CONCILIACIN FAMILIAR EN EL PERU

Por: CARLOS E. CASTILLO RAFAEL (Abogado Y Filsofo. Catedrtico Universitario y Especialista en Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos. Director del Centro de Conciliacion Patmos - Centro de Arbitraje Patmos - Centro de Formacin y Capacitacin de Conciliadores y rbitros Patmos. Presidente del Centro de Altos Estudios Peruanos e Interculturales Patmos) (*) De todas las ramas del Derecho el de Familia incide decisivamente en el desarrollo del conglomerado social que se halla a la base de cualquier ordenamiento jurdico. La familia es importante para el derecho por la educacin para la adecuacin social que se establece entre padres e hijos y dems personas dependientes de este ncleo. Consciente de este rol socializador de la familia nuestra legislacin, para acentuar ms la relacin entre el derecho y la llamada clula bsica de la sociedad, implement la Ley de Conciliacin Extrajudicial. Dicha ley regula ciertas materias conciliables o conflictos de ndole familiar, tales como tenencia, alimentos, rgimen de visitas, liquidacin de sociedad de gananciales, entre otros. Esta no es slo una reforma administrativa de la justicia, que se agotara en los fines de: Desjudicializacin, la racionalizacin en la administracin de justicia y la institucionalizacin de los medios alternativos para la solucin de conflictos. Sucede que todo problema de tipo familiar revela un aspecto pblico muy sensible, que el derecho no puede dejar de apreciar. Es el aspecto que la Conciliacin Especializada en Familia cuida, capacitando a los conciliadores en un estricto manejo de las etapas y funciones que son parte del proceso conciliatorio, en funcin de lo que el artculo nueve de la ley 26872, Ley de Conciliacin, seala como "El inters superior del menor". (1)

(*) Centro de Altos Estudios Peruanos e Interculturales PATMOS

: 3320847 : 998012046 : ccastillor@hotmail.com Jr. Natalio Snchez 220, Oficina 907, Jess Mara, Lima

El inters superior del menor es el respeto a la dignidad humana del menor y la bsqueda de su mximo bienestar posible, casi siempre relejado a un segundo plano frente a los conflictos sentimentales de los adultos. La conciliacin en asuntos de familia se orienta no tanto a la preservacin de las relaciones matrimoniales o uniones de hecho como a la salvaguarda de los derechos del menor ante conflictos familiares que pudieran menoscabarlos. Esto se hace evitando engorrosos trmites judiciales que, a menudo, deterioran ms la estabilidad familiar. En el siguiente escrito analizar brevemente los rasgos bsicos de este tipo de conciliacin. Me ocupare, especialmente, de aclarar ciertos detalles sobre los conflictos que pueden solucionarse siguiendo la conciliacin especializada en familia. Al final plantear algunas reflexiones.

I.- CARACTERSTICAS DE LA CONCILIACIN FAMILIAR Las conciliaciones en materia de familia, a parte del cuidado y la diligencia esperada en la conduccin por parte del conciliador, requieren estar apoyadas en el esfuerzo y sapiencia de un equipo multidisciplinario conformado por mdicos, asistentas sociales, siclogos, siquiatras, socilogos y otros especialistas. La razn de esta prescripcin es muy sencilla. Los conflictos desencadenados en el seno familiar traen consigo un conjunto de elementos que escapan a la apreciacin del derecho o al anlisis jurdico. Son ms bien de ndole diversa y compleja. Un entrecruzamiento de urgencias sociales, culturales, econmicas, morales y hasta sicolgicas. Las relaciones interpersonales cran lazos no slo contractuales. Incluso, en la base de estos ltimos se puede descubrir otros tipos de compromisos, expectativas y uniones que slo con un estudio interdisciplinario pueden salir a la luz, descubriendo su densidad y prioridad para las relaciones familiares. En nuestra legislacin existe un vaco lamentable al no explicitarse la intervencin del equipo multidisciplinario en el manejo de un conflicto familiar en sede de conciliacin extrajudicial. Un tratamiento integral de tales tipos de conflictos amerita una mencin contundente, que juzgamos debi ser en el artculo 31 del reglamento a la Ley de Conciliacin. Y es que en ese artculo se encuentra la nica base legal para poder implementar, aunque de manera limitada, la intervencin del equipo multidisciplinario bajo la figura de la Coconciliacin. Es decir, la posibilidad de que dos o ms conciliadores conduzcan la audiencia de conciliacin por razones de una mejor asistencia a las partes. (2) La conciliacin extrajudicial en asuntos de familia ayuda a quienes de repente han deteriorado su vnculo matrimonial pero que, sin embargo, seguirn participando de una familia redefinida en funcin de los hijos. En no pocos

