda rigurosamente a su deudor que pague una cantidad a una persona
designada, una vez transcurrido un perodo de tiempo fijado.
Pagar: aunque no est mencionado expresamente, el pagar es uno de los tpicos papeles de
comercio. Es una promesa pura y simple de pagar una determinada suma, promesa incondicionada a
cargo del emisor. Su comercialidad deriva de facilitar la circulacin de los valores y del crdito.
Cheque: es una orden de pago pura y simple librada contra un banco en el cual el librador tiene
fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o autorizacin para girar en descubierto.
Por su carcter endosable cumple funciones econmicas vinculadas a la circulacin de valores
facilitando el crdito, el manejo de fondos, etc. Por otra parte, funciona como moneda supletoria, ya
que es el medio por el cual el Banco, a falta de recursos dinerarios, moviliza valores.
Cualquier persona que cumpla los requisitos necesarios puede abrir una cuenta corriente bancaria, la
cual permite a su titular depositar dinero y extraerlo mediante la emisin de cheques.
Se llama descubierto bancario al monto del crdito otorgado por un banco para emitir cheques sin
tener dinero en la cuenta corriente.
Cualquier otro gnero de papeles endosables o al portador: son los papeles endosables que la
doctrina denomina ttulos de crdito, ttulos valores o ttulos circulatorios. El ttulo de crdito es
un documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo expresado en l. Son comerciales
porque la Ley as lo declara, y por la funcin econmica que ellos realizan. El inc. 4 comprende 3
clases de papeles:
A la orden: es a la orden el ttulo de crdito emitido a nombre de determinada persona con la
facultad expresa o implcita en su forma de transferirlo sin intervencin alguna del deudor ni del
emisor, y cuyo titular se individualiza mediante la posesin del documento unida a una serie
ininterrumpida de transferencias (endosos) que lleguen hasta l. En nuestro derecho, la clusula
a la orden, si no est expresa, se considera sobreentendida en la letra de cambio, el cheque y el
pagar.
Al portador: es el ttulo que se emite sin indicacin del beneficiario.
Nominativos: son aquellos ttulos en que se expresa el nombre de la persona a cuyo favor se
emiten, pero para cuya transferencia no bsata el simple endoso, sino que se necesita su
registracin en los libros del emisor.
INCISO 5: Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de
mercaderas o personas por agua o por tierra.
Aqu lo que asigna carcter comercial al acto es el modo tcnico de su ejercicio: la coordinacin de los
factores de la produccin bajo forma de empresa.
a) Empresa de fbrica: es la que se dedica a la elaboracin de productos a travs de la transformacin
de materias primas, creando cosas nuevas o modificando las ya existentes para acrecer su utilidad.
Incluye la actividad manufacturera.
b) Empresa de mandatos comerciales: el mandato es la realizacin de actos en nombre y en
representacin de otra persona. Slo quedan incluidas en este inciso las empresas de mandatos
comerciales (es decir, aquellas destinadas a realizar actos de comercio), quedando excluidas las
empresas de mandatos civiles (las destinadas a realizar actos civiles).
c) Empresa de comisiones: la comisin es un mandato sin representacin. Las empresas de comisiones
siempre se rigen por el Cdigo de Comercio, an cuando realicen comisiones civiles. Ahora bien, ello
siempre y cuando los actos de comisin sean realizados por una empresa. Si se trata de un acto
aislado, la comisin ser mercantil si el objeto sobre el cual recae es comercial. En tal caso, la
comercialidad deviene del inc. 11 del art. 8.
d) Empresa de depsitos: al igual que la empresa de comisiones, siempre estar regida por el Cdigo
de Comercio, an cuando los depsitos que se efecten sean de naturaleza civil, porque su
comercialidad deviene de su organizacin en forma de empresa.
e) Empresa de transportes: depende de la clase de transporte:
El transporte por tierra: slo ser acto de comercio cuando est organizado en forma de empresa.
De lo contrario, si el acto es aislado, ser acto civil, aunque sea realizado con fines de lucro.
El transporte por agua: es siempre comercial, aunque no se realice en forma de empresa, sino
aisladamente, pero no en virtud del inciso 5, sino del inc. 7, que comprende todo lo relativo al
comercio martimo (Ej. navegacin). Aunque la ley no lo previ, se aplica la misma solucin al
transporte por aire.
Ampliacin de la nocin de empresa.
A travs de la ampliacin de la nocin de empresa, la jurisprudencia ha ido extendiendo la aplicacin del
Derecho Comercial a formas de comercio que no existan al momento de la sancin del Cdigo:
Los sanatorios que realizan determinados servicios con el fin de lucrar (ej. habitacin, alimentos, etc.)
Las empresas de espectculos pblicos, siempre que tengan fines de lucro.
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INCISO 6: Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto.
a) Los seguros: la actividad aseguradora es siempre acto de comercio, sea cual fuere su objeto (ej. an
cuando el seguro se constituya sobre un inmueble o sobre la vida de la persona, ser acto de
comercio). Hay que aclarar que el art. 8 se refiere al contrato de seguro y a la empresa dedicada a
celebrarlos, excluyendo a los seguros sociales (jubilaciones, pensiones, etc). Hay contrato de seguro
cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la
prestacin convenida si ocurre el evento previsto. La comercialidad del seguro se funda en:
Su origen: el seguro tuvo su nacimiento en el comercio.
Es un acto de mediacin: el asegurador ofrece su mercadera que se llama seguridad; mediacin
entre las masas de asegurados y el que sufre el riesgo.
Es un acto de especulacin: existe una ganancia calculada.
Las disposiciones legales vigentes: por expresa disposicin legal, la actividad aseguradora debe
realizarse por sociedades mercantiles.
b) Las sociedades: aunque el inciso slo menciona a las S. A., son comerciales todas las sociedades
enumeradas en la ley 19.550 (S.A., S.R.L., Soc. Colectiva, etc.) por ms que tengan por objeto realizar
actos civiles.
ste inciso slo otorga carcter comercial a los actos internos de la sociedad comercial (ej.
constitucin, disolucin, etc.) pero no a los actos externos que la sociedad realiza con terceros, los
cuales pueden ser civiles (ej. sociedad que se dedica a vender inmuebles) o comerciales (sociedad que
se dedica a fabricar cosas y venderlas).
INCISO 7: Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo
al comercio martimo.
Todos los actos relativos a la navegacin martima son comerciales, aunque no sean realizados por una
empresa (por ej. botero que cruza a la gente a travs de un ro) ni tengan fines de lucro (ej. navegacin por
placer). Incluye los actos y contratos que tienen por objeto prepara o facilitar estas actividades.
El derecho de la navegacin se transform en una rama especial dentro del derecho comercial, al
sancionarse la ley de navegacin, que modific el Cdigo de Comercio.
Por analoga, queda incluida en este inciso la navegacin area, que no fue mencionada porque an no se
haba desarrollado cuando se sancion el Cdigo.
INCISO 8: Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en
cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen.
Cuando estas personas realizan operaciones relacionadas al comercio del negociante, no actan a nombre
personal, sino en representacin del comerciante.
La doctrina mayoritaria entiende que este inciso es redundante, porque al existir representacin, el acto
de comercio no se considera realizado por el factor o empleado, sino por el comerciante para quien ellos
trabajan.
INCISO 9: Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes.
Este inciso ha perdido vigencia, ya que en la actualidad los acuerdos sore los salarios son regidos por el
Derecho Laboral, y no por el Derecho Comercial.
INCISO: 10: Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin mercantil.
Son actos de comercio por conexin (es decir, adquieren carcter mercantil por ser accesorios a un acto
de comercio). La Carta de Crdito no debera estar en este inciso porque es un acto de comercio por s
misma, y no por conexin.
a) Carta de crdito: es una orden escrita que una persona (librador) da a otra (destinatario) para que
pague una suma de dinero, a la persona mencionada en la carta (beneficiario). Su diferencia
fundamental con la letra de cambio es que la carta de crdito debe ser a favor de persona
determinada, y no puede estar concebida a la orden. Actualmente suele utilizarse en operaciones de
exportacin.
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b) Fianza: contrato por el cual se garantiza el cumplimiento de una obligacin. La fianza puede ser civil
o comercial. Ser comercial cuando la obligacin que garantice sea comercial.
c) Prenda: derecho real de garanta, que recae sobre una cosa mueble. Puede ser civil o comercial. Ser
comercial cuando la obligacin que garantice sea comercial.
d) Dems accesorios de una operacin comercial: por ejemplo el aval, que garantiza el pago de
obligaciones cambiarias (ej: letra de cambio); la hipoteca, derecho real constituido en seguridad de un
crdito en dinero sobre bienes inmuebles que continan en poder del deudor, etc.
INCISO 11: Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
Son los actos que no estn mencionados en el art. 8, pero se encuentran legislados en el Cdigo de
Comercio. Ej: mutuo, cuenta corriente, actos aislados de mandato, actos aislados de comisin, actos
aislados de depsito, etc.
Tambin se consideran incluidos en este inciso, otros actos que se han ido incorporando al Cdigo, a
travs de leyes especiales. Ej. transferencia de fondos de comercio, marcas y patentes de invencin, etc.
3).- LA EMPRESA. CONCEPTO ECONMICO Y JURDICO.
Concepto econmico. La nocin de empresa surge en el campo de la economa poltica, para designar
cierta organizacin de los factores de la produccin (naturaleza, capital y trabajo). As, desde el punto de
vista econmico, puede definirse a la empresa como una organizacin de produccin de bienes y
servicios destinados a ser vendidos, con la esperanza de realizar beneficios.
Concepto jurdico. La doctrina est dividida:
a) Algunos creen que es imposible lograr un concepto jurdico de empresa, porque consideran que la
empresa es un concepto exclusivamente econmico;
b) Otros creen que es posible lograr un concepto jurdico de empresa. Dentro de esta postura,
encontramos diversos conceptos:
Fontanarrosa: define a la empresa como la actividad organizada con la finalidad de producir
bienes o servicios para el mercado (empresa como actividad)
Halpern: la define como la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes o
servicios con un fin econmico (empresa como sujeto de derecho).
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Legislacin argentina. No existe en nuestro sistema jurdico una definicin de empresa. Si bien el
trmino empresa aparece en varias leyes (ej. ley de contrato de trabajo, ley de concursos y quiebras, ley de
sociedades comerciales, etc.) cada una de ellas contempla la empresa desde su punto de vista y con el
objeto de regular las situaciones propias de la rama del derecho a la que pertenece cada ley (derecho
laboral, concursal, societario, etc.)
Naturaleza jurdica de la empresa. Teoras.
1) Teora subjetiva: sostiene que la empresa es un sujeto de derecho, con capacidad para adquirir
derechos y obligaciones. La empresa tendra una personalidad jurdica distinta a la de su titular o
empresario. Todos los autores consideran que esta teora es inaplicable en nuestro pas, ya que
ninguna ley reconoce a la empresa como sujeto de derecho, ni le otorga capacidad para adquirir
derechos o contraer obligaciones.
Que la empresa sea un sujeto de derecho, se le critica provenir de una confusin de empresa con
sociedad. Entre las doctrinas que la ven como una entidad social duradera distinta de las personas
que la integran, y por lo tanto asimilables con la categora del sujeto, especial importancia adquieren
las que la conciben como una institucin, como organizacin o comunidad. La teora
institucional de la empresa consideraba que en la frmula actividad organizada el adjetivo
organizada absorbe al sustantivo actividad, viniendo as a resultar la empresa La organizacin
de una actividad que se propone ciertos fines un ente social distinto de las personas que de ella forman
parte o que la dirigen
Las crticas o acusan a esta teora de no ser aplicable a las pequeas empresas, o de agotarse en la
consideracin de la empresa en su aspecto interno. La teora no explica como se manifiesta,
externamente la empresa a lo cual apunta la teora de la empresa como actividad. A ese acento el
aspecto interno se le reconoce una innegable importancia en el campo del derecho laboral. La nica
definicin legislativa de empresa en nuestro derecho, es la del artculo 5 de la ley de contrato de
trabajo: Organizacin instrumental de medios personales, materiales o inmateriales, ordenados bajo
una direccin para el logro de fines econmicos o beneficios.
2) Teora objetiva: considera a la empresa como un objeto de derecho compuesto por un conjunto de
elementos materiales e inmateriales que conforman una universalidad (fondo de comercio o
hacienda). Segn esta teora, el empresario sera el sujeto de derecho y la empresa, el objeto que
aqul organiza. Se le critica hecho de que la hacienda (el fondo de comercio) tiene naturaleza
instrumental en relacin a la empresa, pues del conjunto de bienes que integran la hacienda se vale el
empresario para el ejercicio de la empresa; no se puede confundir el instrumento con la actividad del
que lo realiza. Adems a veces la titularidad de la empresa no coincide con la titularidad de la
hacienda.
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6. Teora intermedia: la hacienda comercial no puede encajar en ninguna de las teoras clsocas, sino
que ocupa una posicin intermedia entre el mero conjunto de cosas (porque conserva cierta
individualidad) y la universalidad de hecho (porque puede ser objeto de contrato como algo distinto
de los elementos que la integran)
7. Teora de la universalidad: el fondo de comercio constituye una universalidad sin ningn calificativo.
Es un bien mueble, de carcter complejo y de naturaleza incorprea, porque tales caracteres son
inherentes al elemento funcional o dinmico. Es el criterio mayoritario.
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Elementos. Si bien los elementos del fondo de comercio estn enunciados en el art. 1 de la ley 11.867, la
jurisprudencia ha determinado que dicha enumeracin es meramente enunciativa. El fondo de comercio
est integrado por:
1) Elementos materiales: pueden variar segn el objeto de la empresa, pero generalmente son:
Instalaciones: es el conjunto de bienes materiales que sirven para guardar, ocupar, o exhibir las
mercaderas. Se colocan en el establecimiento con carcter de relativa permanencia, destinados al
servicio y explotacin de la hacienda (ej. las estanteras, las vidrieras, etc. NO los inmuebles);
Muebles: son pertenencias del fondo de comercio unidas a ste por su contenido econmico ms
que por una adhesin fsica o material (ej. escritorios, ventiladores, mostradores, etc.);
Mquinas: son los artefactos indispensables para la produccin, tranformacin, embalaje o
cualquier otro proceso que hayan de sufrir las materias primas o mercaderas (ej. impresoras en
una editorial).
Materias primas: son los materiales o insumos de cuya transformacin y elaboracin resultar el
producto final o mercadera (ej. resmas de papel en una editorial),
Mercaderas: son las cosas sobre las que se desarrolla la actividad; su comercializacin constituye
el objeto de explotacin del establecimiento (ej. libros en una editorial).
2) Elementos inmateriales: son los siguientes:
Nombre comercial: es el nombre que sirve para individualizar al establecimiento mercantil.
Puede ser:
Nombre de fantasa, o
Estar formado por el nombre del comerciante, o
Por la razn social o denominacin de la sociedad titular del establecimiento.
El nombre comercial se adquiere simplemente con su uso, sin necesidad de registrarlo y slo con
relacin al ramo en el que es utilizado.
El derecho al uso exclusivo del nombre comercial con relacin a un rubro determinado slo
puede ejercerse dentro de la zona de influencia del establecimiento (que segn la magnitud de
ste podr ser un barrio, una ciudad, una provincia, etc.) Por eso, quien quiera tener el uso
exclusivo en todo el pas deber registrar el nombre comercial como marca.
Emblema: es el signo grfico que caracteriza al establecimiento; generalmente es una letra o una
sigla (ej. la S del hotel Sheraton; la M de McDonalds, etc). Al igual que el nombre comercial, el
emblema suele ser registrado como marca para obtener su uso exclusivo en todo el pas.
Ensea: es la incripcin o figura que se coloca en el frente del local con el fin de identificar al
establecimiento. Debe ser veraz, lcita (no contener expresiones o dibujos inmorales) original y
novedosa.
Distinciones honorficas: son las medallas, premios y diplomas otorgados por instituciones
pblicas o privadas al establecimiento o a sus productos. Quedan excluidas aquellas otogadas al
empresario por su labor personal.
Valor llave (o avviamento): consiste en la aptitud del establecimiento de producir ganancias
futuras. Dicha aptitud est dada por la clientela, la ubicacin del negocio, el prestigio, la
organizacin de los factores de produccin, etc.
Aunque la ley no enumera el valor llave entre los elementos del fondo de comercio, en la prctica
esa aptitud de producir ganancias futuras, tiene un valor econmico que es tenido en cuenta al
momento de transferir un establecimiento. Cierta doctrina lo considera un elemento dinmico.
Clientela: es el conjunto de personas que contratan con el establecimiento, ya sea en forma
habitual u ocasional.
Aunque la ley 11.867 la enumera entre los elementos del fondo de comercio, la mayora de los
autores considera que no lo es, debido a que la clientela es una situacin de hecho que depende
de la organizacin del empresario y como tal, no puede transferirse junto con el fondo de
comercio. La clientela es uno de los factores que se tienen en cuenta al momento de determinar
el valor llave.
Derecho al local: se refiere al derecho que tiene el adquirente de un fondo de comercio, a usar y
gozar del local donde ste funciona. Si bien el inmueble no constituye un elemento del fondo y no
va incluido en la compraventa, sta involucra el derecho a un contrato de locacin.
De esta forma, si quien transfiere el fondo de comercio, es a la vez, propietario del local, deber
otorgarle al adquirente del fondo, un contrato de locacin.
Si el que transfiere el fondo no es propietario, sino locatario del local, deber cederle al
adquirente del fondo su contrato de locacin o subalquilarle el local (si su contrato con el
propietario as lo permite). De lo contrario necesitar la conformidad del propietario, y si no la
logra, seguir obligado ante l.
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Elementos estticos: pueden existir en mayor o menor grado y an faltar por completo, modificarse,
desaparecer, siendo o no reemplazados, sin que por ello el fondo pierda su identidad econmica o jurdica.
Pueden ser, a su vez, materiales (instalaciones, maquinarias, mercaderas, etc) e inmateriales (nombre, ensea,
emblema, derecho al local, etc).
Elementos dinmicos: necesariamente deben existir, ya que sin ellos no habra fondo de comercio como unidad
propia y autnoma, sino simplemente un conjunto de cosas materiales e inmateriales sin vinculacin entre s.
Estos elementos funcionales que econmicamente se objetivizan en las ganancias que produce el fondo con
relacin al capital, es el que la doctrina italiana llama avviamento, que en nuestro derecho se conoce con el
nombre de valor llave. El valor llave, que ms que un elemento es una cualidad del fondo, est constituido por su
capacidad como organismo fructfero: por un lado, el crdito de que goza, por el otro, la clientela, todo lo cual
determina su fama o nombrada.
Bienes que no constituyen elementos del fondo. Los elementos excluidos del contrato de transmisin del fondo
son:
Los inmuebles, salvo pacto en contrario.
Los crditos y deudas, salvo pacto en contrario; si se transmiten por acuerdo de partes, deben cumplirse las
disposiciones del Cdigo Civil relativas a cesin de crditos y cesin de deudas.
Los libros de comercio.
La documentacin.
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una sucursal, o ambos conjuntamente, es la nica forma de que los acreedores cuenten con la garanta
que les otorga la ley.
Tratndose de filial, como sta es jurdicamente independiente, basta con que la publicacin se haga
en el lugar de su sede.
Los acreedores amparados por la ley son slo los del fondo, es decir, aquellos cuyos crditos se
relacionan con su explotacin y no los dems que pueda tener el vendedor.
Nmina de acreedores: luego el enajenante debe entregar al adquirente una nmina de los
acreedores (indicando los montos y fechas de vencimiento). Esta entrega es una garanta para el
comprador, de manera que si ste (o el martillero o escribano que intervengan) no la exige, no se
afecta la validez de la operacin, pero ello puede hacer solidariamente responsables frente a los
acreedores al comprador, martillero o escribano. Si no existen acreedores, el vendedor debe entregar
una nota firmada hacindolo constar.
Oposicin: a partir de la ltima publicacin, los acreedores afectados por la transferencia tendrn 10
das para oponerse y exigir que se retenga del precio de la transferencia, la suma necesaria para el
pago de sus crditos. Si los acreedores fueron omitidos en la nmina, y presentaren los ttulos que
comprueban la existencia de los crditos, habr que retener y depositar dichas sumas.
Las oposiciones anticipadas, o sea las formuladas antes del comienzo del trmino de 10 das deben
ser tomadas en cuenta como si se hubiesen deducido dentro de ese plazo.
Inscripcin: transcurrido el plazo sin que existan oposiciones (o si habiendo existido, se hubiera
retenido y depositado el dinero), podr otorgarse el documento de transmisin, el que, para producir
efectos con relacin a terceros, deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.
Transferencias por remate pblico: en los casos en que la enajenacin se realice bajo la forma de
ventas fraccionadas, en remate pblico, el martillero deber levantar previamente inventario y
anunciar el remate a travs de las publicaciones antes explicadas y con el mismo procedimiento de
oposicin de acreedores.
En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el rematador depositar
el producto total de la subasta previa deduccin de la comisin y gastos que no podrn exceder del
15% de ese producto. Si no obstante la oposicin el rematador hiciera pagos al vendedor, quedar
obligado solidariamente.
Si luego de deducir su comisin y de retener y depositar las sumas correspondientes a los acreedores,
quedara un excedente, deber el martillero entregrselo al vendedor.
nica transmisin exceptuada: transmisin mortis causa.- La nica transmisin no comprendida
en la ley 11.867 es la transmisin por legado o herencia, que se rigen por las disposiciones del Cdigo
Civil, lo que constituye amplia garanta para los acreedores, pues al efectuarse la particin se deben
separar los bienes suficientes para el pago de las deudas y cargas de la sucesin, y los acreedores
reconocidos tienen derecho a oponerse a la entrega de las respectivas porciones hereditarias y
legados hasta ser pagados.
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casos se trata de cargas. La diferencia es que la obligacin es susceptible de ejecucin forzada y la carga
no; quien incumple una carga slo pierde la posibilidad de invocar los beneficios que brinda la ley.
1) Inscripcin en la MATRCULA del comerciante.- La matrcula es el registro de comerciantes de una
determinada localidad. El interesado debe solicitar su inscripcin en el RPC, presentando una peticin
que contenga los siguientes datos (requisitos):
Nombre, estado y nacionalidad del comerciante: an cuando la ley no menciona la edad, ello
resulta imprescindible a los fines de determinar la capacidad legal genrica del peticionante.
Ramo al que se dedica el negocio: es necesario especificar las caractersticas del objeto o giro
normal del negocio, as como el ramo a que se dedicar la explotacin. Esta especificacin tiene
relevancia al momento de determinar la responsabilidad del principal por contratos celebrados
por el factor sobre negocios u objetos notoriamente extraos al giro o trfico del establecimiento.
Domicilio del establecimiento: la ley exige el domicilio comercial, o sea, el lugar del asiento real del
negocio, y si fueren varios o el establecimiento tuviere agencias o sucursales, ser necesario
indicarlos a todos en la solicitud de matriculacin.
Nombre del factor o empleado que est a cargo del establecimiento: el responsable del negocio
debe ser a su vez, persona capaz para ejercer el comercio y no estar inhabilitado para ello.
Cumplidos los requisitos, se inscribir la matrcula en el RPC.
Plazo. Para que la inscripcin surta efectos debe ser hecha al empezar el giro o cuando no tuviere
necesidad el comerciante de invocar los privilegios mencionados.
