DBORA ALCNTARA RODRIGUES

A LEI 12.015/2009 E A PROTEO AO VULNERVEL

Monografia submetida Faculdade de Direito da Universidade Federal do Cear, como requisito parcial para obteno do grau de Bacharel em Direito. Orientador: Samuel Miranda Arruda

Fortaleza, Cear. Novembro de 2009.

DBORA ALCNTARA RODRIGUES

A LEI 12.015/2009 E A PROTEO AO VULNERVEL Monografia submetida Faculdade de Direito da Universidade Federal do Cear, como requisito parcial para obteno do grau de Bacharel em Direito.

Apresentada em: 16/11/2009.

BANCA EXAMINADORA

_________________________________________________ Samuel Miranda Arruda (Orientador) Professor Universidade Federal do Cear - UFC

_________________________________________________ Lino Edmar de Menezes Professor Universidade Federal do Cear - UFC

_________________________________________________ Gustavo Csar Machado Cabral Mestrando Universidade Federal do Cear - UFC

CONCEITO FINAL: _____________________

AGRADECIMENTOS

Neste momento de grandes conquistas e mudanas, devo agradecer s pessoas que compuseram minha vida acadmica e pessoal durante esses cinco anos de faculdade, tornando-os mais agradveis e enriquecedores.

Primeiramente, agradeo aos meus pais, Newton e Luiza, que me ensinaram a importncia dos estudos e sempre me estimularam, nunca deixando de acreditar em meu potencial. Todo o meu amor nunca ser suficiente para compensar o carinho, a pacincia e o amor a mim dedicados.

s minhas irms, Lia e Sara, amigas que no escolhi, mas que sem dvida so as mais importantes. Apoio constante e garantia de muita felicidade e de longas risadas.

s minhas queridas amigas, Sarinha, Gabi, Jana, Tat e Lini, sem as quais a Faculdade de Direito no teria sido to importante. Peas essenciais para cinco anos muito felizes e de muito aprendizado.

Ao Dr. Samuel Miranda Arruda, professor, chefe e orientador, que com sua enorme pacincia e sorriso amigo tirou as inmeras dvidas que surgiam diariamente. Grande inspirao profissional e humana.

Ao Professor Lino Edmar de Menezes e ao mestrando Gustavo Csar Machado Cabral que imediatamente aceitaram compor a presente banca de monografia.

Por fim, s turmas 2009.1 e 2009.2, das quais tive a oportunidade de fazer parte e de construir grandes amizades. Em especial, a Lara, Renn, Larisse, Giorgina, Marcela Vila Nova, Marcela Frate e Victor.

RESUMO

A Lei 12.015, de 7 de agosto de 2009, introduziu uma srie de modificaes no Ttulo VI do Cdigo Penal, alterando de maneira significativa o tratamento dos crimes sexuais. O prprio nome do ttulo foi modificado, passando a chamar-se Dos Crimes contra a Dignidade Sexual, o que deixa transparecer a superao de antigos moralismos. Foi criado o instituto da vulnerabilidade, o qual reserva uma maior proteo queles que no tiverem discernimento para a prtica do ato sexual, seja por no ter atingido a maioridade, seja por no poder resistir ou por enfermidade ou deficincia mental. Em decorrncia disso, afastou-se o antigo regime da presuno de violncia e foram criados novos tipos penais, os quais constituem o novo Captulo II do Ttulo VI, que trata dos crimes sexuais contra vulnervel. Este trabalho monogrfico objetiva primeiramente estabelecer um conceito de vulnervel, dado que o legislador no foi muito claro quanto ao alcance do instituto da vulnerabilidade. Em seguida, so apresentadas as principais alteraes que dizem respeito aos vulnerveis para, por fim, fazer uma anlise crtica de tais modificaes. Palavras-Chave: Vulnerabilidade, Crimes contra a Dignidade Sexual, Lei 12.015/09.

ABSTRACT

The law 12.015 of the 7th of August of 2009 has inserted a series of modifications in Title VI of the Criminal Code. The designation of the title itself has been modified, now being called Crimes against Sexual Dignity, which demonstrates the overcoming of the excessive morality. It was created the institute of vulnerability, which increases the protection of those who do not have the discernment to practice a sexual act, either because the person has not achieved the age of eighteen or cannot resist or due to a mental disease or deficiency. As a result, the old presumption of violence regime was abandoned and new crimes were created, forming Chapter II of Title VI, which dedicates itself to the sexual crimes against vulnerable people. This monograph has the primary purpose of establishing a definition of the vulnerable people, since the legislator was not clear about the extension of the vulnerability institute. Then, the main alterations that concern the vulnerable people will be presented so that, in the end, a critical analysis of the modifications can be made. Key words: Vulnerability, Crimes against Sexual Dignity, Law 12.015/2009.