casos, la secuela de la prdida del vnculo sentimental y el propio divorcio afecta de manera distinta a los que fueron cnyuges. Uno de ellos tiende a verse como vctima y culpar de esa condicin al otro. Esto influye negativamente en la autoestima de estas personas que tendrn que seguir vindose con ocasin de sus hijos. De ah la pertinencia de que tales circunstancias emocionales y afectivas de los padres se supere a travs de un acuerdo conciliatorio equitativo. Una terapia del dilogo que de alguna manera compensa el desencuentro comunicacional de los conciliantes, los que tendrn que rehacer su vida en mltiples sentidos. La conciliacin familiar asume el reto de consolidar los indispensables canales de comunicacin entre los que han dejado de estar unidos por vnculos matrimoniales o afectivos, pero que debern preservar la continuidad de la familia en aras de los menores. A pesar de la separacin de los padres la familia subsiste, claro que replanteada en funcin de otras exigencias. El que la conciliacin familiar permita la intervencin de un profesional cualificado y neutral en conflictos familiares conciliables, asegura una ayuda efectiva a los padres para reorganizar las nuevas relaciones de los miembros de la familia. (3) Incluso, no exageramos si sostenemos que uno de los objetivos de la conciliacin familiar es reorganizar las relaciones familiares, cuestionadas por el conflicto, con el mnimo coste emocional. Esto supone una cooperacin de ambas partes en la toma de decisiones respecto a sus hijos, vivienda, bienes, etc. Es favorable la comunicacin entre la pareja a que invita la conciliacin extrajudicial, pues slo as podrn no slo adoptar acuerdos responsables y satisfactorios mutuamente, adems, les servir para aligerar la tensin emocional que la separacin pudo haber generado en cada miembro de la familia. A parte de esta ventaja, la conciliacin familiar facilita a los conciliantes generar soluciones adaptadas a sus necesidades. Devuelve la responsabilidad a todas las partes involucradas en el conflicto. Disminuye y relaja la presin y crisis emocional de los integrantes de la familia inmersos en el problema. Beneficia a los hijos al propiciar el entendimiento entre sus padres. Cierra el paso a situaciones de violencia, mejorando la calidad de la relacin de las personas conflictuadas. Reduce el costo econmico y de tiempo. Alienta el cumplimiento de los acuerdos y su duracin en el tiempo. En suma, la conciliacin se realiza en un espacio de dilogo, respeto y entendimiento. La confidencialidad absoluta del contenido de las sesiones que conforman la audiencia de conciliacin extrajudicial, suele ser un estmulo para un dilogo sincerado o, simplemente, para facilitar la comunicacin entre las partes, promoviendo la comprensin entre ellas y ayudndoles a encontrar posibles soluciones al conflicto que les afecta.(4) Y aun cuando hay un conciliador extrajudicial, corresponde a las partes tomar sus propias decisiones, disponiendo de la informacin y asesoramiento suficientes que eventualmente

