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ee aN
LA REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
EN SU NOMBRE
EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA
SALA CONSTITUCIONAL
Magistrada Ponente: LUISA ESTELLA MORALES LAMUNO
Expediente N° 08-1443
Mediante Oficio N° 1,610-08 del 30 de octubre de 2008, el Juzgado Superior Séptimo de lo
Contencioso Administrativo de la Regién Capital remitié a esta Sala copia certificada de la sentencia N°
2008-0970 dictada por la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo el 4 de junio de 2008, que
desaplicé parcialmente por control difuso de la constitucionalidad de la Resolucién N° 0018-2001
dictada por el Contralor del Municipio Plaza de! Estado Miranda, publicada en Ja Gaceta Municipal N°
063-2001 el 2 de agosto de 2001, en el marco del juicio contencioso administrativo funcionarial incoado
por la ciudadana HILDA MARIELA BERNAL, titular de la cédula de identidad N° 10.693.654, contra
la Contraloria del Municipio Plaza del Estado Miranda,
E17 de noviembre de 2008, se dio cuenta en Sala y se designé como ponente a la Magistrada
Luisa Estella Morales Lamufio quien, con tal cardcter, suscribe el presente fallo,
E14 de febrero de 2009, comparecié ante esta Sala la abogada Scarleth Rondén, inscrita en el
Instituto de Previsién Social del Abogado bajo el N° 70.573, actuando en su cardcter de apoderada
judicial de la ciudadana Hilda Mariela Bernal, parte querellante en 1a causa primigenia, con el propésito
de solicitar que “(...) se admita la presente accién (...)”
Realizado el estudio individual de las actas que conforman el presente expediente, esta Sala
Constitucional pasa a decidir previas las ideraciones
siguientes cons
I
CIA CONSULTADA.
DE LA SENT
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E] pronunciamiento jurisdiccional sometido a la consulta de esta Sala lo constituye la sentencia N
° 2008-0970 dictada por la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo el 4 de junio de 2008, que
declaré: (i) su competencia para conocer del recurso de apelacién ejercido por la abogada Scarleth
Rondon, actuando con el carécter de apoderada judicial de la ciudadana Hilda Mariela Bernal, contra la
decision del 25 de agosto de 2003, emanada del Juzgado Superior Séptimo en lo Civil y Contencioso
Administrativo de la Regién Capital, mediante 1a cual se declaré parcialmente con lugar la querella
interpuesta contra la Contraloria del Municipio Plaza del Estado Miranda; (ii) con lugar el recurso de
apelacién ejercido; (i
revocé el fallo apelado; (iy) conociendo del fondo del asunto, declaré con lugar el
recurso contencioso funcionarial interpuesto; (v) ordené la reincorporacién de la querellante al cargo de
Analista de Presupuesto I adscrito a la Contraloria Municipal del Municipio Plaza del Estado Miranda o a
otro de igual jerarquia y remuneracién, con el pago de los sueldos dejados de percibir desde la fecha de la
remocién hasta su efectiva reincorporacién, cancelados de manera integral, esto es, con las variaciones
que en el tiempo transcurrido haya experimentado el sueldo asignado a ese cargo, y cuyas cantidades
exacti
conoce el organismo querellado; (vi) ordené la realizacién de una experticia complementaria del
fallo, de conformidad con el articulo 249 del Cédigo de Procedimiento Civil y, (vii) en virtud de la
desaplicacién parcial por control difuso de la Resolucién N° 0018-2001, publicada en Gaceta
Municipal N° 063-2001 el 2 de agosto de 2001, acordé remitir a la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, copia certificada de la decision, con el fin de someter el criterio de control de la
constitucionalidad asentado en la motiva de ese fallo a la revision correspondiente. Para justificar el
control difuso de constitucionalidad de la aludida norma municipal, el érgano colegiado razond como
sigue:
omissis,
Precisado lo anterior, considera esta Corte pertinente comenzar el anélisis de la
sentencia apelada, haciendo referencia a la solicitud de nulidad de la resolucién N° 0018-
2001 de fecha 1° de agosto de 2001, la cual es el fundamento juridico del acto de
remocién de la querellante, y al efecto observa lo siguiente
En el caso de autos, se denuncia que sobre la nulidad de la Resolucién N° 0018-2001 de
fecha 2 de agosto de 2001, dictada por el Contralor del Municipio Plaza del Estado
‘Miranda, pues sefald ‘(...) la Contraloria ha cometido una serie de irregularidades,
inobservando los procedimientos legales del sistema de administracién del personal
‘municipal y los propios de la Ley de Administrativa y su Reglamento y de la ahora nueva
Ley del Estatuto de la Funcién Publica. Pudiendo dejar claro que el Contralor Municipal
no es la autoridad competente para tal fin (...)’, violentando el principio de reserva legal
al establecer los cargos de alto nivel y de confianza de la Contraloria Municipal,
usurpando ‘de manera directa y flagrante las atribuciones del Alcalde’
Seftalado lo anterior resulta menester para esta Corte sefialar en primer lugar, que el
articulo 146 de la Constitucién de la Repiblica Bolivariana de Venezuela, establece que
los cargos de los érganos de la Administracién Publica son de carrera y se exceptiian de
ello, los cargos de eleccién popular, los de libre nombramiento y remocién, los
contratados y los obreros al servicio de la Administracién Publica.