SUMRIO

1 INTRODUO ..................................................................................................................... 8 2 O CONCEITO DE VULNERVEL.................................................................................. 11 2.1 Incapacidade Civil ............................................................................................................ 11 2.2 Criana e Adolescente ...................................................................................................... 14 2.3 Inimputabilidade Penal.................................................................................................... 18 2.4 Vulnerabilidade na Lei 12.015/2009 ............................................................................... 25 3 MODIFICAES INSERIDAS PELA LEI 12.015/2009 RELATIVAS AO

VULNERVEL ...................................................................................................................... 33 3.1 Estupro de Vulnervel (art. 217-A, CP) ......................................................................... 33 3.2 Mediao de vulnervel para servir a lascvia de outrem (art. 218, CP) .................... 37 3.3 Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente (art. 218-A, CP)40 3.4 Favorecimento de prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel (art. 218-B, CP) ....................................................................................................................... 42 3.5 Ao Penal (art. 225, CP)................................................................................................. 46 3.6 Aumento da pena (art. 234-A, CP).................................................................................. 48 3.7 Segredo de Justia (art. 234-B, CP) ................................................................................ 50 3.8 Corrupo de Menores (art. 244-B, ECA) ..................................................................... 51 4 BALANO DAS MODIFICAES INSERIDAS PELA LEI 12.015/09...................... 54 4.1 Alteraes mais protetivas ao vulnervel ....................................................................... 54 4.1.1 Art. 217-A, CP Estupro de Vulnervel......................................................................... 54 4.1.2 Art. 218-A, CP Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente.. 59 4.1.3 Art. 218-B, CP Favorecimento de prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel ................................................................................................................................. 59 4.1.4 Art. 225, CP Ao Penal............................................................................................... 60 4.1.5 Art. 234-A, CP Aumento da pena ................................................................................ 61 4.1.6 Art. 234-B, CP - Segredo de Justia................................................................................62 4.1.7 Art. 244-B, ECA - Corrupo de Menores......................................................................62 4.2 Alteraes que beneficiaram agressor ............................................................................ 62 4.2.1 Art. 217-A, CP Estupro de Vulnervel......................................................................... 63 4.2.2 Art. 218, CP Mediao de vulnervel para servir a lascvia de outrem ....................... 65

4.2.3 Art. 218-B, CP Favorecimento de prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel ................................................................................................................................. 66 4.2.4 Art. 244-B, ECA Corrupo de menores...................................................................... 66 5 CONSIDERAES FINAIS.............................................................................................. 67 REFERNCIAS......................................................................................................... 70 ANEXO 01 - TABELA COMPARATIVA............................................................................73 ANEXO 02 - LEI 12.015, DE 07 DE AGOSTO DE 2009....................................................76 ANEXO 03 - TTULO VI DO CDIGO PENAL................................................................81 ANEXO 04 - PROJETO DE LEI DO SENADO N 253, 2004............................................87

1 INTRODUO

A violncia sexual contra crianas e adolescentes, infelizmente, uma realidade constante. So diversas as notcias que narram terrveis histrias sobre jovens que foram abusados durante anos sem ter como reagir ou pedir socorro. Da mesma forma, a explorao sexual de crianas e adolescentes uma prtica que cresce assustadoramente no Brasil, expondo-os prostituio, turismo sexual e pornografia. Atento a tal realidade, o Senado Federal instaurou uma Comisso Parlamentar Mista de Inqurito (CPMI) sobre a violncia e as redes de explorao sexual de crianas e adolescentes. Atravs dos estudos desenvolvidos, constatou-se a inadequao da legislao penal brasileira realidade, prestigiando valores antiquados em detrimento da represso aos crimes sexuais. Tendo isso em vista, foi elaborado o projeto de lei n 253 de 2004, o qual posteriormente seria transformado na Lei n 12.015/09. A Lei 12.015, aprovada pelo Congresso Nacional no dia 07 de agosto de 2009, modificou de maneira considervel o Ttulo VI do Cdigo Penal Brasileiro, o qual passou a ser intitulado Dos Crimes contra a Dignidade Sexual e no mais Dos Crimes contra os Costumes. Alterou tambm as leis n 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos) e 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente). Analisando-se as modificaes realizadas, depreende-se que grande parte dedicouse a oferecer uma maior proteo no s queles que se encontram na menoridade, mas a todas as pessoas consideradas vulnerveis. Alguns tipos penais foram criados, outros dispositivos foram revogados, tudo com o intuito de tornar a proteo liberdade sexual dos vulnerveis mais efetiva. Uma modificao que pode ser imediatamente percebida a mudana do nome do Ttulo VI do Cdigo Penal. Este deixa de ser denominado Crimes contra os Costumes para ser intitulado Crimes contra a Dignidade Sexual, o que demonstra uma superao de uma excessiva preocupao com moralismos para voltar a ateno ao bem jurdico que realmente precisa de proteo, qual seja a dignidade sexual. Tendo em vista que este estudo tem como objetivo analisar a nova lei sob a luz da proteo aos vulnerveis, sero privilegiadas as modificaes legais que, de alguma forma, guardem conexo com tal tema. Alterao que j provoca muita polmica na sociedade consiste na criao do tipo penal de estupro de vulnervel, o qual veio substituir o regime de presuno de violncia, anteriormente previsto no art. 224 do Cdigo Penal.