Efectos. La matriculacin no es obligatoria, ni otorga a quien la realiza la calidad de comerciante
(pues sta es una situacin de hecho). La matriculacin es slo un medio de publicidad y no un
requisito constitutivo de la calidad de comerciante. Slo crea la presuncin de la calidad de
comerciante y brinda una ventaja: la posibilidad de usar los libros de comercio como medio de prueba
en un juicio. Adems, la ley de prenda con registro establece que sta podr constituirse a favor de los
comerciantes e industriales inscriptos en el RPC.
Negativa: como quien ordena la inscripcin en el RPC es el Tribunal de Comercio o en su defecto el
Juzgado de Paz, estos tambin pueden negar la matrcula si hallaren que el suplicante no tiene
capacidad legal para ejercer el comercio.
Sociedades. En el caso de sociedades comerciales, la inscripcin del contrato social en el RPC equivale
a la matrcula del comerciante individual. La matriculacin de los socios no importa la de la sociedad.
Asimismo, la inscripcin de la sociedad no importa la matriculacin personal de sus socios, pero el
socio que se hace cargo de la sociedad disuelta y contina con su giro, adquiere ipso jure la calidad de
comerciante, y lo ampara la matrcula de la sociedad.
2) Inscripcin de ciertos documentos en el Registro.- La ley ordena la inscripcin de los siguientes
documentos en el RPC:
a) Las convenciones matrimoniales y la adquisicin o restitucin de bienes dotales (aunque esos
actos no son comunes en la prctica);
b) Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y la liquidacin de la sociedad conyugal (para
determinar qu bienes le corresponden al comerciante);
c) Las escrituras de la sociedad comercial;
d) Los poderes que otorgue el comerciante a sus factores, y las revocaciones;
e) Las autorizaciones concedidas a los menores de edad, y las revocaciones;
f) Dems documentos que ordene la ley (ej. transferencia del fondo de comercio).
Efectos. Los actos y documentos incriptos podrn ser oponibles a terceros.
Plazo de inscripcin. El comerciante deber inscribir el documento en el Registro dentro de los 15
das de la fecha de su otorgamiento. Si lo inscribe dentro de ese plazo, el documento producir efectos
desde su otorgamiento; si lo inscribe despus, producir efectos desde la inscripcin en el Registro.
3) Contabilidad y libros de comercio.
Contabilidad: todo comerciante debe llevar la contabilidad de sus negocios. La ley no impone
ningn mtodo determinado, pero exige que la contabilidad refleje en forma verdica y clara la
situacin patrimonial del comerciante.
Adems debe complementar la contabilidad con la documentacin respaldatoria que justifique
los asientos contables para que stos tengan valor probatorio.
Libros de comercio obligatorios: son dos:
Libro Diario.
Libro de Inventario y Balances.
Tambin se admite la existencia de libros auxiliares, complementarios de los dos obligatorios.
4) Conservar los libros de comercio y otra documentacin. Los comerciantes deben conservar sus
libros de comercio por 10 aos a partir del cese de su actividad comercial. En cambio, la
documentacin respaldatoria (ej. facturas) se conservar por 10 aos contados desde la fecha del
documento.
5) Rendicin de cuentas: todo comerciante que contrata por cuenta ajena (ej. mandatario) est
obligado a rendir cuentas de sus negocios a su principal.
La rendicin de cuentas debe realizarse al final de cada negociacin, o al final del ao (cuando se trate
de negociaciones continuadas).
La cuenta debe presentarse en forma clara y detallada, y debe ser acompaada de los respectivos
comprobantes. Quien recibe la rendicin de cuentas puede aceptarla o impugnarla. Si quiere
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impugnarla, debe hacerlo dentro del mes, ya que pasado ese plazo, se presume que reconoce la
exactitud de la cuenta.
2).- REGISTRO PBLICO DE COMERCIO.
El Registro Pblico de Comercio es la oficina del Estado encargada de llevar la matrcula de los
comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil. Su finalidad es
por un lado dar publicidad a los actos de los comerciantes y, consecuentemente, proteger los derechos de
terceros.
Sistemas legislativos.- En derecho comparado, algunos pases tratan a los registros de comercio como
oficinas administrativas y otros como oficinas de carcter judicial.
Etcheverry considera al Registro Pblico de Comercio como una secretara parajudicial, fundndose en el
art. 34 que dice: En cada tribunal de comercio ordinario, habr un Registro Pblico de Comercio, a cargo
del respectivo secretario que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos.
Organizacin del mismo segn el Cdigo de Comercio y leyes provinciales.
En algunas provincias funciona como oficina administrativa y en otras depende del Poder Judicial. En
Capital Federal est a cargo de la Inspeccin General de Justicia.
En Corrientes, antes de 2000, lo encontrbamos dentro de la Ley Orgnica de Tribunales y en el
Reglamento Interno del Poder Judicial. A partir de 1973, por acordada del Superior Tribunal, funcionaba
en una secretara especial dentro del Juzgado en lo Civil y Comercial N1. Pero por acordada de 1977, esta
oficina pasa a ser rotativa, rotando el juez que entiende, que es el juez del Registro, no as, los secretarios y
empleados que continuaban siendo los mismos.
A partir del ao 2000 las funciones correspondientes al RPC fueron absorbidas por un organismo
administrativo: la Inspeccin General de Personas Jurdicas, dependiente del Poder Ejecutivo a travs del
Ministerio de Gobierno y Justicia, que entre otras cosas, se ocupa de:
Fiscalizacin de las sociedades;
Inscripcin de la matrcula de los comercios y comerciantes;
Llevar el registro de comercio, sociedades, asociaciones, libros sociales y de comercio;
Realizar la inspeccin y fiscalizacin de escribanas, sociedades, asociaciones, etc.
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Efectos de las inscripciones. Dependen de la legislacin positiva vigente en cada pas. La doctrina
distingue entre efectos externos e internos, segn se refieran a los efectos de la publicidad de la
inscripcin respecto de terceros, o tengan atinencia sobre los efectos propios del acto inscripto.
Con relacin a los efectos internos de las registraciones, se distingue:
Efectos declarativos, que son los ms comunes de la publicidad registral, que se caracterizan por
producir una presuncin juris tantum de conocimiento por parte de los terceros.
Efectos constitutivos, segn los cuales, sin la inscripcin en el registro, no puede crearse determinada
situacin jurdica, empero, la sola inscripcin no basta para crear tal situacin, sino que jurdicamente
es una condicin sine qua non para su existencia.
Efectos confirmatorios o subsanatorios, cuando la inscripcin no se corresponde con la realidad y sin
embargo produce sus efectos como si fuera exacta, subsanando los defectos. Ex excepcional.
OTROS REGISTROS VINCULADOS CON LA MATERIA. ORGANISMOS DE CONTRALOR.
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3).- LA CONTABILIDAD.
La exigencia de llevar libros de comercio se funda en:
El inters propio del comerciante: la necesidad de poder apreciar en cualquier momento la
evolucin de los negocios, el estado del patrimonio, de su activo y pasivo y deducir a base de tales
datos la perspectiva de su actividad.
El inters de los dems comerciantes que contratan con l: garantiza la buena fe que debe presidir
toda relacin comercial y facilita la prueba de los contratos y operaciones que los comerciantes
hagan.
El inters pblico y del comercio en general: al Estado tambin le interesa con fines fiscales
impositivos, porder determinar en cualquier momento la situacin patrimonial de un negocio a los
efectos de poder verificar si se infringen las leyes.
Sistemas legales. Existen fundamentalmente dos, uno liberal y el otro restringido:
Sistema Ingls: no se establecen los libros que deben ser llevados. Cada comerciante es libre de llevar
su contabilidad como quiera. Lo nico que se exige es, llegado el caso, se encuentren en condiciones
de demostrar fehacientemente cul es el estado de sus negocios.
Sistema Francs: Se establece un nmero de libros taxativamente determinado, que son los que
deben llevarse obligatoriamente, y a veces se establecen algunas prescripciones respecto de otros
libros que pueden llevarse con carcter facultativo.
Sistema seguido por nuestro Cdigo. Antes de la reforma de 1963, el Cdigo haba seguido el sistema
francs. Luego de esta reforma, se establece un sistema intermedio. Art. 43 Todo comerciante est
obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre
una base contable uniforme, y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara
de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben
complementarse con la documentacin respectiva.
LIBROS DE COMERCIO INDISPENSABLES QUE DEBEN LLEVAR LOS COMERCIANTES.Art. 44 Los comerciantes, adems de los que en forma especial impongan este Cdigo u otras leyes, deben
indispensablemente llevar los siguientes libros:
1).- Libro Diario.
2).- Libro de Inventario y Balances.
Sin perjuicio de ello, el comerciante deber llevar los libros registrados y la documentacin contable que
correspondan a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad que le exijan la importancia y la
naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los
actos de su gestin y su situacin patrimonial.
Libro Diario.Art. 45 En el libro diario se asentarn da por da, y segn el orden en que se vayan efectuando, todas las
operaciones que haga el comerciante, letras u otros cualesquiera papeles de crdito que diere, recibiere,
afianzare o endosare, y en general, todo cuanto recibiere o entregare de su cuenta o de la ajena, por
cualquier ttulo que fuera, de modo que cada partida manifieste quin es el acreedor y quin es el deudor en
la negociacin a que se refiere.
Las partidas de gastos domsticos basta asentarlas en globo en la fecha en que salieron de la caja.
Art. 46 Si el comerciante lleva libro de caja, no es necesario que asiente en el diario los pagos que hace o
recibe en dinero en efectivo. En tal caso, el libro de caja se considera parte integrante del diario.
Art. 47 Los comerciantes por menor, debern asentar da por da, en el libro diario, la suma total de las
ventas al contado, y por separado, la suma total de las ventas al fiado.
Libro de Inventario y Balances.Se trata de un solo libro, que comienza con el inventario, que es una descripcin detallada de los bienes,
dinero y crditos que conforman el capital del comerciante al momento de iniciar su actividad. Luego, en
este libro deber realizarse el balance, registrando todo el activo y todo el pasivo que el comerciante
posee al cierre de cada ejercicio econmico.
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Art. 48 El libro de inventario se abrir con la inscripcin exacta del dinero, bienes, muebles y races, crditos
y otra cualquiera especie de valores que formen el capital del comerciante al tiempo de empezar su giro.
Despus formar el comerciante los tres primeros meses de cada ao, y extender en el mismo libro, el
balance general de su giro, comprendiendo en l todos sus bienes, crditos y acciones, as como todas sus
deudas y obligaciones pendientes en la fecha del balance, sin reserva ni omisin alguna.
Los inventarios y balances especiales se firmarn por todos los interesados en el establecimiento, que se
hallen presentes al tiempo de su formacin.
Art. 49 En los inventarios y balances generales de las sociedades, bastar que se expresen las pertenencias y
obligaciones comunes de la masa social, sin exterderse a las peculiares de cada socio.
Art. 50 Respecto a los comerciantes por menor, no se entiende la obligacin de hacer el balance general sino
cada 3 aos.
Art. 52 Al cierre de cada ejercicio, todo comerciante est obligado a extender en el Libro de Inventario y
Balances, adems de ste, un cuadro contable demostrativo de las ganancias o prdidas, del que stas
resultan con verdad y evidencia.
Libros auxiliares.
Son aquellos libros complementarios de los 2 anteriores, y que son necesarios para lograr un rgimen de
contabilidad adecuado (ej. Libro Mayor, Libro de Caja, Libro Bancos, Libro de Ganancias y Prdidas, etc).
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Otros libros obligatorios. Los corredores deben llevar un cuaderno manual foliado y un registro, el mismo tendr las mismas
formalidades que los libros de los comerciantes.
Los martilleros deben llevar los siguientes libros, rubricados por el RPC de la jurisdiccin:
Diario de entradas: donde se asentarn los bienes que recibieren para su venta con indicacin de
las especificaciones necesarias para su debida identificacin, el nombre y apellido de quien
confiere el encargo, por cuenta de quien han de ser vendidos y las condiciones de su enajenacin.
Diaro de salidas: en el que mencionarn da por da las ventas, indicando por cuenta de quien se
han efectuado, quien ha resultado comprador, precio y condiciones de pago y dems
especificaciones que se estimen necesarias.
Libro de cuentas de su gestin, que documente las realizadas entre el martillero y cada uno de
sus comitentes.
Todo lo expuesto precedentemente no se aplica a los martilleros contratados, dependientes o
adscriptos a empresas de remates.
Los barraqueros y administradores de casas de depsito deben llevar un libro especial donde
deben asentar numeradamente, y por orden cronolgico de da, mes y ao, todos los efectos que
recibieren, expresando con claridad la cantidad y calidad de los efectos, los nombres de las personas
que los remitieron y a quin, con las marcas y nmeros que tuvieren, anotando convenientemente su
salida.
Las empresas y comisionistas de transportes, deben llevar un registro particular, en el que se
asentar por orden progresivo de nmeros y fechas todos los efectos cuyo transporte se encarguen,
con expresin de su calidad y cantidad, persona que los carga, destino que llevan, nombre y domicilio
del consignatario y del conductor y precio del transporte.
FORMALIDADES DE LOS LIBROS DE COMERCIO.
Extrnsecas: son las que se refieren al aspecto exterior de los libros. Los libros de comercio deben estar
encuadernados, foliados (numeracin impresa) y rubricados. La rbrica se realiza en el Registro Pblico
de Comercio, y es una nota que se coloca en la primera hoja del libro indicando el nombre del titular, el
destino del libro, el nmero de hojas, la fecha y la firma de la persona a cargo del Registro.
Intrnsecas: son las que se refieren al contenido. Est prohibido:
Alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben hacerse.
Dejar blancos y huecos, pues todas sus partidas se han de suceder unas a otras, sin que entre ellas
quede lugar para intercalaciones o adiciones,
Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas; los errores y omisiones deben salvarse con un
nuevo asiento en la fecha en que se advierta el error o la omisin.
Tachar asientos,
Mutilar alguna parte del libro, arrancar hojas, o alterar la encuadernacin o foliacin.
VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS DE COMERCIO.
Los libros llevados en forma constituyen documentos privados, a los que la ley mercantil confiere valor
probatorio. Se contemplan varios casos:
1) Valor probatorio de los libros de comercio entre comerciantes: los libros prueban a favor de su
dueo, en hechos relativos a su comercio, cuando son llevados en legal forma y la contraparte no
presente asientos en contra en libros arreglados a derecho. Si un comerciante no lleva libros en forma
legal, podr ser juzgado en la controversia, por los libros llevados en forma de su adversario.
2) Valor probatorio de los libros de comercio en proceso contra un no comerciante: en este caso el
asiento contable puede servir tan solo de indicio a favor de quien lleva los libros en legal forma.
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3) Prueba en contra de quien lleva los libros: en todos los casos, sea o no comerciante la contraria,
estn o no llevados en legal forma, los libros pueden ofrecerse como prueba en contra de quien los
lleva. Los asientos contables se valoran como una confesin. El adversario no puede elegir los
asientos que le sean favorables y rechazar los que le perjudiquen; habiendo propuesto como prueba
los libros debe atenerse a los resultados de todos los asientos relativos al punto cuestionado.
EXHIBICIN DE LOS LIBROS DE COMERCIO.
Todo comerciante est obligado a exhibir sus libros en los casos determinados por la ley. Constituye una
de las formas de la prueba por escrito. La exhibicin puede ser:
Parcial: consiste en permitir a la parte interesada el conocimiento de los asientos relativos a una
operacin o negocio determinado respecto del cual existe controversia. El examen se limitar a
alguno o algunos de los asientos que se indicarn de antemano.
El reconocimiento de los libros exhibidos se verifica en presencia del dueo de estos o de su
representante.
Esta exhibicin puede ser exigida cuando exista pendiente un juicio y no como objeto principal de una
demanda. Procede a peticin de parte, pero el juez puede ordenarla de oficio. La exhibicin se hace al
juez.
La negativa a realizar la exhibicin har que el comerciante sea juzgado en la controversia por los
asientos de los libros de su adversario.
General: llamada tambin comunicacin, consiste en poner a disposicin de la parte interesada la
totalidad de los libros del comerciante. Toda la contabilidad puede ser objeto de examen, y debe ser
presentada a la persona que la va a examinar, aunque las exigencias se concreten luego a alguno o
algunos asientos de ella.
Slo puede decretarse a instancia de parte en los juicios de sucesin, comunidad o sociedad,
administracin o gestin mercntil por cuenta ajena, y en caso de liquidacin o quiebra.
La exhibicin general se hace directamente al adversario y no al juez. El que pidi la comunicacin
puede examinar personalmente los libros o a travs de un perito.
La negativa a prestarse la comunicacin de los libros, puede originar la compulsin por la fuerza
pblica, cuando sea necesaria para preparar una liquidacin o particin.
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5).- AGENTES AUXILIARES DEL COMERCIO.Concepto. Los agentes auxiliares del comercio son aquellas personas que colaboran directamente en la
actividad jurdica del empresario.
Enumeracin legal. El art. 87 del Cdigo de Comercio establece que son agentes auxiliares del comercio, y
por ende estn sujetos a las leyes comerciales:
1) Los corredores.
2) Los rematadores (o martilleros).
3) Los barraqueros y administradores de casas de depsito.
4) Los factores o encargados, y los dependientes de comercio.
5) Los empresarios de transportes, acarreadores o porteadores.
Crtica. La doctrina critica sta enumeracin por los siguientes motivos:
a) Porque no menciona a otros sujetos que tambin son agentes auxiliares del comercio (ej. agentes de
bolsa, despachantes de aduana, productores de seguros). La razn es que cuando se sancion el
Cdigo no existan estos auxiliares; pero la omisin fue suplida luego a travs de leyes especiales que
regularon estas actividades.
b) Porque menciona a sujetos que no son agentes auxiliares del comercio, sino verdaderos comerciantes
(los mencionados en los incisos 3 y 5).
c) Porque menciona a ciertas personas que, al estar vinculadas con su principal por un contrato de
trabajo, estn sujetas principalmente a la ley laboral y no a la ley mercantil (los mencionados en el
inciso 4).
Clasificacin. Los agentes auxiliares del comercio pueden clasificarse en:
Autnomos: son los que colaboran con el comerciante en forma independiente, sin que exista entre
ellos y el comerciante una relacin de subordinacin. Su actividad puede estar regulada:
En el Cdigo de Comercio.
En leyes especiales.
Subordinados: son los que estn vinculados con el comerciante a travs de un contrato de trabajo,
existiendo entre ellos una relacin de subordinacin. A su vez, los agentes subordinados pueden
clasificarse en:
Internos (trabajan dentro del establecimiento del principal).
Externos (trabajan fuera del establecimiento).
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I.- AGENTES AUTNOMOS REGULADOS EN EL CDIGO DE COMERCIO.EL CORREDOR.Concepto. Es la persona que acta como intermediaria entre la oferta y la demanda para promover la
celebracin de negocios o contratos.
El corredor no representa a ninguna de las partes, ni concreta el negocio ni celebra el contrato; slo se
limita a acercar a las partes, que son las que efectivamente concretarn el negocio.
Comercialidad del corretaje. El corretaje siempre es comercial, an cuando promueve la celebracin de
contratos civiles (ej. la labor de las inmobiliarias, que es un acto de corretaje, es siempre comercial,
aunque su fin sea facilitar la conclusin de contratos civiles, como es la compraventa de inmuebles).
Rgimen aplicable. Si bien originariamente la actividad del corredor era regida por el Cdigo de
Comercio, en la actualidad rige el Decreto-ley 20.266/73 reformado por la ley 25.028 (quedando as
derogados los arts. 88 a 112 del Cdigo de Comercio).
Requisitos.- Para ser corredor deben cumplirse los siguientes requisitos:
1) Ser mayor de edad (mayor de 21 aos).
2) No estar inhabilitado para ser corredor. Art. 2 ley 20.266: estn inhabilitados:
a) Quienes no pueden ejercer el comercio.
b) Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta 5
aos despus de su rehabilitacin
c) Los inhibidos para disponer de sus bienes
d) Los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, y los condenados por
hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho, malversacin de caudales
pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta despus de 10 aos de cumplida la condena.
e) Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria.
3) Poseer ttulo universitario de corredor (la ley 25.028 establece que hasta que se implemente la
carrera universitaria de corredor, slo se requerirtener ttulo de enseanza secundaria y aprobar un
examen de idoneidad para ejercer la actividad).
4) Inscribirse en la matrcula de corredores.
5) Constituir una garanta a la orden del organismo que lleva la matrcula (para garantizar el pago de las
multas, el pago por los daos derivados de su actividad, etc).
6) Estar domiciliado por ms de un ao en el lugar donde quiere ser corredor.
El que ejerza el corretaje sin cumplir alguno de los requisitos para ser corredor, no tendr accin para
cobrar la comisin, ni retribucin de ninguna especie.
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Retribucin. El corredor tiene derecho a cobrar una remuneracin, pero este derecho slo surge si las
partes concluyen el negocio.
No obstante ello, el corredor igual tendr derecho a una remuneracin cuando el negocio no se concrete
por culpa de las partes, o cuando iniciada la negociacin por el corredor, el comitente encargare la
conclusin a otra persona o la concluyere por s mismo. Obviamente, si el negocio se anula por culpa del
corredor, este perder el derecho a la remuneracin, adems de responder por los daos y perjuicios
causados.
Interviniendo un solo corredor, ste tendr derecho a percibir retribucin de cada una de las partes. Si
interviniere ms de un corredor, cada uno tendr derecho a exigir retribucin slo a su comitente; la
compartirn quienes intervengan por una misma parte.
EL REMATADOR (O MARTILLERO).Concepto. Es el agente auxiliar del comercio que se dedica a la venta pblica de bienes a viva voz y al
mejor postor (es decir, al que ofrezca el mejor precio).
El remate. Es la venta pblica de bienes a viva voz y al mejor postor, en un lugar determinado, con cierto
nmero de interesados en adquirir las cosas ofrecidas, previamente expuestas al pblico en todo o en
parte o simplemente descriptas.
Sistemas. En derecho comparado encontramos los siguientes:
Ingls: el rematador abre la oferta con una base mnima, que luego va siendo aumentada por los
postores sucesivos.
Holands: el rematador abre la oferta con una base mxima, que luego va reduciendo a medida que
advierte que el precio propuesto es excesivo y por eso no encuentra interesados en la adquisicin. En
el curso de las rebajas que va haciendo el rematador, aparece un comprador conforme con abonar el
precio propuesto en ese momento.
Nuestro sistema. Se aproxima al ingls, en el sentido de que las pujas sucesivas de los postores van
haciendo subir el precio originariamente propuesto por el martillero, pero se diferencia en que:
En la ley inglesa, la venta queda perfeccionada slo cuando el rematador adjudica la cosa al postor
dejando caer el martillo. Consecuencias:
1) El comprador puede retirar su oferta antes de que ella sea aceptada con el golpe de martillo;
2) El vendedor puede aceptar o rehusar la oferta del postor.
En nuestro derecho, el pregn del martillero (cuando anuncia al pblico lo que va a vender) no es una
mera invitacin a ofertar, sino una verdadera oferta al pblico. Las posturas hechas por los presentes
tienen el significado de una verdadera aceptacin. La venta se perfecciona con la aceptacin mediante
la postura; slo que est sometida a una condicin resolutoria, que es la eventualidad de que otro
licitante mejore la postura aumentando el precio ofrecido. Cuando no hay ms postores, la cosa se
adjudica al ltimo. La adjudicacin no tiene por ende otra funcin que la meramente declarativa de
reconocer al verdadero y definitivo adquirente. Consecuencias:
1) El contrato se perfecciona tan pronto como postor haya emitido su postura, lo cual impide
retractaciones y desistimiento que perturbaran el normal desenvolvimiento del remate.