La Constitucién de la Repiiblica Bolivariana de Venezuela dedica las Secciones Segunda
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y Tercera del Capitulo I del Titulo (sic) IV a la regulacién del régimen de la funcién
piiblica, a fin de fijar sus principios bdsicos e intangibles. Es categérica la Carta Magna
al respecto, evidencidndose con claridad su espiritu: la conformacién de un cuerpo de
funcionarios que sirvan cabalmente al Estado para el cumplimiento de sus cometidos.
Precisamente para asegurar ese propésito, el Constituyente ha sentado las bases sobre
las que debe descansar toda la legislacién funcionarial, destacando en particular ciertas
exigencias, tales como el ingreso por concurso, la garantia de estabilidad o la evaluacién
del desempetio. Como se ve, la Carta Magna pretende alcanzar la eficiencia en la gestion
administrativa, a través de muchos instrumentos: algunos sirven para asegurar que el
Estado cuente con los servidores apropiados (concursos y evaluaciones), otros, para
proteger al funcionario frente a la tentacién autoritaria (como la estabilidad).
Se ha dicho que la carrera es a (sic) regla por lo que la condicién de libre nombramiento
y remocién es la excepcién, resulta obvia la inconstitucionalidad de cualquier norma que
pretenda invertir tal situacién.
La Constitucién permite exclusiones a ese régimen general de carrera administrativa,
siempre que se haga por estatutos que tengan rango legal. De por si, toda la regulacién
estatutaria -en sus diversos aspects: ingreso, deberes, derechos, permanencia, sanciones
y egreso de funcionarios- es de reserva legal, conforme lo dispone el articulo 144 de la
Carta Magna (...)
omissis
Ahora bien, aun siendo materia de la reserva legal, la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, en sentencia N° 1412 de fecha 10 de julio de 2007, seftalé en un caso
similar al de marras, que.
‘(.) es constitucionalmente vélido que el legislador faculte a autoridades
administrativas para dictar estatutos funcionariales especiales, tal como lo hace el
articulo 298 de la Ley General de Bancos y otras Instituciones Financieras. No es
necesario, pues, que los estatutos especiales estén contenidos en leyes, siempre que
sea clara la voluntad del legislador de delegar ese poder.
En principio, sélo la ley puede contener normas sobre los funcionarios piiblicos,
pero el legislador es libre de entregar a la Administracién (Ejecutivo 0 entes
descentralizados) la competencia para dictar el estatuto especial, sin que puedan
incluirse en esa delegacién, por supuesto, aspectos que escapen de la
deslegalizacién, tales como los de contenido sancionatorio (sobre la delegacién del
poder para dictar estatutos funcionariales especiales, la Sala ha fijado criterio en
reciente fallo: N° 2.530/2006; caso: ‘Colision entre la Ley del Estatuto de la
Funcién Piiblica y el Decreto con Fuerza de Ley de los Organos de Investigaciones
Cientificas, Penales y Criminalisticas’
Ahora bien, Constitucionalmente, en nuestro ordenamiento juridico existen tres niveles de
legislacién, todos de idéntico rango: el nacional, el estadal y el municipal.