9 Segundo a justificao do projeto de lei do Senado n 253 de 2004, tal alterao seria necessria tendo em vista decises que relativizavam a presuno de violncia. Com a criao de um tipo penal especfico, impossvel sustentar essa interpretao, dado que se estaria lidando com a objetividade ftica, no restando espao para discusso acerca da violncia e sua presuno. Esse, no entanto, no parece ser o posicionamento unnime da doutrina, como ser demonstrado no decorrer da monografia. Heleno Cludio Fragoso (1986, p. 40) j defendia tal modificao desde a dcada de 80. Nas palavras do autor,

A presuno de violncia deve desaparecer da lei, pois d lugar a solues injustas, no tendo correspondncia, por vezes, na realidade. O abuso sexual dos incapazes de consentir ou de opor resistncia deve dar lugar a uma figura de delito especfica semelhana do que ocorre em certas legislaes estrangeiras (cf. 179 CP alemo; arts. 189/191 CP suo).

O menor de 14 (quatorze) anos recebe ainda proteo especial nos arts. 218 e 218A, os quais preveem, respectivamente, os crimes de corrupo de menores e satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente. J o art. 218-B tipifica a conduta de favorecer a prostituio ou outra forma de explorao sexual de menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiver o necessrio discernimento para o ato. Deve-se dar destaque aos incisos I e II do 2 desse artigo, pois representam grande avano na luta contra a explorao sexual, considerando criminoso o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que h explorao sexual e aquele que pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com menor explorado sexualmente (entre 14 e 18 anos). Das consideraes tecidas at este momento, observa-se que os quatro dispositivos que integram o Captulo II do Ttulo VI do Cdigo Penal, apesar de todos serem enquadrados na classificao de crimes sexuais contra vulnervel, defendem os interesses de pessoas distintas, ora falando-se em menor de 14 anos, ora em menor de 18 anos, deficiente ou enfermo mental sem discernimento e aquele que no pode resistir. A nova lei, portanto, no foi clara em relao ao significado da palavra vulnervel. Rogrio Greco, em seu adendo publicado acerca da Lei 12.015/09, explica que:

Na verdade, no existe uma definio clara do conceito de vulnerabilidade. Quando se cuidou do crime de estupro, o novo diploma legal entendeu como vulnervel o menor de 14 (catorze) anos, bem como algum que, por enfermidade ou deficincia

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mental, no tivesse o necessrio discernimento para a prtica do ato sexual, ou que, por qualquer outra causa, no pudesse oferecer resistncia. O referido art. 218-B, ao que parece, fornece um conceito mais amplo de pessoa vulnervel, uma vez que inclui, em sua definio, o menor de 18 (dezoito) anos (GRECO, 2009, p. 104).

Um dos objetivos do estudo a ser desenvolvido nesta monografia, portanto, buscar um conceito para o termo vulnervel, analisando as diferentes pessoas que o legislador buscava proteger e fazendo um paralelo com as demais reas do Direito que tratam essas mesmas pessoas de maneira diferenciada. Em seguida, sero explicadas as modificaes inseridas pela nova lei e analisadas suas consequncias, averiguando se a lei foi favorvel aos vulnerveis ou se pecou em alguns pontos.

2 O CONCEITO DE VULNERVEL

A Lei n 12.015/2009 modificou consideravelmente o Captulo II do Ttulo VI do Cdigo Penal Brasileiro, que passou a ser intitulado Dos Crimes Sexuais contra Vulnervel. Apesar de essa denominao transmitir a ideia de que os vulnerveis seriam inseridos em um grupo homogneo que merecia proteo especial, cada dispositivo de tal captulo traz uma parcela distinta da sociedade para ser defendida. De fato, enquanto o art. 217-A, que trata do estupro de vulnervel, fala em menores de 14 (catorze) anos, em pessoas que, por enfermidade ou deficincia mental no tenham discernimento para a prtica do ato e nas que estiverem impossibilitadas de oferecer resistncia, os arts. 218 e 218-A tratam apenas dos menores de 14 (catorze) anos. Por sua vez, o art. 218-B visa proteger o menor de 18 (dezoito) anos e o que, por enfermidade ou deficincia mental, no tenha o necessrio discernimento para a prtica do ato. Interessante ressaltar que o art. 225, ao dispor sobre a ao penal, dificulta ainda mais a compreenso do conceito de vulnervel, pois seu pargrafo nico determina que procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel. Tal redao induz concluso de que o menor de dezoito no deve ser considerado pessoa vulnervel. Essa, no entanto, no parece ser a inteno do legislador. Com o intuito de obter uma conceituao mais clara de vulnervel, ser feito um breve paralelo com a incapacidade civil, a proteo criana e ao adolescente e a inimputabilidade penal, analisando-se quais pessoas so consideradas vulnerveis nesses ramos do direito para que posteriormente se possa concluir qual o universo de fato protegido pelo termo vulnervel na Lei 12.015/2009.