2) El vendedor no puede aceptar o rehusar la oferta del postor.
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Comercialidad del remate privado. El remate puede ser privado (cuando es encargado por un particular)
o judicial (cuando es ordenado por el juez).
Al remate privado siempre se le aplicar la ley comercial, an cuando la venta realizada en el remate sea
civil (ej. remate de inmuebles). En cambio, al remate judicial, no se le aplica la ley comercial, sino la ley
procesal del lugar.
Rgimen aplicable. Es aplicable a los martilleros el mismo rgimen que a los corredores: el Decreto-ley
20.266/73 reformado por ley 25.028 (quedando derogados los artculos 113 a 122 del Cdigo de
Comercio).
Requisitos. Para ser martillero se exigen los mismos requisitos que para ser corredor: ser mayor de edad,
no estar inhabilitado para ser martillero, tener ttulo universitario de martillero, inscribirse en la
matrcula de martilleros, constituir una garanta y constituir domicilio en la jurisdiccin donde quiera ser
martillero (a diferencia del corredor, no es necesario que est domiciliado por ms de un ao).
Sociedades. Los martilleros pueden constituir sociedades siempre que tengan como nico objeto la
realizacin de actos de remate. Estas sociedades pueden adoptar cualquier tipo social, excepto
cooperativas.
Retribucin. Efectuada la venta, el martillero tiene derecho a cobrar una comisin y a percibir del
vendedor el reintegro de los gastos del remate.
Si el remate se suspende o se anula por causas no imputables al martillero (ej. por falta de postores), ste
igual tendr derecho a percibir una comisin.
Si el remate se suspende o se anula por culpa del martillero, ste perder su derecho a cobrar la comisin,
adems de responder por los daos y perjuicios.
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Las Bolsas de Comercio son entidades privadas locales (ej. Bolsa de Comercio de Bs. As.) que centralizan
en un solo lugar la oferta y la demanda de valores. Con un enfoque moderno se la define como la reunin
de operadores que a intervalos regulares y en un lugar determinado, intercambian productos o valores de
una misma clase y pueden revestir la forma de sociedades annimas o asociaciones civiles.
Pero para operar dentro de una Bolsa de Comercio, la ley exige la organizacin de distintos Mercados de
Valores que agrupen a los agentes de bolsa (ej. el Merval: Mercado de Valores de Buenos Aires). El
Mercado de Valores es una institucin formada por agentes de bolsa que negocian ttulos valores y que
deben constituirse bajo la forma de sociedad annima.
De esta forma, si un agente quiere operar en una Bolsa de Comercio, debe inscribirse en alguno de los
Mercads de Valores que est adherido a dicha Bolsa.
Diferencia entre Bolsa y Mercado:
Por su forma jurdica: las Bolsas pueden constituirse como asociaciones civiles, con personera
jurdica o como sociedades annimas. Los Mercados solo como sociedades annimas.
Por las cosas que se venden: en las Bolsas se negocian mercaderas o productos. En los Mercados
slo se negocian ttulos valores, pero no cualquier clase de ttulos, slo los emitidos en serie. Por
ej. acciones.
Por su dependencia o independencia: las Bolsas pueden existir independientemente del mercado
de valores. Los Mercados no; deben necesariamente funcionar adheridos a una bolsa,
caracterstica exclusiva del sistema burstil argentino.
Funcin econmica de las Bolsas y Mercados
Desde el punto de vista econmico, cumplen una funcin importantsima consistente en canalizar el
ahorro, facilitar la circulacin de los bienes y equilibrar los precios en el tiempo y en el espacio.
La funcin jurdica de la Bolsa es la formacin objetiva de los precios, evitando grandes sobresaltos.
Constitucin
Las Bolsas o Mercados de Comercio deben constituirse como asociaciones civiles con personalidad
jurdica o como sociedades annimas. La ley no restringe el nmero de entidades que pueden
constituirse ni establece otros requisitos para su constitucin.
Comisin Nacional de Valores:
La ley 17.811 tambin regula este organismo, que tiene bajo su vigilancia todo el sistema. La Comisin
Nacional de Valores es una entidad autrquica con jurisdiccin en toda la Repblica. Sus relaciones
con el Poder Ejecutivo se mantienen por intermedio del Ministerio de Economa de la Nacin. Tiene
por funciones las siguientes:
a) Autorizar la oferta pblica de ttulos valores;
b) Asesorar el Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que
efecten las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores, y los
mercados de valores;
c) Llevar el indice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores;
d) Llevar el registro de las personas fsicas autorizadas para efectuar ofertas pblicas de ttulos
valores y establecer las normas a que deben ajustarse;
e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio, relacionados con la oferta pblica de ttulos
valores y los de los mercados de valores.
Operaciones de bolsa
Son contrataciones tpicas celebradas generalmente sobre la base de la compraventa, bajo
determinadas modalidades establecidas en reglamentos especficos, dentro o fuera del recinto
burstil, a travs de la necesaria participacin de intermediarios especialmente facultados, realizadas
sobre determinados bienes no especificados en su individualidad sino slo en su gnero, que pueden
o no encontrarse en el lugar de contratacin, y cuyo fin es el de facilitar la negociacin de tales bienes,
exteriorizando la situacin del mercado, regulndolo en el tiempo y en el espacio.
Caractersticas:
Tipicidad: las operaciones de bolsa se encuentra pormenorizadas en los reglamentos de cada
mercado donde se celebran, y an en los de las Bolsas en cuyo seno acta el Mercado de Valores,
de tal forma que la mayora de los elementos contractuales se encuentran presupuestos;
actualmente slo son indispensables para el perfeccionamiento del contrato, la indicacin del
bien y el precio.
El lugar y el medio de negociacin: las operaciones en bolsa tradicionalmente se realizaban
mediante el encuentro fsico de los operadores dentro del recinto burstil; sta caracterstica tan
slo se mantiene en los mercados de mercancas. En los mercados de valores, se oper un gran
cambio a partir del reconocimiento del mercado abierto como realidad econmica (ley 17.811).
Ahora la contratacin burstil sobre ttulos valores se celebra:
Dentro de la bolsa: en base a mandatos de inversores o clientes, precio nico y
comisiones explcitas. Aqu operan los Agentes de Bolsa (personas fsicas) y las Casas de
Bolsa (personas jurdicas), que incluye a las entidades financieras como operadores
naturales de los Mercados de Valores.
Fuera del recinto burstil: en mercado abierto, en base a negocios con asuncin de
riesgos por diferencia de precio y comisiones implcitas. Aqu operan todos los agentes
mencionados, ms los agentes extraburstiles inscriptos ante la Comisin Nacional de
Valores.
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La limitacin del objeto negocial: las operaciones burstiles no se celebran sobre cualquier clase
de cosas. Deben ser cosas que gocen de fcil transmisibilidad y de cotizabilidad, cualidad que slo
adquieren las mercaderas o ttulos que los reglamentos de la Bolsa en la que funcione adherido
un mercado de valores autoricen a sus socios a negociar.
La rpida movilizacin de los bienes negociados: pues uno de los objetos de las operaciones
burstiles es facilitar la mayor rapidez y regularidad en la colocacin y salida de los productos y
valores.
La regulacin del mercado a travs de la formacin objetiva de los precios: el resultado de las
operaciones realizadas habitualmente en una bolsa o mercado de comercio, determina el precio
corriente de los bienes negociados.
Clases de operaciones burstiles:
De cambio: son aquellas que implican un desplazamiento o intercambio de bienes. Pueden ser:
Operaciones simples: son operaciones sencillas, nicas. A su vez pueden ser:
1) Al contado, son verdaderas compraventas que se forman y ejecutan con la entrega efectiva de
lo adquirido. A su vez pueden ser de contado inmediato, que se liquidan en el mismo da, o de
contado diferido, liquidndose en un plazo no mayor de 72 hs.
2) A plazo, que a su vez reconoce dos modalidades:
La tpicamente a plazo que generalmente no excede de 20 das. La negociacin es directa
entre comprador y vendedor y se difiere slo el pago del precio.
La operacin a trmino o de futuro, donde se difiere no slo el pago del precio sino
tambin la entrega de los ttulos. El Mercado de Valores hace las veces de intermediario,
pues llegado el vencimiento del trmino, recibe el dinero y entrega los valores,
permitiendo la fungibilidad de las partes contratantes.
La operacin a trmino o de futuro reconoce algunas variantes:
a) En firme: son aquellas en las que el vendedor o el comprador quedan definitivamente
obligados a cumplir en los trminos y condiciones pactadas.
b) No en firme: aquellas en las que existe la posibilidad de modificar los trminos de la
contratacin. Existen diversas especies: operaciones a prima, con opcin, a
voluntad y diferenciales. Estas ltimas son las que dan lugar al juego de bolsa y se
prohibe en la mayora de los pases: las partes en realidad no cumplen el contrato, sino
que se abonan la diferencia que pudiera resultar entre el precio del da de celebracin
y del da del vencimiento (es una mera apuesta a la suba o a la baja).
Operaciones complejas: implican una negociacin doble celebrada simultneamente. A este tipo
pertenecen:
1) El pase: consiste en una compra o venta de valores al contado o a plazo, y la simultnea
operacin inversa de venta o compra a la misma persona, para un vencimiento posterior.
2) El arbitraje: es la conexin de dos operaciones realizadas por la misma persona pero en
distintas plazas. Es de poco uso.
Neutras: se llaman as porque no entraan circulacin de bienes. Las operaciones caucin son
tpicamente financieras y constituyen contratos de crdito con garanta de ttulos valores. El
titular de acciones o ttulos necesita dinero y no quiere venderlos, los entrega en caucin del
prstamo que recibe. El Mercado de valores fija la tasa de inters, mantiene en depsito las
acciones o ttulos y los liquida a favor del acreedor si la obligacin no fue cumplida a su
vencimiento.
Requisitos.
Para ser agente de bolsa, sin perjuicio de las condiciones que exija el respectivo mercado, se requiere:
1) Ser mayor de edad.
2) Poseer idoneidad para el cargo, solvencia patrimonial y moral, a juicio del mercado de valores
respectivo.
3) Constituir una garanta a la orden del Mercado de Valores correspondiente.
4) Ser accionista del Mercado de Valores en el que acte y ser socio de la Bolsa de Comercio a la cual est
adherido dicho Mercado de Valores.
Obligaciones.
Los agentes de bolsa tienen las siguientes obligaciones:
a) Inscribirse en el Registro de agentes de bolsa del Mercado de Valores.
b) Llevar los libros, registros y documentos que exija el Mercado de Valores.
c) Guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de terceros.
EL DESPACHANTE DE ADUANA.Concepto. Son despachantes de aduana las personas fsicas que realizan en nombre de otros, ante el
servicio aduanero, los trmites y diligencias relativos a la importacin, exportacin y dems operaciones
aduaneras.
Cuando la mercadera llega a nuestro pas, queda depositada en la aduana hasta que es revisada; se pagan
los derechos aduaneros y se da autorizacin para la entrada. Estos trmites deben ser realizados por
personas autorizadas, que son en principio los despachantes de aduana nicamente. No obstante la ley
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establece que podr prescindirse del despachante de aduana cuando el importador o exportador fuera
una persona de existencia visible y realizare la gestin ante la aduana en forma personal.
Rgimen aplicable. Es aplicable a los despachantes de aduana el Cdigo Aduanero (Ley 22.415).
Actuacin. Los despachantes no pueden actuar en ms de una aduana, aunque el Poder Ejecutivo podr
establecer excepciones de carcter general; y la A.N.A. fundadamente, en casos especiales debidamente
justificados podr autorizar a que acten, en forma temporal, en otra aduana.
Requisitos. Para poder desempearse como tal, el despachante debe estar inscripto en el Registro de
Despachantes de Aduana, para lo cual debe cumplir los siguientes requisitos:
1) Ser mayor de edad, tener capacidad para ejercer el comercio y estar inscripto en el Registro
Pblico de Comercio.
2) Tener estudios secundarios completos y aprobar los exmenes sobre materia aduanera que a tal
fin se establecieren.
3) Acreditar domicilio real y constituir domicilio especial en el radio urbano de la Aduana en la que
hubiere de ejercer su actividad.
4) Acreditar su solvencia y constituir una garanta a favor de la Administracin Nacional de Aduanas
para asegurar el cumplimiento de sus obligaciones.
Obligaciones. Adems de cumplir las obligaciones comunes de los comerciantes, los despachantes deben
llevar un libro rubricado por la Aduana donde ejercieren su actividad, en el cual deben detallar todas sus
operaciones.
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EL VIAJANTE DE COMERCIO.
Concepto. Es el empleado que promueve y facilita la conclusin de negocios, fuera del establecimiento del
comerciante y mediante una remuneracin.
Facultades. El viajante de comercio puede tener poder de representacin para celebrar contratos en
nombre de su empleador, o no tener dicho poder. En ste ltimo caso, se limitar a conseguir clientes,
dejando que el empleador concluya por s mismo los negocios.
Pero ya sea que tenga o no poder de representacin, el viajante siempre est vinculado con el principal a
travs de un contrato de trabajo (diferencia fundamental con el corredor, que es agente autnomo). Es por
ello que la actividad del viajante est regida por la ley laboral, y en especial la ley 14.546.
BOLILLA IV
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Tpicos: aquellos que tienen individualidad propia, un nombre, y regulacin expresa, completa y
unitaria en la ley, en cuanto a contenido, efectos e incluso sus requisitos formales. Ej.: compraventa.
Atpicos: aquellos a los que la ley no da nombre ni regulacin legal especfica. Surgen de la vida
jurdica en razn de la libertad de contratacin, inherente a la autonoma de la voluntad.
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La buena fe contractual.
El art. 1198 del Cdigo Civil establece: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena
fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y
previsin.
La buena fe impone una serie de obligaciones accesorias a la obligacin contractual, de contenido positivo
(deberes de diligencia, cooperacin, etc.) o negativo (obligacin de no engaar, no defraudar, etc.).
Hay que distinguir entre:
Buena fe creencia: consiste en confianza en la apariencia de un ttulo.
Buena fe lealtad: es el deber de obrar con cuidado y previsin como lo hara una persona
honorable, de manera de no inducir a error a la otra parte.
Contratos plurilaterales.
Nuestro ordenamiento positivo no nos brinda un concepto de contrato plurilateral. El art. 1420 del Cd.
Civil italiano lo describe como "un contrato con ms de dos partes", y prev que si se trata de un contrato
plurilateral en el cual las prestaciones de cada una estn dirigidas a la obtencin de un fin comn, la
nulidad que afecta el vnculo de una de las partes no importa -en principio- la nulidad del contrato in
totum .
De por s son contratos de colaboracin y organizacin se caracterizan porque existe la posibilidad (no la
necesidad) de que intervengan ms de dos partes; por ello tambin se los suele llamar contratos abiertos
(o con posibilidad de serlo). Contratos plurilaterales funcionales son las sociedades, las uniones
transitorias de empresas, las agrupaciones de colaboracin, los joint ventures y el pool.
Forma de los contratos comerciales.
El principio general tanto en materia comercial como en civil, es que quienes contratan pueden hacerlo sin
someterse a forma alguna. Sin embargo el cdigo de comercio dispone que los contratos para los cuales se
establecen determinadas solemnidades, no producen accin en juicio si aquellas no son observadas.
La ley de Sociedades dispone que el contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad se
otorgue por instrumento pblico o privado.
La ley de Navegacin dice que el contrato de construccin de un buque de 10 o ms toneladas de arqueo
debe hacerse por escrito bajo pena de nulidad.
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Otra diferencia entre el contrato preliminar y el normativo radica en la circunstancia de que el primero
agota su existencia con la celebracin del contrato previsto, en tanto que el segundo pervive apto para
regir la conclusin de cualquier otro contrato futuro que entre dentro de sus regulaciones.
Ejemplo de contrato preliminar: la apertura de crdito es un contrato "preliminar" por cuanto todas las
operaciones de crdito pueden ser precedidas de un contrato de apertura de crdito.
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Interpretar una norma jurdica es intentar comprender su verdadero sentido y alcance, cuando ste
presenta algn costado ambiguo u oscuro. Los contratos, como sub-especie normativa, deben ser
interpretados teniendo en cuenta criterios brindados por la ley.
La interpretacin puede ser hecha por las partes o por un tercero (rbitro, juez, etc). La interpretacin de
las partes puede asumir la forma de una declaracin complementaria y entonces se llamar interpretacin
autntica. Lo ms comn es que la controversia sea sometida a decisin judicial.
El Cdigo de Comercio establece:
- Normas que tienden a buscar la verdadera intencin de las partes (hermenutica subjetiva).
- Normas que tienden a establecer una hermenutica objetiva (independiente de la voluntad de las
partes).
- Normas que tienden a interpretar integrativamente.
Art. 217 del Cdigo de Comercio: Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el
sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo.
Art. 218 del Cdigo de Comercio: Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la
interpretacin las bases siguientes:
1. Habiendo ambigedad en las palabras debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes
que el sentido liberal de los trminos.
2. Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos claros y
precisos, empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado
que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general.
3. Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez y del otro la
nulidad del acto deben entenderse en el primero. Si ambos dieran igualmente validez al acto,
debe tomarse el sentido que ms convenga a la naturaleza de los contratos y a las reglas de la
equidad.
4. Los hechos de los contrayentes subsiguientes al contrato que tengan relacin con lo que se
discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato.
5. Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos.
6. El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y
especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el ocntrato prevalecern sobre
cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras.
7. En los casos dudosos que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas
ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor, o sea en el sentido de liberacin.
La fecha cierta.
El art. 1034 C. Civil dice Los instrumentos privados, an despus de reconocidos, no prueban contra terceros
o contra los sucesores por ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos. Y el art. 1035: Aunque se
halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares de las partes o
a terceros, ser:
1) La de su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin pblica para cualquier fin, si all quedase
archivado;
2) La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren;
3) La de su transcripcin en un registro pblico;
4) La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como testigo.
En materia comercial est discutido si esto se aplica o no: algunos sostienen que la fecha cierta no es
exigible en materia mercantil; otros se inclinan por la solucin civilista, y por lo tanto la fecha cierta se
aplicara al derecho comercial.
Fontanarrosa adopta una postura conciliatoria: la fecha cierta rige en materia mercantil, pero con una
diferencia sustancial, que ella se puede probar por cualquier medio de prueba adems de los del art. 1035,
incluido el libro de comercio.
Pluralidad de ejemplares.
El Cdigo Civil establece que los contratos que contengan convenciones bilaterales deben ser redactados
en tantos ejemplares como partes hayan con un inters distinto.
El Cdigo de Comercio no dice si aparte de la firma debe llenarse alguna condicin para que el documento
privado produzca sus efectos legales. Este silencio debe interpretarse modificando el Cdigo Civil y en
consecuencia el requisito del doble ejemplar es intil en materia comercial, por dos razones:
- Razn de orden legal: el art. 208 no menciona que el doble ejemplar sea un requisito del instrumento
privado, slo la firma.
- Razn de orden prctico: por la agilidad que requiere la actividad mercantil, as como la posibilidad
de disponer de otros medios probatorios eficaces (facturas, remitos, etc).
3).- NULIDAD DE LOS CONTRATOS.
La nulidad es una sancin legal que priva de sus efectos normales a los contratos en razn de un vicio
anterior o concomitante con la celebracin del acto.
El cdigo de comercio se refiere a varias clases de nulidad:
1. Absoluta: omisin de cualquier requisito respecto a la especie del acto o contrato. Puede ser declarada
an de oficio porque est en juego el orden pblico.
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2. Relativa: la accin no corresponde sino a las personas en cuyo beneficio la ha establecido la ley.
3. Sustantiva: se refiere a la eficacia del acto jurdico.
4. Procesal: se refiere a la invalidez de las actuaciones judiciales.
Conversin.
Cuando hay incumplimiento de las formas exigidas en un contrato solemne relativo, no se produce la
nulidad del acto, sino la conversin del negocio jurdico.
Los contratos no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero
quedan concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer la escritura pblica (1185 C.
Civil).
Entonces, el negocio celebrado con una forma insuficiente, valdr como causa fuente de la obligacin de
elevarlo a la forma legal. sta obligacin constituye una prestacin de hacer que en caso de
incumplimiento, puede ser demandada judicialmente.
Rescisin y resolucin de los contratos.
Rescisin. Es un acuerdo de voluntades por medio del cual se deja sin efecto un contrato. Clases:
1. DISTRACTO O RESCISIN PROPIAMENTE DICHA: la rescisin tiene los efectos que las partes
quieran darle, pero su retroactividad no puede perjudicar nunca los derechos que terceros
hubieran adquirido en razn del contrato de origen.
2. RESCISIN UNILATERAL: una sola de las partes por su propia voluntad pone fin al contrato. Es
una facultad excepcional y se otorga slo en algunos contratos (por ej.: el mandato).
Resolucin. Es la extincin del contrato en virtud de un hecho posterior al perfeccionamiento, imputable a
una de las partes, como sucede ante el incumplimiento. Se produce ante el pedido de la otra parte.
Tambin puede producirse por acaecimiento del evento objeto de la condicin resolutoria (aqu opera
ipso jure). La resolucin deja sin efecto el contrato en celebracin del acto, debiendo las partes
devolverse lo recibido en funcin del contrato.
La resolucin difiere de la nulidad en que sta ltima es anterior o concomitante al acto celebratorio, y
aquella es posterior.
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2010
BOLILLA V
CONTRATOS COMERCIALES EN
PARTICULAR
1).- COMPRAVENTA COMERCIAL.
Concepto. El art. 450 del Cdigo de Comercio la define como un contrato por el cual una persona, sea o no
propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a hacerla adquirir en
propiedad a otra persona, que se obliga por su parte, a pagar un precio convenido, y la compra para
revenderla o alquilar su uso.
Caracteres. El contrato de compraventa mercantil tiene los siguientes caracteres:
Tpico o nominado: la ley lo designa con una denominacin especial y lo regula expresamente.
Consensual: queda perfeccionado por el solo consentimiento de las partes, a partir del cual estas
quedan obligadas.
Bilateral o sinalagmtico: ya que las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra.
Oneroso: las ventajas que procura a una u otra de las partes no le es concedida, sino por una
prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle a la otra.
Conmutativo: cada una de las partes, en el acto de formacin del contrato, pueden estimativamente
determinar las ventajas o beneficios que podrn obtener. Excepcionalmente puede ser aleatorio,
cuando las ventajas quedan sometidas a un riesgo.
No formal.
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Diferencias con la compraventa civil. Las diferencias ms notorias entre la compraventa civil y la
mercantil son las siguientes:
1) Objeto: la compraventa civil puede recaer sobre cosas muebles o inmuebles; en cambio la
compraventa mercantil slo recae sobre cosas muebles.
2) Fin de lucro: consiste en que la cosa debe ser comprada para revenderla o para alquilarla. No es
exigido en la compraventa civil, pero s en la mercantil.