Asi, las leyes nacionales, las leyes estadales y las ordenanzas municipales comparten
Jerarquia, pues son la manifestacion del respeto a las competencias constitucionales de
cada ente
En este sentido la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia
3072 de fecha 4 de noviembre de 2003, (Caso: Ley de Seguridad Social de Las Fuerzas
‘Armadas Policiales del Estado Portuguesa) seftald
‘Constitucionalmente, en nuestro ordenamiento juridico existen tres niveles de
legislacién, todos de idéntico rango: el nacional, el estadal y el municipal. Asi, las
leyes nacionales, las leyes estadales y las ordenanzas municipales comparten
Jjerarquia, Es ese mismo rango el que permite que todas esas normas sean
impugnables ante la jurisdiccién constitucional, que esté a cargo de esta Sala. Por
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supuesto, el hecho de que se trate de actos de idéntico rango no significa que en
determinados supuestos alguno de ellos no pueda sujetarse a otro. No es
subordinacién, pues no existe jerarquia: es la manifestacién del respeto a las
competencias constitucionales de cada ente.
En realidad lo que existe es la division constitucional del poder, con lo que a cada
nivel territorial corresponde una parte del mismo, sin posibilidad de injerencia de
otros érganos. En esa distribucién puede resultar que los Consejos Legislativos
estadales tengan que ajustar sus decisiones a normas nacionales, pero a la vez
ocurre que en otros supuestos los Estados actiian con entera libertad, sin que la
Asamblea Nacional pueda limitarles. Se trata, entonces, de un asunto de
competencia, y no de jerarquia,’
Dentro de esta perspectiva, resulta importante indicar que dentro de las materias de
competencia municipal atribuidas por el ordenamiento juridico que se encontraban
vigentes antes de la entrada en vigencia de la Constitucién de 1999 (como la Ley
Orgéinica de Régimen Municipal) se encuentra, entre otras, el sistema de administracién
del personal municipal, cuya aprobacién era competencia de los Concejos y Cabildos
Municipales y, cuya maxima autoridad era ejercida por el Alcalde.
También, en lo relativo al sistema de administracién de personal de las Contralorias
Municipales, la derogada Ley Organica de Régimen Municipal establecta:
‘Articula 97. Corresponde al Contralor Municipal:
1. Nombrar y remover el personal de la Contraloria sujeténdose al régimen previsto
en los articulos 153 y 155 de la presente Ley y a las Ordenanzas respectivas: y,
2. Ejercer la administracién del personal y la potestad jerérquica’. (Subrayado de
esta Corte)
Asi, los aludidos articulos 153 y 155 eiusdem eran al (sic) tenor siguiente:
‘Articulo 153, El Municipio 0 Distrito deberd establecer un sistema de
administracién de personal que garantice la seleccién, promocién y ascenso por el
sistema de mérito; una remuneracién acorde con las funciones que se desempeiien;
estabilidad en los casos y un adecuado sistema de seguridad social, a menos que
exista uno nacional, al cual debe afiliarse obligatoriamemte el personal municipal 0
Distrital.
in todo lo relacionado con las jubilaciones y pensiones de los empleados de los
Institutos Auténomos Municipales son funcionarios puiblicos sujetos al régimen de
administracién de personal a que se refiere el presente articulo’.
‘Articulo 155. El Municipio 0 Distrito deberd establecer en su jurisdiccién la
carrera administrativa, pudiendo asociarse con otras entidades para tal fin’.
Se quiere significar con ello que, de acuerdo a estas normas especiales, las Contralorias
Municipales debian sujetarse a lo dispuesto en los citados articulos y fundamentalmente a
lo regulado en la Ley de Carrera Administrativa (vigente para el momento en que se dictb
el acto) 0 en las ordenanzas municipales sobre la materia, para el ejercicio de la
administracién del personal a su servicio.
Ahora bien, la Resolucién N° 0018-2001 de fecha 2 de agosto de 2001, dictada por el
Contralor del Municipio Plaza del Estado Miranda, la cual sefalé un catalogo (sic) de
cargos adscritos al Organo, como de libre nombramiento, por ser de confianza o de alto
nivel, resulta ser inconstitucional, pues viola el principio de reserva legal establecido en
la Constitucién de la Reptblica Bolivariana de Venezuela, proclamada por la Asamblea
Nacional Constituyente en Caracas, el 20 de diciembre de 1999, pues si bien es cierto, las
Contralorias de los Municipios gozan de autonomia organica, funcional y administrativa
(las dos primeras, previamente otorgadas tanto por la Carta Magna, como por el articulo
92 de la derogada Ley Organica de Régimen Municipal), dicha autonomia debe
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entenderse como la facultad atribuida a un érgano o ente de producir o dictar su propia
normativa con sujecién al ordenamiento juridico general del Estado, en sus respectivos
dmbitos competenciales, en este sentido dicho ordenamiento debia realizarse mediante
Ordenanza Municipal, por ser esta (sic) de rango legal, 0 mediante estatuto, previa
delegacién del legislador, tal como se sefiald.