puedan brindarles sus asesores acompaantes, para llegar a acuerdos de manera libre, voluntaria y exenta de coacciones.(5) Debido a la alta carga emocional que las partes conciliantes acumulan, es probable que en la audiencia se produzcan algn tipo incipiente de agresin verbal, cuando no fsica. El conciliador extrajudicial debi para tal fin haber informado al inicio de la respectiva audiencia que las partes y asesores estn exigidos a respetar ciertas normas de conducta, como la de no agredirse en cualquier forma.(6) Pero si a pesar de esa advertencia, las partes o una de ellas trasgrede las normas de conducta, el conciliador podr aplicar alguna tcnica de conciliacin o comunicacional para gestionar el impase o, de ser la falta mayor, dar por suspendida o terminada la audiencia de conciliacin. Y es que es posible finalizar la conciliacin ante cualquier causa previa o sobrevenida, propia o ajena a la persona que concilia, si fuera incompatible la continuidad del proceso con las exigencias establecidas en la misma Ley de Conciliacin. En este sentido, el conciliador deber prestar una atencin especial a cualquier signo de violencia domstica, fsica o psquica, entre las partes. El Conciliador no representa ni debe representar los intereses de ninguna de las partes. No toma decisiones, no se parcializa con las pretensiones de alguno de los conciliantes, ni tiene una solucin ya pensada para el problema que descuida el inters de los menores. El conciliador extrajudicial especializado en familia se define como un facilitador de la comunicacin entre los que participan en el proceso. Y gran parte de su formacin consiste en desarrollar destrezas en el uso de herramientas comunicacionales.(7) Acaso ste sea el aspecto ms sobresaliente de la conciliacin familiar: valorar la audiencia de conciliacin como un encuentro comunicacional, un proceso dialogante entre las partes dispuestas a restablecer la comunicacin interrumpida por el conflicto. Por estas y otras razones nuestra comunidad jurdica, en primer lugar, as como los especialistas en sicologa, asistencia social y otros, incluyendo a la poblacin en su conjunto, tienen en la conciliacin especializada en familia un buen antdoto contra los malestares de la cultura y el desmembramiento social, cuyas consecuencias desastrosas se pueden reconocer en la excesiva carga judicial tanto como en la inestabilidad institucional de nuestro pas. Con la oportuna colaboracin del Ministerio Pblico, el Ministerio de Justicia, el Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social, la Defensora del Pueblo, las facultades de Derecho de todas las universidades y los Colegios Profesionales, as como los diferentes Centros de Formacin y Capacitacin de Conciliadores Extrajudiciales, incluyendo los Centros de Conciliacin y Demunas, se puede perfeccionar a escala legislativa y en la prctica diaria la conciliacin especializada en familia.

II.- MATERIAS CONCILIABLES DEL DERECHO DE FAMILIA. Ante conflictos de familia la conciliacin slo se inicia cuando las partes aceptan que solas no pueden encontrar la solucin a sus apremios y que recurrir a este medio alternativo de resolucin de conflictos es preferible a someterse a la decisin de un juez.(8) Si bien el conciliador es un tercero distinto a las partes, son ellas las que asumen el protagonismo y el control en el procedimiento que conducir eventualmente a la superacin de sus diferencias. El conciliador genera y facilita el dilogo entre los conciliantes. (9) La audiencia de conciliacin se inicia con la exposicin de los interlocutores de su visin del problema. El conciliador garantiza que cada parte se manifieste libremente, que sea escuchada por la otra y, en especial, que ambas comprendan que no se trata de rivalizar en las posiciones sino de armonizar en un inters comn e insoslayable: El inters de sus hijos. (10) El conciliador fomentar en lo posible, antes de barajar frmulas de acuerdo en torno a las controversias, la estabilidad y claridad emocional de los conciliantes. Desde el manejo prudencial de las emociones hasta el cultivo de la reconciliacin en algunos conflictos que as lo requieran, y las partes lo permitan, el conciliador alentar a las partes que se enfrenten a sus diferendos no slo de la mano de conceptos puramente jurdicos. Tambin estarn guiados por pautas morales que slo la conciliacin es capaz de hurgar y propiciar entre los interlocutores. De suerte que el conciliador no est confinado a la bsqueda de acuerdos, su funcin es rescatar o fortalecer las relaciones humanas que se hallan a la base de cualquier conflicto y que ha sido resquebrajado por este.(11) Los lmites del derecho casi siempre son los de la literalidad de la norma. Hay un excesivo apego de la justicia a una ley que suele ser rebasada por la propia realidad que pretende regular. En los conflictos familiares existen dos horizontes de relaciones resquebrajados. Por un lado, la ruptura sentimental y amorosa de la pareja y, de otro lado, el conflicto estrictamente conciliable, que tiene una relevancia jurdica, independientemente de la relacin de pareja de los padres conciliantes. Dicho de otro modo, en todo procedimiento de separacin matrimonial hay dos facetas perfectamente diferenciadas: el aspecto sentimental de la misma y el aspecto jurdico. Una cosa es la separacin de las personas y otra muy distinta la separacin de los patrimonios, por ejemplo. Es bien sabido que ambos campos se influyen el uno al otro continuamente, sobre todo al principio del conflicto familiar. El aspecto jurdico suele quedarse en las fronteras del derecho disponible de las partes. Pero la conciliacin extrajudicial busca, adems, gestionar el conflicto interpersonal y humano, base para cualquier otro entendimiento, incluido el jurdico.