2.1 Incapacidade Civil

Segundo o art. 1 do Cdigo Civil, toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. Em outras palavras, todos so titulares de direitos e deveres, sendo dotados, portanto, da capacidade de gozo ou de direito. O mesmo, no entanto, no pode ser dito acerca da capacidade de fato ou de exerccio. Esta consiste na capacidade de exercer pessoalmente os atos da vida civil; para isso, no entanto, faz-se necessrio que estejam presentes, conforme

12 lio de Washington de Barros Monteiro (2009, p. 70), a conscincia e a vontade, sendo tais requisitos vinculados a dois fatores objetivos, quais sejam a idade e o estado de sade. Roberto de Ruggiero (2005, p. 448 e 451), ao dissertar acerca da capacidade civil no direito italiano, tambm destaca esses elementos, ao lado da condenao penal, a qual, naquele pas, tambm causa modificadora da capacidade. Este autor ensina que:

Posto que a capacidade jurdica seja reconhecida a todos os homens, h porm causas que influem sobre ela ou sobre a capacidade de agir, limitando-as ou modificando-as. [...] a) Idade. A conscincia que a pessoa deve ter dos atos jurdicos e da importncia dos seus efeitos exige que se fixe um termo antes do qual falta de maturidade da mente corresponda uma incapacidade de agir. [...] b) Sade. Algumas das enfermidades que influem na capacidade das pessoas afetam atos jurdicos determinados, quanto aos quais se torna necessrio o uso de um rgo que, desde que falte ou seja vicioso, impede o ato; e outras afetam a capacidade geral dos indivduos. Tanto umas como outras podem ser fsicas ou psquicas.

Tendo isso em vista, so considerados absolutamente incapazes, conforme previso do art. 3 do CC/02: I os menores de dezesseis anos; II os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Os menores de dezesseis anos so considerados absolutamente incapazes por entender o legislador que tais pessoas no possuem o desenvolvimento mental completo, sendo totalmente imaturas para compreender os atos da vida civil. Da mesma forma, so considerados absolutamente privados de capacidade os que no possurem discernimento suficiente em razo de enfermidade ou deficincia mental. Importante destacar que tais pessoas devem estar privadas de toda e qualquer forma de discernimento para exercer os atos da vida civil; existindo discernimento parcial, sero consideradas relativamente incapazes. Por fim, tambm so considerados absolutamente incapazes aqueles que no puderem exprimir sua vontade. Defende Pablo Stolze (2007, p. 93) que o carter temporrio e a impossibilidade de expresso da vontade devem existir simultaneamente para que reste configurada tal previso legal. No caso de a patologia ser permanente, a pessoa se encaixar no inciso II do art. 3. Esse, no entanto, no o entendimento de Washington de Barros Monteiro (2009, p. 71), ao defender que:

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A hiptese difere da anterior: naquela, a debilidade mental impede o discernimento e o entendimento dos atos; nesta, cuida-se de motivo transitrio ou permanente que no afeta a compreenso, mas impede que a pessoa expresse sua vontade de forma absolutamente fiel e correspondente ao que efetivamente deseja. Naquele, no h vontade; neste, h vontade, no h meios de transmiti-la.

O posicionamento do segundo doutrinador parece mais acertado, uma vez que o inciso III do art. 3 do CC/02 fala naqueles que no puderem exprimir sua vontade mesmo por causa transitria. Tal expresso deixa transparecer a ideia de que a causa pode ser transitria ou no, sendo a razo principal da previso legal a impossibilidade de se expressar no momento da prtica do ato, estando presente a compreenso. O art. 4, por sua vez, estabelece que so relativamente incapazes os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; os brios habituais, os viciados em txicos e os que, por deficincia mental, tenham o desenvolvimento reduzido; os excepcionais, sem

desenvolvimento mental completo e os prdigos. As pessoas includas nessa classificao, apesar de possurem algum discernimento e maturidade, no esto completamente aptos para exercer os atos da vida civil sem auxlio de terceiros. Os maiores de dezesseis anos, considerando que possuem discernimento maior do que os que ainda no atingiram tal idade, possuem uma menor incapacidade; no entanto, ainda no so considerados capazes, posto que h determinao legal (art. 5 CC/02) que dispe que, em regra geral, a incapacidade apenas cessar aps completados dezoito anos de idade. Conforme previsto nos incisos II e III do art. 4 do Cdigo Civil, os brios habituais, os viciados e os excepcionais so relativamente incapazes porque seu desenvolvimento mental no completo ou reduzido. O uso prolongado de drogas, inclusive o lcool, gera dependncia qumica que pode comprometer a sade mental do viciado, reduzindo seu discernimento. Imprescindvel ressaltar que, caso o uso abusivo de drogas e lcool comprometa a sade mental da pessoa de tal forma que a prive de qualquer discernimento, ser esta considerada absolutamente incapaz. O prdigo apenas ser considerado relativamente incapaz para a prtica de atos que tenham como objeto a diminuio de seu patrimnio, j que a prodigalidade consiste na dissipao errtica de seus bens. Sua incapacidade, portanto, ser restrita aos atos da vida civil enumerados no art. 1782 do Cdigo Civil. Do at aqui exposto, depreende-se que as pessoas que se encaixam nos perfis traados pelos arts. 3 e 4 do CC/02 so consideradas merecedoras de maior proteo, razo

14 pela qual foram criados os institutos da representao para os absolutamente incapazes, sem a qual os atos realizados sero nulos, e da assistncia para os relativamente incapazes, cuja irregularidade poder resultar na anulabilidade do ato. Com o mesmo intuito protetivo, podem ser destacadas outras disposies legais, conforme ensinamento de Washington de Barros Monteiro (2009, p. 76):

a) no corre a prescrio contra os incapazes de que trata o art. 3 (Cd. Civil, art. 198, n. I); b) mtuo feito a menor no pode ser reavido, salvo nas hipteses do art. 589 (art. 588); c) ningum pode reclamar o que, por obrigao anulada, pagou a um incapaz se no provar que reverteu em proveito dele a importncia paga (art. 181); d) partilha em que h incapazes no pode ser convencionada amigavelmente (art. 2.015); e) pode o menor, ou interdito, recobrar dvida de jogo que voluntariamente pagou (art. 814); [...]