3) Sea: consiste en la entrega de una suma de dinero con el fin de asegurar al celebracin de un
contrato. En materia civil la sea es penitencial (las partes pueden arrepentirse, perdiendo la sea);
en cambio, en materia comercial, la sea forma parte del precio y es confirmatoria, salvo pacto en
contrario.
4) Pacto comisorio: esta figura permite a la parte cumplidora dejar sin efecto el contrato ante el
incumplimiento de la otra. El Cdigo Civil prohibe el pacto comisorio en la compraventa de cosas
muebles; en cambio el Cdigo de Comercio lo admite.
5) Vicios redhibitorios: en materia civil la accin por los vicios ocultos de la cosa prescribe a los 3 meses
desde que se conoce el vicio; en materia comercial prescribe a los 6 meses desde que se entrega la
cosa vendida.
6) Precio: en materia civil la accin por el precio prescribe al ao; en materia comercial prescribe a los 2
aos.
7) Venta de cosa ajena: son vlidas en la compraventa mercantil la venta de cosa ajena, y la promesa de
venta de cosa ajena. En lo civil, la cosa ajena no puede venderse.
8) Plazo de entrega de la cosa: en materia comercial, a falta de estipulacin, es de 24 hs siguientes al
contrato. En la compraventa civil se da cuando lo exige el comprador.
9) Fecha del pago del precio: en el contrato mercantil es, a falta de estipulacion, de 10 das. En la
compraventa civil se paga el precio en el momento en que se entrega la cosa.
Elementos especficos.
La compraventa mercantil tiene elementos comunes a todo contrato (capacidad, consentimiento, etc),
pero tambin elementos especficos, que se refieren a la cosa y al precio.
Cosa: la compraventa mercantil puede recaer sobre cualquier cosa mueble que tenga valor, para
revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compr o en otra diferente, o para
alquilar su uso. La excepcin est dada por las cosas que la ley prohibe en razn de la persona que
intervenga o de la misma cosa. stas cosas muebles deben ser determinadas o determinables. No es
necesario que la cosa exista en el momento de prefeccionarse el contrato: puede tratarse de cosa
futura. Estn comprendidas la moneda metlica, los ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas
y papeles de crditos comerciales.
Precio: debe ser en dinero, pero no es indispensable que se determine por las partes en el momento
del contrato en una suma precisa de dinero; puede establecerse que ser el corriente en el da y lugar
de entrega. Si no hay acuerdo, por haber diversidad de precio en el mismo da y lugar, ser el de
trmino medio.
El precio de la venta puede ser dejado al arbitrio de un tercero. Si este no pudiere o no quisiere hacer
la determinacin, quedar sin efecto el contrato, salvo pacto en contrario.
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Desde que el vendedor pone la cosa a disposicin del comprador y este se da por satisfecho de su
calidad, existe la obligacin de pagar el precio al contado o al trmino estipulado, y el vendedor se
constituye en depositario de los efectos vendidos.
Eviccin y vicios redhibitorios.
Eviccin: entre las obligaciones del vendedor se encuentra la de responder al comprador por la
eviccin de la cosa comprada (art. 1414 del Cdigo Civil). Lo relativo a la eviccin, ante el silencio del
Cdigo de Comercio, se rige por las normas del Cdigo Civil.
Existe eviccin cuando hay turbacin o prdida, en todo o en parte, del derecho de propiedad, goce o
posesin de la cosa adquirida por el comprador, siempre que ella se origine en una causa o ttulo
anterior o contemporneo a la compraventa y sea ignorado por el adquirente.
El vendedor responde an cuando no se hubiese pactado y las partes pueden aumentar, disminuir y
an suprimir sus efectos.
Si la eviccin es total, y el comprador es privado de la cosa, el vendedor debe restituir al
comprador el precio recibido por l, sin intereses.
Si la eviccin es parcial, el comprador tiene la opcin de:
1) Demandar una indemnizacin proporcional a la prdida sufrida; o
2) Exigir la rescisin del contrato cuando la parte de lo adquirido que le han quitado o la
carga que ocultaba fuere de tal importancia que sin ella no hubiere adquirido la cosa.
Vicios redhibitorios: son los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por
ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que le hagan impropia para su destino, si de tal
modo disminuyeren el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido, o
habra dado menos por ella.
El comprador que descubre vicios ocultos tiene la opcin de:
Dejar sin efecto el contrato, devolviendo la cosa al vendedor y este restituyndole el precio,
mediante la accin redhibitoria;
Exigir que se disminuya el precio proporcionalmente, por medio de la accin quanti minoris.
El plazo de prescripcin de los vicios redhibitorios queda al arbitrio de los tribunales, pero no podr
exceder de los 6 meses siguientes al da de la entrega. Transcurrido ese plazo, el vendedor queda libre
de toda responsabilidad. El comprador que sospecha la existencia de un vicio redhibitorio, est
obligado a pedir que se fije el plazo dentro del cual puede accionar.
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4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por
razn de renta, donacin, salario, emolumento y otro cualquier ttulo remuneratorio o gratuito,
porque se trata de la venta de frutos civiles y les falta el antecedente.
5. La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular.
Sin embargo, si fuere mayor la cantidad que vende que la que hubiese consumido, se presume que
obr en la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.
Venta de cosa ajena: alcances legales.
Art. 453 La compraventa de cosa ajena es vlida. El vendedor est obligado a su entrega o, en su defecto, a
abonar daos y perjuicios, siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena.
Si el comprador, al celebrar el contrato, sabe que la cosa es ajena, la compraventa ser nula.
La promesa de venta de cosa ajena ser vlida. El vendedor estar obligado a adquirirla y entregarla al
comprador so pena de daos y perjuicios.
La sea.
Las cantidades que con el nombre de seal o arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre
que lo han sido por cuenta del precio y en signo de ratificacin del contrato, sin que ninguna de las partes
pueda retractarse, perdiendo las arras.
Cuando el vendedor y el comprador convengan en que, mediante la prdida de las arras o cantidad
anticipada, les sea lcito arrepentirse y dejar de cumplir lo contratado, debern expresarlo as por clusula
especial del contrato.
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3) Free Carrier: (Named Point): es similar al FOB pero aplicado al sistema de transporte multimodal de
contenedores. El vendedor entrega la carga a la custodia del transportista en el punto indicado. El
comprador se encarga del transporte va camin, tren, avin, buque o una combinacin de varios
sistemas.
4) F.A.S.: (Free Along Side): el vendedor debe entregar las mercaderas al costado del navo, al alcance
de las gras del buque y no a bordo, corriendo slo con los gastos y riesgos corridos hasta ese sitio.
5) C.I.F.: (Costo, seguro y Flete): el vendedor se compromete a concertar y pagar el seguro y el flete a
nombre y por cuenta del comprador. El precio comprende la mercadera colocada en el puerto de
destino, el flete y el seguro.
6) C&F: (Costo y Flete): es similar a la CIF, con la excepcin de que el precio no incluye la prima del
seguro, que la paga el comprador. Es la clusula ms usada por nuestras importaciones, pues en ellas
los seguros son contratados en nuestro pas.
7) Freight (or Carriage) paid to: (flete o transporte pagado a): El vendedor paga el flete, pero el
seguro y cualquier aumento de costos se transfieren al comprador desde el momento en que la carga
es entregada al primer transportista.
8) Freight (or Carriage) and insurance paid to: (flete o transporte y seguro pagado a): el vendedor, a
diferencia del caso anterior, debe pagar la prima del seguro de transporte.
9) Ex Ship: (en el barco): el vendedor presenta la mercadera al comprador a bordo, pero en el puerto de
entrega estipulado en el contrato (puerto de destino), por lo que se hace cargo de todos los gastos
generados hasta ese instante.
10) Ex Quay: el vendedor entrega la mercadera en el muelle de destino indicado en el contrato, con todos
los gastos pagos hasta ese instante. Se debe establecer quien realiza los trmites de importacin.
11) Delivered at Frontier: (entrega en la frontera): el vendedor finaliza sus obligaciones al entregar la
carga en la frontera, pero antes del lmite aduanero del pas establecido en el contrato.
12) Delivered Duty Paid: (despacho pagado): el vendedor asume la mayor obligacin, encargndose de
todos los costos para poner la mercadera en el lugar sealado por el comprador, a su disposicin.
Todos los costos implica que sea libre de derechos (con los impuestos pagados).
13) Delivered Duty Unpaid: el vendedor debe poner la mercadera en el lugar convenido del pas de
importacin a disposicin del comprador; pero son a cargo de ste los derechos de aduana, otras
cargas fiscales y los crditos aduaneros.
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Rgimen legal.
Clases de mandato: el mandato, segn la forma en que se lo confiera, puede ser:
1. Expreso: por instrumento pblico o privado, por carta telegrama y hasta verbalmente (se prueba
por testigos).
2. Tcito: La existencia de su otorgamiento es una cuestin de hecho, que deber resolver el juez. El
Cdigo Civil enuncia:
a) Hechos positivos del mandante: cuando una persona entrega a otra el importe necesario para
la compra de una mercadera, se considera que ello importa el mandato de comprarlas.
b) Silencio o inaccin del mandante: es necesario que el mandante tenga conocimiento que
alguien est obrando en su nombre y lo tolera; es decir, quien pudiendo hacerlo, se abstiene
de impedir que otro obre en su nombre, es considerado mandante. Si no est enterado y llega
a su conocimiento con posterioridad, ser gestin de negocios.
Obligaciones del mandatario:
1) Cumplir el mandato conforme a las rdenes e instrucciones del mandante, y en defecto de stas, o
si hubiese sido autorizado para obrar a su arbitrio, hacerlo como lo hara en un negocio propio.
2) El mandatario que tuviere en mano fondos del mandante no puede rehusarse al cumplimiento de
sus ordenes.
3) Poner en noticia del mandante los hechos que puedan influir para revocar el mandato.
4) Indemnizar al mandante por los daos y perjuicios que le ocasione por la inejecucin total o
parcial del mandato.
5) Rendir cuentas al mandante una vez ejecutado el trabajo.
Obligaciones del mandante:
1) Indemnizar al mandatario de los daos que sufra por vicio o defecto de la cosa comprendida en el
mandato.
2) Anticipar al mandatario el dinero necesario para la ejecucin del mandato.
3) Reembolsar al mandatario los gastos y anticipos efectuados con intereses.
4) Abonarle la retribucin estipulada o, en su defecto, la que fuese de uso en el lugar de ejecucin del
mandato.
Cesacin del mandato: el mandato comercial termina:
1) Por cumplimiento del negocio.
2) Por expiracin del plazo.
3) Por revocacin del mandato: perteneciendo el negocio al mandate, puede, segn su conveniencia,
revocar el mandato cuando quiera.
4) Por renuncia del mandatario: puede hacerlo en cualquier momento, excepto si el mandato fue
conferido como base de un negocio bilateral, o si se hubiese pactado la renunciabilidad expresa o
tcitamente, o si la renuncia fuera intempestiva.
5) Por fallecimiento del mandatario o mandante: pone fin al mandato, salvo que fuese otorgado en
inters comn del mandante y un tercero o en inters exclusivo de un tercero, o cuando el
mandato deba ser cumplido despus de la muerte del mandante.
6) Por incapacidad del mandante o mandatario: extingue el mandato pero los actos son vlidos.
7) Por quiebra del mandante o mandatario.
8) Por imposibilidad de cumplimiento del objeto para el cual fue conferido.
9) Por acuerdo de partes.
Efectos: el mandato slo produce efectos entre los otorgantes y sus sucesores, salvo estipulacin o
disposicin legal en contrario.
Prescripcin: los mandatos sin trmino no caducan ni prescriben, mientras no sean revocados o
renunciados, o por causas legales (fallecimiento, etc). Una vez cesado en su cargo el mandatario, debe
rendir cuentas a su mandante. Esta obligacin s prescribe.
4).- LA COMISIN. Concepto. La comisin es un contrato por el cual una persona (comitente) encarga a
otra (comisionista) la realizacin de actos de comercio determinados, pero actuando el comisionista a
nombre propio.
El art. 222 (segundo prrafo) dice que hay comisin o consignacin, cuando la persona que desempea por
otros, negocios individualmente determinados, obra a nombre propio o bajo la razn social que representa.
Al actuar a nombre propio, el comisionista queda obligado personalmente frente a los terceros con
quienes contrata. Los terceros desconocen la existencia del comitente, por lo cual no pueden accionar
contra l.
Diferencia entre mandato y comisin.
Si bien en ambos casos se acta por cuenta o en inters de otro (mandante o comitente) la diferencia
radica en que:
En el mandato, el mandatario, al tratar con terceros, acta en nombre del mandante (hay
representacin: la relacin queda establecida entre los terceros y el mandante). En la comisin, el
comisionista acta en nombre propio (no hay representacin: la relacin queda establecida entre los
terceros y l).
La comisin slo puede referirse a negocios individualmente determinados. El mandato, en cambio,
puede ser especial o general.
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Entre el mandato y la comisin hay una relacin de gnero a especie (el mandato es el gnero, y la
comisin una especie de mandato). Por ello, parte de la doctrina sostiene que la verdadera naturaleza
jurdica de la comisin es la de un mandato sin representacin.
Rgimen legal.
Aceptacin y rechazo de la comisin: el comisionista es libre de aceptar o rehusar el encargo. Si se
rehusa, debe dar aviso al comitente dentro de las 24 hs o ser responsable de los daos y perjuicios.
El comisionista que se niega a aceptar el encargo est obligado, no obstante a la conservacin de los
efectos de que se trata y evitar todo peligro inminente hasta que le lleguen las ordenes del comitente,
pero puede depositarlos judicialmente.
Responsabilidad: el comisionista no responde en caso de insolvencia de las personas con quienes
contratare en cumplimiento de su comisin, siempre que al tiempo del contrato fuesen reputadas
idneas, salvo si obrare con culpa o dolo.
Cuando el comisionista, adems de la comisin ordinaria, percibe otra llamada en garanta, corren
de su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando en la obligacin directa de satisfacer al comitente el
saldo que resulte a su favor a los mismos plazos estipulados, como si el propio comisionista hubiese
sido el comprador.
Prohibiciones:
El comisionista no puede alterar las marcas de los efectos que hubiere comprado o vendido por
cuenta ajena, salvo orden expresa del comitente.
El comisionista no puede adquirir por s ni por persona interpuesta, efectos cuya enajenacin
haya sido confiada, salvo consentimiento expreso del comitente. Tampoco puede ejecutar una
adquisicin encargada, con efectos suyos, salvo consentimiento expreso del comitente.
Prescripcin: se aplican las mismas reglas que para el mandato. La comisin sin plazo no prescribe. Lo
que prescribe es la obligacin de rendir cuentas una vez cesada la comisin.
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BOLILLA VI
CONTRATOS COMERCIALES EN
PARTICULAR
1).- CONTRATO DE TRANSPORTE.
Concepto. Hay contrato de transporte cuando una parte (transportista o porteador) se obliga a trasladar
personas o cosas de un lugar a otro; y la otra (pasajero o cargador) a pagar un precio por ello (porte o
flete).
Integran el transporte dos elementos: 1) el desplazamiento (por tierra, agua o aire) y 2) la conduccin que
implica hacer recorrer un itinerario.
El contrato de transporte no est legislado en el Cdigo de Comercio como contrato. Pero el art. 8 inc 5 lo
menciona como transporte realizado por empresas. Tambin lo hace el art. 87 inc 5 nombrando como
auxiliares del comerciante a los acarreadores, porteadores o empresarios del transporte. Tambin el art.
162 crea una regla general en materia de contratos de transporte.
Caracteres.
1) Consensual.
2) No formal.
3) Oneroso.
4) Conmutativo o sinalagmtico.
5) Tpico o nominado.
6) Bilateral.
7) De desplazamiento.
8) Generalmente de adhesin.
9) De derecho privado.
10) Con frecuencia es un contrato accesorio.
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Comercialidad del transporte. Conforme al art. 8 del Cdigo de Comercio, el transporte terrestre slo
ser comercial cuando est organizado en forma de Empresa. Si no cuenta con esta organizacin (o sea si
es un transporte aislado) no ser un acto comercial, sino civil, y como en derecho civil no est previsto el
contrato de transporte, se le aplicarn las normas de la locacin de obra.
En cambio, el transporte martimo y el aeronutico siempre sern comerciales aunque se trate de actos
aislados.
mbito de regulacin del transporte.
Este contrato no est legislado en el Cdigo de Comercio junto a otros contratos. Lo menciona el art. 8 inc.
5 al hablar de empresa de transporte por agua o por tierra de personas y cosas; tambin el 87 inc 5 al
enumerar los auxiliares del comercio cuando dice: los acarreadores, porteadores o empresarios de
transporte que luego es tratado en detalle a partir del art. 162 bajo el ttulo De los acarreadores,
porteadores o empresarios del transporte. Pese a que se refiere a los auxiliares del comercio, en realidad
se legisla sobre el contrato de transporte.
Estas disposiciones son complementadas con las de carcter nacional, como la ley 2873 de ferrocarriles y
su reglamento y la ley 12.346 que crea la Comisin Nacional de Regulacin del Transporte y que rige el
transporte terrestre por carretera. A su vez estas leyes se complementan con las de carcter local.
Clases de transporte.
Por el medio por el cual se realiza,
Transporte Terrestre (puede ser a su vez automotor o ferroviario).
Transporte Martimo o fluvial.
Transporte Areo.
Por el mbito que comprende,
Transporte Interno.
Transporte Internacional.
Por la naturaleza del objeto transportado,
Transporte de Cosas.
Transporte de Personas.
Elementos del transporte de cosas.
Personales o subjetivos: si bien en todo contrato de transporte se requiere la existencia de dos
partes (cargador y transportador), pueden intervenir otros sujetos (destinatario, comisionista y
endosatario).
1. El porteador, acarreador o transportador, es el que conduce la mercadera o la traslada, es decir,
es quien se encarga de efectuar el transporte, asumiendo el riesgo de la obligacin de resultado
que toma a su cargo.
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Estas enunciaciones son meramente indicativas. El hecho de que se omita alguna no implica la nulidad del
contrato porque el mismo se perfecciona inclusive sin la carta de porte. Sin embargo, las estipulaciones
que no consten en la carta de porte no sern oponibles al tercero destinatario o legtimo tenedor.
Circulacin. La carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador. El cesionario, endosatario o
portador de la carta de porte, se subroga en las obligaciones y derechos del cargador.
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Subir o bajar de los vehculos en movimiento, entrar o salir por ellos por otras portezuelas
que las correspondientes viajar en los balcones de los coches y trasladarse de uno a otro
cuando hay comunicacin, bajo sancin pecuniaria.
Usar dentro de los vehculos calentadores o lmparas particulares.
Llevar animales vivos o muertos en los coches.
La presencia de vendedores ambulantes no autorizados.
Llevar materiales explosivos.
Derechos y obligaciones del transportador:
Obligaciones:
Transportar a las personas a destino, sanas y salvas.
Proceder con diligencia en la realizacin del transporte.
Dispensar comodidad, seguridad y rapidez.
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Se da cuando el conductor de un vehculo invita a alguien a viajar, por simple acto de cortesa, para hacer
un favor y el pasajero no est obligado a retribucin alguna. En este caso no se aplica el Cdigo ni ninguna
otra ley complementaria. Tenemos 3 tesis al respecto:
Tesis negativa: el transportador no incurre en responsabilidad. No origina accin resarcitoria porque
no cometi ningn delito.
Tesis contractualista: considera al transporte benvolo como un contrato, porque hay acuerdo de
voluntades y objeto, y eso lo hace responsable al transportador.
Tesis de la responsabilidad extracontractual: niega que exista acuerdo de voluntades y aplica las
disposiciones del Cdigo Civil siempre que ese hecho sea por culpa del transportador, y se exime por
caso fortuito o culpa de la vctima. Segn esta teora debe probarse la culpa, pero muchas veces se
llega a una atenuacin por culpa concurrente.
4).- DEPSITO MERCANTIL.
Concepto. Habr contrato de depsito cuando una de las partes (depositario) guarde una cosa que la otra
parte (depositante) le confe, restituyndole la misma cosa en idnticas condiciones luego de transcurrido
un plazo.
Caracteres.
Real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
No formal: puede realizarse por instrumento pblico o privado, y an verbalmente.
De ejecucin continuada: el deber del depositario de custodia y conservacin es permanente.
Bilateral: engendra obligaciones para ambas partes. El depsito civil es unilateral.
Oneroso: es esencialmente oneroso, no se presume gratuito. El depsito civil se presume gratuito.
Tpico y nominado: previsto y regulado especficamente por el Cdigo de Comercio y por el Cdigo
Civil.
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Comercialidad del depsito. El depsito puede ser civil o comercial. Ser comercial cuando rena los
siguientes requisitos:
Debe tener por objeto o derivar de un acto de comercio.
Debe recaer sobre cosas muebles.
Al menos una de las partes debe ser comerciante.
El depsito comercial siempre es oneroso.
Clases de depsito.
Voluntario: cuando la eleccin del depositario depende de la voluntad del depositante.
Necesario: en caso de desastre y cuando se trata de efectos introducidos en casas destinadas a recibir
viajeros.
Regular: tiene por objeto cosas ciertas y determinadas que el depositario debe conservar y restituir.
Irregular: tiene por objeto cosas consumibles; se deben restituir cosas equivalentes.
Convencional: tiene su origen en un contrato.
Legal: tiene su origen en la ley.
Judicial: tiene su origen en una disposicin del juez.
Diferencias con el mutuo.
Tanto en el mutuo como en el depsito irregular los derechos y obligaciones de las partes son, bajo ciertos
aspectos, similares. El mutuario est obligado a restituir una cantidad igual que la recibida y a pagar
inters, lo mismo que el depositario irregular. Para establecer en cada caso concreto si se trata de mutuo o
depsito irregular hay que atender a la intencin de las partes, teniendo en cuenta en inters de cul de
ellas se ha celebrado el contrato: si es en el de quien recibe la cosa, es mutuo; si es en el de quien la
entrega, es depsito irregular.
Onerosidad. El depositario puede exigir una comisin estipulada en el contrato o determinada por el uso
de la plaza. En su defecto, ser determinada por rbitros. El depsito gratuito no se considera contrato de
comercio.
El Barraquero o Depositario.
Es aquella persona que en forma habitual y por cuenta propia, celebra contratos de depsito actuando
como depositario (es decir, recibiendo y guardando las cosas depositadas).
Debido a que el depsito es un acto de comercio (art. 8 inc 5) y el barraquero lo realiza en forma habitual,
profesional, y por cuenta propia, la doctrina considera que no es un agente auxiliar del comercio, sino un
verdadero comerciante.
Obligaciones del depositario.
1. Contar, pesar o medir las cosas recibidas y entregar un recibo.
2. Llevar, adems de los libros de los comerciantes, un libro especfico en el que debe anotar los bienes
que recibe y los que entrega.
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3. Deber de custodia de la cosa depositada: conservar y cuidar que no se deteriore, haciendo (por cuenta
del depositante) los mismos gastos y diligencias que hara si fuese propia. En el depsito irregular no
existe esta obligacin.
4. Contratar seguro si fuere de prctica hacerlo.
5. Dar aviso de cualquier dao que sufrieren las cosas depositadas.
6. Proceder a la venta en remate pblico cuando alguna alteracin de la cosa lo volviese urgente.
7. Cuando se trata de documentos de crditos que devengan intereses, el depositario debe cobrarlos y
adoptar las diligencias necesarias para conservar su valor y efectos.
