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TOSTES & COIMBRA ADVOGADOS TOSTES & COIMBRA ADVOGADOS

Sumário

• Aula 01 – Introdução à Arbitragem

Arbitragem
Lucila de oliveira carvalho • Aula 02 – A Arbitragem no Brasil

CEAJUFE – Centro de Estudos Jurídicos

• Aula 03 – Tópicos Especiais
Pós-graduação em Direito Processual Civil Aplicado
Módulo IV – Atualidades e Reforma do Processo Civil

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Aula 01 – Visão geral Aula 02 – Aspectos Legais

• História da Arbitragem
• Objeto da Arbitragem
• Arbitragem como Método Alternativo de
Resolução de Conflitos
• Convenção de Arbitragem
• O Árbitro
• Vantagens da Arbitragem
• O Procedimento Arbitral
• Tipos de Arbitragem
• A Sentença Arbitral
• Normas que Regem a Arbitragem
• O Tribunal Arbitral e o Judiciário
• Princípios Gerais da Arbitragem

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Custos Custos (cont.)

1. International Chamber of Commerce - 2. American Arbitration Association - AAA
ICC
Custo Médio do Árbitro Valor demandado (US$*) Custos Administração** (R$) Custo Médio do Árbitro (R$)
Valor demandado (US$*) Custos Administração (R$)
(R$)

1.000.000,00 36.915,50 66.942,60 1.000.000,00 19.579,50 -

10.000.000,00 97.775,50 192.582,80 10.000.000,00 24.282,00 -

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Custos (cont.) Custos (cont.)

3. London Court of International Arbitration - 4. Câmara de Mediação e Arbitragem de
LCIA São Paulo – CIESP

Valor demandado (£*) Custos Administração (R$) Custo do Árbitro (R$) Valor demandado (R$*) Custos Administração (R$) Custo do Árbitro (R$)

643.375,89 78.684,80 (100 horas) 107.200,00 (100 horas) 1.710.000,00 34.200,00 45.000,00 (100 horas)
6.434.006,22 93.049,60 (200 horas) 214.400,00 (200 horas) 17.100.000,00 120.000,00 90.000,00 (200 horas)

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Custos (cont.) Custos (cont.)

5. Câmara de Comércio Brasil Canadá – 6. Câmara de Arbitragem Empresarial –
CCBC CAMARB

Custos Administração
Valor demandado (R$*) Custos Administração (R$) Custo Médio do Árbitro (R$) Valor demandado (R$*) Custo Mín. Árbitro (R$) Custo Máx. Árbitro (R$)
(R$)

1.710.000,00 24.000,00 45.000,00 (100 horas) 1.710.000,00 12.000,00 25.000,00 35.000,00

17.100.000,00 50.000,00 80.000,00 -
17.100.000,00 24.000,00 90.000,00 (200 horas)

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Custos (cont.) Aula 03 – Tópicos Especiais

7. Câmara Mineira de Mediação e Arbitragem
– CAMINAS • Arbitragem e Administração Pública

Valor demandado (R$*) Custos Administração (R$) Custo Árbitro (R$) • Pluralidade de partes na Arbitragem
1.710.000,00 9.000,00 20.000,00
17.100.000,00 145.000,00 158.000,00 • Arbitragem Internacional

• Responsabilidade civil do árbitro

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Arbitragem e Administração Arbitragem e Administração

Pública Pública
• CF/88: alteração na forma de atuação • Questionamentos:
do Estado na economia
– Arbitrabilidade subjetiva
– Privatizações
– Concessões – Arbitrabilidade objetiva
– Parcerias público-privadas
– Sigilo v. publicidade

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Arbitragem e Administração Arbitragem e Administração

Pública Pública
• Arbitrabilidade subjetiva: – Princípio da legalidade:

• A permissão geral do art. 1º da Lei n. 9.307/96
(“pessoas capazes de contratar”) abrange o
Estado?
• É preciso lei especial que autorize expressa e
especificamente a Administração a arbitrar?
15
“[O] administrador público está, em toda a sua
atividade funcional, sujeito aos
mandamentos da lei e às exigências do bem
comum, e deles não se pode afastar ou
desviar, sob pena de praticar ato inválido e
expor-se a responsabilidade disciplinar, civil e
criminal, conforme o caso.”
(Hely Lopes Meirelles)
16

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Arbitragem e Administração Arbitragem e Administração

