You are on page 1of 23

www.monografias.

com
1

Derecho comparado
Fernando Jesús Torres Manrique fhernandotorres@hotmail.com

1. Introducción
2. Importancia
3. Antecedentes
4. Definición
5. Que ocurre si los abogados no conocen y dominan el derecho comparado
6. Familias jurídicas
7. Sistemas jurídicos
8. Fines
9. Ejemplos de derecho comparado
10. Copia o recepción jurídica
11. Amplitud del Derecho
12. Objeto de comparación
13. Idiomas
14. Tendencias comunes en el Derecho comparado

Introducción
Como primer tema desarrollaremos una introducción, la cual servirá para tener un enfoque panorámico del
tema tratado y en este orden de ideas es claro que debe ser una parte obligatoria de todo trabajo de
investigación. Pero no sólo del derecho peruano comparado, sino de todo trabajo de investigación.
El derecho comparado debe ser estudiado en el derecho peruano porque así lo exige la realidad social, por
lo tanto, si no lo estudiamos es claro que podemos estar alejados de la realidad social mundial, en tal
sentido en el derecho comparado debemos tener en cuenta no sólo el derecho peruano sino también el
derecho extranjero.
Si no estudiamos el derecho comparado es claro que no podemos ubicarnos en el derecho mundial, porque
el primero sirve para determinar similitudes y diferencias entre sistemas jurídicos y familias jurídicas lo cual
debe ser materia de estudio.
Los comparatistas son los que estudian el derecho comparado e incluso existe una revista de esta disciplina
jurídica, la cual es editada en México y se denomina o titula Boletín de Derecho Comparado.
En el derecho peruano el derecho comparado es poco estudiado, lo cual se advierte en la escasa cantidad
de publicaciones sobre esta importante disciplina jurídica.
El derecho comparado es muy útil para tener en cuenta que familias jurídicas existen y además los sistemas
parecidos entre sí.
Los comparatistas son muy escasos en el derecho peruano, lo cual se advierte en que existen escasa
cantidad de publicaciones, y ni siquiera existe una revista de derecho comparado, la cual si existe en el
derecho mexicano.
El derecho comparado es una disciplina jurídica que puede ser estudiada de dos formas que son las
siguientes: como materia exclusiva y como complemento.
Como materia exclusiva es estudiada por los comparatistas propiamente dicha y la segunda es estudiada
como anexo o como capítulo en cada disciplina juridica.
El derecho comparado es muy útil para recepcionar o sugerir recepciones al derecho peruano y extranjero,
sin embargo, en el primero está muy echado de menos.
En España existen estudios de post grado sobre derecho comparado, los cuales no existen en el derecho
peruano, por lo tanto, una opción sería para los abogados peruanos viajar a estudiar esta disciplina jurídica
a dicho país de Europa.

Importancia
Como segundo tema nos referiremos a la importancia del derecho comparado, lo cual es necesario
comprender para estar al día con temas novedosos del mismo.
El derecho comparado es muy importante para el desarrollo de los países porque permite tener en cuenta el
derecho de otros países.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
2

Es decir, resulta importante estudiar la importancia del derecho comparado, sin embargo, pocos han
estudiado este tema.
Incluso en las currículas o mallas curriculares es claro que en muchos casos no aparece el derecho
comparado, de tal forma que muchos egresados de las facultades de derecho no estudian, no conocen ni
tampoco han publicado ni investigado sobre esta importante disciplina jurídica, la cual debe ser materia de
estudio por parte de los tratadistas y por todos los abogados en general.

Antecedentes
Como tercer tema vamos a desarrollar los antecedentes del presente trabajo de investigación , el cual es un
tema muy útil para nuestras investigaciones, sin embargo, ha sido tomado poco en cuenta, lo cual sirve para
ubicarnos en la doctrina, por cierto no sólo nacional sino también extranjera del derecho comparado.
En un trabajo de investigación es necesario tener en cuenta los antecedentes, los cuales servirán para
ubicarnos en el tiempo, de tal forma que estudiando los mismos es claro que podemos tener un enfoque de
historia del derecho y mas propiamente de derecho comparado.
Queremos brindar en esta algunos antecedentes, los cuales son los mas connotados, en tal sentido los
mismos son los siguientes:
1) Introducción al derecho comparado de Konrad ZWEIGERT de 771 páginas, el cual se encuentra
traducido de su lengua o idioma original. Traducción de la tercera edición alemana al español, el
cual es una traducción reciente.
2) Tratado de Derecho Comparado de CONSTANTINESCO de tres tomos, el cual es al parecer el mas
grande trabajo de derecho comparado de todos los tiempos, en tal sentido corresponde en esta
sede citarlo y dejar constancia de lo monumental que constituye, en tal sentido con este
antecedente es claro que podremos tener una visión bastante amplia del tema tratado.
3) El libro de Julio AYASTA GONZALES, el cual es un autor nacional que constituye el mas amplio
trabajo de derecho comparado de la historia del derecho peruano, y en tal sentido corresponde
tenerlo en cuenta, a efecto de poder comprender su importancia, es decir, este libro tiene la ventaja
de ubicarnos en el tiempo, en el cual podemos estudiar varios ordenamientos civiles y casi no ha
perdido su vigencia, por ello, consideramos que debe ser revisado para redactar todo trabajo de
esta disciplina jurídica que sea redactado en el derecho peruano. Este libro lo hemos consultado
para el presente trabajo de investigación, por lo cual es claro que se encuentra enriquecido con la
información del primero, en tal sentido podemos afirmar que dicho trabajo es muy útil en el derecho
peruano y extranjero, pero sobre todo en el primero para conocer la doctrina peruana del derecho
comparado.
4) Nuestro trabajo titulado Derecho Comparado y Sistemas Jurídicos, el cual es un breve trabajo
nacional, que fué publicado el 2004 en la ciudad de Lima, por lo tanto, esperamos que tenga
acogida y en todo caso aparece en varias bibliotecas públicas, dentro de las cuales podemos citar la
biblioteca nacional del estado peruano, es decir, este libro se encuentra redactado en el idioma
castellano, el cual es nuestra lengua madre.
5) Existe otros trabajos, sin embargo, no los podemos citar por razones de espacio. Sin embargo,
debemos citar los trabajos de Angelo RINELLA, el cual es un libro muy útil, que ha sido editado en
Perú, por ello, esperamos que tenga acogida en el derecho peruano, sin embargo, dicho libro, no es
sólo de aplicación al derecho indicado, sino también al extranjero.
Es decir, consultando estos trabajos es claro que podemos llegar a grandes resultados y de esta forma es
claro que debemos leerlos. Los antecedentes es claro que están referidos a doctrina nacional y extranjera,
lo cual puede motivar que los tratadistas escriban nuevos libros de derecho comparado.
Los antecedentes son muy importantes, los cuales permiten ubicarnos en el tiempo y además permiten
tener en cuenta la historia del derecho comparado, y por cierto la doctrina es sólo una de las 25 fuentes del
derecho, sin embargo, la doctrina casi en su totalidad afirma que deben ser sólo cuatro, con lo cual no
estamos de acuerdo y en todo caso para comprender el tema, debe revisarse nuestro trabajo Enseñanza
del derecho comparado, el cual es muy importante porque agrupa las indicadas y además contiene
sugerencias para currículas de derecho comparado para varias especialidades dentro del derecho
comparado, y por ello, esperamos que sea útil.
Es decir, los antecedentes de esta disciplina jurídica son muy escasos, en comparación con los de otras
disciplinas jurídicas, entre las cuales podemos citar el derecho civil, la cual también es una rama del
derecho, que tendría como antecedentes los siguientes:
1) El trabajo de Manuel ALBALADEJO.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
3

2) El trabajo de LA CRUZ BERDEJO.


3) El trabajo de ENECERUS.
4) El trabajo de los MAZEAUD.
5) El trabajo de BORDA.
6) El trabajo de José LEON BARANDIARAN.
7) El trabajo de Jorge Eugenio CASTAÑEDA.
8) El trabajo de Gustavo PALACIO PIMENTEL.
9) El trabajo de Héctor CORNEJO CHAVEZ.
10) Entre otros.
Es decir, el derecho civil tiene mas antecedentes que el derecho comparado, lo cual debe ser materia de
estudio por parte de los tratadistas del mismo, los cuales constituyen una élite en el derecho peruano.
Es decir, al parecer el derecho comparado es mas complejo que otras disciplinas jurídicas, en tal sentido el
derecho civil es mas sencillo que el derecho comparado, lo cual es notorio por la escasez de publicaciones
sobre este último.
Además verificamos que existen mas libros de derecho comparado que de derecho registral, en sus
diversas ramas, lo cual debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas, en tal sentido podemos
tener en cuenta los libros de Jorge GONZALES LOLI, Gunther GONZALES BARRON, ROCA SASTRE,
José Manuel GARCIA GARCIA, entre otros, y en todo caso la gran diferencia entre éstas dos ramas del
derecho es que en la actualidad existe maestría en derecho registral y notarial en Lima, pero no en derecho
comparado, la cual si existe en algunos países del extranjero. Y entre los países que organizan post grado
en derecho comparado está España y Francia, entre otros.
Es decir, comparando el derecho registral y notarial con el derecho comparado es claro que éste último
tiene menos antecedentes que las anteriores, lo cual debe ser materia de estudio por parte de los
tratadistas.

Definición
Como cuarto tema definiremos el derecho comparado, lo cual servirá para tener nociones claras de esta
disciplina jurídica y de esta forma es claro que podremos tener nociones claras de la misma, la cual es útil
para aprovechar experiencias de otros sistemas jurídicos o dicho de otra forma de sistemas jurídicos
extranjeros.
En toda sede conviene tomar al toro por las astas, y para ello, debemos definir el tema tratado, como es por
cierto el derecho comparado, sin embargo, existen pocos autores que han definido el referido, con lo cual
podemos llegar a determinar que ha sido poco comprendido al menos en el derecho peruano, el cual si fué
tratado en algunos otros países, es decir, en el derecho peruano ha sido poco tratado, pero ha sido tratado
en forma normal en el derecho extranjero. Por ejemplo ha alcanzado mayor desarrollo en México, Francia y
España, lo cual hemos advertido por la información que aparece en Internet, en la cual han colgado
publicidad sobre doctorados en derecho comparado.
El derecho comparado puede ser definido como la disciplina jurídica que estudia las diferencias y similitudes
en los diferentes sistemas jurídicas.
Sin embargo, esta definición es demasiado sencilla, por ello, consideramos que los lectores deben elaborar
una nueva definición del tema tratado, como es por cierto el derecho comparado.
En tal sentido en otras sedes hemos brindado otras definiciones del derecho compara, las cuales aparecen
en Internet, por ello, pueden ser consultadas con facilidad en todo el mundo.

