Professional Documents
Culture Documents
Seguridad Social
Introducción.................................................................................................................................................................................3
Distinciones conceptuales ..........................................................................................................................................................5
Sectores Excluidos de la Ley 100 de 1993, Regímenes Especiales y Régimen de Transición Pensional..............................5
Derechos adquiridos y expectativas legítimas ........................................................................................................................8
Análisis del Régimen de Transición..........................................................................................................................................10
Sujetos del Régimen de Transición.......................................................................................................................................10
Condiciones de aplicabilidad y pérdida de beneficios..........................................................................................................11
Extinción del régimen de transición .....................................................................................................................................14
Tratamiento jurisprudencial actual sobre definición del Ingreso Base de liquidación de las pensiones en el régimen de
transición en sectores público y privado ..............................................................................................................................17
Reglas legales aplicables...........................................................................................................................................................18
Pensiones de jubilación en los sectores público y privado....................................................................................................19
Pensión de vejez – ISS..........................................................................................................................................................20
Pensión sanción ....................................................................................................................................................................20
Pensión de Jubilación por aportes.........................................................................................................................................22
Conclusión.................................................................................................................................................................................23
Bibliografía................................................................................................................................................................................25
2
El Régimen de Transición Pensional en Colombia
Introducción
Por regla general las leyes rigen desde la fecha desde su expedición hasta
su posterior derogación. No obstante lo anterior, en atención a los principios de
proporcionalidad y razonabilidad, el legislador en algunas ocasiones puede
considerar fundamental para el correcto funcionamiento del régimen social, que
una ley derogada o modificada tenga aplicación preferencial respecto a una
nueva norma. Es así como, toda vez que se presente el caso referido, se está ante
un fenómeno de ultractividad de la norma. En este sentido, “Los regímenes de
transición constituyen una excepción al principio general de la vigencia inmediata
que informa la aplicación de la ley en el tiempo y según el cual, las normas rigen
desde la fecha de su expedición y hasta su derogatoria —expresa o tácita— por
ley posterior. Mediante los regímenes de transición se procura el mantenimiento
total o parcial en el ordenamiento jurídico de la norma derogada o modificada, por
vía del fenómeno de la ultra actividad permitiendo su aplicación preferencial
frente a la norma nueva. Generalmente se trata de amparar a determinados
sectores que al momento de entrar en vigencia el nuevo orden se encontraban
próximos a cumplir los requisitos necesarios para adquirir un derecho
determinado y que el nuevo régimen vuelve más exigentes”2.
3
será la establecida en el régimen anterior al cual se encuentren afiliados. Las
demás condiciones y requisitos aplicables a estas personas para acceder a la
pensión de vejez, se regirán por las disposiciones contenidas en la presente
Ley””3.
3
Corte Constitucional, Sentencia C-540 de 2008.
4
Corte Constitucional, Sentencia C-540 de 2008.
5
Corte Constitucional, Sentencia C-074 de 2004.
6
Corte Constitucional, Sentencia C-540 de 2008.
4
excepción de aquellos amparados por tal régimen que a la fecha de entrada en
vigencia del Acto Legislativo tuvieran cotizadas 750 semanas o su equivalente en
tiempo de servicios, quienes conservan el derecho a ser cobijados por el régimen
de transición hasta el 31 de diciembre de 2014, momento a partir del cual dicho
régimen cesa de manera definitiva sus efectos, y la Ley 100 de 1993 con sus
modificaciones entra a cubrir a toda la población colombiana”7.
Distinciones conceptuales
7
Corte Constitucional, Sentencia C-540 de 2008.
5
El Artículo 10 de la Ley 100 de 1993, establece como objeto del sistema
general de pensiones “garantizar a la población, el amparo contra las
contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte, mediante el
reconocimiento de las pensiones y prestaciones que se determinan en la presente
ley, así como propender por la ampliación progresiva de cobertura a los
segmentos de población no cubiertos con un sistema de pensiones”.
Por otra parte, en cuanto a los regímenes especiales, estos pueden estar
contemplados por disposición expresa de la Ley 100 de 1993, por su existencia
8
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 249. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
9
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Págs. 249-250.
Editorial Legis, segunda edición 2007.
10
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 249. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
6
antes de ésta y no haber sido derogados, por ser derivados del Régimen de
Transición Pensional o por haber sido creados en leyes posteriores a la Ley 100 11.