Pública Pública
“[A] chamada ‘Lei de Arbitragem’, 9.307/96,
“[A] existência de lei específica dispondo sobre
afirmou em seu primeiro artigo que ‘as pessoas
a eleição da arbitragem em contratos
capazes de contratar’ poderiam valer-se da
administrativos não é necessária, pois a ela se
arbitragem para dirimir litígios referentes a ‘direitos
aplica a Lei n. 9307, de 1996, estatuto arbitral
patrimoniais disponíveis’. A amplitude da
brasileiro que não distingue entre pessoas
expressão ‘pessoas capazes de contratar’
jurídicas, as de direito público ou as de direito
admitiria tacitamente a inclusão de órgãos e
privado”.
entidades da Administração Pública”.
(Selma Ferreira Lemes)
(Carlos Pinto Coelho Motta)
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Arbitragem e Administração Arbitragem e Administração

Pública Pública
• Tribunal de Contas da União: • STF:

“[A] aplicação aqui da cláusula de compromisso

– Caso Minas v. Werneck (Apelação Cível n.
arbitral encontra um óbice intransponível, qual
3021-MG), j. 1917;
seja a ausência de autorização legal. (...) A lei n.
9307/96, que dispõe de modo geral sobre a
arbitragem, não supre a necessária autorização – Caso Lage (Recurso Extraordinário n.
legal específica para que possa ser adotado o 56.851, DOU 24.09.1969)
juízo arbitral nos contratos firmados pela CBEE.”

(TC 005.250 2002-2, j. 14.03.2006, DOU 17/03/2006) 19 20

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Arbitragem e Administração Arbitragem e Administração

Pública Pública
• STJ:
O STJ entendeu “válidos e eficazes os contratos • Arbitrabilidade objetiva:
firmados pelas sociedades de economia mista
exploradoras de atividade econômica de – Atos de gestão v. atos de império
produção ou comercialização de bens ou de
prestação de serviços (CF, art. 173, parág. 1º)
que estipulem cláusula compromissória – Interesse primário v. interesse secundário
submetendo à arbitragem eventuais litígios
decorrentes do ajuste”.
(REsp 612.439-RS, j. 25.10.2005, DJU 14.09.2005)
21 22

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Arbitragem e Administração Arbitragem e Administração

Pública
“A indisponibilidade dos interesses sob tutela estatal
não significa a indisponibilidade dos direitos de que a
Administração Pública é titular. Aliás, se prevalecer o
entendimento contrário à arbitragem, a
Administração Pública sequer poderia participar de
contratos administrativos. Nem se lhe poderia
reconhecer autonomia para produzir qualquer
manifestação de disposição sobre bens e direitos.
Veja-se que uma contratação importa a transferência
de bens ou direitos da órbita da Administração para a
esfera de terceiros.”
(Marçal Justen Filho)
23
(José Carlos de Magalhães)
Pública
“Quando o Estado atua fora de sua condição de
entidade pública e política da comunidade nacional,
e pratica ato de natureza privada, situado na ordem
privada e franqueado aos particulares (...), o Estado
equipara-se ao particular, pois a relação ajustada
rege-se não pelo direito público, mas sim pelo
privado. Não há contrato administrativo, mas há o de
natureza comercial. O Estado poderia ser substituído
por um particular no pólo passivo ou ativo da relação
ajustada e nada se alteraria. Daí ser admissível a
cláusula arbitral, salvo se o Estado fosse incapaz
também de contratar.”
24