8. Mostrar los bienes a los posibles compradores, cuando el dueo as lo ordene.
9. Restituir la cosa con todos sus accesorios y frutos.
Restitucin de la cosa depositada. En el depsito regular, el depositante debe restituir la misma cosa
depositada. No puede eludir la devolucin alegando el hecho de no ser el depositante el propietario.
La restitucin se hace al depositante, a la persona autorizada, a los herederos en caso de fallecimiento y si
no se ponen de acuerdo, al juez de la sucesin.
Si la devolucin se pacto en un lugar distinto al del depsito, los gastos de transporte corren por cuenta
del depositante.
Con respecto al trmino, el depositario no puede obligar al depositante a recibirla antes del plazo previsto,
pero el depositante puede exigir la entrega en cualquier momento.
Derechos del depositario.
1. Reembolso de gastos.
2. Indemnizacin de perjuicios.
3. Cobro de remuneracin.
4. Derecho de retencin: el depositario est autorizado para retener la cosa depositada hasta el pago de
la remuneracin que se le debe en razn del depsito.
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3) Conmutativo: las ventajas que se conceden son ciertas para las partes desde el inicio.
4) Unilateral: el nico que tiene obligaciones es el mutuario.
5) De ejecucin diferida: media un lapso de tiempo entre la entrega de la cosa y el momento de la
restitucin de la misma.
6) Gratuito y oneroso: la regla general es que son gratuitos, salvo que lleven intereses legales o
convencionales.
Comercialidad. Para que el mutuo sea comercial debe reunir 2 requisitos:
1. Que la cosa sea de gnero comercial o est destinada al uso comercial;
2. Que ambas partes sean comerciantes, o por lo menos el que recibe el prstamo (deudor). Si slo el
prestamista es comerciante, el mutuo no ser comercial.
No obstante, cuando un Banco preste dinero, siempre habr mutuo comercial, aunque el deudor no sea
comerciante ni destino el dinero a uso comercial, ya que las operaciones de Banco son siempre
comerciales (art. 8 inc. 3).
A diferencia del mutuo civil, el mutuo comercial se presume oneroso.
Obligaciones del mutuario.
Devolver al mutuante cosas de la misma calidad, cantidad y especie que las recibidas, en el lugar y
plazo convenido. Si nada se pact, debe hacerse por lo menos 10 das despus de celebrado el
contrato y en el domicilio del deudor.
Pagar al mutuante una compensacin llamada inters.
52
Intereses.
Se llama inters a la suma de dinero debida por el uso de un capital ajeno o por el retardo en el
cumplimiento de una obligacin. Son independientes unos de otros. Pueden ser:
Compensatorios: son los que se deben por el uso del dinero ajeno. Todo pacto de intereses
compensatorios se entiende prorrogado cuando no se devuelva la cosa en tiempo. Los intereses
deben estipularse en dinero, an cuando el prstamo consista
Moratorios: son los que se deben por el retardo en el cumplimiento de una obligacin. El Cdigo de
Comercio dispone que la tardanza en el cumplimiento de la obligacin hace que corran los intereses
desde el da de la demanda, aunque el acreedor no justifique perjuicio alguno. En las deudas ilquidas
los intereses corren desde la interpelacin judicial, por la suma del crdito que resulte de la
liquidacin. Se deben aunque las partes no los hayan pactado.
Sancionatorios: el deudor perseguido judicialmente y que litigue sin razn valedera, ser condenado a
pagar un inters hasta 2 veces y media del que cobren los bancos pblicos, debiendo los jueces
graduar la tasa atendiendo a la mayor o menor malicia con que haya actuado el deudor.
Los intereses deben calcularse sobre el valor de la cosa prestada, en el lugar y da que debe ser devuelta. Si
el tiempo y el lugar no se hubiesen determinado, el pago debe hacerse al precio del tiempo y del lugar
donde se hizo el prstamo.
Todo pacto de intereses compensatorios se entiende prorrogado cuando no se devuelve la cosa en tiempo.
Los intereses deben estipularse siempre en dinero, an cuando el prstamo consista en efectos o gneros
de comercio.
A los 4 aos de ser exigible la prestacin, prescriben los intereses del capital dado en mutuo.
Anatocismo. Es la capitalizacin de intereses vencidos. El anatocismo o inters compuesto no est
autorizado por el Cdigo de Comercio, salvo en determinados casos.
Art. 569 Los intereses vencidos pueden producir intereses, por demanda judicial, o por una convencin
especial. En el caso de demanda, es necesario que los intereses se adeuden a lo menos por un ao.
Producen igualmente intereses los saldos lquidos de las negociaciones concluidas al fin de cada ao.
El Cdigo Civil autoriza el anatocismo cuando es pactado anticipadamente por las partes o cuando el
deudor condenado judicialmente a pagar capital e intereses, fuese moroso en hacerlo (art. 623).
J.O.L.
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BOLILLA VII
53
Efectos de la fianza.
Entre fiador y acreedor:
El fiador o fiadores responden solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar el beneficio de
divisin ni el de excusin que nunca se admiten en materia comercial. Pueden solamente exigir que el
acreedor justifique que ha interpelado judicialmente al deudor.
Si el fiador fuese ejecutado con preferencia al deudor principal, podr ofrecer al embargo los bienes de
ste, si estuviesen libres; pero si contra ellos apareciese embargo o no fuesen suficientes, correr la
ejecucin contra los bienes propios del fiador, hasta el efectivo pago del ejecutante.
Entre deudor y fiador:
Antes del pago
El fiador, an antes de haber pagado, puede exigir su liberacin:
1. Cuando es judicialmente reconvenido al pago de la deuda;
2. Cuando el deudor empieza a disipar sus bienes, o se le forma concurso;
3. Cuando la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado;
4. Cuando han pasado 5 aos desde el otorgamiento de la fianza, si fue contrada por tiempo
indefinido.
Tambin puede el fiador pedir medidas precautorias.
Despus del pago
Efectuado el pago por el fiador, este se subroga, sin necesidad de cesin alguna, sustituyendo en los
derechos que el acreedor tena frente al deudor principal.
Adems de la accin de subrogacin, el fiador tiene accin directa para ejercer el derecho de repeticin de
lo pagado.
El fiador que pag y se subrog en los derechos del acreedor puede exigir del deudor el reembolso del
capital, intereses y costas.
Si el fiador paga anticipadamente, recin podr intentar el reembolso contra el deudor cuando se opere el
vencimiento de la deuda afianzada.
Entre co-fiadores:
El cofiador que paga la deuda afianzada, se subroga en todos los derechos del acreedor respecto de los
demas cofiadores, para cobrar a cada uno de estos la parte que le corresponda.
Al fiador que pago podrn los otros hacer valer todas las excepciones que el deudor principal podra
oponer al acreedor.
El sub-fiador en caso de insolvencia del fiador por quien se oblig, queda responsable a los otros
cofiadores en los mismos trminos que lo estaba el fiador.
Extincin.
Por va directa: se extingue la fianza pero subsiste la obligacin principal.
1. Imposibilidad de subrogacin en los derechos del acreedor.
J.O.L.
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54
Comercialidad. La prenda puede ser civil o comercial. Ser comercial cuando garantice el cumplimiento
de una operacin comercial.
Diferencias con la prenda civil.
1. La prenda civil garantiza una obligacin civil, mientras que la prenda comercial garantiza una
obligacin u operacin comercial.
2. La prenda civil es bilateral imperfecta y exige dos ejemplares; la prenda comercial es unilateral
bastando un solo ejemplar.
3. La prenda civil puede ser hecha por instrumento pblico o privado de fecha cierta. La prenda
comercial slo requiere que sea por escrito y la fecha cierta se puede probar por cualquier medio de
prueba comercial.
4. El Cdigo Civil prohbe a las partes pactar formas de enajenacin; mientras que el Cdigo de Comercio
autoriza pactar un modo de enajenacin especial.
5. En la prenda civil, en caso de incumplimiento, el acreedor debe necesariamente recurrir a la justicia
para su venta. En la prenda comercial el acreedor puede proceder directamente a la venta sin
intervencin judicial.
6. Segn el Cdigo Civil, la prenda de crditos debe ser notificada al deudor y segn el Cdigo de
Comercio requiere la simple entrega de los ttulos.
Cosas pignorables y no pignorables.
Cosas o crditos existentes (susceptibles de ejecucin forzada).
Dinero: en este caso recibe el nombre de caucin o depsito en garanta.
Fondos de comercio: no son pignorables. Slo pueden darse en prenda las cosas que forman el activo.
Ttulos de crdito: si son papeles endosables se debe expresar que se los da como valor de garanta.
Crdito documentario: el Banco se constituye en un acreedor pignoraticio.
Quienes pueden otorgar y recibir la garanta pignoraticia.
Slo puede constituir prenda el que es dueo de la cosa y tiene capacidad de enajenarla, y slo despus
puede recibir la cosa en prenda, el que es capaz de contratar. El acreedor de buena fe que ha recibido del
deudor un objeto del cual este no era propietario puede, si la cosa no era robada o perdida, negar su
entrega al verdadero propietario. Si se la restituye, podr exigir que se le entregue otra prenda de igual
valor, y si el deudor no lo hiciere, podr pedir el cumplimiento de la obligacin principal, aunque haya
plazo pendiente para el pago.
Derechos y obligaciones del acreedor.
Derechos:
J.O.L.
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1. Derecho de retencin: el acreedor puede y debe retener la cosa, directamente o por un tercero
designado por ambas partes, hasta el pago total de la deuda.
2. Derecho de persecucin: el acreedor puede perseguir la cosa en poder de terceros, incluso del
deudor, cuando ha sido privado sin su consentimiento de la tenencia de ella.
3. Derecho a ser pagado por los gastos desembolsados para la conservacin de la cosa en buen
estado.
4. Derecho a cobrar indemnizacin por parte de la aseguradora si la cosa es destruida.
5. En caso de expropiacin, extiende su derecho sobre la indemnizacin.
Obligaciones:
1. Conservar la cosa en buen estado.
2. En caso de prdida o deterioro por su culpa debe indemnizar al deudor.
3. Extinguida la obligacin principal, debe restituir la cosa a su dueo.
4. Si la cosa es vendida judicialmente, debe reembolsar al deudor el excedente.
Derechos y obligaciones del constituyente de prenda.
Derechos:
1. Controlar si el acreedor conserva la cosa en buen estado y si constata que este abusa de ella puede
pedir el secuestro, que se hace efectivo entregando la cosa a un tercero como depositario judicial.
2. Recibir indemnizacin por la prdida o deterioro de al cosa por culpa del acreedor.
3. Disponer de la cosa como propietario, respetando la tenencia del acreedor y sin perjudicarlo.
4. Exigir la restitucin de la cosa una vez extinguida la obligacin principal.
5. En caso de venta judicial tiene derecho al excedente.
Obligaciones:
1. Responder por la eviccin de la cosa pignorada.
2. Entregar al acreedor otra cosa de igual valor si la primitiva era ajena y se restituy al dueo.
3. Pagar al acreedor las expensas necesarias que hizo en la conservacin de la cosa y los gastos tiles
siempre que hayan aumentado el valor de la cosa.
4. Indemnizar al acreedor por los perjuicios causados por la cosa.
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Ejecucin de la garanta.
Puede realizarse de dos maneras:
Judicialmente: el acreedor puede optar por esta va si lo considera conveniente. La venta judicial de
la cosa es una consecuencia del carcter patrimonial de la obligacin garantizada, con la finalidad de
satisfacerse por equivalente con el producido de ella.
Extrajudicialmente: el Cdigo de Comercio autoriza al acreedor a proceder a la venta de la cosa
pignorada en remate pblico y anunciado con 10 das de anticipacin; esto sin perjuicio de que las
partes convengan una forma especial de enajenacin. Si no hay fecha establecida el acreedor puede
pedirla cuando lo crea conveniente sin estar obligado a indemnizar al deudor por el perjuicio que le
puede ocasionar la diferencia de precio. Vendida la cosa, el acreedor har la liquidacin entregando el
saldo al deudor si lo hubiere
3).- PRENDA CON REGISTRO.
Concepto. El contrato de prenda con registro es aquel por el cual en garanta de un crdito, se afectan
bienes muebles y que, inscripto en un registro, produce efectos contra terceros y da lugar a al expedicin
de un certificado transmisible por endoso.
El derecho prendario confiere al acreedor el derecho de cobrarse con privilegio de la subasta del bien
mueble, pero el deudor no se desprende de el, y el desplazamiento se suple con la inscripcin en un
registro.
La ventaja de la prenda con registro radica en que el deudor, al conservar la cosa prendada, puede
continuar utilizndola en su actividad comercial.
Caracteres.
1. Convencional: slo puede tener nacimiento en un contrato.
2. Especial: tanto el bien afectado a la garanta como el crdito a que accede, deben determinarse con
precisin. La especialidad es de la esencia de la prenda con registro.
3. Accesorio: se trata de la garanta de una obligacin sin la cual no se concibe.
4. Mobiliaria: slo puede recaer sobre bienes muebles.
5. Indivisible: cada uno de los bienes y cada parte de ellos estn afectados en garanta de toda la deuda
y de cada parte de ella. La indivisibilidad es de la naturaleza de la prenda con registro.
6. Consensual: se constituye por acuerdo de voluntades.
7. Solemne: con relacin a terceros, pues para oponerla a stos debe constar en instrumento pblico o
en formularios oficiales e inscribirse en el registro respectivo.
8. Pblica: la publicidad se hace efectiva mediante la inscripcin en el registro especial creado por la
ley.
9. Unilateral: slo engendra obligaciones para el prendante que conserva en su poder el bien
pignorado.
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Regulacin jurdica. Esta clase de prenda est regulada en el Decreto-ley 15.348/46, en la ley 12.962 y en
el Decreto 897/95.
Forma de constitucin.
La forma instrumental para otorgar el contrato de prenda con registro es obligatoria, sea que se opte
hacerla por instrumento pblico o privado. Cuando se celebren en forma privada deben ser extendidos
en los formularios oficiales respectivos, de los cuales no pueden prescindir, y que debe entregar
gratuitamente el registro prendario.
En la actualidad existen 2 tipos de formularios: uno cuya redaccin se refiere a ganados y otro para las
dems clases de bienes.
El contrato queda perfeccionado entre las partes desde que firman el instrumento respectivo. Tanto el
contrato realizado en instrumento pblico o privado, para que sea oponible a terceros es necesario
inscribirlo en el Registro prendario.
Para que produzca efectos contra terceros desde el momento de celebrarse el contrato, la inscripcin
debe solicitarse dentro de las 24 hs. Pasado este trmino, producir efectos desde su presentacin en el
registro.
Presentado el contrato en el registro deber tomar razn de l de inmediato, de manera tal que el
certificado de inscripcin sea entregado a los acreedores dentro del plazo de 48 hs. Si el contrato fue
realizado en escritura pblica, el registro expide y entrega al acreedor un certificado de prenda, y si fue
realizado en instrumento privado, el original que lleva el certificado al dorso.
El contrato prendario inscripto es transmisible por endoso y el endoso tambin debe ser inscripto en el
registro para producir efectos contra terceros.
La inscripcin tiene validez hasta la extincin de la obligacin principal pero no mas all de 5 aos
desde que la prenda se ha inscripto y al final de dicho trmino caduca. Pero el acreedor podr solicitar,
antes del vencimiento, la reinscripcin del contrato no cancelado.
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Clases de prenda.
Fija: es aquella que se constituye sobre determinados bienes individualizados en el contrato. Pueden
prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los frutos y productos, aunque estn pendientes o
se encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, slo
pueden prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.
Para que produzca efecto la inscripcin del contrato debe hacerse en los registros correspondientes a
la ubicacin de los bienes prendados.
Flotante: se realiza sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un
establecimiento comercial o industrial, permitindole a su dueo su enajenacin o transformacin (ej.
si el deudor enajena las mercaderas, la prenda subsistir sobre las mercaderas adquiridas en su
reposicin; si transforma las materias primas, la prenda subsistir sobre los productos elaborados).
Puede constituirse cuando tenga por objeto asegurar el pago de obligaciones cuyo plazo no exceda de
180 das.
Para que produzca efecto, la inscripcin debe hacerse en los registros correspondientes al domicilio del
deudor.
Derechos y obligaciones de las partes.
Derechos del acreedor:
1. Fiscalizacin: tiene derecho a inspeccionar los bienes prendados para comprobar si el prendante
los conserva o no en buenas condiciones.
2. Secuestro de los bienes pignorados:
- Si el prendante hace uso indebido de los bienes o ejerce actos que disminuyan su valor.
- Si el prendante se niega a permitir la inspeccin de los bienes al acreedor.
- Si el prendante traslada los bienes fuera del lugar donde estaban cuando constituy la
garanta.
- Al iniciar la ejecucin prendaria.
3. Embargo preventivo sobre los bienes del deudor en caso de notoria desvalorizacin del bien.
4. Ceder el contrato: el acreedor puede ceder el contrato de prenda as como transmitirlo por va de
endoso.
5. Ejecucin prendaria: el acreedor est facultado para iniciar contra el deudor la accin ejecutiva,
persiguindose el cobro de su crdito con preferencia sobre el producto de la venta del bien.
6. Oposicin a la constitucin de una nueva prenda durante la vigencia del contrato.
Derechos del prendante:
1. Posesin: el prendante conserva la posesin de la cosa pignorada siendo su responsabilidad la del
depositario.
2. Uso: el dueo de las cosas puede usarlas conformo a su destino, en forma normal, an cuando tal
uso las desvalorice o deteriore.
3. Venta de frutos y productos: slo puede venderlos en la poca adecuada y previo pago de la parte
proporcional de la deuda garantizada.
4. Cumplimiento anticipado: el prendante tiene derecho a pagar la obligacin garantizada aun antes
del vencimiento a fin de obtener la cancelacin de la prenda.
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5. Constitucin de nueva prenda: el prendante tiene derecho a constituir nueva prenda sobre el bien
pignorado, con la condicin de que el acreedor lo autorice por escrito.
Obligaciones del prendante:
1. No enajenar los bienes: el prendante (en la prenda fija) no puede enajenar los bienes, salvo que el
adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando la prenda bajo las mismas
condiciones.
2. Conservar el bien, abstenindose de todo uso indebido de la cosa.
3. No trasladar los bienes sin dejar constancia en el Registro y el Certificado de prenda y notificar al
acreedor, al endosante y a la oficina que haya expedido la gua.
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3. Pago del arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del mismo.
4. Pago del capital e intereses adeudados del prstamo garantizado.
5. Pago de los salarios, sueldos, gastos de recoleccin, trilla y desgranado que se adeuden con
anterioridad al contrato.
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BOLILLA VIII
SEGUROS
1).- SEGURO.
Concepto. Econmicamente, el seguro es un procedimiento por el cual un conjunto de personas sujetas a
las eventualidades de ciertos hechos daosos (riesgos), renen sus contribuciones a fin de resarcir al
integrante de ese conjunto que llegue a sufrir las consecuencias de esos riesgos.
La organizacin de ese conjunto, seleccin de tales riesgos, fijacin de las contribuciones de aquellas
personas (asegurados), queda a cargo de una empresa (sociedad annima, cooperativa, mutualidad,
Estado) que asume la prestacin del servicio, para el cual se capacita tcnica y financieramente.
Origen .
La economa y el derecho antiguos no conocieron el seguro a prima fija. En Roma, la fidejussio
indemnitatis, el nauticum faenus y la pecunia trajecticia eran instituciones prximas: de ellas se desprende
que si el concepto no era ignorado, no alcanz a crear una doctrina independiente. Se lo confunda con
otros contratos, porque se desconocan los elementos tcnicos.
En la Edad Media, las guildas eran instituciones de asistencia, en las cuales las primas no estaban en
relacin con las prestaciones.
El seguro naci en las ciudades italianas del medioevo, bajo forma de un prstamo gratuito y luego, de
venta por precio a pagarse si la cosa no llegaba a destino.
Apareci en el siglo XIV con el seguro martimo. Los primeros documentos conocidos son italianos; las
repblicas de Pisa, florencia y Genova son las primeras en darle disciplina legislativa.
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Evolucin.
El seguro de incendio se introdujo en Inglaterra a consecuencia del incendio de Londres en 1666. En
Alemania, en el siglo XVII surgi para los inmuebles. En Francia se conoce desde comienzos del Siglo XVIII
las cajas de socorro.
El seguro sobre la vida surgi en Inglaterra en el siglo XVI para rescatar presos de los turcos, y en Italia
para el embarazo, bajo la forma de un seguro temporario de vida. Este seguro fue prohibido en Francia
porque se consider una incitacin a la muerte, pero en Inglaterra se admiti si mediaba el
consentimiento de la persona asegurada.
El seguro de responsabilidad civil tuvo su origen en el resarcimiento del abordaje en el seguro martimo.
Su progreso se vio dificultado por 2 principios: 1) no hay responsabilidad sin culpa; 2) el asegurador no
indemniza los daos derivados de hechos o actos culposos del asegurado o sus dependientes.
El contrato de reaseguro apareci en el Siglo XIV, pero su desenvolvimiento es ms reciente.
Organismo de control en Argentina: la Superintendencia de Seguros.
Para que una entidad pueda funcionar como compaa aseguradora, debe estar autorizada por el
organismo de contralor respectivo, que es la Superintendencia de Seguros, creada por decreto de 1937. La
superintendencia es organismo de contralor de todo el pas, y exige que las entidades aseguradoras se
traten de cooperativas, mutuales o sociedades annimas especialmente autorizadas.
La Superintendencia dictamina sobre la estructura y organizacin, especialmente en lo que se refiere a su
rgimen administrativo, econmico y financiero. Luego ese dictamen pasa al Ministerio de Justicia, que
resuelve en definitiva.
Otorgada la personera jurdica, la sociedad debe obtener autorizacin para realizar operaciones de
seguros, la cual es otorgada por la Superintendencia.
Durante el funcionamiento del asegurador, la Superintendencia ejerce un control activo sobre:
Plizas: cuya condicin debe ser equitativa; toda modificacin debe ser aprobada.
Primas: que no deben ser abusivas ni discriminatorias, como tampoco insuficientes.
Reservas: vigila su formacin e inversin de manera que aseguren el cumplimiento de las
obligaciones de las cuales son contrapartida.
Balances y memorias: adems de la remisin de los balances trimestrales, deben presentar el
balance del ejercicio antes de someterlo a la Asamblea;
Contabilidad: la Superintendencia est habilitada para imponer un sistema uniforme (que tiene
por objeto facilitar el control contable)
Libros, documentacin y correspondencia.
Las irregularidades o infracciones estn sujetas a sanciones que incluyen multa, suspensin de hasta 3
meses para operar y retiro de la autorizacin. Estas sanciones admiten recurso contra la Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Federal.
Debe tenerse en cuenta que:
1. Los contratos de seguro celebrados por una entidad no autorizada son nulos de nulidad absoluta;
2. Los contratos celebrados por empresas autorizadas apartndose de las plizas autorizadas, no son
nulos pero hacen a la entidad aseguradora pasible de sanciones por irregularidad o infraccin.
2).- EL CONTRATO DE SEGURO.
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Concepto. Art. 1 ley 17.418 Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga, mediante una prima o
cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto.
Caracteres. El contrato de seguro posee los siguientes caracteres:
1. Consensual: porque los derechos y obligaciones recprocos del asegurador y asegurado, empiezan
desde que se ha celebrado la convencin, an antes de emitirse la pliza.