Vistos los anteriores argumentos, se observa que el articulo 259 de la Constitucién de la
Repiiblica Bolivariana de Venezuela, otorgan al juez contencioso-administrativo una
amplia potestad para, con base en su prudente arbitrio de los alegatos y pruebas
presentados durante el proceso, ‘disponer lo necesario para el restablecimiento de las
situaciones juridicas subjetivas lesionadas (...)’, (Sic) ello ast y a los fines de garantizar a
los particuiares un Estado de Justicia, el debido proceso, el derecho a la defensa, se tiene
que el articulo 334 de la Carta Magna sefala que ‘..En caso de incompatibilidad entre
esta Constitucién y una Ley u otra norma juridica, se aplicardn las disposiciones
constitucionales, correspondiendo a los tribunales en cualquier causa, aun de oficio,
decidir lo conducente,’
En tal sentido, se estima pertinente destacar, que al estar consagrado en la Constitucién
esta forma de mantener la integridad de la norma constitucional, tal atribucién pasa a
constituirse en un poder-deber del juez, el cual (sic) tendra que aplicarse, ain de oficio
cuando un dispositive de cardcter legal se encuentre en contraposicién con el
ordenamiento supremo, todo ello en aras de mantener indemne el texto fundamental, lo
que hace presumir inclusive que el incumplimiento de dicho deber por parte de algtin
juez, lo haria incurso en responsabilidad por el ejercicio de sus funciones
jurisdiccionales, ello en atencién a lo previsto en el tiltimo aparte del articulo 255 de la
Constitucién de la Reptiblica Bolivariana de Venezuela y el numeral 8 del articulo 49
ejusdem (sic).
En cuanto a la desaplicacién de normas por parte de los Jueces de la Reptiblica, la Sala
Constitucional del Maximo Tribunal de Justicia, en sentencia No. 1696 (sic) del 15 de
Julio de 2005 (Caso: Rosa Mémoli Bruno y otro), la cudl (sic) fue posteriormente
rratificada en sentencia Nro. 575 de fecha 20/03/2006, sentando con cardcter vinculante,
la siguiente doctrina:
omissis
En el caso subiudice, por los argumentos antes sealados esta Corte Segunda de lo
Contencioso Administrativo, en atencién a la doctrina de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia respecto al principio de reserva legal en materia
Jfuncionarial (vid sentencia N° 1412 del 10 de julio de 2007) desaplica por control difuso
la Resolucién N° 0018-2001 publicada en Gaceta Municipal N° 063-2001 el 2 de agosto
de 2001. Asi se declara.
En virtud de la desaplicacién parcial por control difuso ACUERDA remitir a la Sala
Constitucional del Maximo Tribunal de la Repiiblica, copia certificada de la presente
decision, con el fin de someter el criterio de control de la constitucionalidad asentado en
la motiva de este fallo a la revision correspondiente,
omissis,
it
DE LA COMPETENCIA
Al pronunciarse respecto de la coherencia que necesariamente ha de existir en la aplicacién de los
métodos del control concentrado y del control difuso de la constitucionalidad de las leyes previstos en el
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articulo 334 de la Norma Fundamental, esta Sala ha sostenido, entre otras, en su sentencia N° 1.400 del 8
de agosto de 2001, caso: “Jestis Pérez Salazar y otros”, que “(...) el juez constitucional debe hacer saber
al Tribunal Supremo de Justicia sobre la decisién adoptada, a los efectos del ejercicio de la revision
discrecional atribuida a la Sala Constitucional conforme lo disponen los articulos 335 y 336.10 de la
Constitucién de la Reptiblica Bolivariana de Venezuela”, ello a los efectos de que pueda la Sala
Constitucional, como maximo y ultimo intérprete de la Constitucién, garantizar su supremacia y correcta
aplicacién por los demas Tribunales de la Repiblica, incluidas las demas Salas de este Tribunal Supremo
de Justicia
De acuerdo con el articulo 336 numeral 10 de la Constitucién de la Republica Bolivariana de
Venezuela, corresponde a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia realizar el examen de
las sentencias de control de la constitucionalidad que dicten los tribunales de la Republica, en los
siguientes términos:
rticulo 336, Son atribuciones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia:
omissis.