En la medida de lo posible el conciliador intentar en primer lugar dirigir sus esfuerzos a clarificar las posiciones y los aspectos que tienen que ver ms con el mbito personal de la pareja y, ms tarde, correctamente ubicados, se abordarn aspectos circunstanciales y conciliables. As, el derecho positivo se complementa y enriquece con la conciliacin. Cumplir sta funcin le exige al conciliador especializado en familia determinados conocimientos legales sobre las materias conciliables de esta rea del derecho. Sucede que algunas controversias aunque conciliables deben calificarse tambin ciertas condiciones apremiantes para invocar un derecho. Por ejemplo, rgimen de visitas es una materia conciliable de familia, pero debe evaluarse si el solicitante cumple con pasar la pensin de alimentos. Adems, se deber considerar la capacidad econmica del obligado a ella. El artculo 9 de la ley 26872 (12) establece como materias conciliables relativos al derecho de familia los siguientes: Alimentos Tenencia Rgimen de Visitas, y Liquidacin de Sociedad de Gananciales.

Son cuatro conflictos familiares conciliables sealados taxativamente por el legislador. Sin embargo, la ambigedad se origina cuando a regln seguido se agrega que tambin son conciliables otros conflictos familiares. La pregunta que se impone es saber qu otros conflictos son conciliables del derecho de familia. Y la respuesta es que tales otros asuntos para ser conciliables deben cumplir con dos condiciones: a. Debe ser un conflicto que se derive de una relacin familiar. b. Que ese conflicto derivado de una relacin familiar verse sobre la facultad de libre disposicin de los conciliantes. (13) Por ejemplo, bajo el rubro de otros conflictos conciliables en temas de familia puede verse: permiso de viaje de un menor o variacin de rgimen patrimonial de la sociedad conyugal. En cualquier caso, sin embargo, debe recordarse que las materias conciliables del mbito de familia slo ameritan una conciliacin voluntaria, esto es, la parte interesada (o ambos conciliantes), elige el escenario en que desea que se resuelva su controversia: O la va judicial o la conciliacin extrajudicial. La posibilidad de elegir la conciliacin, y no recurrir a ella por imposicin de la norma, determina ese carcter voluntario de la conciliacin familiar. (14)