Portanto, pode-se afirmar que a incapacidade civil um instituto de proteo queles que so considerados vulnerveis para a prtica de atos na esfera civil, devendo seus interesses ser resguardados pelo ordenamento jurdico.

2.2 Criana e Adolescente

O Direito do Menor surgiu no fim do sculo XIX, desenvolvendo-se de maneira acentuada no sculo XX. Inicialmente, a preocupao central consistia no combate criminalidade infantil, fosse de forma repressiva ou preventiva. Naquela poca, menores carentes e menores delinquentes eram confundidos, conforme se pode observar na redao do art. 2 da Lei 6.697/79, antigo Cdigo de Menores:

Art. 2 Para os efeitos deste Cdigo, considera-se em situao irregular o menor: I - privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda que eventualmente, em razo de: a) falta, ao ou omisso dos pais ou responsvel; b) manifesta impossibilidade dos pais ou responsvel para prov-las; Il - vtima de maus tratos ou castigos imoderados impostos pelos pais ou responsvel; III - em perigo moral, devido a: a) encontrar-se, de modo habitual, em ambiente contrrio aos bons costumes; b) explorao em atividade contrria aos bons costumes;

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IV - privado de representao ou assistncia legal, pela falta eventual dos pais ou responsvel; V - Com desvio de conduta, em virtude de grave inadaptao familiar ou comunitria; VI - autor de infrao penal.

Depreende-se, portanto, que as crianas desafortunadas eram consideradas um problema social, sendo vistas apenas como delinquentes em potencial, razo pela qual eram preventivamente afastadas do convvio social, sendo levadas para casas de internao. Martha de Toledo Machado destacou a crueldade de tal sistema:

Permissa vnia da insistncia e da certa crueza de minhas palavras, note-se a perversidade da ardilosa construo intelectual: o carente pode ser privado de liberdade, sob a presuno de que ele o futuro delinqente; aquele que delinqiu efetivamente pode ser encarcerado sem observncia das garantias individuais que continuaram a ser conferidas aos adultos, sob a falaciosa premissa de que ele est sendo protegido pelo Estado, uma vez que a medida jurdica imposta pela prtica do crime (internao em reformatrio) essencialmente a mesma aplicada ao carente e ao abandonado (MACHADO, 2003, p. 48, itlico da autora).

Felizmente, o Direito do Menor foi posteriormente substitudo pela Teoria da Proteo Integral. Tal concepo tem como fundamento a premissa de que as crianas e os adolescentes merecem uma proteo especial e prioritria por estarem em uma fase de desenvolvimento fsico e mental determinante na formao do carter e da personalidade. Defendia-se, assim, a ideia de que era necessria a criao de um direito especfico para aqueles que ainda no tinham atingido a maioridade, no sendo aplicado a eles o mesmo direito dos adultos. A Constituio Federal de 1988 claramente adotou essa teoria ao estabelecer, em seu art. 227, que:

Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

16 Da mesma forma, o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069/90) incorpora os princpios dessa teoria, ao estabelecer, em seu art. 1, que dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente. Esse estatuto define criana como sendo aquela pessoa que possui at doze anos incompletos, ao passo que adolescente aquele cuja idade se encontra entre os doze e os dezoito anos. A proteo criana e ao adolescente decorre de um reconhecimento, por parte do Estado, da vulnerabilidade daqueles que ainda no atingiram a maioridade. Por ainda estarem em fase de crescimento e formao, devem receber proteo especial. Isso consiste no princpio do respeito peculiar condio de pessoa em desenvolvimento, o qual, juntamente com os princpios da proteo integral (art. 1 ECA) e da prioridade absoluta (art. 4 ECA), orienta as disposies legais que resguardam os direitos das crianas e dos adolescentes. Destaca Martha de Toledo Machado que a vulnerabilidade o ponto focal da proteo constitucional criana e ao adolescente, ensinando que:

esta vulnerabilidade que a noo distintiva fundamental, sob a tica do estabelecimento de um sistema especial de proteo, eis que distingue crianas e adolescentes de outros grupos de seres humanos simplesmente diversos da noo do homo mdio. ela, outrossim, que autoriza a aparente quebra do princpio da igualdade: porque so portadores de uma desigualdade inerente, intrnseca, o ordenamento confere-lhes tratamento mais abrangente como forma de equilibrar a desigualdade de fato e atingir a igualdade jurdica material e no meramente formal (MACHADO, 2003, p. 119, itlico da autora).