10. Revisar las sentencias definitivamente firmes de amparo constitucional y de control de
constitucionalidad de leyes 0 normas juridicas dictadas por los Tribunales de la
Repiiblica, en los términos establecidos por la ley orgdnica respectiva. ”
Al respecto, esta Sala en el fallo N° 1.400/2001, supra mencionado, determins lo siguiente:
) el juez constitucional debe hacer saber al Tribunal Supremo de Justicia sobre la
decision adoptada, a los efectos del ejercicio de la revisién discrecional atribuida a la
Sala Constitucional conforme lo disponen los articulos 335 y 336.10 de la Constitucién de
la Repiiblica Bolivariana de Venezuela”.
Correlativamente, el numeral 16 del articulo $ de la Ley Organica del Tribunal Supremo de
Justicia, ratifica la competencia de esta Sala para conocer de las sentencias definitivamente firmes en las
cuales se haya aplicado el control difuso de la constitucionalidad, en los siguientes términos.
“Articulo 5. Es competencia del Tribunal Supremo de Justicia como més alto Tribunal de
a Repiiblica:
omissis.
16. Revisar las sentencias definitivamente firmes de amparo constitucional y control
difuso de la constitucionalidad de las leyes 0 normas juridicas, dictadas por ios demas
tribunales de la Repiiblica”.
Conforme a lo anterior, visto que en el presente caso la Corte Segunda de lo Contencioso
Administrativo desaplicé la Resolucién N° 0018-2001 dictada por el Contralor del Municipio Plaza del
Estado Miranda el 2 de agosto de 2001, que incide en el régimen estatutario del personal adscrito a esa
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Contraloria Municipal, resultado de la confrontacién objetiva entre al anotado acto administrativo y la
contenida en el articulo 146 constitucional, esta Sala Constitucional se declara competente para realizar
el examen sobre el ejercicio del control difuso efectuado. Asi se decide
mI
CONSIDERACIONES PARA DECIDIR
Como premisa del andlisis subsiguiente, esta Sala debe reiterar que, tal y como se establecié en
sentencia N° 3.067del 14 de octubre de 2005, caso: “Ernesto Coromoto Altahona”, el articulo 334 de la
Constitucién atribuye a todos los jueces de la Republica la obligacién de asegurar la integridad del Texto
Fundamental, siempre dentro del ambito de su competencia y conforme a lo previsto en el mismo, Dicho
lidad de las
s juridicas, a fin de garantizar la supremacia constitucional y resolver, por esta via, las
mandato se traduce en el deber de ejercer, aun de oficio, el control difuso de la constitu
leyes 0 norm:
disconformidades que puedan generarse en cualquier proceso, entre normas legales o sublegales y una 0
varias disposiciones del Texto Constitucional, debiéndose aplicar preferentemente, ante tal supuesto, las
ultimas.
En tal sentido, la revisién de las sentencias definitivamente firmes en las cuales se haya ejercido
el control difuso de la constitucionalidad, conlleva a una mayor proteccién de la Constitucién e impide la
aplicacién generalizada de normas inconstitucionales, 0 bien, la desaplicacién de normas ajustadas al
Texto Fundamental, en perjuicio de la seguridad juridica y del orden piblico constitucional (Cft
Sentencia de esta Sala N° 701 del 18 de abril de 2005, caso: “Wendy Coromoto Galvis Ramos’).
De alli que se plantea para esta Sala dilucidar si la Alzada contencioso-administrativa equivocé el
objeto del control difuso, no sin antes advertir algunas deficiencias argumentativas presentes en la
motivacién empleada para desaplicar las normas internas que se presumen inconstitucionales, por
contradiecién con los prineipios de la carrera funcionarial que consagra el articulo 146 constitucional
As
alguna al articulo o los articulos desaplicados,
se aprecia del texto del pronunciamiento jurisdiccional examinado que no hay mencién
ni
siquiera una trans
‘ipcién parcial que permita a esta
Sala, por una parte, conocer la estructuracién gramatical y ambito (subjetivo y objetivo) de regulacién de
la norma estatutaria y, de otra, efectuar un contraste de tal
s disposiciones con el precepto constitucional
cuya eficacia el operador juridico debe preservar en el caso conereto.