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Arbitragem e Administração
Pública
• TCU:
“O fundamento da referida determinação pauta-se
pela necessidade de observância, pelo poder
público, da indisponibilidade da relação jurídica
contratual de natureza pública. Portanto, tornam-se
nulas cláusulas editalícias e contratuais que
estabeleçam procedimentos de arbitragem para
solução de controvérsias, em contratos e demais
ajustes públicos, por se tratarem de direitos
patrimoniais indisponíveis, em violação ao disposto na
Lei n. 9.307/96, diploma legal que instituiu a utilização
da mediação e arbitragem no nosso país.”
(TC 008.402/2005-4, j. 05.07.2006. DOU 10.07.2006) 25
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Arbitragem e Administração
Pública
• Sigilo v. publicidade
– Art. 37, caput, CF/88:
“Art. 37. A administração pública direta e indireta
de qualquer dos Poderes da União, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá
aos princípios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficiência e, também,
ao seguinte ...”
27
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Arbitragem e Administração
Pública
• Legislação esparsa:
•Lei n. 9.478, de 06 de agosto de 1997
(política energética nacional): “[O contrato
de concessão terá como cláusula essencial]
as regras sobre solução de controvérsias,
relacionadas com o contrato e sua
execução, inclusive a conciliação e a
arbitragem internacional” (art. 43, inc. X).
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Arbitragem e Administração
Pública
• STJ:
“[P]ode-se afirmar que, quando os contratos celebrados
pela empresa estatal versem sobre atividade
econômica em sentido estrito – isto é, serviços
públicos de natureza industrial ou atividade
econômica de produção ou comercialização de
bens, suscetíveis de produzir renda e lucro –, os direitos
e as obrigações deles decorrentes serão
transacionáveis, disponíveis e, portanto, sujeitos à
arbitragem.”
(REsp n. 612.439-RS, j. 25.10.2005, DJU 14.09.2005) 26
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Arbitragem e Administração
Pública
“[T]anto os interesses públicos devem ser respeitados
e, portanto, a decisão arbitral receber a divulgação
pertinente quando determinado por lei, mas também
os interesses do concessionário deverão ser
preservados, no sentido de manter a adequada
privacidade nas audiências, bem como quanto aos
documentos comerciais e estratégicos das empresas
que instruírem o processo arbitral, salvo,
evidentemente, disposição em contrário das partes ou
determinação legal.”
(Selma Ferreira Lemes)
28
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Arbitragem e Administração
Pública
• Legislação esparsa:
Lei n. 10.233, de 05 de junho de 2001,
(concessão de transporte aquaviário e
terrestre): “[O contrato de concessão terá
como cláusula essencial] regras sobre
solução de controvérsias relacionadas com
o contrato e sua execução, inclusive
conciliação e arbitragem.” (art. 35, inc. XIV)
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Arbitragem e Administração Arbitragem e Administração

Pública Pública
• Legislação esparsa: • Legislação esparsa:

Lei n. 10.848, de 15 de março de 2004, Lei n. 11.079, de 30 de dezembro de 2004,

(comercialização de energia elétrica): (PPP): art. 11 autoriza que os conflitos
previu a arbitragem como o método de resultantes dos contratos sejam
resolução de disputas entre agentes que solucionados por meio de arbitragem, a ser
sejam membros da Câmara de Comércio realizada no Brasil e em língua portuguesa.
de Energia Elétrica.

31 32

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Arbitragem e Administração Arbitragem e Administração

Pública
• Legislação esparsa:
Lei n. 11.196, de 11 de novembro de 2005:
alterou a Lei de Concessões (n. 8.987, de 13 de
fevereiro de 1995), nela inserindo um dispositivo
segundo o qual os contratos públicos de
concessão podem dispor sobre a utilização de
mecanismos para resolução de disputas
resultantes ou relacionadas com o contrato,
“inclusive arbitragem, a ser realizada no Brasil e
em língua portuguesa, nos termos da Lei n.
9.307, de 23 de setembro de 1996”. 33
Pública
•Legislação esparsa:
Lei n. 11.909, de 04 de março de 2009 (gás
natural): previu como cláusula essencial do
contrato de concessão “as regras sobre
solução de controvérsias relacionadas com o
contrato e sua execução, inclusive a
conciliação e a arbitragem” (art. 21, inc. XI).
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Arbitragem e Administração Pluralidade de Partes na

Pública Arbitragem

• Parecer AGU/AG-12/2010: É possível a arbitragem com mais de

Conflitos envolvendo apenas a Administração uma parte?
Pública devem ser submetidos à conciliação e
arbitragem via as Câmaras de Conciliação e
Arbitragem da Advocacia-Geral da União - Terceiros podem atuar na arbitragem?
CCAF, nos termos da Portaria AGU n.
1.281/2007.
Como e em que situações?
35 36

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Pluralidade de Partes Pluralidade de Partes na

Arbitragem
• Pluralidade de partes
• Litisconsórcio
– Litisconsórcio – inicial/ulterior

– Intervenção de terceiros – passivo/ativo

– comum/unitário

– facultativo/necessário
37 38

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Pluralidade de Partes na Pluralidade de Partes na