Conclui-se, dessa forma, que a proteo criana e ao adolescente prevista na Constituio Federal e no Estatuto da Criana e do Adolescente, assim como o Cdigo Civil ao prever a incapacidade (absoluta ou relativa) dos menores de dezoito anos, busca compensar a vulnerabilidade dessas pessoas. Imprescindvel destacar, no entanto, que no h identidade perfeita entre os conceitos de incapacidade absoluta e criana e entre capacidade relativa e adolescente, posto que aqueles que esto com a idade entre doze e dezesseis anos, apesar de j serem adolescentes, so considerados absolutamente incapazes pelo Cdigo Civil. Com o intuito de gerar uma isonomia de tratamento entre crianas, adolescentes e adultos, portanto, foi criada uma srie de direitos especficos para os dois primeiros grupos, sendo garantidos os direitos convivncia familiar, ao no-trabalho e ao trabalho protegido, profissionalizao, alimentao, sade, educao, ao lazer e liberdade, dentre muitos outros. Alm disso, h uma tutela especial do direito de liberdade, podendo essa ser subdivida

17 na inimputabilidade penal e nos direitos excepcionalidade e brevidade na privao de liberdade. A inimputabilidade assunto que ser abordado com mais detalhe no item seguinte - dos menores de dezoito anos possui previso legal no art. 228 da Constituio Federal, o qual estabelece que so penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial. Segundo tal dispositivo, as crianas e os adolescentes no so submetidos ao Direito Penal, tendo em vista que no possuem o discernimento suficiente para compreender as consequncias de seus atos e a amplitude das normas criminais. Essa determinao reiterada pelo art. 104 da Lei 8.069/90. Martha Toledo (2003, p. 295/330), fundamentando-se nos estudos desenvolvidos por Piaget, aduz que a inimputabilidade do menor pode ser justificada segundo quatro aspectos: cognitivo, psicolgico, neurofisiolgico e antropolgico-social. O primeiro determina que o pensamento lgico de uma criana e de um adolescente ainda no est completamente formado. Com isso, eles no conseguem compreender o nexo causal existente entre suas aes e as respectivas consequncias, pois ainda possuem um pensamento sensrio-motor, ou seja, agem sem qualquer reflexo acerca das repercusses de seus atos. O pensamento do adulto, por outro lado, considerado hipottico-dedutivo, sendo as consequncias de seus atos considerados antes de realiz-los. Por essa razo, quando agem ilicitamente mesmo tendo a conscincia da natureza de suas aes, devem ser responsabilizados; o mesmo, no entanto, no pode ser dito acerca dos adolescentes e das crianas. O aspecto psicolgico justifica a inimputabilidade em razo de a personalidade da pessoa ainda estar em formao, aprendendo a conter seus impulsos e a respeitar as regras do convvio social. Por sua vez, o aspecto neurofisiolgico sustenta que, antes de atingida a vida adulta, o crebro e suas estruturas ainda esto em formao, sendo necessrias que essas sejam concludas para que reste formado o pensamento racional. Por fim, o aspecto antropolgico-social destaca que a presso social e a desigualdade podem influenciar de maneira significativa as crianas e os adolescentes. Independentemente da justificativa adotada para a inimputabilidade penal dos menores de dezoito anos, evidente que tais pessoas no devem ser submetidas ao rigoroso sistema penal. Com isso em vista, criado um sistema especial, previsto no Estatuto da Criana e do Adolescente, onde so estabelecidas medidas scioeducativas a serem aplicadas s crianas e aos adolescentes em conflito com a lei. As crianas que cometerem infraes sero submetidas s medidas enumeradas no art. 101, quais sejam: I encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de

18 responsabilidade; II orientao, apoio e acompanhamento temporrios; III matrcula e frequncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental; IV incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente; V requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial; VI incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos; VII abrigo em entidade (medida provisria e excepcional) e VIII colocao em famlia substituta. Por sua vez, os adolescentes, considerando que possuem discernimento superior ao das crianas, so submetidos a medidas mais rigorosas, enumeradas no art. 112, tambm da Lei 8.069/90:

Art. 112. Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas: I - advertncia; II - obrigao de reparar o dano; III - prestao de servios comunidade; IV - liberdade assistida; V - insero em regime de semi-liberdade; VI - internao em estabelecimento educacional; VII - qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI.

Ressalte-se que a internao medida excepcional, apenas podendo ser aplicada quando as demais medidas socioeducativas no forem suficientes para promover a reinsero social, pois h grande risco de que a privao da liberdade opere em sentido contrrio a sua inteno, prejudicando o desenvolvimento do adolescente e conduzindo-o vida do crime.

2.3 Inimputabilidade Penal

Von Liszt ensina que:

a imputabilidade penal criminal nada tem que ver com o livre arbtrio (acima, 15, II). Responsvel todo homem mentalmente desenvolvido e mentalmente so. Dahi segue-se que a theoria da culpabilidade criminal deve encontrar o seu centro de gravidade na exposio daquellas situaes ou estados excepcionaes que excluem a imputabilidade (LISZT, 2006, p. 257, itlico do autor).

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J Anbal Bruno (2005, p. 19), ao enumerar os elementos da culpabilidade, define imputabilidade como determinada situao mental, que permite ao agente o exato conhecimento do fato e do seu sentido contrrio ao dever e a determinao da vontade de acordo com esse entendimento, dando-lhe, assim, capacidade para sofrer a imputao jurdica do seu comportamento. Ensina esse doutrinador que a concepo clssica fundamentava-se no livre-arbtrio, determinando que, por ser o homem livre, ele tinha a opo de escolher entre o bem e o mal; caso escolhesse o caminho do ilcito, deveria ser punido, pois escolheu livremente violar a ordem jurdica. Ressalta, no entanto, que esse no o entendimento predominante na atualidade, posto que

Hoje, os autores e as legislaes mais modernas coincidem em conceituar a imputabilidade como capacidade de entender e de querer, isto , como o conjunto das condies de maturidade e sanidade mental que permitem ao agente conhecer o carter ilcito do seu ato e determinar-se de acordo com esse conhecimento (BRUNO, 2005, p.28).