En refuerzo del anterior aserto, ni siquiera esta Sala puede inferir de su texto los limites del
control juridico efectuado, pues la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo se limité a afirmar
sistematicamente que habia realizado una desaplicacion -que se entiende como una desaplicacion
integra- de la aludida Resolucién N° 0018-2001 dictada por el Contralor del Municipio Plaza del Estado
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Miranda el 2 de agosto de 2001 (Vid. Folios 21 y 22 del fallo) y, seguidamente, declara que en virtud de
su‘‘desaplicacién parcial”, debe ser remitida copia certificada de dicha decision para su revision por
parte de esta Sala (Vid. Folios 22 y 27).
Ello asi, esta Sala insta a la Corte Segunda de lo Contencioso Administrative a observar en su
actividad jurisdiccional la precisién de los razonamientos vertidos en sus fallos con sujecién al deber de
motivacién que les impone el ordinal 4° del articulo 243 del Cédigo de Procedimiento Civil, por remision
del parrafo segundo del articulo 19 de la Ley Organica del Tribunal Supremo de Justicia, -aplicable, a su
vez, a los procedimientos de segunda instancia tramitados ante las Cortes de lo Contencioso
Administrativo, en materia contencioso-administrativa funcionarial por disposicién de la Disposicién
Transitoria Tercera de la Ley del Estatuto de la Funcién Pablica-, con el propésito de poner en
conocimiento de es
Sala cuales son las normas concretas desaplicadas a través de la téenica de control
difuso de la constitucionalidad de la ley y su tenor.
Pese a las imprecisiones antes descritas, esta Sala observa respecto de la naturaleza del acto
juridico desaplicado, que la Resolucién N° 0018-2001 dictada por el Contralor del Municipio Plaza del
Estado Miranda, publicada en la Gaceta Municipal N° 063-2001 el 2 de agosto de 2001 establece “(..)
un catélogo de cargos adscritos al Organo |contralor]. como de libre nombramiento (sic), por ser de
confianza 0 de alto nivel (..)”, lo cual, en criterio de la Corte Segunda de lo Contencioso
Administrativo, contraria el principio de estabilidad en la carrera funcionarial, conforme al postulado
contenido en el articulo 146 constitucional
Considera la Sala que en el presente caso no cabia pronunciamiento incidental alguno respecto de
la prevalencia del mencionado precepto constitucional, pues el acto desaplicado constituye un acto
administrative que no esté comprendido en la nocién formal o material de ley que esta Sala ha delineado
jurisprudencialmente como objeto especifico de control difuso, mas un, cuando el acto administrativo
antes descrito habia sido impugnado por via directa en la querella funcionarial
En efecto, en sentencia N° 1,178 del 17 de julio de 2008, caso: “Martin Anderson”, esta Sala
precis6 cuales actos deben ser desaplicados por el Juez. sobre la base de dos criterios bien diferenciados:
ley en un sentido formal y ley en un sentido material, quedando, por tanto excluidos aquellos actos que
fungen como normas intemas de la Administracin, esto es
aquellas disposiciones que no ostenten un
cardeter preceptivo, general y abstracto. En el aludido fall, esta Sala precis
“(.,) si -historicamente- la institucién del control constitucional difuso surgié en aquellos
sistemas de separacién flexible del poder, aquella limitacién objetiva que sélo hacia
controlables a través de este medio a las leyes en sentido formal, hoy dia carece de
sentido préctico, por cuanto la potestad para crear normas juridicas no sélo reside en el
Organo Legislativo. Asi, si el poder ejecutivo tiene la potestad constitucional de dictar
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actos con rango y fuerza de Ley a través de habilitacién legislativa, ex articulo 236.8
constitucional; entonces, el producto del ejercicio de dicha facultad -Decretos con rango
» fuerza de Ley- podrd ser objeto de control difuso al igual que las Leyes en sentido
Jormal.