Que ocurre si los abogados no conocen y dominan el


derecho comparado
Como quinto tema veremos que ocurre si los abogados no conocen y dominan el derecho comparado, el
cual es muy importante para estos tiempos y dicho de otra forma es claro que en tiempos actuales es
necesario tener en cuenta estos temas.
Los abogados son los graduados profesionalmente en derecho, conforme a la costumbre y legislación
pertinente, sin embargo, para algunos autores son sólo los que se dedican al litigio y cuando alcanzan
mayor desarrollo es claro que serían considerados como juristas.
Si un abogado no conoce y domina el derecho comparado es claro que no dominará el derecho, en tal
sentido recomendamos estudiar esta disciplina jurídica por el bien de los paises.
Dejar de estudiar el derecho comparado es como no conocer parte importante del derecho.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
4

Familias jurídicas
En este subtítulo debemos desarrollar las familias jurídicas, el cual es un tema muy útil para clasificar los
sistemas jurídicos en grupos que tengan afinidad, de tal forma que podamos estudiarlos en forma conjunta,
al igual que hacer comparaciones entre familias jurídicas.
El derecho mundial se divide en cuatro familias jurídicas que son las siguientes: civil law, comon law,
soviético y filosóficos.
La familia jurídica del civil law es en la cual se encuentra el sistema jurídico peruano. La familia jurídica del
comon law abarca a Inglaterra y Usa. La familia jurídica soviética abarca a la Unión Soviética.
Es necesario dejar constancia que esta clasificación es sólo una de las existentes, es decir, no es la única
sino que existen otras, lo cual hemos citado en un trabajo anterior, lo que debe ser materia de estudio por
los tratadistas comparatistas o comparativistas.

Sistemas jurídicos
Como tema siete es claro que debemos referirnos a los sistemas jurídicos los cuales existen en todos y
cada uno de los paises.
Conviene en esta sede estudiar los sistemas jurídicos, por lo tanto, los estudiaremos a continuación. A
efecto de poder distinguirlos de las familias jurídicas, temas que son bastante importantes, pero son muy
confundidos incluso en las maestrías y doctorados.
Los sistemas jurídicos conforman las familias jurídicas en tal sentido, la familia jurídica del common law se
encuentra conformada por el sistema inglés y estadounidense, los cuales son poco conocidos en el derecho
peruano.
Es decir, por cada país existe un sistema jurídico y en todo caso pueden ser parecidos pero no idénticos
entre sí.

Fines
Como tema ocho nos ocuparemos de revisar los fines del derecho comparado, lo cual es necesario para
tener en cuenta su utilidad y de esta forma tener mas estudiosos del mismo.
Conviene estudiar los fines del derecho comparado, el cual es un tema importante, sin embargo, no ha
merecido el favor de la doctrina, de lo cual dejamos constancia para efectos de estudio.
Uno de los fines del derecho comparado es borrar las fronteras existentes en el mundo, por que se estudian
entre otros temas las similitudes de los sistemas jurídicas y familias jurídicas.

Ejemplos de derecho comparado


Como tema nueve desarrollaremos ejemplos de derecho comparado para tener acercamiento con la parte
práctica del derecho comparado.
Resulta importante brindar algunos ejemplos de derecho comparado, sin embargo, esto no es todo el
referido, sino tan sólo una parte, lo cual desarrollamos para un conocimiento mas amplio del tema.
En el derecho comparado por ejemplo puede compararse el derecho de diferentes estados, pudiendo ser
sistemas jurídicos que forman parte de la familia jurídica o a diferente familia jurídica.
En el derecho peruano existen pocos libros de derecho comparado, por ello, debemos recurrir a la doctrina
extranjera, por ejemplo a la doctrina mexicana, española, francesa, entre otras. En otros países el derecho
comparado alcanza mayor desarrollo, porque son países desarrollados, en tal sentido podemos comparar el
tratado de PLANIOL y RIPERT, el cual consta de muchos tomos, por ello, debemos afirmar que en el
derecho peruano, no existe ningún libro que se le compare, es decir, la doctrina extranjera encuentra mayor
desarrollo, y esto ocurre en toda la historia del derecho peruano.

Copia o recepción jurídica


En este subtítulo nos ocuparemos de desarrollar la copia o recepción jurídica, el cual es un tema muy
importante dentro del derecho comparado, sin embargo, no ha merecido el favor de la doctrina nacional y
extranjera, lo cual debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas.
Algunos autores afirman que el derecho peruano es copia de otros sistemas jurídicos por ello debemos
afirmar que no se debe decir copia sino recepción, y además debemos afirmar que esto ha ocurrido en parte
del derecho peruano, lo cual debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
5

Muchas personas desconocedoras del derecho comparado no utilizan la terminología correcta, por ello,
esperamos que se tenga acceso al presente para que podamos conocer mejor el derecho comparado, al
igual que las recepciones jurídicas.

Amplitud del Derecho


En este caso desarrollaremos la amplitud del derecho, por lo tanto, podemos afirmar que ningún abogado
domina y ni siquiera conoce todo el derecho, por lo tanto, al parecer la tendencia es hacia la especialización.
Y en todo caso debemos tener en cuenta el trabajo del doctor Jorge Isaac TORRES MANRIQUE.
Si un abogado no conoce el derecho comparado es claro no conoce con amplitud el derecho.
Es decir, el derecho comparado es bastante amplio.
Por ejemplo por cada rama y/o disciplina jurídica existe una rama del derecho comparado. Por ejemplo
derecho civil comparado, derecho penal comparado, derecho constitucional comparado, derecho procesal
comparado, derecho registral comparado, derecho notarial comparado, entre otras ramas del derecho
comparado, pero debemos aclarar que si bien éstas son ramas del mencionado, es claro que el referido no
es rama del derecho, lo cual debe ser materia de difusión en el derecho peruano y además en el derecho
extranjero.

Objeto de comparación
En este subtítulo nos ocuparemos del objeto de comparación, el cual es un tema muy importante en el
derecho comparado, por lo cual debemos desarrollar en esta sede.
Se pueden comparar todas o algunas o alguna fuente del derecho, por ello, antes de leer el presente trabajo
de investigación debe estudiarse las fuentes del derecho.
Si un abogado no conoce las fuentes del derecho es claro que no puede dominar el derecho comparado,
por ello, como paso previo al estudio del mencionado debe estudiarse las mencionadas.
En todo caso dejamos constancia que las fuentes del derecho son 25, lo cual debe ser materia de estudio
por los tratadistas.

Idiomas
En este subtítulo debemos tener en cuenta los idiomas, el cual es un tema que ha motivado pocos trabajos
de investigación dentro del derecho comparado, en tal sentido debemos estudiarlo para fijarnos en sistemas
jurídicos en los cuales se habla otro idioma u ootros idiomas.
En el derecho comparado debemos tener en cuenta los idiomas los cuales nos brindan elementos de juicio
diferentes, por ello, debemos estudiar, con lo cual podremos comprender mejor el derecho comparado.
Los idiomas varían en el mundo, por ejemplo en américa del sur prima el castellano, y además el brasileño,
en tal sentido se habla el primero en Perú, sin embargo, esto no ocurre en todos los países, lo cual motiva
nuestros estudios. Por lo tanto, los comparatistas deben estudiar este tema a efecto de tener en cuenta el
mismo, el cual no ha sido trabajado por parte de los tratadistas.
En tal sentido debemos estudiar los idiomas, a efecto de poder comprender la importancia en el derecho
comparado, lo cual es materia de estudio en la presente sede.
Los idiomas son muy importantes en el derecho comparado, por ejemplo si queremos comparar la doctrina
alemana y francesa, o jurisprudencia holandesa y las ejecutorias estadounidense, o principios específicos
alemanes de cada rama del derecho con la costumbre italiana, es decir, todo comparatista debe dominar los
idiomas para que de esta manera pueda entender el derecho de todos los países.
Si un comparatista no conoce idiomas es claro que será muy complejo que pueda entender el derecho de
los diferentes países.
En el derecho peruano parece esto ser muy exigente, sin embargo, en Europa esto es normal, porque los
europeos dominan varios idiomas, sin necesidad de estudiar el derecho comparado, es decir, sin necesidad
de ser comparatista o comparativista.
Si un comparatista sólo conoce el castellano sólo podrá estudiar el derecho de los países de habla
castellana, pero no de otros países en los cuales se habla otros idiomas, por ejemplo de Alemania, Francia,
Italia, Escocia, Holanda, entre otros.
En algunos programas de derecho comparado se estudia idiomas extranjeros, lo cual felicitamos porque
esto es muy importante en esta disciplina jurídica.
Además debemos tener en cuenta que los idiomas a que nos referimos deben ser estudiados al nivel de
idioma o lenguaje técnico, por ejemplo, además del castellano se debe estudiar el inglés técnico, que es el
inglés jurídico, o inglés para abogados.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
6