Para esclarecer la manera cmo es tratado un conflicto conciliable pongamos por ejemplo un caso y pasemos luego a analizarlo. Caso: Pedido de Alimentos Eva tiene 46 aos de edad. Es cosmetloga, casada con Esteban de 48 aos, maestro de obras de construccin civil. Ellos son padres de cuatro hijos: Faviana(17), Camilo(16), Danielita(15) y Marlon(11). La seora Eva se acerc al Centro de Conciliacin presentando una solicitud de conciliacin sobre alimentos. Sucede que su esposo hace siete meses que se fue de su casa. Ella no lo denunci por abandono de hogar porque pensaba que l estaba trabajando en provincia. Hace un mes su esposo regres fugazmente slo para llevarse sus cosas, sin importarle la suerte de sus hijos, pues no dejo nada de dinero para su sostn. Eva se ha enterado que su esposo tiene otro compromiso, est con otra mujer. Esta es la razn por la que Esteban se ha despreocupado de los gastos del hogar. Eva ha asumido el total de los gastos familiares, como son el pago de la luz, el agua, la alimentacin de sus hijos y los estudios de Marlon, el ltimo de ellos. Los dos mayores, Rafito y Rahisa, en cambio, al haber terminado la secundaria desean postular a la universidad, pero les falta apoyo econmico. Cuando se han acercado a su padre a pedirle este apoyo l les ha contestado con enfado. La mam trabaja como cosmetloga en la peluquera de una amiga del barrio. El trabajo le gusta, pero la duea le ha dicho que piensa cerrar el negocio porque no le sale a cuenta. Eva nunca antes ha reclamado nada a su esposo, por temor a que le grite o insulte, pero dado la necesidad de sus hijos y una dolencia que no le permite trabajar tranquilamente se ve obligada a ello. Incluso, Esteban ha vendido muebles de la casa y recibido 1,500 nuevo soles, pero en su casa nunca se vio ese dinero. Qu aspectos ticos- legales debe considerar el conciliador para conducir este caso en aras de un acuerdo conciliatorio eficaz donde se respete el inters superior de los menores? Antes que nada el conciliador extrajudicial deber reparar seriamente en la naturaleza jurdica del asunto conciliable, alimentos. Entendiendo por tal la obligacin de los padres de prestar alimentos a sus menores hijos. Es decir, todo lo necesario para el sustento, habitacin, vestido, educacin, instruccin y capacitacin, asistencia mdica y recreacin del nio y adolescentes. Tambin se considera como alimentos, los gastos de embarazo de la madre desde la etapa de concepcin hasta el post parto (segn los Arts. 101 al 107 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, y los Arts. 472 al 487 del Cdigo Civil).(15) De suerte que el pedido de una pensin de alimentos por la madre

consiste en la exigencia de una suma mensual que deber abonar el padre (en este caso) a favor de sus hijos para cubrir los gastos de las necesidades mencionadas. Quines tienen la obligacin de prestar alimentos? Los padres y las madres tienen la obligacin de proveer a sus hijos de una pensin de alimentos. Si bien es cierto que los obligados a dar una pensin alimenticia son los padres y las madres, en el caso de la ausencia de estos, segn el Art.102 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, los responsables sern: - Los hermanos mayores de edad - Los abuelos - Los parientes colaterales hasta el tercer grado - Otros responsables del nio o adolescentes. A quines prestar pensin de alimentos? A los menores de edad o los mayores de 18 cuando no puedan atender su subsistencia o se encuentran estudiando una profesin y un oficio exitosamente. Asimismo, se deben alimentos los cnyuges y los hijos a sus padres ancianos. Qu aspectos considerar para pasar la pensin alimenticia? El nmero de hijos a favor de los cuales se reclaman los alimentos La necesidad de los nios y adolescentes La capacidad econmica del padre o la madre que reclama los alimentos y la del padre o madre obligado(a). La edad de los hijos a favor de los cuales se reclama la pensin alimenticia.

Qu aspectos considerar en el caso particular? Que ambos cnyuges tienen derechos sobre los bienes adquiridos en el matrimonio, correspondindoles por igual. Recordar al esposo su obligacin para con sus hijos y su esposa ya que ella se encuentra mal de salud. Sugerir un trato respetuoso y la erradicacin de cualquier maltrato psicolgico entre los cnyuges y de estos hacia sus hijos. Fomentar el buen ejemplo y la conversacin privada de los asuntos familiares, con la asistencia eventual de un especialista.

Especificar, de establecerse una pensin alimenticia, el modo, tiempo y lugar en que se cumplir dicha obligacin.