De acuerdo a lo expresado, estos regímenes son los siguientes: régimen de
pensión para servidores públicos que laboran en actividades de alto riesgo,
régimen de pensión para trabajadores en actividades de alto riesgo para la salud,
régimen de pensión para los aviadores civiles, régimen de pensión para los
periodistas, régimen de pensión de servidores municipales o departamentales,
régimen de pensión de deportistas destacados, régimen de pensión de
Congresistas y del Fondo de Previsión Social del Congreso, régimen de pensión de
ex Presidentes de la República, régimen pensional de magistrados de Altas Cortes
y régimen de pensión para desmovilizados12.
De otro lado, una vez analizados los regímenes especiales y los sectores
excluidos, es pertinente entrar a explicar el Régimen de Transición. En este
sentido, es menester comenzar poniendo de manifiesto que “Dentro del sistema
general de pensiones, es posible que existan situaciones jurídicas que se rigen
por normas distintas, como efecto de los cambios de legislación”15. Así las cosas,
es pertinente distinguir dos situaciones respecto al sistema general de pensiones:
las personas con derecho adquirido al régimen anterior de la Ley 100 y las
personas con derecho al régimen anterior creado en la Ley 100.
11
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 250. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
12
Para mayor información sobre esta cuestión ver: ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho
Colombiano de la Seguridad Social, Págs. 250 y ss. Editorial Legis, segunda edición 2007.
13
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 259. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
14
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 260. Editorial
Legis, segunda edición 2007. Igualmente, para mayor entendimiento sobre esta cuestión, ver el
Acto Legislativo No. 1 de 2005.
15
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 260. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
7
En cuanto a la primera cuestión, la Ley 100 salvaguarda los derechos
pensionales adquiridos con anterioridad a la expedición a ésta, en seguimiento
del artículo 58 de la Constitución, en virtud del cual se garantizan “la propiedad
privada y los demás derechos adquiridos con arreglo a las leyes civiles, los cuales
no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores”. Es así como los
sectores considerados con derechos, garantías, prerrogativas, servicios y
beneficios adquiridos y establecidos conforme a disposiciones normativas
anteriores -conforme al artículo 11 de la Ley 100-, pueden ser distinguidos en dos
grupos: por un lado, quienes a la fecha de vigencia de la Ley 100 hayan cumplido
los requisitos para acceder a una pensión y, por otro, quienes se encuentren
pensionados por jubilación, vejez, invalidez, sustitución o sobrevivientes de los
sectores público, oficial, semioficial en todos los órdenes del régimen de prima
media y del sector privado en general16.
8
individuales que han quedado definidas y consolidadas bajo el imperio de una ley
y que, en tal virtud, se entienden incorporadas válida y definitivamente o
pertenecen al patrimonio de una persona”21.
21
Corte Constitucional, Sentencia C-789 de 2002.
22
GODOY Fajardo, Jimena, Régimen General De Pensiones En Colombia. Aspectos Relevantes De
Las Reformas. En: Revista CIESS, Centro Interamericano de Estudios de Seguridad Social-, No.9 de
junio de 2005. pág. 93.
23
Corte Constitucional, Sentencia C-789 de 2002.
24
Corte Constitucional, Sentencia C-789 de 2002.
25
Corte Constitucional, Sentencia C-789 de 2002.
9
Análisis del Régimen de Transición
Valga resaltar en este punto, que las condiciones a las que hace referencia
la norma en referencia respecto a los requisitos de pensión del régimen anterior
respectivo son los siguientes29:
26
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 297. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
27
Más adelante se precisarán los aspectos pertinentes sobre esta regla.
28
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 261 y ss.
Editorial Legis, segunda edición 2007.
29
GODOY Fajardo, Jimena, Régimen General De Pensiones En Colombia. Aspectos Relevantes De
Las Reformas. En: Revista CIESS, Centro Interamericano de Estudios de Seguridad Social-, No.9 de
junio de 2005. pág. 95 y ss.
10
• Por otra parte, respecto al tiempo de servicios o semanas de cotización del
régimen anterior, mientras que en sector público y en el sector privado son
20 años de servicios, en el régimen del ISS son mínimo 500 semanas de
cotización pagadas dentro de los 20 años anteriores al cumplimiento de las
edades mínimas ó 1000 semanas de cotización pagadas en cualquier
tiempo.
30
GODOY Fajardo, Jimena, Régimen General De Pensiones En Colombia. Aspectos Relevantes De
Las Reformas. En: Revista CIESS, Centro Interamericano de Estudios de Seguridad Social-, No.9 de
junio de 2005. pág. 95.
31
GODOY Fajardo, Jimena, Régimen General De Pensiones En Colombia. Aspectos Relevantes De
Las Reformas. En: Revista CIESS, Centro Interamericano de Estudios de Seguridad Social-, No.9 de
junio de 2005. pág. 95.
11
con solidaridad, caso en el cual se sujetarán a todas las condiciones previstas
para dicho régimen.