2. Bilateral: genera obligaciones recprocas para ambas partes. El asegurado asume la obligacin de
pagar la prima, y el asegurador la de pagar la prestacin convenida en caso de siniestro.
3. Oneroso: se establecen prestaciones recprocas desde el inicio del contrato para el asegurador y para
el asegurado. No interesa la liberalidad al beneficiario.
4. Aleatorio: depende de un acontecimiento incierto en cuanto a su poca y que generalmente es futuro
(porque los efectos pueden ser retroactivos). La prima se mide justamente por su lea.
5. Nominado y tpico: esta denominado y regulado en la ley 17.418.
6. De buena fe: no es un rasgo particular del seguro. Domina todo el derecho de las obligaciones. Si los
principios de buena fe hallan una aplicacin ms frecuente y rigurosa, se debe a la posicin especial
de las partes en la celebracin y ejecucin del contrato.
Comercialidad. El asegurador realiza un acto de mediacin ofreciendo seguridad y va a mediar entre la
masa de asegurados y el que sufre el riesgo. Especula con la diferencia entre lo que recibe regularmente
en concepto de prima, y los gastos que soporta en concepto de indemnizacin.
El seguro es comercial desde el punto de vista legal y racional.
Duracin.
Formal: es el tiempo por el que existen las relaciones del seguro. En la pliza se establece que es el
tiempo por el que las partes tienen derechos y obligaciones.
Material: es el plazo por el cual el asegurador soporta el riesgo y depende de la convencin de las
partes. Se puede dar el caso que se soporte el riesgo ms all de la vigencia formal.
Tcnica: es el plazo para el que se debe imputar la prima pagada. Se halla indisolublemente unida a la
duracin material, salvo en el caso de pliza de vida saldada en la cual la vigencia material se
prolonga por un tiempo mayor a la duracin tcnica. La vigencia tcnica no puede exceder de la
formal.
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Elementos generales.
Sujetos:
1. El asegurado: es la persona que mediante una prima o cotizacin obtendr del asegurador la
reparacin econmica del dao u obligar a ste al cumplimiento de la prestacin convenida.
En el seguro de daos patrimoniales, debe tener capacidad para administrar sus bienes; en el caso
del menor de edad mayor de 18 aos que trabaja, se exige que la prima sea pagada con su peculio.
En el seguro de personas, los menores de edad mayores de 18 aos slo pueden contratar seguro
sobre su propia vida si designan beneficiarios a sus ascendientes, descendientes, cnyuge o
hermanos que se hallen a su cargo.
Los menores emancipados pueden celebrarlo libremente.
2. El asegurador: es quien se obliga a resarcir el dao a l aotra parte o a cumplir la prestacin
convenida si ocurre el evento previsto.
Debe ser una empresa autorizada. La falta de autorizacin anula el contrato, sin perjuicio de la
responsabilidad de la empresa aseguradora que en caso de siniestro puede ser el monto del dao
cubierto con el contrato nulo.
3. Sin embargo el contrato de seguro puede ser contratado por una tercera persona que recibe el
nombre de tomador, pudiendo asimismo ser beneficiario del mismo una persona distinta del
asegurado y/o del tomador. En estos casos se dice que:
-Tomador: es quien contrata el seguro.
-Asegurado: es el propietario de la cosa objeto del contrato de seguro.
-Beneficiario: es el que percibe la indemnizacin o reparacin en caso de que el evento se
presente.
En la mayora de los casos, coincide la persona del asegurado y el tomador en un solo individuo.
Consentimiento: al ser un contrato de buena fe, lo es para las dos partes. El asegurador tiene que
estar cerciorado del verdadero estado del riesgo, al cual puede llegar por dos caminos:
1. Declaracin espontnea del asegurado: donde este pone en ella lo que cree que puede tener
importancia, segn su leal saber y entender.
2. Formulario: la compaa de seguros formula las preguntas que el asegurado debe responder.
Esta informacin no es una declaracin de voluntad sino una declaracin de conocimiento; su fin es
aportar ese conocimiento al asegurador.
Reticencia y falsa declaracin: ha sido definida por el art. 5 de la ley 17.418 como Toda declaracin
falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado, aun hechas de buena fe, que a
juicio de peritos hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido
cerciorado del verdadero estado del riesgo.
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J.O.L.
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Requisitos.
1. Debe resultar del estado contractual del riesgo, en cuanto a su delimitacin y fijacin de la prima.
2. Debe producir una necesidad que se traduce en el dao en el seguro de intereses y en una consecuencia
en la persona del asegurado.
3. Debe ocurrir durante la duracin material del seguro.
Caracteres. El riesgo asegurable posee los siguientes:
1. Incierto y posible: se descarta la certidumbre y la imposibilidad. Todas las situaciones intermedias
quedan comprendidas. En el supuesto de hechos fatales, la incertidumbre debe referirse, al menos, a
la poca en que ocurrir.
2. Frecuente: ese evento no tiene que ser algo raro; el riesgo se mide en base a consideraciones
estadsticas y por eso es indispensable que se produzca con cierta repeticin.
3. Disperso: el fenmeno no tiene que afectar simultneamente a un nmero de cosas porque de lo
contrario sera excesivamente oneroso. Es decir, no debe ser generalizado.
4. Intensidad: se refiere a la amplitud del fenmeno, no se refiere a la zona, sino al grado. El fenmeno
no debe ser fuerte y profundo en sus efectos, porque influye en el precio y torna antieconmico al
seguro.
5. Objetivo: el riesgo debe ser ajeno a la voluntad de las partes. El asegurado no debe provocar el
siniestro. Si hay culpa grave o dolo el asegurador se libera. En caso de culpa leve no.
Determinacin. El riesgo asumido debe ser determinado con exactitud; para ello el asegurador debe
emplear sumo cuidado, con el objeto de mensurar con la mayor aproximacin posible su grado de
probabilidad e intensidad.
Un contrato no cubre todos los riesgos que recaen sobre la esfera econmica, sino slo uno o ms riesgos
determinados, para ello hay que delimitarlos causal, temporal y especialmente.
1. Delimitacin causal: hay que examinar cuales son las causas comprendidas y cuales excluidas y
cuando puede decirse que el evento es efecto de una causa comprendida o excluida.
Desde el punto de vista subjetivo: el asegurador se libera si el tomador o beneficiario provoca el
siniestro dolosamente o por culpa grave.
Desde el punto de vista objetivo: el asegurador no cubre los daos causados por hechos de
guerra civil o internacional, o por motn o tumulto popular, salvo convencin en contrario.
2. Delimitacin temporal: es la concrecin del tiempo dentro del cual el evento ha de realizarse para
estar cubierto el seguro.
3. Delimitacin espacial: es la indicacin de los lmites del lugar dentro de los cuales ha de ocurrir el
evento para estar comprendido en el seguro.
PRIMA.
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Concepto. Es el precio del seguro que constituye la remuneracin del asegurador por las obligaciones que
asume; es decir la prestacin del asegurado. Se denomina prima en los seguros comerciales y cotizacin
en los seguros mutuales.
Con el fondo formado por las primas se afrontarn todas las erogaciones impuestas por la masa de
contratos. Las primas deben ser suficientes para mantener la capacitacin econmico-financiera del
asegurador.
Puede ser nica cuando se calcula para ser pagada una sola vez por toda la duracin del contrato, de modo
que con una simple prestacin se agota la obligacin del asegurado. Otras veces es peridica, calculndose
su pago en fracciones de tiempo.
Determinacin. Para determinar el valor del seguro se tienen en cuenta varios elementos:
1. Riesgo en un perodo determinado (mayor riesgo, mayor prima);
2. La suma asegurada;
3. El tiempo de duracin del contrato;
4. La tasa de inters.
Con estos elementos, tenemos la prima neta o pura, que se determina teniendo en cuenta dos hiptesis:
una estadstica, que constituyen los capitales necesarios que debern los asegurados segn la experiencia
de la compaa de seguros, y una hiptesis financiera, el inters obtenido de una inversin prudente.
Si le sumamos dos elementos ms, obtendremos una prima bruta:
5. Gastos de administracin, de personal, impuestos, comisiones, etc.
6. Los beneficios que se espera obtener.
Exigibilidad.
La prima es debida desde la celebracin del contrato pero no es exigible sino contra entrega de la pliza,
salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada perodo de seguro.
La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace presumir la concesin de crdito para su pago.
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Pluralidad de seguros.
Existe pluralidad de seguros cuando se cubre simultnea e inmediatamente el mismo inters, contra el
mismo riesgo, con distintos aseguradores. En relacin a la extensin de la garanta, pueden constituir: 1)
seguro total, si cada contrato constituye infraseguro; o 2) Doble seguro.
Es lcita y llena una funcin necesaria, que es la de repartir los riesgos cuando exceden del plan financiero
de un solo asegurador.
Los contratos son independientes porque entre los aseguradores no existe vnculo jurdico.
Puede adoptar la forma de coseguro, cuando los distintos aseguradores concurren cubriendo cada uno de
ellos una cuota parte. En este caso deben elegir uno de entre ellos para que acte en representacin de
todos.
La ley establece que cada asegurador debe responder en proporcin al monto asegurado, de manera que
el asegurado no puede pretender una indemnizacin superior al dao sufrido.
El asegurado no puede aumentar la responsabilidad de algun asegurador, rescindiendo el contrato
anterior. Adems, debe informar a los distintos aseguradores los contratos celebrados, bajo pena de
caducidad.
Reaseguro y el I.N.De.R (Instituto Nacional de Reaseguros).
Es el seguro que cubre al asegurador contra una carga patrimonial proveniente de los contratos de seguro
que celebr.
Es un contrato independiente del de seguro, que le sirve de presupuesto. Es decir, el reaseguro presupone
el seguro, porque si el asegurador no celebra el contrato de seguro, no tiene inters asegurable.
Es una clase de los seguros de responsabilidad civil: se cubre el inters del asegurado a la conservacin de
su patrimonio.
La aceptacin de un seguro por parte de una compaa asegurado implica para ella asumir el riesgo de que
en caso de producirse el siniestro, deba indemnizar al asegurado. La presentacin de ese acontecimiento
incierto se encuentra sujeta a una ley de probabilidades y estadsticas que son tenidas en cuenta por el
asegurador, los cuales debern atenerse a tomar seguros que se encuentren dentro de los lmites de
riesgos que matemticamente pueden tomar a su cargo; lmites se conocen con el nombre de pleno.
Todo riesgo que tome excediendo el pleno podr comprometer seriamente su situacin econmica y
financiera en caso de presentarse el acontecimiento que se asegura.
El sistema de reaseguro permite distribuir los riesgos que exceden del lmite del pleno, transfiriendo a
otras compaas dicho excedente.
Formas. Puede celebrarse a travs de:
1) Contrato individual: es utilizado con menos frecuencia, para cubrir riesgos excepcionales. Su principal
inconveniente es que deja al asegurador al descubierto por un cierto lapso (salvo que se celebre
simultneamente con el seguro).
2) Contrato general: es un contrato normativo, en que los riesgos comienzan simultneamente para
asegurador y reasegurador
Prima. Puede fijarse con entera libertad. Puede ser mayor o menor que la prima original (del contrato de
seguro). Generalmente es menor, porque deben deducirse los gastos efectuados por el asegurador.
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El I.N.De.R.
En nuestro pas, el reaseguro es ejercido por el I.N.De.R., que ejerce su monopolio. Fue creado como
empresa del Estado, pero en la dcada del 80 se transform en Sociedad del Estado. Sus fines son:
a) Crear un mercado asegurador argentino;
b) Eliminar la importacin del servicio de reaseguro, con la consiguiente prdida de divisas.
c) Mejor control de la conducta mercantil de los aseguradores.
Las compaas argentinas deben ceder al I.N.De.R. la totalidad de su excedente de retencin; mientras que
las compaas no constituidas en el pas, deben cederle el 30% de dicho excedente al costo originario.
Estos fondos que recibe el I.N.De.R, a su vez los ofrece preferentemente a los aseguradores radicados en el
pas, y cuando stos no puedan absorber, reasegura en el exterior, recibiendo a su vez reaseguros del
exterior.
Cuando el I.N.De.R. por cualquier razn decide no reasegurar, o en los ramoa en que no acte, los
aseguradores pueden reasegurar libremente en el exterior.
Retrocesin. Es un reaseguro de segundo grado. Es decir, es un contrato por el cual el reasegurador, por
falta de capacidad de absorcin, a su vez, reasegura los riesgos asumidos.
La retrocesin sirvi para internacionalizar este negocio, porque generalmente se contratan con
compaas del exterior.
Prescripcin.
Art. 58 Las acciones fundadas en el contrato de seguro prescriben en el plazo de un ao, computado desde
que la correspondiente obligacin es exigible
Cuando la prima debe pagarse en cuotas, la prescripcin para su cobro se computa a partir del vencimiento
de la ltima cuota. En el caso del ltimo prrafo del art. 30 (entrega de pliza sin percepcin de prima, que
hace presumir la concesin de crdito para su pago) se computa desde que el asegurador intima el pago.
Los actos del procedimiento establecido por la ley o el contrato para la liquidacin del dao interrumpen la
prescripcin para el cobro de la prima y de la indemnizacin.
En el seguro de vida, el plazo de prescripcin para el beneficiario se computa desde que conoce la existencia
del beneficio, pero en ningn caso exceder de 3 aos desde el siniestro.
Art. 59 El plazo de la prescripcin no puede ser abreviado. Tampoco es vlido fijar plazo para interponer
accin judicial.
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El asegurador en el seguro de daos no puede rehusar el pago ofrecido por un tercero, salvo que
medie oposicin del asegurado, y an as tampoco puede rehusar el pago, si el tercero puede ser
perjudicado por el rechazo (ej. acreedor hipotecario). En el seguro de personas, el tercero no puede
pagar la prima, pero s lo puede hacer el beneficiario a ttulo oneroso.
A quin debe pagarse. El pago debe hacerse al asegurador o a persona autorizada. Esta autorizacin
se presume en el agente con facultad de celebrar el contrato (agente institorio).
El simple agente puede tambin recibir el pago si se le confi la entrega de la pliza que sirva de
recibo o tiene un recibo firmado por el asegurador.
Lugar de pago. La prima se pagar en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido por las
partes. Si el asegurador, no obstante, adopta la prctica de cobrar en el domicilio del asegurado, se
considera modificada la clusula (siempre que no exista mora del tomador).
Por ende, si el asegurador quiere dejarla sin efecto, debe comunicar fehacientemente al tomador que
en lo sucesivo pague en el lugar convenido.
Tiempo para el pago. La prima se debe desde la celebracin del contrato, pero no es exigible sino
desde la entrega de la pliza, salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisoro de
cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada perodo del seguro.
La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace presumir la concesin de crdito para su
pago.
Mora en el pago: la mora es automtica. Sus efectos varan segn las clusulas establecidas en los
contratos:
1) Una solucin es la inclusin en las plizas de clusulas de caducidad automtica por mora en el
pago; pero si el acreedor ejecuta el contrato se considera que renuncia a la caducidad.
2) Tambin es usual la clusula de postergacin de la garanta hasta el pago de la prima. El contrato
est concluido, pero no nacen las obligaciones del asegurador hasta hacerse efectivo el pago. La
garanta no es retroactiva en razn del pago tardo, sino que rige para lo futuro (si el siniestro
ocurre durante la suspensin, no indemnizar). Es la solucin ms frecuente en la prctica.
3) Existe un trmino de gracia de un mes, en los seguros de personas, por el cual se mantiene
vigente el contrato y la garanta.
Prueba del pago: el asegurado debe probar el pago de la prima. La constancia de recibo constante en
la pliza, puede ser destruida por prueba a cargo del asegurador. El pago hecho al agente libera al
asegurado si el agente tena facultades o estaba en posesin de recibo emitido por el asegurador o
ste acept la eficacia de otros pagos hechos a ese agente.
Reajuste de la prima: puede reajustarse la prima por los siguientes motivos:
1) Reticencia: en estos casos la diferencia se pagar dentro del mes de comunicada al asegurado.
2) Disminucin del riesgo: cuando el asegurado ha denunciado errneamente un riesgo ms grave,
tiene derecho a la rectificacin de la prima por los perodos posteriores a la denuncia del error.
3) Agravacin del riesgo: si el asegurador no opta por rescindir el contrato o la rescisin fuese
improcedente, corresponder el reajuste de la prima de acuerdo al nuevo estado del riesgo.
B).- CARGA DE MANTENER EL ESTADO DEL RIESGO. Nocin del estado del riesgo. Es el estado de hecho concreto, imaginado como tal, referido al
presente, o a un determinado momento histrico, considerado desde el punto de vista de la
probabilidad de que, dado ese estado de hecho, se verifique el siniestro.
Forman parte de l las circustancias influyentes sobre el riesgo que, segn la experiencia comn,
tienen cierta influencia sobre las probabilidades de que ocurra el siniestro.
Generalidades. Esta carga es permanente, dura todo el tiempo del seguro. Comienza con la iniciacin
formal del contrato (antes, existe el deber de informar). Si existe pluralidad de asegurados, pesa sobre
todos y la violacin de uno perjudica a los dems.
La alteracin del estado del riesgo puede derivar de una accin o de una omisin. Puede derivar de un
acto del tomador o por la accin de un tercero, de hechos naturales, un cambio en la legislacin, etc.
Es decir, existir cuando sobreviene a la celebracin del contrato un cambio que aumenta la
probabilidad o intensidad del riesgo asumido.
Agravacin del riesgo. El tomador debe denunciar al asegurador las agravaciones causadas por un
hecho suyo, antes de que se produzcan; y las debidas a un hecho ajeno, inmediatamente despus de
conocerlas. La carga de mantener el estado del riesgo impone la de informar sus variaciones.
La informacin se dirigir al asegurador o a su agente institorio.
Toda agravacin del riesgo asumido que, si hubiese existido al tiempo de la celebracin a juicio de
peritos, hubiera impedido el contrato o modificado sus condiciones, es causal especial de rescisin del
mismo.
Omisin de denuncia: si el tomador omite denunciar la agravacin, el asegurador no est obligado a
su prestacin si el siniestro se produce durante la subsistencia de la agravacin del riesgo, excepto
que el tomador incurra en omisin sin culpa o negligencia, o el asegurador conociera la agravacin al
tiempo en que deba hacrsele la denuncia.
C).- CARGA DE INFORMAR EL ACAECIMIENTO DEL SINIESTRO.
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Generalidades: tiene por objeto poner al asegurador en condiciones de controlar las circunstancias
en que se produjo el siniestro, para establecer si condice con la garanta asumida, desbaratar posibles
fraudes, etc.
Requisitos:
1) Exige que el asegurado tenga conocimiento cierto del acaecimiento. Es una declaracin de
conocimiento y no de voluntad. Incumbe al asegurado y a quien tenga derecho a la prestacin.
2) Debe dirigirse al asegurador o al agente autorizado.
3) Es libre de formas; si el contrato fija una forma determinada, su violacin es indiferente si el
asegurador tom conocimiento.
4) Se remitir en el trmino de 3 das desde que ocurri o se conoci el siniestro. Se presume que se
conoci el da que ocurri. El asegurado debe probar que lo conoci posteriormente.
Mora: si el asegurador entiende que hay mora debe hacerle conocer al asegurado al recibir el aviso,
de lo contrario est reconociendo que tom conocimiento en tiempo til. El asegurado no debe hacer
investigaciones, su conocimiento debe ser cierto y concreto.
Sancin por inejecucin: la inejecucin por omisin o por retardo se sanciona con la caducida del
derecho a indemnizacin.
El asegurador puede renunciar a la sancin. Habr renuncia tcita cuando cumpla en alguna forma
cualquiera de sus obligaciones o acepte que el asegurado cumpla las suyas o participe en la
comprobacin del siniestro.
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Violacin: la violacin de la carga libera al asegurador, pero requiere: 1) que sea maliciosa; 2) que
haga ms difcil establecer la causa del dao o el dao mismo.
Supuestos en que puede hacerse el cambio:
1) Cuando es til para el salvamento, lo que deber probar el asegurado;
2) Cuando lo exija el inters pblico, lo que deber probar el asegurado;
3) Cuando el asegurador no es diligente en la comprobacin del dao; su dilacin no puede
perjudicar al asegurado, inmovilizando sus bienes.
4) Cuando sea necesario para continuar con el ejercicio normal de la actividad.
5) Cuando el asegurador autoriza el cambio.
OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR.
El asegurador slo asume obligaciones jurdicas; no asume cargas. La obligacin de indemnizar le incumbe
en ejecucin del contrato y no por violacin de ste.
A).- ASUMIR EL RIESGO.Importa la obligacin de adquirir y mantener su capacidad econmica y tcnica para afrontar las
eventuales obligaciones de resarcimiento. Esta obligacin se concretara antes del siniestro, en el derecho
del asegurado a la formacin de las reservas.
La doctrina cuestiona esta obligacin, porque el asegurado no tiene accin para hacerla cumplir. Se afirma
que la capacitacin es una obligacin hacia el Estado, que autoriza a contratar seguros y el nico que
puede hacerla cumplir y sancionar en inobservancia.
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Reconocida la responsabilidad (o sea que el siniestro est incluido en la garanta), debe pronunciarse
sobre la indemnizacin, y si su oferta no es aceptada, pueden acordar ambas partes una liquidacin
extrajudicial o bien queda expedita al asegurado la va judicial.
Actuacin de los peritos. Cada una de las partes designar un perito, y en caso de discordia stos
nombrarn un tercero. Los peritos examinarn y valuarn la prueba de los daos que ofreciere el
asegurado
Pago de la indemnizacin. Mora. El asegurador debe pagar la indemnizacin en el seguro de daos, en
el trmino de 15 das de fijado su monto. Incurre en mora por el mero vencimiento del plazo.
En el seguro sobre la vida y en el seguro de accidentes, el asegurador deber pagar la indemnizacin
en el trmino de 15 das de notificado el siniestro.
C).- PRONUNCIAMIENTO SOBRE EL DERECHO.
Producido el siniestro, el asegurado debe informar sobre su acaecimiento y suministrar la prueba
complementaria sobre los daos y el siniestro para su verificacin. Cumplidas, el asegurador debe
pronunciarse sobre el derecho del asegurado dentro del plazo de 30 das.
La omisin de pronunciarse importa aceptacin, lo que es importante a los efectos del vencimiento del
plazo para pagar la indemnizacin.
ASUNCIN DE LA DIRECCIN DEL PROCESO. Cierta doctrina considera que la asuncin de la direccin del
proceso no es una obligacin del asegurador, porque el asegurado carece de la potestad jurdica para
obligarlo. La direccin del proceso es un derecho del asegurador que podr ejercerlo o no segn su
discrecionalidad. Otros (Halpern) sostienen que es una obligacin, de la cual slo puede liberarse con el
pago a la vctima de su parte en la reclamacin con las costas devengadas hasta ese momento.
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BOLILLA IX
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Hechos equiparados.
La ley equipara a los daos causados por el incendio, los causados por explosin o rayo. Pero excluye el
incendio o explosin causados por terremoto.
Explosin: es la producida por la expansin de una gran fuerza, provocada por la transformacin de
una cosa al estado gaseoso. Si la explosin est excluida de la garanta, debe distinguirse:
1. La explosin producida por el incendio cubierto: es una consecuencia de ste, por lo tanto
debern indemnizarse los daos.