Arbitragem
• Litisconsórcio
– Em regra, só é possível se todos eram parte
na mesma convenção de arbitragem ou
se houver consenso de todas as partes.
• Princípio da relatividade dos contratos
• Princípio da autonomia da vontade (não se
pode forçar uma parte a arbitrar com outrem,
se não houve vontade nesse sentido)
39
Arbitragem
“[S]endo imprescindível a presença na arbitragem de
um terceiro que não firmou o compromisso ou que
não celebrou o contrato em que se insere a cláusula
compromissória, já se sabe que o processo arbitral
não pode prosseguir, devendo ser providenciado o
envolvimento do terceiro, sob pena de o árbitro ter
que extinguir o processo arbitral sem julgar o mérito.
(...) Se o terceiro não for signatário do compromisso
arbitral, nada e ninguém poderá obrigá-lo a
participar do processo arbitral”
(Carlos Alberto Carmona)
40

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Pluralidade de Partes na Pluralidade de Partes na

Arbitragem Arbitragem
• Intervenção de terceiros • Intervenção de terceiros
– Assistência;
– Em regra, só é possível se todos eram parte
– Amicus curiae; na mesma convenção de arbitragem ou
– Oposição; se houver consenso de todas as partes.
– Chamamento ao processo;
– Nomeação à autoria; • Princípio da relatividade dos contratos
• Princípio da autonomia da vontade (não se
– Denunciação da lide; pode forçar uma parte a arbitrar com outrem,
se não houve vontade nesse sentido)
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Pluralidade de Partes na
Arbitragem Arbitragem Internacional
• Teoria da extensão da cláusula arbitral Qual o critério adotado para qualificar
uma arbitragem como internacional?
– Contratos conexos
• Necessidade de decisão unificada
• Manifestação implícita de vontade O que diferencia uma arbitragem
– Grupo de empresas (ICC n. 4131 “Dow Chemical”) nacional de uma internacional?
• Mesmo grupo econômico (“mesma vontade”);
• Participação do terceiro na formação/execução
do contrato principal;
A lei trata diferentemente uma
arbitragem nacional de uma
43 internacional? 44

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Arbitragem Internacional Arbitragem Internacional

– Receio da parcialidade do Poder Judiciário • Tratamento legal
nacional;
– Formalidades do processo judicial; – Unificado
– Falta de preparo do judiciário para lidar com
questões internacionais;
– Separação entre arbitragens nacionais e
– Envolve diferentes tradições culturais, internacionais
econômicas, sociais, jurídicas, etc.
– Envolve grandes quantias

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Arbitragem Internacional Arbitragem Internacional

• Critérios para definição de “internacional” • Critérios para definição de “internacional”
– Critério objetivo – Critério subjetivo
• Foco no objeto da disputa • Foco nos sujeitos da disputa
• Contrato principal envolve qualquer elemento • Partes têm nacionalidade/domicílio/residência/
internacional (local de cumprimento, origem dos sede em países diversos
bens, moeda de pagamento, etc.) • Adotado pela Suíça
• Conceito de elemento de conexão
• Adotado pela França
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Arbitragem Internacional Arbitragem Internacional

• Critérios para definição de “internacional”
• Critérios para definição de “internacional”
– Critério misto (“Model Law”)
– Critério territorial
• Partes têm sede/domicílio/residência em países
diversos; ou • Local da sede da arbitragem
• Sede da arbitragem é em país diverso da • Adotado pelo Brasil, Espanha e pela Convenção
sede/domicílio/residência das partes; ou de Nova Iorque.
• Objeto da disputa ou a execução do contrato têm
substancial conexão com outro país além daquele
onde as partes têm sede/domicílio/residência; ou
• Acordo das partes. 49 50

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Arbitragem Internacional Arbitragem Internacional

• Normas aplicáveis à arbitragem • Normas aplicáveis à arbitragem
internacional internacional

– Convenção de arbitragem – Regulamento de arbitragem

– Contrato – Lei processual aplicável:
– Lei material aplicável • Lei escolhida na convenção de arbitragem
• Regras de direito internacional privado • Lei do local da sede da arbitragem
• Lei escolhida pelas partes • Lei do local de execução da sentença arbitral
• Convenção de Nova Iorque
51 52

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Arbitragem Internacional Arbitragem Internacional

• UNCITRAL – United Nations Commission on • UNCITRAL Model Law on International
International Trade Law Commercial Arbitration

– Criada em 1966 – Criada em 1985 e aditada em 2006

– Modernização e harmonização de leis e – Não é uma “lei-modelo”, mas um “modelo de
regras de comércio internacional lei”
– Harmonizar as leis nacionais de arbitragem
(http://www.uncitral.org) – A Lei n. 9.307/1996 baseou-se na Model Law
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Arbitragem Internacional Arbitragem Internacional