“Tampoco será aplicable para quienes habiendo escogido el régimen de ahorro
individual con solidaridad decidan cambiarse al de prima media con prestación
definida (…)” (Subrayado fuera del texto).
12
hombres o 15 años o más de servicios cotizados, evento en el cual pueden
pensionarse en las condiciones que señalaban las normas que les resultaban
aplicables en materia pensional antes de esa fecha.
13
Por su parte, en el Régimen de Ahorro Individual no se exige al afiliado una
edad específica ni un mínimo de semanas cotizadas, pues lo que se exige es que
en su cuenta individual se haya acumulado un capital mínimo (incluyendo el valor
del bono pensional, si hay lugar al mismo) que le permita obtener una pensión
mensual equivalente por lo menos al 110% de un salario mínimo legal vigente.
Por último, es menester señalar que los beneficios del régimen de transición
se pierden en el evento en que el afiliado decida trasladarse del Régimen de
Prima Media al Régimen de Ahorro Individual32.
i. Desarrollo Legal
14
establecida en el régimen anterior al cual se encuentren afiliados. Las
demás condiciones, requisitos y monto de la pensión de acuerdo con lo
señalado en el numeral 2 del artículo 33 y artículo 34 de esta ley, aplicables
a estas personas, se regirán por las disposiciones contenidas en la presente
ley.”
Debe quedar claro que este artículo de la ley 797, fue declarada inexequible
por la Corte Constitucional por vicios de forma.
Esta ley intentando tener impactos menores, estableció que los criterios de
edad, tiempo y monto se conservarían hasta diciembre de 2007, y a partir
de enero de 2008 entraría a respetarse únicamente la edad aplicable en el
régimen anterior.35
Este artículo fue declarado inexequible por la Corte Constitucional, por las
razones que se expondrán en el desarrollo jurisprudencial del tema.36
35
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Págs. 312 – 314.
Editorial Legis, segunda edición 2007.
36
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Págs. 312 – 314.
Editorial Legis, segunda edición 2007.
15
"Parágrafo transitorio 4º. El régimen de transición establecido en la Ley 100
de 1993 y demás normas que desarrollen dicho régimen, no podrá
extenderse más allá del 31 de julio de 2010; excepto para los trabajadores
que estando en dicho régimen, además, tengan cotizadas al menos 750
semanas o su equivalente en tiempo de servicios a la entrada en vigencia
del presente Acto Legislativo, a los cuales se les mantendrá dicho régimen
hasta el año 2014".
37
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Págs. 312 – 314.
Editorial Legis, segunda edición 2007.
16
dado que si bien no se trataba de derechos adquiridos, sí se trataba de
expectativas legítimas que debían ser respetados.38
17
Justicia42
Posición El ingreso base para El “monto” de la El inciso 3º del artículo 36
adoptada liquidar la pensión es pensión que se remite de la Ley 100 debe
el mismo monto; es al régimen anterior, es entenderse de tal manera
decir, la remisión al el porcentaje que el ingreso base para
régimen anterior en respectivo del liquidar la pensión, forma
cuanto al monto “ingreso base”; parte de la noción de monto
implica remitirse a mientras que el de la pensión de que habla
éste no sólo respecto “ingreso base” es el el inciso 2º. Como el monto
al porcentaje de la definido en el inciso 3º incluye el ingreso base, uno
pensión, sino también del artículo 36 de la y otro se determinan por un
en cuanto a la base de Ley 100. sólo régimen y la excepción
dicho porcentaje. del inciso 3º resulta inocua.
Dicha excepción sería
aplicable únicamente
cuando el régimen especial
no estipule explícitamente
el ingreso base para
liquidar la pensión.
i. El IBL de las personas a las que les faltan menos de menos de diez (10)
años para adquirir el derecho cuando entró en vigencia el sistema será, por
regla general, el promedio de lo devengado en el tiempo que les hiciere
falta, actualizado anualmente.
ii. El IBL de la pensión de las personas a las que les faltare más de 10 años
para adquirir el derecho cuando entró en vigencia el sistema será, a falta
de norma expresa en la norma de transición, el que corresponde como
criterio general al IBL del artículo 21 Ley 100 de 1993: el promedio de los
salarios o rentas sobre los cuales ha cotizado el afiliado durante los diez años
anteriores al reconocimiento de la pensión, actualizados anualmente44.
41
Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia de 21 de septiembre de 2000.
42
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencia de marzo 27 de 1998.
43
Corte Constitucional, Sentencia T-997 de 2007.
44
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Págs. 312 – 314.
Editorial Legis, segunda edición 2007.