Focalizar el asunto de alimentos fuera del contexto emocional que genere indisposicin o conflicto entre las partes; por ejemplo, las relaciones sentimentales extra conyugales. Plantear, una vez solucionado el tema de alimentos, la posibilidad de conciliar sobre otros aspectos potencialmente conflictivos; por ejemplo, tenencia y/o rgimen de visitas. En el caso de prosperar una conciliacin sobre los temas antes mencionados, considerar el aporte positivo de los menores para el logro acuerdo, en el que caso que ellos voluntariamente manifiesten su opinin.. Si se discutiera tambin el tema de tenencia en la audiencia de conciliacin se deber considerar lo que el artculo 89 del Cdigo de los Nios y Adolescentes seala: cuando los padres estn separados de hecho, la tenencia de los nios y adolescentes se determinar de comn acuerdo con ellos. De no existir acuerdo de los padres, o si estando de acuerdo sta resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la resolver el juez especializado dictando las medidas necesarias para su cumplimiento. (16) Con quines y cundo conciliar?. Cuando los padres estn separados debern acordar cul de ellos se encargar de cuidar al menor de edad, velando por su desarrollo integral y persiguiendo el resultado ms beneficioso para ste. Este derecho tambin lo pueden reclamar quien tenga legtimo inters en el nio, nia o adolescente. (Art.91 del Cdigo de los Nios y Adolescentes) Qu aspectos debe considerar el conciliador extrajudicial especializado en familia? que La edad del menor. Cuando ste es menor de dos aos, se considera es mejor para l permanecer con la madre. Con cul de los padres el nio se relaciona mejor Escuchar la opinin del nio o adolescente y, segn el caso, tomarla en cuenta.

del

Recibir, si fuera factible, testimonios de terceras personas (amigos, vecinos, familiares, etc), que puedan manifestar cmo el padre o la madre cuida o cuidaba a sus hijos. Evaluar el apoyo de un equipo multidisciplinario (integrado por psiclogos, enfermeras, asistentes sociales, abogados, etc.), ellos se encargaran de evaluar cul es la situacin emocional, material y cul es el grado de desarrollo integral del nio o adolescente. Eventualmente, evaluar el estado emocional de los padres.

Y si las partes conciliantes dialogarn en torno al tema de rgimen de visitas se debe observar el artculo 96 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, que establece lo siguiente: Los padres que no ejerzan la patria potestad tienen derecho a visitar a sus hijos. Quines tiene el derecho a visitar a los hijos?. El padre o la madre que no vive con sus hijos. Tambin pueden solicitar este derecho los abuelos del nio, nia o adolescentes, si: uno de los padres hubiera fallecido, se desconociera su paradero o si estos vivieran fuera del domicilio del menor de edad. Este derecho puede extenderse a los parientes hasta el cuarto grado de consaguinidad y segundo de afinidad. Tambin alcanza a terceros no parientes si as lo justifica el inters superior del menor. En qu consiste dialogar sobre rgimen de visitas? En ponerse de acuerdo en los das y horas en que la madre o el padre o quienes tengan derecho, podr visitar a sus hijos o parientes y, de ser el caso, llevarlos a pasear. Se recomienda que las visitas no se realizan en horas de la noche que interrumpa las horas de sueo del menor, ni mucho menos en estado de embriaguez u otro que ponga en peligro la integridad y salud fsica, emocional y moral del menor. Para reclamar este derecho se necesita: acreditar que se cumple con la pensin alimenticia (Art. 96 del Cdigo de los Nios y Adolescentes). De no ser as habr que conciliar sobre este punto y, luego conciliar sobre el asunto de rgimen de visitas. Y si, finalmente, las partes decidieran tratar el tema de liquidacin de sociedades de gananciales se deber considerar estos aspectos: - La conciliacin extrajudicial sobre la liquidacin de bienes matrimoniales es un proceso de ponerse de acuerdo entre las partes conciliantes, basados en datos suficientes, en los aspectos patrimoniales derivados de la disolucin del rgimen de bienes.