• New York Convention on the Recognition
• UNCITRAL Arbitration Rules and Enforcement of Foreign Arbitral
Awards
– Criadas na déc. 70, revisadas em 2010
– Criada em 1958
– Regulamento de arbitragem
– Convenção Internacional
– Originalmente desenvolvidas para
– Homologação e execução de sentenças
arbitragens “ad hoc”, mas hoje usadas por arbitrais extrangeiras
muitas instituições (e.g. AAA, LCIA)
– Ratificada pelo Brasil em 2002 (Dec. n. 4.311/2002)
– Ratificada por 145 países (até out/2010)
55 56

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Arbitragem Internacional Arbitragem Internacional

• New York Convention
– Redigida pela ICC em conjunto com a ONU
(Conselho Econômico e Social - ECOSOC)
“[T]oday and for the past 30 years, the [NYC] is the
cornerstone of international commercial arbitration
(...). [I]t is now generally accepted that agreements
to arbitrate and arbitration awards will be enforced
by the courts of most countries which are party to
the [NYC].”
57
– Método de solução de controvérsias
preferido de 73% das empresas
– Em 2006, 62% das empresas insistiam na
inclusão de cláusula arbitral em seus
contratos
– Em 2010, constatou-se que 81% das empresas
possuem a política interna de adotar, em
seus contratos internacionais, a arbitragem
em lugar do Poder Judiciário local
58

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Arbitragem Internacional
Arbitragem Internacional
– 86% das empresas estão satisfeitas com
arbitragens internacionais

– 76% das sentenças arbitrais são cumpridas

voluntariamente

– Em 81% dos casos é desnecessária a

intervenção do Poder Judiciário

59 60

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Arbitragem Internacional Arbitragem Internacional

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Responsabilidade Civil do
Arbitragem Internacional
Árbitro
• Willem C Vis International Commercial • “Error in judicando”
Arbitration Moot “[O] árbitro tem como obrigação fundamental
– Competição anual de arbitragem e proferir o laudo no prazo estipulado pelas partes
comércio internacional (...). Mas não existe a obrigação de produzir um
laudo de ótima qualidade, concludente, lógico. Se
– Incentivar o estudo da arbitragem e do o laudo é editado, ainda que não atinja a
comércio internacional qualidade esperada, terá o árbitro cumprido sua
– Tribunal Arbitral Simulado missão (...). Assim, eventuais errores in judicando
não comportarão responsabilização dos árbitros.
(http://www.cisg.law.pace.edu/vis.html) Terão as partes, em tal caso, escolhido mal os
63
julgadores (...).”
64

(Carlos Alberto Carmona)

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Responsabilidade Civil do Conclusões

Árbitro
• “Error in procedendo”
“Se os árbitros não respondem civilmente pela má
qualidade do laudo (ou mesmo pelo equívoco na
decisão, muitas vezes, de ordem altamente
subjetiva), o mesmo não se pode dizer quanto
aos erros que vierem a ser cometidos em matéria
procedimental e que acarretem a anulação do
laudo (...) Insisto, porém, num ponto: a
responsabilidade do árbitro (...) deve ficar sempre
adstrita às hipóteses de dolo ou de culpa grave.”
65
(Carlos Alberto Carmona)
• A Administração pode firmar
convenção de arbitragem, desde que
em matéria de interesse secundário,
em atos de gestão.
• O procedimento arbitral poderá
tornar-se mais rígido quando dele
participar a Administração
66

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Conclusões
• É possível que haja litisconsórcio e
intervenção de terceiros na
arbitragem, desde que haja consenso
das partes envolvidas.
• O consenso pode ser inferido nos
casos de grupo de empresas e rede
de contratos.
Conclusões
• A arbitragem internacional possui
traços próprios que a diferenciam da
arbitragem nacional.
• No Brasil, a diferença legal entre a
arbitragem internacional e a nacional
é a necessidade de homologação da
sentença estrangeira

67 68

TOSTES & COIMBRA ADVOGADOS

Conclusões
• O árbitro pode ser responsabilizado
civilmente em caso de prejuízos
causados às partes por dolo ou culpa TOSTES & COIMBRA ADVOGADOS
grave em erros de procedimento;
www.tc.adv.br

• O árbitro não pode ser

responsabilizado por erros de
julgamento.

69 70

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