Debemos dejar constancia que en una maestria o doctorado en derecho no se puede estudiar todos los
idiomas desde un punto de vista jurídico, sino sólo en forma muy elemental, por ello, es claro que debemos
estudiar como estudios a parte, a efecto de poder hacer derecho comparado también respecto de derecho
de países en los cuales se habla idiomas extranjeros, como son por cierto los mencionados anteriormente.
Dejamos constancia que en la Universidad César Vallejo en Lima se dicta la carrera profesional de idiomas,
la cual consideramos que debe ser estudiada para poder hacer derecho comparado con toda la ventaja que
sea necesaria, sin embargo, pocos han tenido en cuenta estos estudios, y en todo caso es claro que no
conocemos de ningún comparatista peruano que haya estudiado esta carrera profesional, por ello, debemos
dejar constancia que el mercado se encuentra libre para que los abogados jóvenes puedan iniciar sus
estudios en este tema.
Es necesario dejar constancia que en el mundo no se hablan sólo dos idiomas como serían por cierto el
inglés y el español, lo cual debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas, e incluso pueden ser
materia de comparación los idiomas.
Es decir, este tema resulta ser muy extenso, por lo cual es claro que debemos tener en cuenta a efecto de
poder comprender el derecho comparado, por ejemplo si comparamos el derecho chino y el derecho alemán
con el italiano, o cuando queremos estudiar a que familia jurídica pertenece Japón y China.
El derecho comparado es la disciplina jurídica en la cual los idiomas técnicos tienen mayor importancia, lo
cual debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas.
Es decir, no sólo basta conocer los idiomas sino además debe dominarse el idioma desde un punto de vista
o enfoque jurídico, por ejemplo inglés jurídico, o francés jurídico, alemán jurídico, chino jurídico, japonés
jurídico, brasileño jurídico, portugués jurídico, entre otros supuestos.
En tal sentido el derecho comparado se hace aún mas complejo de lo que parece.
Sin embargo, algunos textos se encuentran traducidos al español o castellano, por ejemplo el código civil
italiano, código civil alemán, código civil francés, los cuales facilitan la labor de los comparatistas, y en otros
casos se habla el mismo idioma por ejemplo este idioma se habla en varios países lo cual debe ser materia
de estudio por parte de los comparatistas.
Por ejemplo se puede comparar todo o parte del derecho peruano con el derecho español, pero si queremos
comparar con el derecho alemán en casi todos los casos es claro que debemos tener en cuenta el idioma o
la lengua alemana.
Además no sólo los idiomas son importantes para el derecho comparado, sino también para estudiar
derecho extranjero.
El derecho extranjero es muy importante para el derecho comparado, sin embargo, no constituyen lo mismo
y además existen libros de derecho comparado que forman parte del derecho extranjero, por ejemplo el
tratado de derecho comparado de CONSTANTINESCO, el cual forma parte del derecho francés y por cierto
ha sido traducido al castellano, y en todo caso se encuentra a la venta en Chile, por lo cual, pensamos que
en dicho país el derecho comparado alcanza mayor desarrollo.
El derecho comparado consiste por ejemplo en comparar el derecho francés con el derecho alemán e
italiano, por ello, debemos tener en cuenta el derecho extranjero y además los idiomas.
Los idiomas no sólo sirven para el derecho comparado, sino también para la vida en general, de tal forma
que todos puedan entenderse y vivir en sociedad y en todo caso es claro que son de utilidad además en
todas las profesiones, por ejemplo en derecho, medicina, arquitectura, enfermería, contabilidad,
administración, ingenierías, entre otras.
Es decir, estudiar derecho comparado facilita el estudio del derecho global y este último consiste en que el
derecho no tiene límites de ningún tipo y en todo caso se encuentra en pleno desarrollo en España, lo cual
debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas.
En tal sentido, los abogados que sólo estudiaban el derecho nacional es claro que han quedado en el olvido
por lo cual no pueden sobrevivir en tiempos actuales, por ejemplo un abogado que no estudie el derecho
global es claro que no está a la altura de estos tiempos y en este orden de ideas debe estudiarse esta
disciplina jurídica, a la cual en forma errónea le denominan rama del derecho.
Los idiomas alcanzan diferente desarrollo, por ejemplo el inglés ha alcanzado bastante desarrollo, el cual
rebasa las fronteras de Estados Unidos de Norteamérica, y en este orden de ideas es claro que el desarrollo
de los idiomas depende en gran medida del comercio internacional o por la cantidad de trabajo que existe
para extranjeros, por ejemplo en Estados Unidos existe grandes oportunidades laborales para extranjeros y
por ello muchos peruanos y otros latinos viajan a dicho país para trabajar y quizá luego regresar, sin
embargo, algunos no regresan y se quedan a trabajar en el referido país, lo cual debe ser materia de
estudio ya que al parecer los gobernantes de algunos países no son capacitados y, por tanto, no pueden
solucionar los problemas económicos existentes en sus lugares de origen, en tal sentido, se hace necesario
al parecer estudiar o revisar la forma de elección de los gobernantes ya que cuando llegan al poder es claro

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
7

que no tienen los elementos de juicio necesarios para poder enfrentar la pobreza existente, por ejemplo en
el derecho peruano u otros países latinos.
Es decir, el idioma inglés ha alcanzado un desarrollo inusual, lo cual sirve para que los estadounidenses
puedan tener mayor desarrollo en casi toda su historia, sin embargo, en éstos últimos años existen noticias
en el sentido que no está dicho país pasando por una etapa económica adecuada, sino todo lo contrario, por
ello, esperamos que la misma termine, para dar paso a una nueva etapa en la historia. La cual sería una de
desarrollo y en este orden de ideas es claro que debemos estar a la espera del inicio de la misma, ya que lo
actual afecta a las exportaciones peruanas, las cuales se han incrementado por cierto en los últimos años, a
partir del gobierno del expresidente de la república peruana Alejandro TOLEDO, lo cual debe ser materia de
estudio por los tratadistas del derecho comparado.
Gracias a los traductores en muchos casos pueden entenderse empresarios de diferentes países, lo cual
termina en muchos casos en no sólo contratos de compra venta, sino también en otros contratos como por
ejemplo arrendamiento de empresas, franquicia internacional, suministro internacional, crédito internacional,
entre otras tantas posibilidades, lo cual no es materia exclusiva del derecho empresarial, es decir, esta
disciplina jurídica abarca al derecho contractual, que en su conjunto ha merecido escasos trabajos de
investigación y escasas publicaciones, lo cual debe ser materia de estudio por los tratadistas.
Por ejemplo si un empresario se ubica en Alemania y otro en Perú, es claro que gracias a los traductores se
puede celebrar un contrato y en todo caso estos contratos también pueden ser materia de comparación o
motivar trabajos de derecho comparado.

Tendencias comunes en el Derecho comparado


En el derecho comparado existen algunas tendencias que son comunes, por ejemplo en la familia jurídica
romano germánica existe la tendencia de utilizar códigos, los cuales no son utilizados en la familia jurídica
del comon law.
Otra tendencia en la familia jurídica romano germánica es hacer uso de jueces de derecho, mientras que
en la familia jurídica del comon law se hace uso además de jueces de hecho, como es por cierto el
jurado, el cual no existe en la primera de las nombradas.
En la familia jurídica del comon law existe la tendencia de respetar el precedente con mas fuerza que en
la familia jurídica romano germánica.
En otras familias jurídicas existe la tendencia de respetar el precedente mas que en otras.
En otras familias jurídicas existe la tendencia de respetar el corán, lo que sólo existe en la familia jurídica
de los sistemas religiosos.
Por tanto, todo abogado comparatista debe conocer cuales son las tendencias en el derecho comparado,
no sólo en una familia jurídica, sino en todas.
Si un abogado no estudia las tendencias en el derecho comparado es claro que no puede ser
considerado como comparatista.
Es decir, este tema tiene especial importancia en el derecho comparado, por ello, recomendamos su
estudiopor parte de todos los comparatistas.
Las tendencias comunes de todos los sistemas jurídicos, ocasiona que sean agrupados en familias
jurídicas.
Si bien es cierto que las tendencias jurídicas es un tema bastante importante en el derecho comparado,
también es cierto que es un tema poco conocido incluso por los propios comparatistas.
Las tendencias no sólo se pueden estudiar entre paises, sino también entre estados, dejando constancia
que éstos ultimos en algunos casos conforman los primeros, lo cual ocurre en los paises compuestos y
por supuesto en los paises federales. Por ejemplo puede estudiarse tendencias comunes sólo en algunos
estados de un pais por ejemplo en el caso de Estados Unidos de Norteamérica, entre otros casos. En el
mismo país debe tenerse en cuenta que la tendencia es no utilizar códigos en casi todos los estados, lo
cual es bastante conocido por parte de los comparatistas, sin embargo, dejamos constancia de esto para
un conocimiento mas amplio de este tema, lo cual debe servir para ampliar nuestros conocimientos de
derecho comparado, no sólo en nuestra familia jurídica, sino también en la familia jurídica del comon law.

Autor:
Fernando Jesús Torres Manrique
fhernandotorres@hotmail.com
Ex Juez Titular Decano
Ex Registrador Público Titular

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
8

Ex Jefe Titular de Registros Públicos


Autor de diversas publicaciones jurídicas
Fernando Jesús Torres Manrique - Sobre el Autor:
Abogado en la Universidad Católica de Santa Maria (Arequipa), Estudios parciales de Maestría en Derecho
Empresarial en la Universidad Católica de Santa María (Arequipa). Maestría en Derecho Civil y Comercial
en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (Lima). Ex Juez Mixto Titular Decano. Consejero de la
Revista Electrónica Derecho y Cambio Social, Miembro de la Federación Internacional de Abogados
SUMARIO:

1. Introducción.- 2. Definición.- 3. Método comparativo.- 4. Antecedentes legislativos y derecho


comparado.- 5. Familias jurídicas.- 6. El derecho comparado no es una rama del derecho.- 7.
Comparatistas.- 8. Fines del derecho comparado.- 9. Derecho comparado y legislación comparada.- 10.
Microcomparación y Macrocomparación.- 11. Comparación jurídico externa.- 12. Comparación jurídico
interna.- 13. Areas del derecho comparado.- 14. Derecho comparado como fuente del derecho.- 15.
Enseñanza del derecho comparado.- 16. Derecho comparado y ramas del derecho.- 17. Recepción
externa.- 18. Recepción interna.- 19. Congreso internacional de derecho comparado.- 20. Instituto de
derecho comparado de la universidad complutense de Madrid.-

1. INTRODUCCION
Para poder comprender la importancia del derecho comparado efectuaremos un estudio de derecho
comparado dentro del derecho penal.

Dentro de las normas del derecho positivo de los Estados que pertenecen a la Familia Romano
Germánico, se preveen y sancionan delitos, estando reunidas las normas en un cuerpo normativo que se
denomina Código Penal, y dentro de los Códigos pueden existir delitos en su tipo básico, delito agravado,
delito atenuado, entre otras variedades de cada delito, es decir, los Códigos Penales generalmente
dedican varios artículos a cada delito. Además es necesario precisar que en todos los Estados no se
encuentran previstos y penados todos los delitos de la misma manera.

Es necesario precisar que los delitos pueden estar previstos no sólo en el Código Penal sino también en
otras leyes, ya que el derecho penal, no es sólo derecho codificado, sino también derecho no codificado,
pero tienen que estar previstos en la Ley, conforme al Principio de Legalidad previsto en el artículo II del
Título Preliminar del Código Penal Peruano de 1991, en el cual se establece que nadie será sancionado
por un acto no previsto como delito o falta por la Ley vigente al momento de su comisión, ni sometido a
pena o medida de seguridad que no se encuentren establecidas en ella. Es decir, el Código Penal Peruano
de 1991 consagra el principio de legalidad en el derecho penal peruano.

El Código Penal Peruano de 1991 aprobado por el Decreto Legislativo 635, es necesario precisar que se
divide en tres Libros que son los siguientes:

1) El Libro I es dedicado a la parte general de los delitos.


2) El Libro II es dedicado a la parte especial de cada uno de los delitos.
3) El Libro III es dedicado a las faltas.

Por lo cual podemos afirmar que dentro del libro II del Código Penal Peruano de 1991 se prevee y
sanciona diversos delitos los cuales son agrupados como delitos contra la vida, el cuerpo y la salud,
delitos contra el patrimonio, entre otros delitos. Sin embargo, como se precisó anteriormente cada
Código Penal de cada Estado prevee y sanciona no siempre los mismos delitos, por lo cual es posible que
determinada actividad humana en un Estado sea delito y en otro Estado no sea delito.

Otro ejemplo es el caso del derecho civil en el cual podemos determinar que los diferentes sistemas
jurídicos no regulan los mismos derechos reales, en tal sentido podemos determinar que dentro de la
familia romano germánica el derecho positivo de cada Estado determina cuales son los derechos reales
en cada Estado, para lo cual se tendrá que tener en cuenta el Código Civil pertinente si se trata de los
derechos reales en algunos Estados.