18
el ISS, la pensión sanción y la pensión de jubilación por aportes, para
complementar así el desarrollo de la vigencia actual de algunas normas respecto
a estas pensiones que se han establecido a lo largo del presente trabajo.
45
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 299. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
46
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 300. Editorial Legis, segunda edición
2007.
47
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 301. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
48
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 301. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
49
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 301. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
19
• Régimen de los Congresistas.
• Régimen de la Rama Judicial.
• Régimen del Ministerio Público.
• Régimen de los docentes oficiales50.
Respecto del monto, es pertinente aclarar que bajo este régimen al cotizar 500
semanas, el porcentaje de la pensión sería el 45%, y por 1000 semanas sería el
75%. En caso de haber mayor cotización, el monto sería del 90%.
Pensión sanción
50
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 301. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
51
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 300. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
52
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 300. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
53
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 300. Editorial
Legis, segunda edición 2007.
54
Ibídem. Pág. 300
20
Artículo 8°. El trabajador que sin justa causa sea despedido del servicio
de una empresa de capital no inferior a ochocientos mil pesos ($
800.000.00), después de haber laborado para la misma o para sus
sucursales o subsidiarias durante más de diez (10) años y menos de
quince (15) años, continuos o discontinuos, anteriores o posteriores a la
vigencia de la presente ley, tendrá derecho a que la empresa lo pensione
desde la fecha de su despido, si para entonces tiene cumplidos sesenta
(60) años de edad, o desde la fecha en que cumpla esa edad con
posterioridad al despido.
En todos los demás aspectos la pensión aquí prevista se regirá por las
normas legales de la pensión vitalicia de jubilación.
21
las decisiones judiciales relativas a la acción de tutela de los derechos
constitucionales fundamentales, concedió la protección solicitada por una persona
a quien, en 1980, un Juzgado Laboral le había reconocido el derecho a una
pensión sanción para cuando cumpliera 50 años de edad y debido a haber
laborado entre 1962 y 1977 al servicio de un mismo empleador. El caso es
importante para demostrar la producción de efectos por el derogado artículo 8º
de la Ley 171 de 1961 y, de acuerdo con los datos reseñados, esos efectos
consisten en que hay empleadores que todavía pagan pensiones restringidas y
trabajadores que aún las reciben con fundamento en la Ley 171 de 1961, pues su
vínculo laboral no estaba vigente al momento de entrar a regir la Ley 100 de 1993
y debido a eso no se produjo el traslado de la pensión a alguna entidad de
Seguridad Social”55.
55
Corte Constitucional, Sentencia C-891A de 2006.
22
Conclusión
Como se ha evidenciado a lo largo del presente trabajo, la consagración de
un Régimen de Transición pensional requiere realizar un análisis exhaustivo de la
Ley y la jurisprudencia al respecto, en aras de determinar adecuadamente cuáles
son las reglas aplicables a éste fenómeno de aplicación ultractiva de la Ley en un
caso concreto.
Así las cosas, luego de haber hecho lo propio, se concluye que, respecto a
las reglas aplicables en cuanto a sujetos del Régimen de Transición y las
condiciones de aplicabilidad y pérdida de beneficios, en términos generales, el
artículo 36 de la Ley 100 de 1993 definió como sujetos a las personas que
reunieran, a la fecha de entrada de en vigencia del sistema, uno de dos
requisitos: un requisito de edad (35 años para las mujeres y 40 años para los
hombres), o un requisito de cotizaciones o servicios (15 o más años). Igualmente,
la norma fijó, en segundo lugar, tres reglas de pensión que se aplicarían a tales
sujetos; a saber: (i) los requisitos básicos de pensión se rigen por el régimen
anterior respectivo, (ii) el ingreso base de liquidación de la pensión de estas
personas se rige por la Ley 100, la cual dispone que el ingreso base liquidación de
los sujetos de transición será, por regla general cuando al afiliado le falten menos
de 10 años para adquirir la pensión, el promedio de lo devengado en el tiempo
que les hiciere falta para ello, debidamente indexado56 y (iii) las demás
condiciones y requisitos de la pensión se rige por las disposiciones de la Ley
10057.
56
Respecto a esta cuestión es menester tener siempre de presente las diferentes interpretaciones dadas por la Corte
Constitucional, la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado.
57
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 261 y ss.
Editorial Legis, segunda edición 2007.
23
vigencia del Acto Legislativo -29 de julio de 2005-, tuvieren cotizadas 750
semanas o su equivalente en tiempo de servicios, quienes conservan el derecho
al régimen de transición hasta el año 201458.
58
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Pág. 262 y 263.
Editorial Legis, segunda edición 2007.
24
Bibliografía
ARENAS Monsalve, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social,
Editorial Legis, segunda edición 2007.
25