Desde luego, esta Sala repara que si bien la potestad legislativa -entiéndase como tal la
actividad que reglan, para el caso del poder nacional, los articulos 202 y ss. de la Carta
Magna- es competencia exclusiva y excluyente de la Asamblea Nacional, no lo es asi la
potestad normativa del Estado en sentido amplio, la cual ejerce, como se advirtié supra,
el Presidente de la Repiblica a través del dictamen de Decretos Legislativos, asi como en
relacién con la produccién reglamentaria que preceptiia el articulo 236.10 eiusdem. En
este tiltimo caso, la potestad en referencia tiene un cardcter secundario en la jerarquia
del proceso de creacién normativa, en el sentido de que la ley supraordena el contenido
de los actos reglamentarios, los que- en ningiin caso- podran contrariarla; ergo, tampoco
podrdn contravenir a la Constitucién (Cfr. Juan Alfonso Santamaria Pastor. 'Principios
de Derecho Administrativo’. T. I. Pag. 324 y ss, 4° ed, Edit Centro de Estudios Ramén
Areces. Madrid, 2002). De esa forma, adquiere sentido juridico que sobre tales actos
sublegales -reglamentos- pueda ejercerse el control difuso de la
constitucionalidad, fundamentalmente porque dichos actos, como ya se explicd, son
producto del desarrollo de una actividad normativa del Estado.
Como corolario de lo que fue expuesto, destaca que, por cuanto los Estados y
Municipios tienen atribuidas potestades normativas de conformidad con la Constitucién
(Arts, 162, 164, 168, 175 y 178) y la Ley; entonces, las leyes estadales, ordenanzas
municipales y demés actos de naturaleza normativa que expidan los érganos
administrativos estadales 0 municipales pueden ser desaplicados por los jueces a través
del ejercicio del mecanismo de control constitucional difuso.
En atencién a las peculiaridades del caso de autos, como se detallard infra, esta Sala
resalta que el ejercicio de ta desaplicacién descentralizada (segin 1a terminologia de
Cappelletti) siempre habré de recaer sobre un acto de naturaleza normativa, esto es, se
insiste, que sea producto del ejercicio de la potestad normativa del Estado, bien en
sentido amplio o restringido (Legislacién). En otras palabras, el objeto de control por
parte de todos los jueces en los casos bajo su conocimiento, conforme al articulo 334
constitucional, recae tnica y exclusivamente sobre normas juridicas, que sean
susceptibles de aplicacién general y abstracta, en los limites que se cifteron supra”
(Destacado de este fallo).
Como se observa, el andlisis que debe realizar todo juez de la Republica debe recaer sobre normas
jurid
's generales y abstractas, esto es, actos normativos de ejecucién directa de la Constitucién, Ello
asi, en virtud de su ambito s
\bjetivo de aplicacién, la anotada Resolucion N° 0018-2001 dictada por el
Contralor del Municipio P
pues
municipal son sujetos de aplicacién de los supuestos alli descritos como de libre nombramiento y
a del Estado Miranda el 2 de agosto de 2001, es de proyeccién limitada,
cuantitativamente es perfectamente posible determinar cuales funcionarios del érgano contralor
remoci6n, a través de la revision del Registro de Asignacién de Cargos que debe llevar la Oficina de
Recursos Humanos 0 Administracién de Personal de dicho érgano de control fiscal (ex articulos 172 y
173 del Reglamento General de la Ley de Carrera Administrativa)
Entonces, la Resolucién desaplicada en el presente caso, tiene, en primer lugar, el cardcter de
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normativa interna dictada por el titular del érgano contralor municipal dirigida a cambiar la calificacion
de los cargos en un ambito reducido, pues inciden en la relacién estatutaria de funcionarios publicos
perfectamente determinables y, en segundo lugar, si bien el cambio de calificacién de los cargos opera
para sujetos que actual o eventualmente los ocupen, lo que otorga una nota de abstraccién, pues puede
aplicarse para diversas situaciones juridicas-funcionariales u organizativas- que se susciten con ocasién a
ello, la competencia que ostenta el Contralor Municipal para la gestion y administracién del personal de
la Contraloria Municipal, en tanto manifestacién de la autonomia orgénica, funcional y administrativa
que a ese érgano de control fiscal le reconoce el articulo 101 de la Ley Organica del Poder Publico
Municipal, reforzado por el articulo 104, numeral 12 eiusdem, se halla supeditada a lo establecido en
dicha ley orgénica y en las ordenanzas municipal
s, lo que permite afirmar que la actuacién
cidental
administrativa se apoya en normas de rango legal y, por tanto, no es susceptible de andlisis
respecto de su adecuacién al Texto Constitucional, al menos no bajo las premisas empleadas por la
segunda instancia contencioso administrativa.