Otro ejemplo es el caso dentro del derecho civil de la prescripción adquisitiva de dominio que no se
encuentra consagrada de igual manera en todos los Estados por ejemplo la prescripción adquisitiva de

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
9

dominio no se encuentra consagrada de igual manera en el Perú y en Alemania, ya que en el derecho


peruano es más fácil adquirir un bien por prescripción adquisitiva de dominio.

Otro ejemplo es el caso de los principios registrales por lo cual es necesario precisar que los principios
registrales no se encuentran consagrados en todos los Estados de la misma manera, ni tampoco en todos
los Estados se consagra los mismos principios registrales. Por ejemplo el principio de fé pública registral
es regulado en algunos Estados con el requisito del título oneroso y en otros Estados no, igualmente los
principios registrales no tienen el mismo nombre en todos los Estados por ejemplo en algunos sistemas
registrales al principio registral de titulación auténtica se lo conoce como principio registral de titulación
pública.

Otro ejemplo es el caso de los Códigos que como sabemos no existen en todos los Estados, por que las
fuentes del derecho no son exactamente las mismas en todos los Estados.

Otro ejemplo es el caso de la jurisprudencia que como sabemos no se encuentra tan desarrollada en
algunos Estados respecto de otros Estados por que en algunos Estados se tiene en cuenta la primacía de
la ley como fuente del derecho lo que no ocurre en todos los Estados. Incluso en algunos Estados existe
una forma predeterminada para citar los precedentes.

Otro ejemplo es el caso del derecho procesal en el cual podemos determinar que en algunos Estados se
resuelve tomando en cuenta el veredicto del jurado en cuyos sistemas procesales se distingue el juez de
hecho que es el jurado y el juez de derecho que es el que redacta la sentencia.

Otro ejemplo es el caso de los Códigos de los diferentes Estados que no regulan exactamente la misma
parte del derecho, incluso dentro de la misma rama del derecho por ejemplo dentro del derecho civil en
no todos los Estados abarca el mismo ámbito el derecho codificado, y tampoco abarca el mismo ámbito el
derecho no codificado dentro de la rama del derecho en mención que es una de las ramas del derecho
que tiene mayor importancia. En cuanto a los Códigos de Comercio es necesario dejar constancia que no
todos los Códigos tienen igualdad de contenido en los diferentes Estados. Incluso en no todos los Estados
existen Códigos ni tampoco existen los mismos Códigos con un contenido similar o igual por cuestiones
de recepción externa. Por ejemplo el Código Civil Francés de 1804 ha sido tomado como fuente para la
elaboración de Códigos Civiles de muchos Estados, y también ha sido recepcionado por otros Estados, por
lo que es considerado uno de los Códigos Civiles más importante.

Otro ejemplo se ubica dentro del derecho procesal en el cual podemos determinar que en todos los
Estados no se encuentran establecidas y reguladas las mismas vías procedimentales. Incluso dentro del
mismo Estado las vías procedimentales no son las mismas dentro de las diferentes ramas del derecho
procesal, por ejemplo dentro del derecho procesal peruano las vías procedimentales no son las mismas
dentro del derecho procesal civil, que dentro del derecho procesal penal, y respecto de dicho tema puede
merecer el estudio comparativo correspondiente, efectuando la microcomparación interna
correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal en el cual podemos determinar que en no todos
los sistemas jurídicos no se encuentran reguladas las mismas excepciones procesales. Incluso dentro del
mismo Estado las excepciones procesales no son las mismas dentro de las distintas ramas del derecho
procesal, por ejemplo dentro del derecho procesal peruano las excepciones procesales no son las mismas
dentro del derecho procesal civil, que dentro del derecho procesal penal y respecto de dicho tema puede
merecer el estudio comparativo correspondiente, efectuando la microcomparación correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal en el cual podemos determinar que en no todos
los sistemas jurídicos no se encuentran regulados los mismos medios probatorios. Incluso dentro del
mismo Estado los medios probatorios no son los mismos dentro de las distintas ramas del derecho
procesal, por ejemplo dentro del derecho procesal peruano los medios probatorios no son los mismos
dentro del derecho procesal civil que dentro del derecho procesal penal y respecto de dicho tema puede
merecer el estudio comparativo correspondiente, efectuando la microcomparación correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho civil en el cual podemos determinar que en todos los
sistemas jurídicos se encuentran regulados los mismos contratos dentro del derecho civil, por lo que

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
10

respecto de dicho tema puede merecer el estudio comparativo correspondiente y en los Estados que
como el Estado Peruano tienen Código Civil es importante tener en cuenta el Código Civil para determinar
las semejanzas, diferencias y las causas de tales semejanzas y diferencias.

Otro ejemplo que encontramos es el caso de las personas jurídicas en el cual podemos determinar que en
no todos los sistemas jurídicos se encuentran reguladas las mismas personas jurídicas, por lo que
respecto de dicho tema puede merecer el estudio comparativo correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro de las garantías, en el cual se puede determinar que en todos los
sistemas jurídicos se encuentran consagradas las mismas garantías, por lo que respecto de dicho tema
puede merecer el estudio comparativo correspondiente. También es necesario tener en cuenta que en no
todos los sistemas jurídicos las garantías se encuentran igualmente desarrolladas.

Otro ejemplo es el caso de alguna persona jurídica en especial porque en todos los sistemas jurídicos no
se encuentran reguladas las mismas personas jurídicas y cuando lo hacen las personas jurídicas no se
encuentran reguladas de la misma manera en todos los sistemas jurídicos.

Otro ejemplo es el caso de los medios alternativos de solución de conflictos por que en todos los sistemas
jurídicos no se encuentran regulados de la misma manera los medios alternativos de solución de
conflictos.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho tributario en el cual podemos determinar que en todos
los sistemas jurídicos no se encuentra establecidos y regulados los mismos tributos. Igualmente los
tributos establecidos no se encuentran regulados de la misma manera.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho penal en el cual podemos determinar que en todos los
sistemas jurídicos no se encuentran reguladas las mismas sanciones. Igualmente las mismas sanciones
no se encuentran reguladas de la misma manera.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho penal en el cual podemos determinar que en todos los
sistemas jurídicos no se encuentran regulados los mismos beneficios penitenciarios. Igualmente los
mismos beneficios penitenciarios no se encuentran regulados de la misma manera.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho administrativo en el cual podemos determinar que en
todos los sistemas jurídicos no se encuentran regulados los mismos medios impugnatorios.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho societario en el cual podemos determinar que en todos
los sistemas jurídicos no se regulan los mismos tipos societarios y los mismos contratos asociativos.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho constitucional en el cual podemos determinar que en
todos los sistemas jurídicos no se encuentran consagradas las mismas garantías constitucionales.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal civil en el cual podemos determinar que en
todos los sistemas jurídicos no se encuentran consagrados los mismos principios procesales.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal civil en el cual podemos determinar que en
todos los sistemas jurídicos no se encuentran establecidos los mismos requisitos para la demanda y para
la contestación a la demanda.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal civil en el cual podemos determinar que en
todos los sistemas jurídicos no se encuentran establecidas las mismas medidas cautelares. Por ejemplo
las medidas cautelares en el Código Procesal Civil Peruano de 1993 no son las mismas que se regulaban
en el Código de Procedimientos Civiles Peruano de 1912, lo que amerita el estudio microcomparativo
interno correspondiente.

Sin embargo, es necesario dejar constancia que respecto de diversos sistemas jurídicos existen
semejanzas y diferencias que determinan que algunos sistemas jurídicos sean parecidos entre si, y otros
sistemas jurídicos sean diferentes entre si, dejando constancia que los sistemas jurídicos cuando son

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
11

parecidos se los agrupa en familias jurídicas, de lo cual nos ocupamos mas adelante con mayor detalle.

2. DEFINICION
Existen diversas definiciones de derecho comparado por lo que respecto del mismo citamos definiciones
así como efectuamos comentarios en los siguientes términos:

Para Martinez Paz el derecho comparado es la disciplina que se propone, por medio de la investigación
analítica crítica y comparativa de las legislaciones vigentes, descubrir los principios fundamentales y el fin
de las instituciones jurídicas y coordinarlos en un sistema positivo actual .

Este autor define al derecho como una disciplina y hace referencia a dos métodos de investigación que
son el método comparativo y el método analítico (que no son los únicos métodos pero el método más
importante en el estudio del derecho comparado es el método comparativo), y hace referencia a la
legislación, es decir, al derecho positivo, es decir, dicha definición otorga un valor considerable a la
legislación dentro del derecho comparado, ya que dentro de los estudios del derecho comparado la
legislación no es lo único que se estudia, por que puede estudiarse las instituciones jurídicas o la
jurisprudencia, o las ejecutorias o la costumbre jurídica. No se hace referencia a que el derecho
comparado busca encontrar las semejanzas y diferencias entre los distintos sistemas jurídicos.

Para Solá de Cañizares el derecho comparado consiste en la comparación científica de sistemas jurídicos
distintos o de un aspecto de los mismos y de las causas que los han producido y los efectos que han
resultado en los medios sociales respectivos .

En esta definición se toma en cuenta no sólo la legislación de los Estados sino que se hace referencia a
los sistemas jurídicos, pero no se hace referencia a que el derecho comparado busca encontrar las
semejanzas y diferencias entre los diferentes sistemas jurídicos.

Para Arminjon, Nolde y Wolff el derecho comparado coteja y compara las reglas y las instituciones de los
diversos sistemas jurídicos vigentes en el mundo .

Esta definición es una definición más amplia por que hace referencia a la comparación de las reglas y de
las instituciones de diversos Estados sin hacer referencia a la legislación, jurisprudencia, ejecutorias y
costumbre jurídica.

Para Julio Ayasta Gonzales el derecho comparado tiene como objeto la confrontación de los sistemas
jurídicos de diversos países, para determinar lo que hay de común y diferencial entre ellos y determinar
sus causas .

En esta definición se hace referencia que el derecho comparado se toma en cuenta la parte principal del
derecho comparado que es encontrar las semejanzas y diferencias entre los sistemas jurídicos, y también
a que tiene como objetivo determinar las causas de tales diferencias o semejanzas.

Para Guillerno Cabanellas el derecho comparado es la rama de la ciencia general del derecho que tiene
como objeto el examen sistematizado del derecho positivo vigente en los diversos países, ya con el
carácter general o en alguna de sus instituciones, para establecer analogías y diferencias .

En esta definición se hace referencia al derecho positivo, sin embargo, el derecho comparado no estudia
ni compara sólo el derecho positivo de los diferentes Estados, y en la definición no se hace referencia a
las causas de las analogías y diferencias. Dejando constancia que en esta definición se hace referencia al
derecho comparado como una rama del derecho pero es necesario precisar que el derecho comparado no
es una rama del derecho, sino que consiste en la aplicación del método comparativo al derecho.