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- La conciliacin familiar espera que las mismas partes en desacuerdo sean quienes resuelvan concertadamente la pugna de intereses pecuniarios que los oponen. Organizando el futuro econmico de cada uno de ellos en funcin de sus urgencias - Incluso, si el asunto a conciliar es el cambio de rgimen de bienes, de ocurrir discrepancias entre los conciliantes sobre la forma o el modo de efectuar la liquidacin del rgimen de bienes, que ser sustituido por el nuevo rgimen matrimonial aplicable para el futuro, la labor del conciliador especializado en familia es de ayudarlos a superar esos contratiempos. Asistindolos para que logren un entendimiento mutuamente complaciente. CONCLUSIN La conciliacin extrajudicial en temas de familia es atractiva para los integrantes de una familia, que padece algn conflicto conciliable, en razn de que los aspectos controversiales puramente familiares habrn quedado resueltos con el protagonismo exclusivo de los integrantes de la familia, sin necesidad de un juez. La familia, con la conciliacin, participa regulando sus asuntos desde la perspectiva de lo que es mejor para los menores. Y es natural que as sea porque son los miembros de una familia los que saben que es lo ms conveniente para los hijos. El rol del conciliador extrajudicial especializado no desnaturaliza esta gestin familiar de sus propias diferencias, por el contrario, alienta a las partes conciliantes hacia ese horizonte de solucin. Por otro lado, el manejo sereno y confidencial de la conciliacin familiar evita que las cuestiones relativas a los hijos sean utilizados por los padres conciliantes como un instrumento para presionar hacia una determinada solucin, motivada por intereses subalternos y problemticos. El conciliador est ah para asistir a las partes conciliantes en el logro de acuerdos que comprendan todas las aristas conflictivas que suelen desencadenarse luego de la separacin o deterioro de la relacin sentimental o emocional de los padres. El hecho de que estos ltimos se sientan a conversar sobre los asuntos conciliables puede tambin ser ocasin para que el problema no conciliable de pareja sea atenuado en sus efectos comunicacionales perniciosos. Y esto ya es un buen paso hacia una la solucin integral de las diferencias familiares.

NOTAS

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(1) En el artculo 9 de la Ley 26872, modificado por la ley 27398, se dice claramente que en los conflictos conciliables de familia: El conciliador tendr en cuenta el inters superior del nio. (2) A la co-conciliacin se la menciona en el numeral primero del artculo 31 del reglamento a la Ley 26872, que est modificado por el Artculo 1 del Decreto Supremo N 016-2001-JUS, en los siguientes trminos: Para el cumplimento de sus funciones el conciliador deber: 1. Analizar la solicitud de conciliacin con la debida anticipacin y solicitar al Centro de Conciliacin, cuando la situacin as lo amerite, la participacin de otro Conciliador en la Audiencia de Conciliacin. (3) La exigencia del rol responsable del conciliador se plantea, entre otros artculos, en el artculo 20 de la ley 26872: El conciliador es la persona capacitada y acreditada que cumple labores en un Centro de Conciliacin, propicia el proceso de comunicacin entre las partes y eventualmente propone frmulas conciliatorias no obligatorias. (4) La confidencialidad aparece prescrita claramente en el artculo ocho de la Ley 26872: Los que participan en la Conciliacin deben mantener reserva de lo actuado. Nada de lo que se diga o proponga tendr valor probatorio. (5) No slo el conciliador extrajudicial no puede reemplazar a las partes en la toma de decisiones o presionarlas en un sentido o en otro (como claramente queda delimitado en el artculo 32 del reglamento, numeral 1), sino que tambin los asesores de estos, abogados o no, no pueden tener el protagonismo reservado a las partes al momento de adoptar alguna decisin. El artculo diecisiete del reglamento, numeral 1, (Numeral modificado por el Artculo 1 del Decreto Supremo N 016-2001-JUS, publicado el 02-05-2001), al respecto dice: 1. Las partes pueden estar asesoradas por personas de su confianza, sean letrados o no. La participacin de los asesores tiene por finalidad brindar informacin especializada a la parte asesorada para que sta tome una decisin informada. El asesor no deber interferir en las decisiones de las partes ni asumir un rol protagnico durante las discusiones que se promuevan en la Audiencia de Conciliacin. (6) Tales normas de conducta son explicadas por el conciliador extrajudicial al inicio de la audiencia en momentos en que realiza su monlogo o discurso de presentacin a las partes. Est es una funcin determinada en el artculo 31 del reglamento, numeral 3: Informar a las partes sobre el procedimiento de conciliacin, su naturaleza, caractersticas, fines y ventajas. As mismo, deber sealar a las partes las normas de conducta que deben observar. (7) No en vano el artculo 33 del reglamento, numeral 2, exige como otro requisito del conciliador su capacitacin en el uso de tcnicas de conciliacin:

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Acreditar capacitacin y entrenamiento en tcnicas de conciliacin, de acuerdo con lo establecido en el artculo siguiente. (8) El artculo 5 de la Ley 26872 as lo seala al definir la Conciliacin Extrajudicial como: una institucin que se constituye como un mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las partes acuden ante un Centro de Conciliacin o al Juzgado de Paz Letrado a fin que se les asista en la bsqueda de una solucin consensual al conflicto. (9) El artculo 3 de la ley 26872 define al conciliador de la siguiente manera: es la persona capacitada y acreditada que cumple labores en un Centro de Conciliacin, propicia el proceso de comunicacin entre las partes y eventualmente propone frmulas conciliatorias no obligatorias. (10) Esto de escucharse con libertad entre las partes est claramente puntualizado en uno de los artculos ms importantes del Reglamento a la ley 26872, me refiero al artculo 31, que en su numeral cuatro prescribe como una de las funciones del conciliador extrajudicial la siguiente: Facilitar el dilogo entre las partes, permitiendo que se expresen con libertad y se escuchen con respeto. (11) No en vano la conciliacin procede del trmino latino conciliare que significa componer los nimos de las partes indispuestas por su problema o conflicto. (12) Modificado como ya lo indicamos por la ley 27398, de fecha 10 de enero del 2001. (13) La primera condicin la extraemos del propio artculo 9 de la Ley de Conciliacin, donde se acota: y otras que se deriven de la relacin familiar. La segunda condicin la tomamos del artculo siete del reglamento, numeral uno, inciso a, modificado por el Artculo 1 del Decreto Supremo N 016-2001JUS, (publicado el 02-05-2001), cuyo texto es el siguiente: "De acuerdo con lo dispuesto en el Artculo 9 de la Ley, y para efectos de la Conciliacin, en los asuntos relativos a alimentos, rgimen de visitas, tenencia, liquidacin de sociedad de gananciales y otras que deriven de la relacin familiar, slo son conciliables los derechos de libre disposicin." (14) El estudio de la doctrina tanto como la leccin que deja la prctica profesional, aconseja transformar la concurrencia en permanencia voluntaria. Es decir, salvo que la concurrencia a la conciliacin haya sido elegida y acordada por ambos padres desde el inicio, y la decisin de tratar el asunto conciliable con la ayuda de un conciliador haya sido consensuada y elegida voluntariamente por la pareja, en el caso que una sola parte pida la conciliacin antes de entrar en el tratamiento del problema sera oportuno ratificar la aceptacin o consensuar la decisin de seguir un procedimiento

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conciliatorio. Esta idea debiera mantenerse ms aun de implementarse el carcter obligatorio de la conciliacin familiar. Y es que el artculo primero de le Ley 27398, exclua slo temporalmente de esa obligatoriedad a la conciliacin familiar. (15) Consideramos que de los cuerpos normativos mencionados es el Cdigo de los nios y adolescentes es el ms indicado para el trabajo de la conciliacin extrajudicial por cuanto en el los temas conciliables de familia aparecen tratados desde la ptica que interesa a la conciliacin familiar: el inters superior del menor. As lo seala el propio artculo nueve del ttulo preliminar del cdigo en referencia. (16) De a cuerdo al artculo 9 de le Ley de Conciliacin (en la versin modificada por la Ley 27398), es totalmente admisible conciliar sobre una pretensin que no estuvo descrita inicialmente en la solicitud o pedido de conciliacin extrajudicial. A dicha pretensin descrita o consignada en la solicitud de conciliacin se le denomina pretensin determinada. A aquella otra pretensin que se implementa durante la audiencia de conciliacin, a pedido de una o ambas partes, se la llama pretensin determinable. Incluso, el propio conciliador especializado puede sugerir a los conciliantes la posibilidad de tratar sobre una pretensin determinable, con el fin de realizar una gestin integral de sus conflictos reales o potenciales.

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