H discusso doutrinria acerca da natureza da imputabilidade penal. Heleno Cladio Fragoso (2006, p. 241) entende que a imputabilidade pressuposto da culpabilidade, assim como Francisco de Assis Toledo; a doutrina majoritria, no entanto, defende que elemento da culpabilidade, juntamente com a potencial conscincia sobre a ilicitude do fato e a exigibilidade de conduta diversa, segundo a Teoria Normativa Pura da culpabilidade. Dada a breve explanao acerca do conceito de imputabilidade, pode-se afirmar que a inimputabilidade consiste na ausncia dos elementos necessrios para a imputao da responsabilidade criminal, quais sejam a capacidade genrica de entender o carter ilcito do fato ou a capacidade de se determinar de acordo com esse entendimento (art. 26, CP). As consequncias do reconhecimento da inimputabilidade de certa pessoa podero ser a completa irresponsabilidade (art. 26, CP), a reduo da pena (pargrafo nico art. 26, CP) ou a aplicao de legislao especial (art. 27, CP). O artigo 26 do Cdigo Penal Brasileiro possui a seguinte redao:

Inimputveis Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente

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incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Reduo de pena Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

O caput do artigo trata dos casos de inimputabilidade, ocasies em que aquele que praticou fato tpico ser totalmente isento de pena. Por sua vez, o pargrafo nico aponta as situaes de semiputabilidade, situao intermediria entre a inimputabilidade e a imputabilidade, podendo a pena ser reduzida de um a dois teros. Observe-se que a principal distino entre os dois dispositivos a incapacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento; caso seja total, restar caracterizada a inimputabilidade, sendo parcial, ser caso de semiputabilidade. Da leitura do caput do artigo acima transcrito, depreende-se que levado em considerao tanto um elemento biolgico, qual seja a doena mental ou o desenvolvimento mental incompleto ou retardado, como um psicolgico, consistente na completa incapacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se segundo esse entendimento. O Cdigo Penal Brasileiro claramente adotou o critrio biopsicolgico ou misto para fixar a inimputabilidade, mais seguro por no possuir as falhas dos demais critrios e unificar os mritos de ambos. O critrio biolgico apenas exige que reste caracterizada a deficincia mental para que seja configurada a inimputabilidade, olvida-se, no entanto, que nem toda doena mental ou subdesenvolvimento da mente necessariamente acarreta a falta de discernimento. Alm disso, torna o Juiz refm da percia mdica, a qual ter o objetivo nico de atestar deficincia mental, no adentrando o mrito do discernimento. O critrio psicolgico, por outro lado, concentra-se apenas no estado psquico da pessoa no momento do fato tpico, no investigando se h alguma justificativa biolgica para a falta de discernimento. Este critrio tampouco aconselhvel, j que vago e de difcil constatao, tornando a investigao da inimputabilidade muito subjetiva. O critrio biopsicolgico, portanto, o mais completo, considerando que, uma vez existente doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, deve-se averiguar se tal condio gerou uma incapacidade de compreender o carter ilcito do ato ou de determinar-se segundo tal compreenso. Com isso, a percia mdica essencial para atestar

21 a deficincia mental, mas o livre convencimento do julgador no resta prejudicado, posto que cabe a ele verificar se a pessoa tinha discernimento no momento do crime. Apesar de predominar no Direito Penal Brasileiro o sistema biopsicolgico, o artigo 27 do CP adotou um critrio estritamente biolgico, pois estabeleceu, como nico requisito para a inimputabilidade e para a aplicao de legislao especial, a pessoa ainda no ter atingido a idade de dezoito anos. Tal medida parece ter sido tomada pelo legislador como forma de proteger de maneira mais intensa as crianas e os adolescentes, no deixando espao para a discusso acerca da existncia de discernimento. A inimputabilidade em razo da menoridade, prevista no art. 27 do CP, j foi devidamente discutida no item anterior, resta, no entanto, abordar uma faceta interessante dessa forma de inimputabilidade: a menoridade se encaixa na previso legal do artigo 26 do CP de desenvolvimento mental incompleto? Von Liszt (2006, p. 263/265), em seu Tratado de Direito Penal, aduz que a inimputabilidade pode se configurar em razo da falta de desenvolvimento mental, da falta da sade mental ou em razo de estados de inconscincia como a embriaguez, o sono e a sugesto hipntica. Ao comentar a falta de desenvolvimento mental, ensina que tal fato pode ter dupla causa: 1. Um desenvolvimento ainda no concludo, a menoridade do agente segundo o direito penal. [...] 2. O desenvolvimento tolhido. Surdi-mudez. Para esse doutrinador, portanto, a menoridade se encaixaria no conceito de desenvolvimento mental incompleto. Entretanto, o Cdigo Penal Brasileiro parece ter adotado posicionamento distinto, uma vez que prev a inimputabilidade da criana e do adolescente em dispositivo distinto daquele que trata das pessoas com desenvolvimento mental incompleto. Inclusive, como j comentado, adotou critrio fixador da inimputabilidade diferente, determinando que no deve ser analisado o discernimento dos menores de dezoito anos para que sejam considerados inimputveis. Conclui-se, dessa forma, que as crianas e os adolescentes no devem ser inseridos na previso legal de desenvolvimento mental incompleto, posto que possuem proteo especial, sendo-lhes aplicada legislao distinta da penal. Apesar disso, a maioria dos doutrinadores possui entendimento contrrio, como Genival Veloso de Frana. Nas palavras do autor,