Para Juan Ramirez Gronda el derecho comparado es la rama de la ciencia del derecho que tiene por
objeto el estudio sistemático de las instituciones jurídicas de los diversos países .

En esta definición se hace referencia al derecho comparado como rama del derecho pero como se precisó
anteriormente el derecho comparado no es una rama del derecho y consiste no sólo en el estudio de las
instituciones jurídicas, sino que consiste en la aplicación del método comparativo para efectuar estudios

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
12

comparativos también de la legislación, de la jurisprudencia, de las ejecutorias o de la costumbre jurídica.

Para Alberto Justo al proceso de descubrir y examinar las semejanzas y diferencias entre dos o más
sistemas jurídicos se denomina derecho comparado .

Esta es una definición bastante amplia del derecho comparado pero se hace referencia que sólo se puede
comparar sistemas jurídicos lo que no es correcto por que también se puede comparar parte de sistemas
jurídicos, y al momento de determinar las semejanzas y diferencias importa también determinar las
causas de tales diferencias y semejanzas.

Para Enrique Martinez Paz el derecho comparado es la disciplina que se propone, por medio de la
investigación analítica, crítica y comparativa de las legislaciones vigentes, descubrir los principios
fundamentales relativos y el fin de las instituciones jurídicas y coordinarlos en un sistema positivo actual .

Para este autor se hace referencia al derecho comparado como una disciplina, sin embargo, el derecho no
sólo investiga las legislaciones, sin embargo, hace referencia que busca descubrir los principios
fundamentales relativos y el fin de las instituciones jurídicas y hace referencia que busca coordinarlos en
sistema positivo actual.

Para Edouard Lambert el derecho comparado no es una ciencia, sino un arte, o mas bien una técnica con
cuyo auxilio -y mediante la comparación de diferentes legislaciones-, habrá de extraerse el fondo común
de las instituciones jurídicas .

En esta definición se precisa que el derecho comparado es un arte o una técnica, y hace referencia sólo a
legislación sin tomar en cuenta la jurisprudencia, las ejecutorias, y la costumbre jurídica, y tampoco se
hace referencia a encontrar las diferencias entre los diferentes sistemas jurídicos así como las causas de
las semejanzas y diferencias.

En el Vocabulario Jurídico realizado bajo la dirección de Henri Capitant se determinó que el derecho
comparado es la rama de la ciencia del derecho que tiene por objeto la comparación sistemática de las
instituciones jurídicas de los diversos paises .

En esta definición se precisa que el derecho es una rama del derecho pero como se precisó anteriormente
el derecho comparado no es una rama del derecho, además se hace referencia solamente a la
comparación de instituciones jurídicas, sin embargo, el derecho comparado también puede efectuarse
respecto de normas jurídicas (puede efectuarse comparaciones de Códigos de diferentes Estados por
ejemplo cuando se compara el Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Italiano de 1942, o de
Códigos de un mismo Estado, por ejemplo cuando se compara el Código Civil Peruano de 1984 con el
Código Civil Peruano de 1936), de jurisprudencia, de ejecutorias, y de costumbre jurídica. Dejando
constancia que son varios autores que definen al derecho comparado como una rama del derecho.

García Máynez sobre el derecho comparado precisa lo siguiente: como su nombre lo indica, esta
disciplina consiste en el estudio comparativo de instituciones o sistemas jurídicos de diversos lugares o
épocas, con el fin de determinar las notas comunes y las diferencias que entre ellos existen, y derivar de
tal examen conclusiones sobre la evolución de tales instituciones o sistemas y criterios para su
perfeccionamiento y reforma .

Es decir, en esta definición del derecho comparado podemos advertir que se hace referencia a las
semejanzas y diferencias de los sistemas jurídicos, no se hace referencia a la determinación de las
causas, pero se hace referencia al aporte del derecho comparado que consiste en conclusiones sobre la
evolución de tales instituciones o sistemas y criterios para su perfeccionamiento y reforma. También es
necesario hacer referencia a que el derecho comparado compara instituciones o sistemas jurídicos, sin
embargo el derecho comparado también compara jurisprudencia, ejecutorias, normas jurídicas, y
costumbres jurídicas.

Es decir, luego del estudio de las definiciones anteriores de derecho comparado podemos concluir que
existen mayor cantidad de autores extranjeros dedicados al estudio del derecho comparado que autores
nacionales.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
13

De todas las definiciones anteriormente estudiadas que han servido para poder comprender y estudiar el
derecho comparado así como su importancia, podemos afirmar que el derecho comparado no es una
rama del derecho, consiste en la aplicación del método comparativo y abarca no sólo al estudio
comparativo de las legislaciones, máxime que en no todos los sistemas jurídicos la ley prima como fuente
del derecho, sino tan sólo en la familia romano germánica, a la cual pertenece el sistema jurídico peruano
en el cual para muchos autores es tomada como fuente para diferentes investigaciones jurídicas los
Códigos (como el Código Penal, el Código Civil, el Código Procesal Civil, el Código de Procedimientos
Penales, el Código Procesal Penal u otros Códigos), u otras normas del derecho positivo como la Ley
General del Sistema Concursal o la Ley del Procedimiento Administrativo General o la Ley de
Municipalidades, o la Ley General de Sociedades o la Ley de Títulos Valores. Es decir, el estudio del
derecho comparado no sólo puede referirse al estudio comparativo de las legislaciones sino también al
estudio comparativo de la jurisprudencia, las ejecutorias, las instituciones jurídicas y la costumbre
jurídica.

Luego de haber citado y estudiado la definición del derecho comparado de diversos autores nacionales y
extranjeros, podemos afirmar que para nosotros el derecho comparado es la disciplina que se dedica a la
aplicación del método comparativo al estudio del derecho.

3. METODO COMPARATIVO
Para Guillermo Cabanellas método es el procedimiento científico para la investigación y enseñanza de la
verdad. Es decir, los métodos a los que nos referimos son los métodos utilizados en la investigación
científica dentro del derecho .

Para proceder a la investigación existen diversos métodos a los cuales se denomina métodos de
investigación entre los cuales podemos citar el método inductivo, deductivo, de análisis y de síntesis (que
son los métodos de investigación mas conocidos por parte de los investigadores, ya que son considerados
como métodos generales de investigación, es decir, que no sólo son utilizados en el estudio del derecho,
sino también en otras áreas del conocimiento), pero también existen otros métodos de investigación
propios del derecho entre los cuales podemos citar el método histórico, el método exegético, el método
sistemático, el método sociológico y también existe el método comparativo que no se encuentra muy
desarrollado en nuestro medio, y teniendo en cuenta que el presente trabajo se refiere al derecho
comparado nos referiremos a continuación a dicho método de investigación del derecho, es decir, a
continuación nos referiremos al método comparativo.

Para Guillermo Cabanellas el método comparativo en el estudio del derecho es el que se apoya en la
exposición de las diferencias entre las diversas instituciones jurídicas, para apreciar su coherencia o
precisar sus peculiaridades .

El método comparativo consiste en el estudio de sistemas jurídicos o de familias jurídicas o de parte de


sistemas jurídicos de Estados diferentes, o del mismo Estado para poder determinar sus semejanzas y
diferencias, así como las causas de tales semejanzas y diferencias. En tal sentido podemos afirmar que el
método comparativo es el método de investigación utilizado por los comparatistas o comparativistas.

En tal sentido podemos afirmar que el estudio del derecho comparado no sólo se refiere al estudio de
derechos de Estados diferentes, sino que también se refiere al estudio de derecho de un mismo Estado,
por ejemplo cuando se efectúa un estudio comparativo de las excepciones dentro del derecho peruano, o
cuando se efectúa un estudio comparativo de los medios probatorios dentro del derecho argentino o
dentro del derecho español, o cuando se efectúa un estudio comparativo de las vías procedimentales
dentro del derecho procesal peruano, o cuando se efectúa un estudio comparativo del Código Civil
Peruano de 1984 con el Código Civil Peruano de 1936, o cuando se efectúa un estudio comparativo del
Código Procesal Civil Peruano de 1993 con el Código de Procedimientos Civiles de 1912.

Es necesario dejar constancia que el método comparativo es poco estudiado y poco conocido por parte de
los estudiosos del derecho, lo que no ocurre con otros métodos como son el método inductivo, método
deductivo y método de análisis y de síntesis, que son los métodos de investigación mas conocidos por
parte de los investigadores jurídicos.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
14

En tal sentido podemos afirmar que el método comparativo podemos utilizarlo para efectuar
comparaciones entre el derecho peruano y el derecho romano, o sólo en lo referido a los derechos reales
o en lo referido a las personas jurídicas. También pueden efectuarse comparaciones entre el derecho
francés y el derecho peruano, o sólo en lo relativo al derecho real de propiedad, o al derecho real de
posesión o al contrato de compra venta o al contrato de fianza.

En nuestro medio el método comparativo no se encuentra muy desarrollado por parte de los estudiosos
del derecho y por parte de los metodólogos.

Juan Carlos Gardella estudia la metodología comparada del derecho y precisa que la comparación jurídica
interviene al lado de otros procedimientos, para proporcionar mas seguridad a las conclusiones de cada
método básico, además precisa que la fuerza de convicción que un determinado modo de interpretar una
norma tenga en la jurisprudencia de un país se refuerza si se comparan esos resultados hermenéuticos
con los logrados a partir de una norma semejante en la jurisprudencia de otro país. Por lo que dejamos
constancia que lo precisado respecto de la jurisprudencia es aplicable también a las ejecutorias y a la
costumbre jurídica. Es decir, aplicar el método comparativo refuerza los resultados obtenidos en la
investigación jurídica con otros métodos de investigación.

También es necesario precisar que a nuestro criterio para poder utilizar el método comparativo los
estudios deben haber sido profundizados con anterioridad por lo que es difícil admitir que se utilice el
método comparativo en el derecho cuando recién se inicia una investigación sobre determinada tema o
materia de investigación, por ejemplo el estudio de los derechos reales en el derecho de dos Estados,
consideramos que sólo es conveniente cuando ya se ha investigado sobre los derechos reales. Lo mismo
ocurre cuando se efectúa un estudio comparativo de las excepciones procesales en el derecho procesal
civil peruano y en el derecho procesal civil argentino, ya que en dicho caso se requiere un estudio previo
de las excepciones procesales en el derecho peruano cuando nos encontramos realizando la investigación
tomando como referencia el derecho peruano. Lo mismo ocurre cuando se efectúa un estudio
comparativo de dos Códigos por ejemplo el estudio comparativo del Código Civil Peruano de 1984 con el
Código Civil Italiano de 1942 o del Código Civil Peruano de 1936 con el Código Civil Peruano de 1852, o
del Código Penal Peruano de 1991 con el Código Penal Peruano de 1924, o del Código Procesal Civil
Peruano de 1993 con el Código de Procedimientos Civiles Peruano de 1912, o del Código Civil Peruano de
1984 con el Código Civil Alemán de 1900, o del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Francés
de 1804, requiere un previo estudio del Código que tomamos como punto de partida. Sin embargo, para
los estudiosos familiarizados con el estudio del derecho comparado nada impide que el estudio
comparativo se realice sin un conocimiento previo de ninguno de los dos derechos a comparar, por
ejemplo es posible que para un estudioso del derecho argentino le resulte factible realizar un estudio del
Código Civil Alemán de 1900 con el Código Civil Francés de 1804 y con el Código Civil Italiano de 1942,
estudio que sería un estudio macrocomparativo externo.

4. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS Y DERECHO COMPARADO


Es necesario diferenciar los antecedentes legislativos de una norma del derecho positivo de un Estado con
el derecho comparado por que los antecedentes legislativos se refieren a las normas que se han tenido
en cuenta para la aprobación de una norma, pudiendo ser del derecho positivo nacional como del derecho
extranjero, por ejemplo respecto del delito de estelionato que es un delito previsto y penado por el
Código Penal Peruano de 1991 encontramos como antecedentes legislativos la regulación de dicho delito
en el Código Penal Peruano de 1924 otro ejemplo es el caso del Código Civil Peruano de 1984 que ha
tenido como antecedente legislativo al Código Civil Italiano de 1942. Mientras que el derecho comparado
se refiere a la utilización del método comparativo al estudio del derecho que no tiene como objetivo
buscar ubicar los antecedentes legislativos del derecho positivo de los Estados sino las semejanzas en el
derecho de varios Estados o las diferencias así como las causas de tales semejanzas y diferencias.

En tal sentido podemos afirmar que los antecedentes legislativos no se refieren a lo mismo a lo que se
refiere el derecho comparado, sin embargo, en todas las ramas del derecho podemos efectuar estudios
de derecho comparado y en todas las ramas del derecho también podemos estudiar los antecedentes
legislativos de las diversas normas o de las instituciones jurídicas.

Dejando constancia que los estudios de derecho comparado no siempre se efectúan tomando como
referencia los antecedentes legislativos de las normas de derecho positivo. Es decir, existen y pueden

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
15

efectuarse estudios de derecho comparado de sistemas jurídicos que no han sido tomados como fuente
entre si y que tampoco ha existido recepción externa entre dichos sistemas jurídicos.

5. FAMILIAS JURIDICAS
Existen diversas clasificaciones de los sistemas jurídicos, a los cuales se los clasifica en familias jurídicas,
conforme se detalla a continuación.

Las familias jurídicas para Rene David son cuatro conforme se detalla a continuación:

1) Familia Romano Germánica.


2) Familia del Common Law.
3) Familia de los Derechos Socialistas.
4) Familia de sistemas filosóficos o religiosos.

En nuestro medio de estas cuatro familias jurídicas son mas conocidos las dos primeras, es decir, en
nuestro medio son mas conocidas las familias jurídicas siguientes: familia jurídica romano germánica y
familia jurídica del Common Law. Por lo cual es necesario precisar que los sistemas jurídicos que
pertenecen a la familia romano germánica tienen como fuente principal la ley, es decir, tienen como
característica la primacía de la ley sobre otras fuentes del derecho, lo que no ocurre con los sistemas
jurídicos que pertenecen a la familia del Common Law, ya que en estos sistemas jurídicos la fuente
principal del derecho es la jurisprudencia.

Es necesario precisar que el derecho de Estados Unidos con el derecho inglés que si bien pertenecen
ambos a la familia jurídica del common law, no guardan exactamente las mismas características por lo
cual es necesario tener en cuenta que en el derecho de los Estados Unidos existen los denominados
restatements, lo que no existe en el derecho inglés. Por lo cual podemos precisar que el derecho inglés
no es exactamente igual que el derecho de los Estados Unidos.

Dejando constancia que nuestro sistema jurídico peruano se ubica dentro de la familia romano
germánica.

Las características de las familias jurídicas indicadas pueden estudiarse detenidamente sin necesidad de
recurrir al estudio concreto de las leyes de los Estados por que en no todos los Estados los sistemas
jurídicos son iguales, por lo cual es necesario dejar constancia que por ejemplo la división del derecho
público y derecho privado es rechazada en algunos sistemas jurídicos lo que no ocurre en nuestro
sistema jurídico, y además que en algunos sistemas jurídicos para citar la jurisprudencia es necesario
efectuarlo de una manera preestablecida, lo que no ocurre en el sistema jurídico peruano.

Para algunos autores es mas fácil efectuar estudios de derecho comparado dentro de la misma familia
jurídica, por ejemplo cuando se estudia la misma institución jurídica dentro del derecho peruano y dentro
del derecho español, es decir, estos tipos de estudio son frecuentes, sin embargo, estudios de
instituciones jurídicas de cómo son tratadas en familias jurídicas diferentes son escasos.

Además de esta clasificación de los sistemas jurídicos existen otras clasificaciones citando la clasificación
anterior por ser la clasificación mas conocida en nuestro medio, y por que en dicha clasificación de las
familias jurídicas se toma en cuenta la ubicación del sistema jurídico peruano.

Otra clasificación de los sistemas jurídicos es la efectuada por Solá Cañizares el cual formula el siguiente
cuadro :

I.- Sistemas Occidentales:


1) Common Law: a) norteamericano; b) inglés.
2) Romanistas.
3) De derecho romano.
4) Escandinavos.
5) Iberoamericanos.

II.- Sistemas Soviéticos:

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
16

1) U.R.S.S.
2) Sistemas sovietizados.
III.- Sistemas Religiosos:
1) Derecho canónico.
2) Derecho musulmán.
3) Derecho indú.
IV.- Sistema Chino.

Esta clasificación de los sistemas jurídicos es bastante detallada y dentro de la cual el sistema jurídico
peruano se ubica dentro de los sistemas jurídicos occidentales por que es un sistema jurídico
iberoamericano.

Para Marco Gerardo Monroy Cabra los sistemas jurídicos difieren por las distintas creencias filosóficas,
políticas, económicas, sociales o religiosas .

Los hermanos Mazeaud precisan que generalmente se clasifican los diferentes derechos en siete sistemas
fundamentales que son los siguientes: francés, germánico, anglosajón, soviético, escandinavo, islámico e
indio .

Refieren sobre tales sistemas jurídicos que el sistema francés comprende los países que han adoptado su
Código Civil o que se han inspirado en sus disposiciones. Sobre el sistema germánico que agrupa a los
países que se han inspirado en el Código Civil Alemán de 1900. Sobre el sistema anglosajón que
comprende principalmente Inglaterra y los Estados Unidos que tienen en cuenta la jurisprudencia. Sobre
el sistema soviético al cual están adheridas las repúblicas soviéticas, que es un derecho de tendencia
socialista.

En esta clasificación de los sistemas jurídicos es difícil ubicar el sistema jurídico peruano por que podría
ubicarse el sistema jurídico dentro del sistema francés y dentro del sistema germánico por que el Código
Civil Peruano de 1984 ha recibido influencia del derecho francés y del derecho Alemán, entre otros
sistemas jurídicos de los cuales recibe influencia, por lo que al parecer dicha clasificación de los sistemas
jurídicos ha sido efectuada tomando como referencia Estados entre los cuales no se encontraría el Estado
Peruano, por que el Código Civil Peruano de 1984 también ha recibido influencia del Código Civil Italiano
de 1942.

En el Congreso Internacional de Derecho Comparado llevado a cabo en París se distinguieron los


siguientes sistemas jurídicos: el derecho francés, el del angloamericano, el del germánico, el del eslavo, y
el del musulmán.

En esta clasificación de los sistemas jurídicos es difícil ubicar el sistema jurídico peruano por que al
parecer dicha clasificación de los sistemas jurídicos ha sido efectuada sin tomar en cuenta el sistema
jurídico peruano. Sin embargo, es necesario tener en cuenta que el sistema jurídico peruano ha recibido
influencia del sistema jurídico francés y del sistema jurídico germano. Dejando constancia que los
estudios de derecho comparado por los cuales se clasifica a los diferentes sistemas jurídicos
generalmente se toma como referencia el sistema jurídico en el que se encuentra el comparatista, es
decir, se toma dicho sistema jurídico como punto de partida, por ejemplo cuando un estudio de derecho
comparado se realiza en Argentina se toma como punto de partida dicho país, es decir, se empieza por
ubicar dicho sistema jurídico en las familias jurídicas en las cuales se clasifica los sistemas jurídicos, ya
que no todos los estudios de derecho comparado tienen iguales resultados en cuanto a la clasificación de
los sistemas jurídicos.

Rene David propone otra clasificación de los sistemas jurídicos que es la que a continuación se hace
referencia:

I.- Sistema de Derecho Occidental.


1) Grupo Francés.
2) Grupo Angloamericano.
II.- Sistema de Derecho Soviético.
III.- Sistema de Derecho Musulmán.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
17

IV.- Sistema de Derecho Hindú.


V.- Sistema de Derecho Chino.

En esta clasificación de los sistemas jurídicos es difícil ubicar el sistema jurídico peruano, por que al
parecer ha sido realizada sin tomar en cuenta el sistema jurídico peruano, sin embargo, podemos
ubicarlo dentro del sistema de derecho occidental por que el sistema jurídico peruano ha recibido
influencias del sistema jurídico francés.

Para Pedro Sagástegui Urteaga los sistemas jurídicos son cuatro y son los siguientes :

I.- Civil Law o continental.


II.- Common Law.
III.- Familias con base a orígen teoista.
IV.- Familias que quedan de la influencia del Soviet Law.

En esta clasificación es fácil ubicar el sistema jurídico peruano por que el sistema jurídico peruano se
ubica dentro de la familia del Civil Law o continental, sin embargo, es necesario precisar que esta
clasificación de las familias jurídicas es muy parecida a la primera clasificación de los sistemas jurídicos
efectuada por Rene David.

Luego de haber revisado distintas clasificaciones de los sistemas jurídicos podemos concluir que no todos
los sistemas jurídicos son iguales, que no todas las clasificaciones de las familias jurídicas o sistemas
jurídicas son iguales y que entre algunos sistemas jurídicos existe bastante similitud lo que amerita que
se los agrupe en familias como el sistema jurídico inglés y el sistema jurídico de los Estados Unidos que
conforman la familia jurídica del Common Law.