2. El incendio posterior, causado por la explosin, que est incluido en la garanta: deber
distinguirse los daos causados por la explosin (excluidos de la indemnizacin) de los daos
causados por el incendio (que deben ser indemnizados).
Rayo: se debe indemnizar el dao causado por el rayo mismo, y con ms razn el incendio causado
por el rayo.
Terremoto: este por s slo no causa incendio. Si el terremoto slo agrava las consecuencias del
incendio, el asegurador responde por stas, porque el siniestro es indivisible.
Riesgos excluidos. La ley los excluye, salvo pacto en contrario.
Guerra civil o internacional: por riesgo de guerra se entiende al estado de hecho efectivo, aunque no
le preceda ninguna declaracin formal. No son suficientes actos aislados de hostilidad. Estn incluidos
los actos de los cuales la guerra ha sido ocasin.
Motn o tumulto popular: es la violencia desatada de la multitud, que en su actuacin desordenada
comete desmanes, en la imposibilidad momentnea del poder pblico de dominarla, sean cuales
fueren los fines que persiguen.
Agravacin del riesgo. El riesgo se agrava por:
1. La convocatoria judicial de acreedores y el embargo de los bienes, porque agravan el azar moral;
2. Los cambios de uso o destino de los edificios asegurados.
3. El traslado total o parcial de las cosas aseguradas a un lugar distinto del indicado en la pliza.
Siniestro. El asegurador es responsable por todo siniestro, salvo que sea provocado por dolo o culpa
grave personal del asegurado.
El vicio propio exige pacto expreso para incluirse en la garanta; si no se incluye, es menester que sea la
causa nica del siniestro.
Resarcimiento. Se resarcen los daos materiales causados por el fuego hostil a las cosas aseguradas, los
daos causados por el salvamento, extravo de cosas, y otros derivados del fuego (humo, olln, etc).
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Se excluyen los daos inmateriales (valores afectivos) y el lucro cesante, salvo pacto en contrario.
El art. 87 fija criterios para determinar los montos de las indemnizaciones:
a) Para los edificios, por su valor en la poca del siniestro, salvo cuando se convenga su reconstruccin.
En este ltimo supuesto, el asegurador tiene derecho a exigir que la indemnizacin se destine
realmente a ese objeto y a requerir garantas suficientes.
b) Para las mercaderas producidas por el mismo asegurado, segn el costo de fabricacin; para otras
mercaderas, por el precio de adquisicin. En ambos casos tales valores no pueden ser superiores al
precio de venta al tiempo del siniestro.
c) Para los animales, por el valor que tenan al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos
cosechados y otros productos naturales, segn los precios medios en el da del siniestro.
d) Para el moblaje del hogar y otros objetos de uso, por su valor al tiempo del siniestro. Sin embargo,
podr convenirse que se indemnizar segn su valor de reposicin.
..
3).- SEGUROS AGRCOLAS.
Generalidades. Los seguros agrcolas son aquellos que, en su conjunto, tienen por objeto la cobertura de
los riesgos que amenazan las explotaciones agrarias, en determinada etapa o momento. Entre nosotros
slo se practican los de granizo y heladas.
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SEGURO DE GRANIZO.
Generalidades. El riesgo es el fenmeno climtico. Los daos a indemnizar son los causados
exclusivamente por el granizo en los frutos o productos asegurados, an cuando concurra con otros
fenmenos meteorolgicos.
Duracin: rige el plazo de un ao agrcola, que es normalmente el necesario para levantar una
cosecha y que puede o no coincidir con el ao calendario (ej. el ao agrcola de la vid, empieza en abril
y termina en febrero).
Valor asegurado: dadas las caractersticas del inters asegurado, es imposible fijar su valor; por eso
la suma indicada en el contrato indicar el monto total a indemnizar si el dao es total, o servir de
base para el prorrateo.
Rescisin por enajenacin: mientras en los dems seguros de daos la ley autoriza la rescisin por el
asegurador en caso de cambio de la titularidad del inters asegurable, en esta clase de seguros se
posterga el ejercicio de la rescisin hasta despus de vencido el perodo de seguro.
Siniestro y daos indemnizables: el siniestro es la cada de la piedra. Es menester la existencia de
una siembra no derruida por otras causas al tiempo del siniestro. Si han sido perjudicadas por otros
fenmenos meteorolgicos, se individualizarn, pues slo se indemniza el causado directamente por
el granizo.
Para valuar el dao se calcula el valor que tendra el producto sin el siniestro al tiempo de su cosecha,
conforme a un desarrollo normal, y el valor que tiene despus del dao.
Cualquiera de las partes puede solicitar la postergacin de la determinacin del dao hasta despus
de la cosecha, salvo pacto en contrario.
Cuando en un perodo de seguro se produce ms de un siniestro, los daos se estiman en conjunto,
como un solo dao, deducindose lo pagado por los siniestros previos.
SEGURO DE HELADA.
El art. 97 dispone que se aplican las normas del granizo. En el pas no se practica el seguro privado, en
razn de la intensidad y generalidad de los daos. Algunas provincias tienen organizado el seguro
obligatorio, pero su funcionamiento no es alentador.
SEGURO DE ANIMALES.
Generalidades. En nuestro pas se practica solamente el seguro de mortalidad para animales de raza
(para la reproduccin) y en menor escala su incapacidad total o permanente.
Daos excluidos. El seguro no comprende los daos, salvo pacto en contrario:
a) Derivados de epizootias o enfermedades por las que corresponda al asegurado un derecho a
indemnizacin con recursos pblicos, an cuando el derecho se hubiera perdido a consecuencia
de una violacin de normas sobre polica sanitaria.
b) Causados por incendio, rayo, explosin, inundacin o terremoto.
c) Ocurridos durante o en ocasin del transporte, carga o descarga.
Duracin: el asegurador responde por la muerte o incapacidad del animal ocurrida hasta un mes
despus de extinguida la relacin contractual, cuando haya sido causada por enfermedad o lesin
producida durante la vigencia del seguro. El asegurado debe pagar la prima proporcional.
Cargas del asegurado: la carga de mantener el estado del riesgo tiene caractersticas especiales.
Importan agravacin del riesgo el traslado del animal, infligirle malos tratos, la mala higiene de los
establos, la omisin de consultar al veterinario en caso de enfermedad o accidente. El maltrato del
animal o la omisin de consultar al veterinario requiere dolo o culpa grave.
Tambin tiene la carga de informar al asegurador el acaecimiento de cualquier enfermedad o
accidente que sufra, aunque no sea riesgo cubierto.
La carga de salvamento debe adaptarse a las modalidades propias de este siniestro: separacin de
animales enfermos en caso de epidemia, asistencia veterinaria e incluso en cierta clase de epidemia,
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safrificio del animal enfermo (con consentimiento del asegurador, excepto que sea dispuesto por la
autoridad o que sea muy urgente).
El asegurador puede ordenar el sacrificio del animal enfermo; si el asegurado no cumple, pierde el
derecho a la indemnizacin por el mayor dao que sufra.
Siniestro: es la muerte del animal (o la incapacidad si se incluy).
El asegurador se libera si el asegurado incurre en dolo o culpa grave en el maltrato o descuido del
animal. La ley prev que la falta de asistencia veterinaria constituye culpa grave; ello obedece a que el
control veterinario es la salvaguarda del asegurador contra la provocacin maliciosa del siniestro.
En los casos en que se autoriza el sacrificio del animal, el asegurado no puede cremarlo ni inhumarlo,
a fin de permitir la inspeccin por el asegurador, para comprobar las causas del siniestro.
Determinacin del dao: el dao se calcula tomando en cuenta el valor del animal fijado en la pliza.
Se trata de un valor tasado. El asegurador deber probar que ese valor supera notablemente el que
tena al tiempo del siniestro. De ese valor se deducen:
1. Lo que se obtenga por la venta de los restos (cuero, huesos, etc.)
2. Lo que le corresponda como indemnizacin por aplicacin de las leyes de polica sanitaria
(aunque pierda el derecho a percibirlo por violacin de estas leyes).
Cuando se indemnicen vicios redhibitorios, el asegurador se subrogar en los derechos del asegurado
en la medida que se indemnicen.
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SEGURO DE ROBO.
Generalidades. La ley no regula especficamente el seguro de robo. La ley penal define al robo como
el apoderamiento ilegtimo de una cosa ajena, con fuerza en las cosas o violencia fsica en las
personas, sea que la violencia tenga lugar antes para facilitarlo, durante o despus de cometido para
asegurar su impunidad.
Se establece una limitacin, porque la garanta no cubre el empleo de llave falsa o ganza o cuando se
manipulan las cerraduras sin forzarlas.
Robos que cubren. Los robos son cubiertos en nuestro comercio asegurador por plizas que
contienen coberturas especficas para diversas hiptesis:
1. Actividades comerciales, industriales y civiles: esta pliza ampara el robo de los bienes muebles
integrantes de una de estas actividades. No se cubre el desapoderamiento producido por hurto o
defraudacin.
2. Viviendas particulares: esta pliza cubre el robo y el hurto del mobiliario de una vivienda
destinada al uso particular. El mobiliario debe hallarse situado en la vivienda denunciada para
ser objeto de indemnizacin.
3. Robo de valores en caja fuerte: aqu se cubre la prdida por robo de cheques al portador y el
dinero que se hallen en una caja fuerte.
4. Robo de valores en trnsito: prev el robo de valores cuando el hecho se produzca durante su
transporte dentro del territorio nacional.
Cargas del asegurado. Cuando se trata de comercios las plizas imponen ciertas medidas de
prevencin: aparatos de alarmas, cortinas metlicas, cerraduras especiales, etc. Se limita la
desocupacin a 5 das consecutivos, que se extienden a 20 das en el supuesto de vacaciones anuales
(tratndose de casa de familia, la limitacin es de 30 y 120 das respectivamente).
El salvamento implica aqu la mayor colaboracin posible con las autoridades judiciales y policiales
para la aprehensin de los autores y recuperacin de las cosas robadas.
Siniestro. la prueba de su acaecimiento depende de las caractersticas del hecho (lugar, rastros,
materiales, testigos, etc). La provocacin del siniestro exige dolo o culpa grave del asegurado. El
incumplimiento de la carga de prevencin est sujeta a la caducidad (liberacin del asegurador). La
pliza usual excluye de la garanta el robo realizado por instigacin o con la complicidad de un
familiar o por los domsticos o visitas de stos.
Daos. Los daos indemnizables incluyen el valor de los bienes sustrados y los causados para
consumar el robo o en su tentativa.
Cuando se trate de joyas u otros bienes valiosos es usual la pliza tasada, es decir, el valor del bien
fijado por las partes (por lo que el asegurador es quien debe probar que supera el valor real al
momento del siniestro).
El asegurador se libera si obtiene la restitucin del bien en el plazo que fija la pliza; transcurrido el
trmino, la prdida se considera definitiva y el asegurado transfiere sus derechos al asegurador en la
medida de la indemnizacin recibida. La recuperacin ulterior no da derecho al asegurador de exigir
al asegurado su aceptacin con reembolso de la indemnizacin pagada.
SEGURO DE TRANSPORTE.
Generalidades. es un seguro combinado, con el cual se amparan diversos intereses asegurantes del
tomador:
1. Darlos a los vehculos de transporte empleados, por cualquier riesgo (incendio, choque, etc).
2. Responsabilidad del transportador hacia el cargador o pasajero y los daos a terceros.
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Plazo. Puede fijarse por tiempo o por viaje. En el primer caso, comprender un nmero
indeterminado de transportes, que se precisarn a medida que se contraten, hasta un monto mximo
en cada viaje. En ambos casos el asegurador es responsable, si la prolongacin del viaje obedece a un
siniestro cubierto por el seguro.
Riesgos incluidos. Incluye los riesgos que afectan a los vehculos empleados, las mercaderas o
pasajeros transportados, y la responsabilidad del transportador hacia el cargador o destinatario por
el transporte, y los terceros por los vehculos empleados. En relacin a cada siniestro se completarn
las normas legales con las del siniestro acaecido.
Indemnizacin: vara segn se trate de daos sufridos por los vehculos, la carga o los pasajeros.
1. Cuando se refiere a medios de transporte, la indemnizacin se calcula sobre su valor al tiempo
del siniestro.
2. Cuando se refiere a mercaderas, debe distinguirse:
Si asegura el transportador, es un seguro de su responsabilidad civil;
Si asegura el cargador, es un seguro de daos sufridos por los bienes.
La indemnizacin se mide por el valor de la carga en destino. El vicio propio no se indemniza,
salvo que sea una consecuencia de una demora causada por un siniestro cubierto
3. Cuando se refiere a los pasajeros, debe distinguirse:
Si asegura el transportador, es un seguro de su responsabilidad civil;
Si lo contrata el pasajero, se tratar de un seguro de accidentes personales.
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SEGURO DE VIDA.
Cobertura: en el seguro de vida se puede cubrir la muerte de la persona (seguro de muerte), su
supervivencia luego de una determinada edad, a partir de la cual surge la obligacin del asegurador
(seguro de supervivencia) o una combinacin de ambos (seguro dotal).
Capacidad. Requiere capacidad para disponer cuando es en beneficio de tercero o para el caso de
muerte. Adems:
1. La mujer casada puede hacerlo sin limitaciones si la prima se paga con los bienes gananciales que
administra o con bienes propios.
2. El menor de 18 aos cumplidos, si designa beneficiarios a sus ascendientes, descendientes o
hermanos que se hallen a su cargo.
3. El menor de 18 aos cumplidos, si el pago de las primas se hace con el peculio de libre
disponibilidad adquirido con su trabajo o profesin.
4. El menor emancipado por matrimonio con autorizacin.
5. El menor habilitado.
No pueden celebrarlo ni el tutor ni el curador, ni el apoderado con mandato general ni contratarse
como una mera gestin de negocios.
Duracin: la ley deja librado a las partes fijar el plazo de duracin. Cuando el plurianual, slo el
asegurado puede rescindir libremente. El seguro de duracin indeterminada no se admite.
Inters asegurable: es la vida de la persona. Si el seguro es sobre la vida propia, la designacin es
suficiente. Cuando el seguro es sobre la vida de un tercero, se requiere el consentimiento del tercero.
Con respecto al beneficiario, la ley no exige la existencia de un inters ni su prueba.
Reticencia: el asegurador, adems del cuestionario llenado por el asegurable, completa su
informacin en los seguros individuales plurianuales con un examen mdico. Cuando el seguro se
celebra sin examen mdico (generalmente en los colectivos, de escaso monto) el asegurado declara su
estado de buena salud, y la reticencia se juzga conforme a esta declaracin.
Valor asegurable: queda librado al arbitrio de las partes. De ah que no se apliquen las reglas del
sobreseguro. Tambin pueden celebrarse cuantos contratos se desee.
Riesgo asegurable: el riesgo est constituido por la probabilidad de la muerte. El riesgo es
progresivo: la uniformidad de la prima en el seguro plurianual puede desorientar, pero debe tenerse
en cuenta que la prima anual es un promedio superior al valor del riesgo en los primeros aos, y
luego inferior para impedir que la prima progresivamente mayor llegue a ser un gravamen excesivo.
Las plizas excluyen de la garanta el riesgo de guerra, aunque sea por incorporacin voluntaria a las
filas.
Agravacin del riesgo: los cambios de profesin o de actividad del asegurado autorizan la rescisin
slo cuando agraven el riesgo de modo tal que de haber existido a la celebracin, el asegurador no
habra contratado. Si lo hubiera concluido por una prima mayor, la suma asegurada se reducir en
proporcin.
Prima: la mora en el pago de la prima tiene efectos especiales:
1. Es usual convenir un plazo de gracia (generalmente de un mes) por el cual se mantiene la
garanta.
2. Producida la mora, y transcurridos 3 aos, el asegurado puede optar por:
a) La conversin en un seguro saldado, por una suma reducida y con igual plazo, o de un seguro
por plazo menor.
b) La rescisin del contrato, con la restitucin al asegurado de una suma determinada, llamada
valor de rescate.
Si el asegurado no efecta la opcin en un mes despus de ser interpelado por el asegurador, el
contrato se convertir automticamente en un seguro saldado por una suma reducida. No
obstante, el asegurado puede restituir las cosas al estado anterior, pagando las primas atrasadas,
con intereses.
Prstamo: la ley reconoce al asegurado, despus de transcurridos 3 aos, el derecho a obtener un
prstamo, que se calcular sobre las reservas. Segn Halpern ms que prstamo, es una ejecucin
anticipada de las obligaciones del asegurador, que el asegurado puede restituir para restablecer la
integridad de los derechos del beneficiario; no hay prstamo, porque no hay obligacin de restituir; si
debe intereses, es porque ese capital deba devengarlos en poder del asegurador, de acuerdo al plan
financiero.
Pago de la prima por un tercero: en el seguro de personas, el obligado a pagar la prima es el
tomador, y el tercero no puede pagar en su reemplazo, salvo que sea el beneficiario y haya sido
designado a ttulo oneroso (por ej. en garanta de un acreedor), porque ste tiene inters patrimonial
en mantener vigente el contrato.
Siniestro: en el seguro para el caso de muerte, lo constituye el fallecimiento del asegurado, cualquiera
sea la causa (excepto la provocacin); en el seguro de supervivencia, el hecho de que al vencimiento
viva el asegurado y en el mixto o dotal, uno u otro hecho.
Producido e informado el siniestro al asegurador (para el caso de muerte con certificado mdico de
defuncin y partida correspondiente), el asegurador puede adoptar ciertas medidas
complementarias, como por ej. exhumacin y autopsia.
Provocacin del siniestro: la ley prev:
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Designacin: puede hacerse en el contrato o por acto separado, conocida por el asegurador antes o
despus del siniestro. Lo importante es que conozca la designacin, aunque no se observen las formas
establecidas en la pliza.
Puede designarse a persona determinada o determinable. Cuando se omiti la designacin, la ley
suple la voluntad, teniendo por designados por herederos.
Si la pliza fija el beneficiario a quien se pagar, en caso de revocacin o de no sobrevivir este
beneficiario, se pagar a los herederos del asegurado, como beneficiarios.
Cuando la designacin se hace a favor de los hijos, comprende no slo los nacidos hasta ese
momento sino tambin los que nazcan con posterioridad.
Si design a la esposa, se entiende que es la sobreviviente al tiempo de la muerte, aunque el
asegurado se hubiera vuelto a casar. El error o falsedad del vnculo no afecta la designacin (ej. se
designa a la concubina, calificndola de esposa).
Es admisible la designacin subsidiaria, debindose observar el orden previsto.
Capacidad: el estipulante tiene capacidad plena para designar beneficiario. La designacin no es una
donacin, porque no se cumple animus donandi, sino en ejecucin de un deber moral o de una
obligacin civil.
Revocabilidad: es la esencia del contrato, cuando es a ttulo gratuito. El estipulante puede designar
otro beneficiario sin limitacin alguna. El beneficiario no puede coartar esa posibilidad, porque slo
adquiere irrevocablemente el derecho al beneficio cuando se produce el evento.
Cuando es a ttulo oneroso es irrevocable, haya o no clusula expresa; el beneficiario puede ser
reemplazado pero con su consentimiento: adquiere un derecho propio durante el funcionamiento del
contrato. Esta irrevocabilidad cesar cuando desaparezca la causa que lo impuso (ej. cancelacin del
crdito garantizado).
La revocacin es un derecho personalsimo del estipulante; no pueden ejercerla los herederos ni los
acreedores, ni aun en estado de quiebra. Basta que se notifique al acreedor, por cualquier medio.
Derechos del beneficiario: el beneficiario adquiere un derecho propio, independiente del patrimonio
del asegurado; por eso el heredero designado puede rechazar la herencia y cobrar el seguro.
1. Cuando es a ttulo gratuito, antes del siniestro no tiene un derecho perfecto: el asegurado retiene
la libre disposicin del derecho y puede cambiar de beneficiario. Producido el siniestro el
beneficiario consolida su derecho propio y directo contra el asegurador: no pasa por el
patrimonio del asegurado, por ende no sufre la accin de los acreedores.
2. Cuando la designacin es a ttulo oneroso, el beneficiario adquiere un derecho propio definitivo o
temporal (segn la causa de la designacin) que integra su patrimonio, siendo irrevocable.
Aceptacin por el beneficiario: si bien el derecho del beneficiario a ttulo gratuito se torna
irrevocable con el siniestro, debe aceptarlo para poder ejercerlo, por lo que si fallece despus del
siniestro transfiere el derecho a sus herederos. No tiene formas, y puede ser implcita (reclamando el
pago).
Supervivencia del beneficiario: el beneficiario a ttulo gratuito est sometido a 2 condiciones: que la
designacin no sea revocada, y que sobreviva al asegurado. En caso de conmoriencia (por ej. en un
accidente) se presume que la muerte fue contempornea y no le ha sobrevivido.
Colacin y reduccin: la ley dispone la colacin o reduccin de las primas pagadas, que se aplica slo
a la designacin a ttulo gratuito, porque si fue a ttulo oneroso, no puede decirse que se afecte la
legtima, salvo si hubo fraude. La colacin y reduccin se refieren al monto de las primas pagadas por
el asegurado, hasta el monto del beneficio neto percibido por el asegurado.
Prdida del derecho del beneficiario: el beneficio caduca cuando el beneficiario sea autor o cmplice
de la muerte del asegurado. Se trata de la provocacin dolosa del siniestro. Est excluida la culpa, el
homicidio preterintencional o el ocurrido en legtima defensa o estado de necesidad exculpante.
Importante: caduca el beneficio, pero subsiste el contrato.
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BOLILLA X
CONTRATOS MODERNOS
1).- ALCANCES Y MODALIDADES DE LA MODERNA CONTRATACIN EMPRESARIA.
La dinmica del comercio actual requiere modalidades de contratacin giles, expeditivas, uniformes,
propias de una actividad econmica de masa. Estas exigencias han ido forjando nuevas caractersticas en
los contratos mercantiles, alejndolos cada vez ms de las clsicas estructuras del contrato civil. En efecto,
en los contratos comerciales el adquirente se halla sometido a lo que imponga el empresario, mediante las
condiciones generales de contratacin, los contratos de formularios, etc.; y, a su vez, tambin el
empresario se encuentra sujeto a algunas limitaciones impuestas por el Estado, a fin de brindar cierta
tutela jurdica al pblico.
Los contratos que celebra el empresario (o comerciante) con el consumidor y adquirente de bienes o
servicios volcados masivamente al mercado, se llevan a cabo sobre las bases ya prefijadas por el primero.
Estas bases raramente admiten modificacin en las tratativas singulares, pues responden a un criterio y a
una poltica comercial adoptada por la empresa con carcter general, ya que de ello dependen sus clculos
de costos, de equilibrio financiero, de utilidades y hasta de expansin de los negocios.
Influencia de la informtica.
La utilizacin de los ordenadores para concretar la celebracin del contrato y su registracin hace
palpable, da a da, su presencia protagnica en el nuevo mundo jurdico.
Este nuevo modo de contratar por ordenadores, se basa en mensajes emitidos y recibidos, con claves,
cdigos y sistemas de redes de interconexin, a veces, con estaciones de anudacin y registrando las
operaciones en las memorias de cada equipo.