Asi, debe insistir la Sala, que s6lo los actos normativos, pero dictados en ejecucién directa de la
Constitucién, que ostenten la nota de generalidad y abstraccién, son susceptibles del control de la
constitucionalidad por esta via, pues el resto de la actividad del Estado, que se desarrolla en ejecucién
directa de la ley y por tanto es de rango sublegal, aun cuando esté viciada de inconstitucionalidad no es
objeto de control de la jurisdiecién constitucional y, por tanto, no cabe para su control juridico la accién
popular de inconstitucionalidad -en tanto mecanismo procesal de control concentrado- ni el control
difuso, sino la declaratoria jurisdiccional de anulacién por parte del juez a quien compete el control de la
legitimidad 0 adecuacién a Derecho de la actividad de que se trate, sea estatal o privada, general o
particular.
En todo caso, la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo al advertir en su andlisis que el
acto administrative antes mencionado no constituia un acto normative de ejecucién directa de la
Constitucién, debid efectuar el control juridico peticionado por la querellante en su escrito inicial del
procedimiento contencioso administrative funcionarial y verificar la legitimidad o contrariedad a
Derecho de la Resolucién N° 0018-2001 dietada por el Contralor del Municipio Plaza del Estado
Miranda y declarar, de ser el caso, su nulidad.
Como consecuencia l6gica del razonamiento anterior, de ser declarada por el aludido érgano
jurisdiecional la nulidad del acto administrative que sirve de base legal a los actos administrativos de
remocién y retiro que afectaban a la querellante, procederia seguidamente el anilisis de los vicios
particulares imputados a cada acto que, en criterio de la querellante, afect6 sus derechos funcionariales
En tal virtud, se declara no conforme a derecho la desaplicacién efectuada por la Corte Segunda
de lo Contencioso Administrativo; se anula el fallo remitido a esta Sala para su examen y se ordena la
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reposicién de la causa al estado en que la Corte Primera de lo Contencioso Administrative dicte nuevo
pronunciamiento de mérito conforme a la doctrina expuesta en el presente fallo, y asi se decide.
Iv
DECISI
IN
Por las razones expuest
este Tribunal Supremo de Justicia, en Sala Constitucional,
administrando justicia en nombre de la Repiblica Bolivariana de Venezuela por autoridad de la ley,
declara NO CONFORME A DERECHO la desaplicacién efectuada por la Corte Segunda de lo
Contencioso Admir
strativo de la Resolucion N° 0018-2001 dictada por el Contralor del Municipio
Plaza del Estado Miranda, publicada en la Gaceta Municipal N° 063-2001 el 2 de agosto de 2001, por lo
cual se ANULA la sentencia N° 2008-0970 dictada por el mencionado érgano jurisdiccional el 4 de junio
de 2008 y, en consecuencia, se ORDENA a la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo decida la
causa funcionarial de autos, tomando en consideracién la doctrina establecida en la presente decision,
Remitase copia certificada del presente fallo al Tribunal Superior Séptimo de lo Contencioso
Administrativo de la Regién Capital y a las Cortes de lo Contencioso Administrativo
Publiquese y registrese, Archivese el expediente y cimplase lo ordenado.
Dada, firmada y sellada en el Salén de Despacho de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia, en Caracas, a los 13 dias del mes de mayo de dos mil nueve (2009). Affos: 199° de la
Independencia y 150° de la Federacién,
La Presidenta de la Sala,
LUISA ESTELLA MORALES LAMUNO,
Ponente
El Vicepresidente,
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FRANCISCO ANTONIO CARRASQUERO LOPEZ
Los Magistrados,
JESUS EDUARDO CABRERA ROMERO,
PEDRO RAFAEL RONDON HAAZ
MARCOS TULIO DUGARTE PADRON
CARMEN ZULETA DE MERCHAN
US DELGADO ROSALES
El Secretario
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JOSE LEONARDO REQUENA CABELLO
Exp. N° 08-1443
LEML/
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