6. EL DERECHO COMPARADO NO ES UNA RAMA DEL DERECHO


El derecho y el derecho positivo se divide en dos grandes ramas que son el derecho público y el derecho
privado (dejando constancia que algunos tratadistas se encuentran en contra de la división del derecho
en derecho público y derecho privado), y estas ramas del derecho se dividen en varias ramas, dejando
constancia que las principales ramas del derecho son las siguientes: derecho constitucional, derecho civil,
derecho comercial, derecho administrativo, derecho laboral, derecho tributario, entre otras ramas del
derecho. Y de estas ramas del derecho es necesario dejar constancia que algunas ramas del derecho se
ubican dentro del derecho público y otras ramas del derecho se ubican dentro del derecho privado.

Por lo cual es necesario precisar que el derecho comparado no es una rama del derecho sino que consiste
en la aplicación de un método de investigación del derecho al cual se le denomina método comparativo,
que lo que importa es determinar la semejanza y diferencia de los distintos sistemas jurídicos.

Sin embargo, es necesario precisar que para algunos autores el derecho comparado es una rama del
derecho lo que dejamos constancia para un mejor estudio y entendimiento del derecho comparado que
consiste en la aplicación del método comparativo al derecho.

El estudio comparado es necesario dejar constancia que puede efectuarse efectuando un estudio
comparativo del sistema jurídico de un Estado con el sistema jurídico de otro Estado, sin embargo, no
necesariamente dentro de la misma rama del derecho, e incluso pueden efectuarse comparaciones dentro
de un mismo Estado de una rama del derecho a otra rama del derecho, por ejemplo el estudio
comparativo de las excepciones dentro del derecho procesal civil peruano con el derecho procesal penal
peruano.

Teniendo en cuenta que el derecho comparado no es una rama del derecho ni una rama del derecho
positivo, ya que no podemos ubicarlo dentro del derecho público ni tampoco dentro del derecho privado,
mas bien el derecho comparado consiste en el estudio comparativo de sistemas jurídicos, de normas
jurídicas, de códigos, de instituciones, de ejecutorias o de jurisprudencia, o al estudio de la costumbre
jurídica, y en algunos supuestos se refiere sólo al estudio comparativo dentro de determinada rama del
derecho. Pero el derecho comparado no se ubica dentro de alguna ninguna rama del derecho,

Es decir, el derecho comparado no es una rama del derecho como si son ramas del derecho el derecho

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
18

constitucional, derecho administrativo, derecho civil, derecho penal entre otras ramas del derecho citadas
anteriormente.

7. COMPARATISTAS
A los abogados dedicados al estudio del derecho civil se les denomina abogados civilistas, a los abogados
dedicados al estudio del derecho penal se les denomina abogados penalistas, a los abogados dedicados al
estudio del derecho constitucional se les denomina abogados constitucionalistas, a los abogados
dedicados al estudio del derecho laboral se les denomina abogados laboralistas, por lo que es necesario
precisar como se denomina a los abogados dedicados al estudio del derecho comparado.

A los abogados dedicados al estudio del derecho comparado se les denomina abogados comparatistas o
abogados comparativistas, por que aplican el método comparativo al estudio del derecho. Dejando
constancia que los comparatistas pueden especializarse dentro del derecho comparado en tan sólo un
área del derecho comparado por ejemplo pueden especializarse en el estudio del derecho comparado sólo
en el ámbito del derecho civil, o sólo en el ámbito del derecho penal, o sólo en el ámbito del derecho
constitucional, o sólo en el ámbito del derecho procesal civil, o sólo en el ámbito del derecho procesal
penal, es decir, los comparatistas no siempre abarcan todas las ramas o áreas del derecho, sin embargo,
es necesario dejar constancia que los estudiosos del derecho comparado también abarcan el estudio
comparativo de algunas ramas del derecho.

Es necesario dejar constancia que los comparatistas en algunos casos también se dedican al estudio de
alguna rama del derecho en especial, por ejemplo es frecuente que los comparatistas también se
dediquen al estudio de una rama o de varias ramas del derecho. En tal sentido un comparatista o
comparativista también puede ser un civilista o un penalista o un constitucionalista. Además es necesario
dejar constancia que algunos autores efectúan estudios de derecho comparado dentro de la rama o
ramas del derecho a la o a las que dedican su estudio, por ejemplo ocurre algunas veces que un abogado
constitucionalista dentro del derecho constitucionalista efectúa estudios de derecho comparado,
estudiando y analizando los diversos sistemas constitucionales. Lo mismo ocurre dentro del derecho
procesal que algunos abogados procesalistas efectúan estudios de derecho comparado concluyendo que
los sistemas procesales pueden ser agrupados en familias o sistemas jurídicos.

Es decir, los abogados comparatistas o abogados comparativistas en algunos casos no se dedican


únicamente al estudio del derecho comparado, sino que estudian además una o varias ramas del
derecho, como el derecho procesal, o el derecho civil, o el derecho penal, entre otras ramas del derecho.

8. FINES DEL DERECHO COMPARADO


Conforme lo precisa Rene David , los fines del derecho comparado son tres lo cual se detalla a
continuación:

1) Unificación del derecho, sobre todo en materia comercial, a través de la lex mercatoria en el comercio
internacional, se habla de unificación jurídica y también de armonización.
2) Entendimiento internacional, por que nos hace comprender la razón de ser de las normas en los
distintos estados, por lo cual es necesario precisar que los diplomáticos es necesario sean formados
además en derecho comparado, de lo contrario sería compleja la aplicación de las convenciones
internacionales entre los diferentes sujetos del derecho internacional.
3) Un mejor conocimiento del derecho nacional, es decir, que utilizando el método comparativo se puede
estudiar con mayor detalle los defectos legislativos y los aciertos legislativos.

Cuando efectuamos investigaciones de derecho comparado, es decir, cuando realizamos estudios


aplicando el método comparativo al derecho, los juristas pueden conocer mejor el derecho, por que ya no
se estudia las instituciones jurídicas o normas jurídicas, o jurisprudencia, o ejecutorias, o costumbre
jurídica, dentro de un sistema jurídica, sino dentro de diferentes sistemas jurídicas lo que hace que la
perspectiva sea mayor, ya que el vértice con el que se estudia el derecho es mayor, por ejemplo ya no se
estudia el delito de estelionato en un sistema jurídico solamente, sino se estudia el delito de estelionato
en diferentes sistemas jurídicas, lo mismo ocurre cuando se estudia otro tema como las excepciones
procesales, ya que no se estudia las excepciones procesales en un sistema jurídico solamente, sino en
diferentes sistemas jurídicos, incluso en algunos supuestos se estudia un determinado tema en sistemas
jurídicos que pertenecen a diferentes familias jurídicas, por ejemplo cuando se estudia el jurado en el

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
19

derecho procesal.

Incluso cuando se efectúa comparaciones jurídico internas el investigador alcanza un dominio mayor del
tema investigado por que no sólo lo conoce el tema dentro un determinada rama del derecho sino en
diferentes ramas del derecho, lo que amplia el conocimiento del tema materia de investigación, por
ejemplo cuando se estudia las excepciones procesales no sólo dentro del derecho procesal civil peruano
sino dentro del derecho procesal peruano.

Sin embargo, es necesario dejar constancia que para efectuar estudios de derecho comparado el
investigador debe tener mucha experiencia en la investigación jurídica (es decir, en lo que se refiere a la
aplicación de otros métodos de investigación al estudio del derecho) y un mayor conocimiento del
derecho.

Cuando se realizan investigaciones aplicando diversos métodos de investigación se conoce mejor el


derecho nacional, pero cuando se realizan investigaciones aplicando el método comparativo al derecho se
domina aun mas el tema materia de investigación por que generalmente se requiere un estudio previo
del tema investigado en un sistema jurídico, que generalmente es el sistema jurídico nacional.

Para Sujiyama las finalidades asignadas al derecho comparado son tres conforme se detalla a
continuación:

1) Investigar la esencia del derecho y las leyes o ritmos de su evolución.


2) Investigar el mismo derecho positivo, ya sea comparando diversos sistemas jurídicos, distintos grupos
de sistemas o diferentes conceptos jurídicos, ordenados por categorías.
3) Hacer efectivos los progresos del derecho positivo.

9. DERECHO COMPARADO Y LEGISLACIÓN COMPARADA


Es necesario dejar constancia que el derecho comparado muchas veces se confunde con la legislación
comparada, lo que no debe ocurrir por que la legislación comparada no toma en cuenta parte importante
del derecho como es la jurisprudencia y tampoco la costumbre jurídica.

En todo caso es necesario precisar que el estudio del derecho comparado tiene mayor amplitud que el
estudio de la legislación comparada, lo que hacemos referencia por que es importante determinar que
existe diferencia entre ambas, es decir, es importante determinar que existe diferencia entre el derecho
comparado y la legislación comparada.

En tal sentido el derecho comparado no es lo mismo que la legislación comparada, lo que dejamos
constancia para una mejor comprensión del derecho comparado, asímismo la legislación comparada es
mas utilizada dentro de los sistemas jurídicos que pertenecen a la familia romano germánica, que
respecto de otras familias jurídicas.

También es necesario precisar que los estudios de derecho comparado pueden en algunos casos
comprender estudios de legislación comparada, y en otros casos pueden comprender estudios de
jurisprudencia comparada, o de ejecutorias comparadas, o de costumbre jurídica comparada. Es decir, en
algunos casos puede compararse la legislación y en otros casos puede compararse otras partes del
derecho como la jurisprudencia, las ejecutorias, o la costumbre jurídica. Pudiendo efectuarse
comparaciones de legislación de un mismo Estado (comparación jurídico interna), o comparaciones de
legislación de Estados diferentes (comparación jurídico externa).

Cuando nos referimos a comparación de legislación de un mismo Estado un supuesto puede ser cuando
comparamos el Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Peruano de 1936, y cuando nos
referimos a comparación de legislación de Estados diferentes un supuesto puede ser cuando comparamos
el Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Italiano de 1942.

10. MICROCOMPARACIÓN Y MACROCOMPA- RACIÓN.


Dentro del derecho comparado los estudios normalmente se efectúan a dos niveles que son los siguientes
la macrocomparación y la microcomparación, los que merecen un estudio para comprender y estudiar los
estudios que se efectúan al aplicar el método comparativo al derecho.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
20

La microcomparación es el estudio comparativo de temas específicos como el estudio comparativo del


derecho real de posesión o del contrato de compra venta en dos diferentes Estados, o en el mismo
Estado pero en dos normas jurídicas distintas generalmente la vigente y la derogada en lo que respecta a
los sistemas jurídicos que pertenecen a la familia del derecho romano germánico, mientras que la
macrocomparación es el estudio comparativo de temas genéricos como el estudio de dos Códigos de dos
Estados diferentes, pudiendo ser el estudio de dos Códigos Civiles, de dos Códigos Penales, de dos
Códigos Procesales Civiles, de dos Códigos Procesales Penales, de dos Códigos de Ejecución Penal, de dos
Códigos Tributarios, entre otros. Dejando constancia que el estudio de derecho comparado puede
consistir en el estudio del derecho de varios Estados o del derecho de un solo Estado, por ejemplo el
estudio comparativo del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Peruano de 1936, que sería un
estudio macrocomparativo.