No existe un papel que contenga el contrato con las firmas de las partes. Los contratos celebrados por
intermedio de redes de computadoras pertenecen a la categora de contratos entre ausentes, por cuanto la
aceptacin no es dada en presencia de la otra parte; por ello resulta de aplicacin el art. 1147 del Cd.
Civil, segn el cual, entre personas ausentes, el consentimiento puede manifestarse por medio de agentes
o correspondencia epistolar. Las computadoras vienen a sustituir la correspondencia epistolar.
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Oneroso. Las ventajas dadas por una de las partes, son en funcin de las dadas por la otra.
Innominado o atpico: no tiene regulacin especfica en nuestra legislacin y queda determinado el
rgimen de libertad contractual.
No formal. No se requiere, para perfeccionar el contrato, ninguna forma especfica y puede concluirse
an verbalmente pero en la prctica se requiere generalmente que sea por escrito.
De duracin: es un negocio jurdico continuado en el tiempo o de tracto sucesivo, en el que existe una
ejecucin peridica. La expectativa del distribuidor consiste en constituirse durante un lapso
determinado de tiempo en el monopolizador de la mercadera que se distribuye, que se corresponde
con la expectativa del fabricante de obtener la colocacin constante de sus productos.
De carcter intuitu personae: se celebra intuitu personae aunque en la actualidad ms que las
condiciones personales del distribuidor se tiene en cuenta su solvencia material, tcnica, prestigio en
la zona, posibilidad de penetracin en el mercado de su empresa, etc.
Organizacin empresarial. El distribuidor es un empresario independiente que pone su empresa al
servicio del fabricante, acta en su nombre y por cuenta propia y no en representacin de ste. El
distribuidor adquiere la propiedad de los bienes que compra.
Zona de actuacin y exclusividad. El contrato atribuye al distribuidor una zona territorial determinada
de actuacin. Este se obliga a respetarla no efectuando ventas fuera de ella y el fabricante se compromete
a no designar otro distribuidor en el mismo territorio.
La clusula se exclusividad puede o no estipularse, y ser unilateral o bilateral. En virtud de ella, el
fabricante se compromete a no efectuar ventas directas en las zonas exclusivas, y el distribuidor a no
comercializar productos que compitan con los del fabricante.
Retribucin del distribuidor. Consiste en la diferencia entre el precio de compra del producto a la firma
proveedora y el de venta al cliente que se denomina comisin o margen de reventa. Tambin en ciertos
casos, en premios o bonificaciones, que se pactan teniendo en cuenta el volumen de las ventas, distancias
de la zona en que se distribuye, aspectos geogrficos, etc.
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Duracin del contrato. Puede convenirse por tiempo indeterminado, hasta que una de las partes lo
denuncie, o bien preverse un plazo, que en la mayora de los casos se limita a un ao sin tcita
reconduccin, limitacin que responde a la mutua conveniencia de las partes.
Estipulaciones sobre la publicidad del producto. A cargo de la productora o del distribuidor. Las
condiciones de estos contratos varan segn se trate de un producto conocido o de uno que recin se lanza
al mercado.
Derechos y obligaciones de las partes.
Derechos del fabricante o productor:
1. Prohibir al distribuidor transferir el contrato, sea por actos entre vivos o mortis causa, debido a
su carcter intuitu personae.
2. Fijar los precios de venta del producto.
3. Determinar el quantum de ventas a realizar por el distribuidor en plazos determinados.
4. Exigir al distribuidor la instalacin de local apropiado, personal, publicidad, etc., adecuados al
objeto del negocio.
5. Reservarse la facultad de inspeccionar el funcionamiento del negocio y contabilidad del
distribuidor.
Obligaciones del fabricante o productor:
1. Entregar las mercaderas a que se oblig en cantidad, tiempo y modo previstos.
2. No vender directamente los productos o no designar otro distribuidor en la zona de exclusividad.
La violacin de esta obligacin es calificada de concurrencia desleal, no admisible dentro de los
principios generales del derecho comercial.
3. Si no existiera tiempo convenido de duracin, el contrato no puede rescindirse en forma
intempestiva, bajo sancin de indemnizar los daos y perjuicios derivados.
Derechos del distribuidor:
1. En el caso de haberse convenido una clusula de exclusividad, si el productor efecta
operaciones con terceros en la zona reservada al distribuidor, ste podr exigir los daos.
2. Exigir la remisin de los productos y cantidades que le sean necesarias.
3. Exigir del productor garantas por los vicios ocultos del producto distribuido.
Obligaciones del distribuidor:
1. Organizar en forma adecuada su empresa para promover y llevar a buen trmino las operaciones
a que se ha obligado, respetando las sugerencias e indicaciones del productor.
2. No tomar representacin de producto en competencia con el productor.
3. Cumplir con la cantidad de prestaciones convenidas en el precio y plazo establecido.
4. No excederse de la zona de actividades.
CONTRATO DE CONCESIN.
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Concepto. Es el contrato por medio del cual una de las partes (el concesionario) que acta en nombre y
por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribucin a disponer de su organizacin
empresaria para comercializar mercaderas provistas por la otra parte (concedente) y prestar los
servicios y proveer los repuestos y accesorios segn se haya convenido.
Diferencia con la distribucin. Algunos autores sostienen que la diferencia radica en que, mientras en la
distribucin el objeto es la mercadera de consumo (ej. libros, golosinas, etc) en la concesin el objeto es
mercadera de mayor tecnologa (ej. autos). Para otros, la diferencia est en que la concesionaria otorga
una garanta (service post venta) cosa que en la distribucin no se da.
Diferencia con la agencia. En el contrato de agencia, el agente es un intermediario, por lo que las
mercaderas viajan y se entregan por cuenta y riesgo de la casa representada y sta responde frente a la
clientela y soporta el riesgo de insolvencia. El concesionario en cambio acta en nombre propio y por
cuenta propia, por ende, adquiere en firme las mercaderas del concedente y todos los riesgos de viaje,
cobro, etc, suelen estar a cargo del concesionario.
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Relaciones entre las partes. En los reglamentos para los concesionarios de una empresa se suele
establecer:
1. La zona donde el concesionario ejercer sus actividades ser la que el concedente seale, pudiendo
ampliarla, reducirla o cambiarla a su exclusivo juicio.
2. El concesionario no podr nombrar subconcesionarios o colaboradores sin autorizacin del
concedente.
3. El concesionario no podr hacerse cargo del servicio tcnico de otras marcas.
4. La designacin del concesionario es intransferible.
5. La designacin del concesionario no tiene el carcter de exclusividad y el concedente podr realizar en
la zona del concesionario ventas directas o designar otros concesionarios.
6. La informacin y documentacin suministrada al concesionario es estrictamente confidencial.
7. Son obligaciones del concesionario:
a) Mantener su sede comercial y taller en ptimas condiciones.
b) Disponer de un equipo tcnico correcto de personal comercial y administrativo, facilitando la
capacitacin del personal pagando los gastos necesarios.
c) Prestar la atencin mecnica y tcnica y tener en stock los repuestos completos.
d) Promover las ventas de productos y servicios que el concedente le indique.
e) Instruir al cliente respecto de los productos cuya promocin se le confa.
f) Atacar las instrucciones del concedente y prestarle toda la colaboracin necesaria.
g) Es incompatible la concesin con la actividad del concesionario en el mismo ramo.
CONTRATO DE FRANQUICIA (FRANCHISING).
Concepto. Es el contrato por el cual una parte (franquiciante) propietaria de un nombre comercial,
emblema identificatorio, patente industrial o marca registrada, con un conjunto de conocimientos tcnicos
(know how saber cmo) y organizacin, estructuras, productos y una forma particular de prestar
servicios, le cede a la otra parte (franquiciado) una licencia para la explotacin o venta de esos productos
o servicios y aprovechamiento de su tecnologa de fabricacin, a cambio de una contraprestacin
peridica ms una regala denominada royalty.
Se trata de una modalidad definida por algunos como marketing de la idea.
Ej. McDonalds.
Caractersticas. Este contrato presenta las siguientes caractersticas:
La clientela es atrada por la notoriedad de una marca con prestigio entre el pblico.
El franquiciado debe comprar las materias primas al franquiciante o al proveedor que l diga (ej. las
franquicias de McDonalds deben comprar el pan Fargo).
El franquiciado debe cumplir reglas muy estrictas: capacitar a los empleados; vender a los precios que
fije el franquiciante; realizar un mnimo de ventas en determinados plazos; prestar el servicio como
establece el franquiciante.
El franquiciante realiza una inversin mnima, pues se apoya en la capacidad econmica del
franquiciado para la apertura de nuevos centros.
Las partes son independientes financiera y jurdicamente una de la otra.
Clases de franquicia. Existen distintas clases de franquicia:
a) De productos: es cuando la franquicia se limita a la distribucin y venta de productos con marca
registrada y varios servicios de organizacin y venta; el franquiciante fija al franquiciado los
productos que tiene que vender. Por ej. McDonalds , las casas de ropa Hering, Narrow, etc.
b) De servicios: mediante la cual se suministra un servicio como conceptualizacin de una tcnica o
normativa determinadas. Ej. hoteles Sheraton, etc.
Obligaciones del franquiciado.
1. Pagar la tasa inicial por el derecho a utilizar la franquicia y pagar una regala peridica (royalty).
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En la actualidad es prcticamente el nico sistema de ahorro previo. Exige como requisito un nmero de
adherentes determinado como mnimo para que el sistema funcione.
En la prctica, el crculo es concebido, organizado y lanzado al mercado por una empresa que acta luego
como su administradora. Esta empresa es creada muchas veces por la empresa fabricante de los
productos puestos a la venta en el mercado por medio de este mecanismo.
Efectos del contrato de ahorro.
El contrato de ahorro es un contrato de adhesin, con clusulas predispuestas, denominado solicitud de
adhesin. Son partes de este contrato la empresa administradora del sistema, que es la que organiza y
predispone el contenido de ste, y el ahorrista o suscriptor que se adhiere al sistema. De este contrato
resultan los siguientes efectos:
Para el suscriptor: el suscriptor se obliga a abonar a la empresa administradora una suma de dinero
que se integra con los siguientes rubros:
1. Una cantidad determinada de cuotas mensuales y consecutivas, cuyo monto se establece en
funcin del valor actualizado del bien a adquirir y la duracin del contrato, de tal forma que la
suma de las mismas iguales el precio del bien. Tales cuotas se conocen como cuotas puras de
ahorro.
2. gastos administrativos que se establecen en un porcentaje del monto de cada cuota, y la prima
del seguro de vida colectivo que contrata la empresa administradora por cuenta de cada
suscriptor. Estos rubros se pagan con las cuotas puras de ahorro.
3. Un importe por nica vez en concepto de derecho de inscripcin al adherir al sistema y tambin
otro importe nico en concepto de derecho de adjudicacin al adjudicrsele el bien.
Para la sociedad administradora: la sociedad aseguradora tiene los siguientes derechos y deberes:
1. Formar el grupo de ahorristas en el nmero mnimo necesario.
2. Cobrar a los suscriptores las sumas que stos deban pagar por cuotas y dems conceptos.
3. Adquirir los bienes previstos como objeto del plan, adjudicarlos a los suscriptores mediante los
procedimientos estipulados y entregarlos a stos.
4. Obtener de cada adjudicatario la constitucin de garantas a favor de la administradora para
asegurar el pago de las cuotas restantes, y con la facultad de ejecutarlas si es necesario.
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Capitalizacin y ahorro. En este contrato el adherente suscribe un contrato por una suma determinada y
paga cuotas mensuales hasta el final del contrato. Durante su transcurso se realizan sorteos peridicos y
los beneficiarios con contratos en vigencia obtienen anticipadamente el valor suscripto, sin obligacin de
seguir con el pago de las cuotas, mientras que los no favorecidos reciben lo ahorrado a la finalizacin del
contrato.
CONTRATOS INFORMTICOS.
Concepto. El contrato informtico es aqul por medio del cual se crean relaciones jurdicas entre partes,
relativas a la transferencia o uso de bienes informticos, o a la prestacin de servicios informticos. Ej.
diseo de software a medida, licencia de uso de software, leasing de equipos informticos, etc.
Farina lo define como todo acuerdo en virtud del cual se crean, conservan, modifican o extinguen
obligaciones relativas al tratamiento automatizado de la informacin.
Partes del contrato informtico. Son dos:
Usuario o cliente: es quien solicita los servicios del proveedor o adquiere de l la propiedad o uso de
un sistema, a cambio de un precio.
Proveedor: es quien suministra el sistema al cliente o le presta sus servicios.
Objeto. El objeto del contrato puede basarse en obligaciones:
De dar: ej. entregar el hardware o el software, en concepto de venta, locacin, etc.
De hacer: ej. actualizar datos en el sistema del cliente, disear un software, etc.
De no hacer: ej. abstenerse de hacer pblico determinado software de la empresa, o de hacer un
software similar para la competencia del cliente, etc.
Farina propone la distincin de los contratos informticos segn tengan por objeto:
1. Hardware: (hard, duro): son las cosas materiales como teclados, monitores, impresoras, etc. Es la
parte tangible de un ordenador.
2. Software: (soft, blando): son los objetos inmateriales, tal el caso de los programas. Hay software a
medida (hecho por el proveedor de acuerdo a las necesidades del cliente) y software estardar
(programas ya confeccionados que se venden en las casas de computacin).
3. Prestacin de servicios de informtica: son una serie de elementos accesorios que aporta el
proveedor como manuales, garantas, servicio de mantenimiento y asistencia tcnica.
Etapa precontractual. En esta etapa el proveedor debe brindar al potencial cliente toda la informacin
sobre lo que va a adquirir. Por su parte, el cliente le detallar al proveedor sus expectativas y necesidades.
Aqu, es fundamental el principio de buena fe, ya que el cliente puede no tener profundos conocimientos
sobre lo que el proveedor le va a suministrar, y por lo tanto, confa en l.
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Entrega. En los contratos informticos no alcanza con la tradicin del objeto, sino que se requiere,
adems, la puesta en marcha del sistema (conexin, instalacin, funcionamiento) sometindolo a prueba
durante un plazo, y slo si sta es positivak, se entiende perfeccionada la entrega.
El comercio electrnico. Es cualquier intercambio de datos relacionados directa o indirectamente con la
compra y venta de bienes y servicios por medios electrnicos. Puede ser:
Directo: aqul en el que las tratativas, la transaccin y la entrega del producto o servicio se realiza a
travs del sistema electrnico (ej. venta de un software online).
Indirecto: aqul en el que las tratativas y la transaccin se realizan a travs del sistema electrnico,
pero la entrega del producto o la prestacin del servicio se realizan a travs de las vas ordinarias de
distribucin, debido a la tangibilidad del bien (ej. venta de electrodomsticos).
Las formas contractuales ms utilizadas en el comercio electrnico son dos:
1. Contratos concluidos mediante intercambio de e-mails: se asemejan a los contratos celebrados por
correspondencia. La empresa y el consumidor pueden convenir las clusulas a incluir en el contrato.
2. Contratos en lnea: el consumidor completa un formulario online, elaborado por la empresa
vendedora. Se trata de un contrato de adhesin, donde las clusulas ya estn estipuladas y el
consumidor podr aceptarlas o no.
TARJETA DE CRDITO.
Concepto. Segn Farina, es un documento nominativo legitimante, intransferible, cuya finalidad es
permitir al usuario beneficiarse con las facilidades de pago pactadas con el emisor y las resultantes del
contrato celebrado entre ste y el proveedor del bien o servicio requerido por aqul.
Contrato de tarjeta de crdito. Concepto.
Es un contrato por medio del cual una parte (emisora de la tarjeta de crdito) acuerda con la otra parte
(titular, cliente) que sta abra un crdito a su favor, a travs de la emisin de una tarjeta a su nombre, para
que por medio de ella pueda adquirir bienes o servicios en determinados comercios adheridos, que son
aquellos que tienen una relacin contractual previa con la empresa emisora.
Tanto el titular de la tarjeta como el comerciante adherido, le pagan a la empresa emisora, un canon y una
comisin respectivamente.
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Particularidades.
La cuenta corriente puede cerrarse cuando lo exija el Banco o el cliente, previo aviso con 10 das de
anticipacin, salvo convencin en contrario.
Todo el que tenga cuenta corriente en un Banco, deber recibir una libreta, en la cual se anotarn por el
Banco las sumas depositadas y la fecha, y la suma de los giros o extracciones y sus fechas.
En la cuenta corriente bancaria los intereses se capitalizarn por trimestre, salvo estipulacin expresa
en contrario.
Las partes fijarn la tasa de inters, comisin y todas las dems clusulas que establecern las
relaciones jurdicas entre el cliente y el Banco.
Por lo menos 8 das despus de terminar cada trimestre o perodo convenido de liquidacin, los Bancos
debern pasar a los clientes sus cuentas corrientes pidindoles su conformidad escrita, y sta o sus
observaciones deben ser presentadas dentro de 5 das, de lo contrario, se tendrn por reconocidas las
cuentas en la forma presentada.
MUTUO BANCARIO (PRSTAMO).
No es el contrato de mutuo tradicional, aunque el prstamo consista en dinero. El cliente solicita del banco
una suma de dinero; cuando se concreta el prstamo, se pactan por escrito las clusulas; una vez firmado,
el negocio jurdico queda celebrado. La entrega o entregas de dinero son actos de ejecucin y no nuevos
negocios. De ah que el negocio sea consenSual (o meramente obligatorio) a diferencia del mutuo
tradicional que es real.
Aunque el Banco proceda inmediatamente a acreditar los fondos en la cuenta corriente del beneficiario,
ello no modifica la solucin, pues no hay desplazamiento de dinero, lo cual tiene sus consecuencias en caso
de quiebra o liquidacin de la entidad antes de que el cliente haya retirado esos fondos de su cuenta
corriente.
Los prstamos financieros otorgados por bancos, segn los usos, pueden ser a corto plazo (hasta 1 ao),
mediano plazo (entre 1 y 5 aos) y largo plazo (ms de 5 aos). Con garantas (personales por ej. aval,
fianza, etc.- o reales por ej. hipoteca, prenda, etc.) o a sola firma: 1) para empresas, para atender sus
necesidades corrientes; 2) para particulares, tambin llamado crdito al consumo.
Prstamo de ttulos. Es la operacin por la cual el Banco entrega en calidad de prstamo a un cliente, cierta
cantidad de ttulos (generalmente al portador) para que ste, a su vez, los entregue a terceros como
garanta prendaria de sus operaciones. Vencido el plazo, el cliente deber devolver al Banco igual cantidad
de ttulos de la misma especie o, en su defecto, pagar el equivalente de ellos segn su cotizacin en bolsa,
con intereses.
DEPSITO BANCARIO.
Las operaciones pasivas de los bancos son aquellas que se refieren a la concurrencia de los interesados en
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dejar en custodia su dinero, lo cual se materializa en el depsito bancario. Por medio de los depsitos los
bancos y entidades financieras acceden a la captacin del ahorro.
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Clases.
Caja de ahorro:
1. Comn: hecho el depsito original, no se admiten ms de 5 extracciones por mes, sin lmite de
importe. El plazo previsto para la liquidacin y capitalizacin del inters vara de 30 das a 1 ao.
2. Especial: slo se admite una extraccin por mes. El plazo mnimo y mximo de liquidacin y
capitalizacin de inters es idntico al anterior. Como los fondos depositados deben estar
inmovilizados por lo menos un mes, los Bancos suelen abonar tasas pasivas ms altas que en el
caso de ahorro comn.
Plazo fijo:
1. Depsitos intransferibles: son obligaciones emitidas por el banco a nombre de la persona que
efecta el depsito. El certificado lleva transcripto adems el nombre del titular, la fecha de
operacin y de vencimiento, la tasa, el depsito recibido, el inters que devengar y el monto
final de la operacin al momento del cobro. Los plazos varan desde 7 das a un ao. No pueden
ser transferidos.
2. Depsitos transferibles: difieren del anterior en que estos certificados pueden ser transferidos por
va de endoso, en cualquier momento. Los plazos varan de 30 das a 1 ao.
3. Depsitos ajustables: es una operacin cuya caracterstica es que se ajusta el capital segn la tasa
de inflacin y se calcula un inters sobre el capital ajustado. Pueden ser transferibles o
intransferibles.
Aceptaciones: se trata de una letra emitida por la entidad financiera y tomada por el depositante,
donde los intereses (pactados libremente entre ambos) se liquidan anticipadamente, es decir en el
momento de concretar la operacin deducindolos del valor final de rescate de la letra.
Cauciones: son operaciones que permiten colocar dinero bajo un inters fijo, con la garanta de
ttulos pblicos burstiles o extraburstiles o acciones cotizables en bolsa.
Ttulos pblicos: son certificados de crdito contra el Estado, el que garantiza su pago en cierto
trmino y en determinada renta. En este caso el captador de la inversin es el Estado, no el banco.
a) Burstiles:
1. Valores nacionales ajustables: son colocaciones a largo plazo (hasta 10 aos) pero con la
posibilidad de venderse en bolsa cuando el inversor lo desee. El Banco Central regula sus precios
diariamente. El reajuste de capital se efecta en base a la evolucin del ndice de precios
mayorista no agropecuario.
2. Bonos de inversin y desarrollo: son ttulos pblicos que se ajustan a la cotizacin del dlar en el
mercado libre del Banco Nacin, devengando un inters anual sobre el capital actualizado,
amortizable semestralmente. Su precio de cotizacin no est regulado por el Banco Central, sino
que fluctuan diariamente en las operaciones de bolsa.
3. Bonos nacionales de inters variable: son colocaciones pblicas similares a los VNA, difieren en la
tasa de inters, la que en estos casos es ajustada por el Banco Central, de acuerdo a las tasas
pasivas promedio de todo el mercado financiero nacional.
b) extraburstiles:
1. Letras de tesorera: activos de corto plazo, similares a pagars, emitidos por el Estado, con el
objeto de satisfacer necesidades transitorias del Tesoro Nacional. Las adjudica por conducto del
Banco Central a travs de sus agentes colocadores. Son ausentes de riesgos pues estn
garantizadas por la Nacin.
2. Bonos externos (Bonex): son ttulos al portador de la deuda pblica, emitidos en dlares. El tipo
de inters que devengan es igual a la tasa que rige para el depsito en el mercado del euro a 180
das de plazo.
Ttulos privados: son bsicamente las acciones, que representan una fraccin del capital de las
Sociedades Annimas. Evidentemente el receptor de la inversin es el sector privado.
Otra clasificacin.
Depsito regular: en este caso, el Banco no utiliza lo recibido en depsito. Devuelve el mismo bien
(ej. caja de seguridad).
Depsito irregular: el Banco obtiene la propiedad de la cosa, puede usarla y devolver otra de iguales
caractersticas. Devuelve otro bien (ej. depsito a plazo fijo: el banquero usa los billetes depositados y
devuelve otros por igual cantidad).
Depsito de dinero: tiene la naturaleza jurdica de un depsito irregular en el cual el Banco se
compromete a restituir igual cantidad y especie del dinero. Puede ser a la vista (por ej. caja de ahorro)
o a plazo fijo.
Depsito de ttulos: puede ser regular o irregular. Va a ser regular cuando se identifican cules son
los ttulos que se entregan en depsito al Banco, y ste debe devolver los mismos ttulos.
Es irregular cuando los ttulos son emitidos en masa; se autoriza al Banco a invertirlos en la Bolsa y la
ganancias o prdidas de las alzas o bajas son para el titular del bono o accin.
J.O.L.