Cuando se compara un sistema jurídico con otro sistema jurídico o una familia jurídica con otra familia
jurídica estamos ante un estudio macrocomparativo.

También es necesario dejar constancia que el estudio microcomparativo puede limitarse a un estudio de
una parte del derecho por ejemplo Estudio comparativo de la jurisprudencia relativa al Contrato de
Arrendamiento en el Código Civil Peruano de 1984 y en el Código Civil Peruano de 1936, o el estudio
comparativo de la jurisprudencia relativa a la reivindicación en el derecho peruano y en el derecho
argentino, o el estudio comparativo de la jurisprudencia relativa al delito de estelionato dentro del
derecho penal peruano y dentro del derecho penal español.

Tanto la microcomparación como la macrocomparación, se dedican al estudio de todo el derecho de un


Estado o de varios Estados respecto de una institución jurídica o sólo de una parte del derecho por
ejemplo puede efectuarse una comparación en el derecho comparado sólo tomando en cuenta la
legislación, o la costumbre, o la jurisprudencia o las ejecutorias, o la costumbre.

11. COMPARACION JURIDICO EXTERNA


La comparación jurídica es de dos clases comparación jurídica externa y comparación jurídica interna, por
lo que en adelante nos referiremos a la comparación jurídica externa.

La comparación jurídico externa es cuando se compara el derecho de diferentes Estados, como por
ejemplo el estudio comparativo del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Francés de 1804, o
el estudio comparativo del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Italiano de 1942.

La comparación no sólo puede efectuarse de normas jurídicas sino también de instituciones jurídicas
como el estudio comparativo del derecho real de posesión en el derecho peruano y en el derecho español,
o el estudio comparativo del delito de estelionato en el derecho penal peruano y en el derecho penal
argentino.

La comparación no sólo puede efectuarse de normas jurídicas y de instituciones jurídicas sino también de
jurisprudencia como el estudio comparativo del derecho de retracto en la jurisprudencia peruana y
argentina, o el estudio comparativo del delito de estelionato en la jurisprudencia peruana y española.

La comparación jurídico externa también puede referirse a la comparación de la totalidad de diversos


sistemas jurídicos, como el estudio comparativo del sistema jurídico peruano con el sistema jurídico de
los Estados Unidos, o el estudio comparativo del sistema jurídico peruano con el sistema jurídico Alemán.

La comparación no sólo puede efectuarse de la totalidad del sistema jurídico sino también de parte de él
por ejemplo el estudio comparativo del derecho penal en el sistema jurídico peruano y en el sistema
jurídico argentino o, el estudio comparativo del derecho registral en el sistema jurídico peruano y en el
sistema jurídico español.

12. COMPARACION JURIDICO INTERNA


La comparación jurídica es de dos clases comparación jurídica externa y comparación jurídica interna, por
lo que en adelante nos referiremos a la comparación jurídica interna.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
21

La comparación jurídico interna es cuando se compara el derecho de un mismo Estado en momentos


diferentes, como por ejemplo el estudio comparativo del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil
Peruano de 1936, o el estudio comparativo del Código Penal Peruano de 1991 con el Código Penal
Peruano de 1924, o el estudio comparativo del Código de Procedimientos Civiles Peruano de 1912 con el
Código Procesal Civil Peruano de 1993.

La comparación no sólo puede efectuarse de normas jurídicas sino también de instituciones jurídicas
como el estudio comparativo del derecho real de posesión en el Código Civil Peruano de 1984 y en el
Código Civil Peruano de 1936 o el estudio comparativo del delito de estelionato en el Código Penal
Peruano de 1991 y en el Código Penal Peruano de 1924.

La comparación no sólo puede efectuarse de normas jurídicas y de instituciones jurídicas sino también de
jurisprudencia como el estudio comparativo del derecho de retracto en la jurisprudencia peruana
inspirada en el Código Civil Peruano de 1936 y en el Código Civil Peruano de 1984, o el estudio
comparativo del delito de estelionato en la jurisprudencia peruana inspirada en el Código Penal Peruano
de 1991 y en el Código Penal Peruano de 1924.

La comparación también puede efectuarse de parte del sistema jurídico por ejemplo el estudio
comparativo del derecho registral en el Estado Peruano en el siglo XIX y en la actualidad o el estudio
comparativo del derecho registral en el Estado Español en el siglo XIX y en la actualidad.

La comparación jurídico interna también puede efectuarse dentro del mismo Estado en el mismo
momento por ejemplo el estudio comparativo de las excepciones procesales en el derecho peruano, o el
estudio comparativo de los medios probatorios en el derecho español, o el estudio comparativo de las
vías procedimentales en el derecho argentino, o el estudio comparativo de las excepciones en el derecho
procesal civil y en el derecho procesal penal dentro del derecho español. Es decir, cuando se efectúan
estudios de derecho comparado dentro de un sistema jurídico de una rama del derecho a otra rama del
derecho.

13. AREAS DEL DERECHO COMPARADO


El derecho tiene diversas áreas o ramas a las cuales se les denomina ramas del derecho, por lo que es
necesario precisar que el derecho comparado tiene diversas áreas a las cuales nos referiremos a
continuación.

Teniendo en cuenta que el derecho comparado tiene diversas áreas, podemos clasificar las áreas del
derecho comparado de la siguiente manera:

1) Derecho Civil Comparado.


2) Derecho Penal Comparado.
3) Derecho Procesal Civil Comparado.
4) Derecho Procesal Penal Comparado.
5) Derecho Constitucional Comparado.
6) Derecho Tributario Comparado.
7) Derecho Laboral Comparado.
8) Derecho Administrativo Comparado.
9) Derecho Registral Comparado.

Es decir, dentro del derecho comparado podemos comparar el derecho de Estados diferentes pero puede
efectuarse la comparación generalmente sólo dentro de una misma rama del derecho (por ejemplo
estudio comparativo de las excepciones en el derecho procesal civil en el derecho civil peruano, en el
derecho procesal civil colombiado, en el derecho procesal civil argentino y en el derecho procesal civil
español), lo que no constituye óbvice para que la comparación se realice de una rama del derecho a otra
rama del derecho por ejemplo puede estudiarse los medios probatorios en el derecho procesal civil y en
el derecho procesal penal dentro del derecho peruano. O los medios impugnatorios en el derecho procesal
civil y en el derecho procesal penal dentro del derecho peruano, o cualquiera de ambos temas en el
derecho de dos o más Estados.

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
22

En tal sentido podemos afirmar que el derecho comparado se desenvuelve en distintos escenarios.

14. DERECHO COMPARADO COMO FUENTE DEL DERECHO


El derecho comparado es necesario dejar constancia que también debe ser considerado como fuente del
derecho, ya que para la aprobación de nuevas normas en los sistemas jurídicas del derecho romano
germánico puede tomarse en cuenta la legislación o el derecho de otros Estados aún cuando los Estados
a los cuales pertenezcan el derecho se ubiquen o no dentro de las mismas familias jurídicas, por lo cual
es necesario dejar constancia que puede tomarse como fuente tanto el derecho de la misma familia
jurídica como el derecho de una familia jurídica distinta.

Por lo cual podemos afirmar que el derecho comparado es una fuente del derecho no entendida como
derecho extranjero, ya que el derecho comparado no es lo mismo que el derecho extranjero.

15. ENSEÑANZA DEL DERECHO COMPARADO


El derecho comparado no se encuentra muy difundido en nuestro medio por que no todas las
universidades enseñan dentro del pregrado el derecho comparado. Por lo cual es necesario precisar que
debe impulsarse que el derecho comparado sea agregado a las currículas de las Facultades de Derecho
para que los alumnos de pre grado de derecho puedan ampliar sus horizontes al momento de investigar
temas jurídicos, ya que la investigación se enriquece con el estudio del derecho comparado y del derecho
extranjero.

Es decir, el estudio del derecho comparado puede efectuarse a nivel de pre grado y a nivel de post grado.

Dejando constancia que en algunas universidades extranjeras se organizan estudios de post grado en
derecho comparado, como por ejemplo en la Universidad Complutense de Madrid.

Es necesario precisar que para algunos autores el derecho comparado debiera ser enseñado dentro de los
estudios de post grado.

16. DERECHO COMPARADO Y RAMAS DEL DERECHO


Es necesario precisar que el estudio del derecho comparado permite determinar que las ramas del
derecho no se encuentran igualmente desarrolladas en un Estado ni tampoco se encuentra en igualdad de
desarrollo la misma rama del derecho en Estados diferentes, por lo cual efectuando un estudio
comparativo dentro del derecho peruano, podemos determinar que el derecho registral no se encuentra
tan desarrollado como el derecho civil, y también podemos determinar que el derecho registral se
encuentra mas desarrollado en España que en Perú.

17. RECEPCION EXTERNA


La recepción jurídica es de dos clases: recepción jurídica externa y recepción jurídica interna, por lo que
ahora nos referiremos a la recepción jurídica externa.

Se denomina recepción externa cuando se recepciona el derecho o parte del derecho de otro Estado todo
o parte de una norma o una institución por ejemplo el Código de Comercio Peruano de 1902 para su
aprobación se tomó en cuenta el Código de Comercio Español, es decir, que se recepcionó dicho Código.
Otro supuesto de recepción externa es el caso del primer Código de Comercio Peruano para lo cual se
recepcionó el Código de Comercio Español. Otro supuesto de recepción jurídica externa son los supuestos
en los cuales se ha recepcionado casi totalmente el Código Civil Francés de 1804 al cual se le conoce
como Código Napoleón.

Es decir, otro supuesto de recepción jurídica externa es cuando una ley, institución jurídica,
jurisprudencia, ejecutoria o costumbre jurídica es recepcionada por un Estado respecto del derecho de
otro Estado.

18. RECEPCION INTERNA


La recepción jurídica es de dos clases: recepción jurídica externa y recepción jurídica interna, por lo que
ahora nos referiremos a la recepción jurídica interna.

Se denomina recepción interna cuando se recepciona el derecho o parte del derecho del mismo Estado

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
23

pero de diferente rama del derecho, por ejemplo cuando se recepciona una institución jurídica del
derecho procesal civil al derecho procesal penal o al derecho procesal laboral o al derecho procesal
constitucional.

Otro ejemplo es cuando se recepciona una institución jurídica del derecho procesal penal al derecho
procesal civil. Otro ejemplo es cuando se recepciona una institución jurídica del derecho procesal laboral
al derecho procesal civil.

19. CONGRESO INTERNACIONAL DE DERECHO COMPARADO


El Congreso Internacional de Derecho Comparado de 1900 llevado a cabo en París reviste especial
importancia dentro del derecho comparado y deja establecido que el derecho comparado es un método
de estudio del derecho con antecedentes de larga data, es decir, el

Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com

You might also like