Pelo visto, a idade guarda uma relao muito estreita com a imputabilidade, pois o Cdigo Penal brasileiro diz que isento de pena o agente que tem desenvolvimento mental incompleto, quando inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. E reduo de pena quando o agente por desenvolvimento mental incompleto no era inteiramente

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capaz daquele entendimento ou daquela determinao. Depreende-se que nessas idades os indivduos no tm previso e conscincia absoluta do ato praticado (FRANA, 2008, p. 433, itlico do autor).

No mesmo sentido, Magalhes Noronha (1993, p.164), ao lecionar que com desenvolvimento incompleto compreendem-se os menores, fora, entretanto, do Cdigo Penal, ex vi do art. 27, e os silvcolas no ajustados vida civilizada. O desenvolvimento incompleto ou retardado compreende as chamadas oligofrenias, cujas principais formas de manifestao so o idiotismo, a imbecilidade e a debilidade mental propriamente dita. Em tais casos de retardo mental, h diferentes nveis de inteligncia, indo desde uma deficincia intelectual quase imperceptvel, como as debilidades mentais mais leves, at limitaes mentais de alto grau, que o caso do idiotismo, sendo a imbecilidade uma limitao intermediria. As pessoas que possuem retardos mentais, nas palavras de Genival Veloso de Frana (2008, p. 443), caracterizam-se pelo funcionamento intelectual abaixo da mdia, com diminuio ou parada do desenvolvimento normal do psiquismo, com acentuado dficit da inteligncia. Heleno Cludio Fragoso (2006, p. 246) defende que, alm das oligofrenias, estariam includos no conceito de desenvolvimento mental incompleto ou retardado os surdos-mudos no educados e os silvcolas. Importante frisar que apenas sero considerados inimputveis os silvcolas que no tiverem sido adaptados vida civilizada. Caso contrrio, estar-se-ia oferecendo uma proteo indevida e temerria, tornando os ndios infratores insuscetveis aplicao de pena apesar de terem a plena conscincia da ilicitude de seus atos. Em relao aos surdos-mudos, frise-se que no h mais uma presuno de inimputabilidade de tais pessoas como ocorreu no passado. S sero considerados inimputveis aqueles cujo surdimutismo decorra de enfermidade mental ou impea totalmente a comunicao, impossibilitando tal pessoa de ter a conscincia da ilicitude de seus atos. As expresses doena mental e perturbao de sade mental utilizadas respectivamente no caput e no pargrafo nico do artigo 26 do Cdigo Penal so demasiadamente abstratas, dificultando a delimitao dos casos que so abrangidos por tais previses legais. De um modo geral, a doutrina entende que esto includas em tais expresses as diversas formas de psicose e situaes transitrias de inconscincia, como o sonambulismo, os delrios e at mesmo o sono. Outro dispositivo legal de grande importncia para o estudo da imputabilidade penal o artigo 28 do CP, o qual possui a seguinte redao:

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Emoo e paixo Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal: I - a emoo ou a paixo; Embriaguez II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. 1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. 2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

A emoo ou a paixo, conforme previso expressa do inciso I do artigo acima, no exclui a imputabilidade. Tais sentimentos no possuem fora suficiente para privar uma pessoa de seu discernimento ao ponto de no conseguir distinguir o lcito do ilcito. Deve-se reconhecer, todavia, que podem servir como causa para o cometimento de crime que no ocorreria caso a pessoa no estivesse sob a influncia de emoo ou paixo. Tendo isto em vista, h previso legal de atenuante genrica quando o crime for praticado sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto da vtima (art. 65, III, c, in fine, CP) e de causa de diminuio de pena do crime de homicdio quando o agente o cometer sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima (art. 121, 1, CP). Por fim, destaque-se que, caso a emoo ou a paixo tenha um fundo patolgico, ou seja, uma doena mental, ser uma situao de inimputabilidade por se encaixar na previso legal do art. 26 do Cdigo Penal. O ltimo caso de inimputabilidade a ser analisado o resultante de embriaguez total e involuntria. A embriaguez intencional no afastar a imputabilidade em razo de que, no momento em que o indivduo resolveu embriagar-se, tinha plena conscincia de que restaria privado de seu discernimento, correndo o risco de praticar atos que em estado normal no faria. Aplica-se aqui a teoria da actio libera in causa, segundo a qual a anlise da imputabilidade deve ser transportada para momento distinto do ato ilcito, mas que foi determinante para sua realizao. Caso o agente fosse imputvel em tal momento, deve ser punido, mesmo que, no momento do crime fosse inimputvel. Esta uma exceo regra geral de que a imputabilidade deve ser verificada no momento do crime, sendo irrelevante se essa inexiste em momento posterior. Von Liszt (2006, p. 260) ensina,

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A imputabilidade deve existir no momento em que o acto praticado. A no imputabilidade que sobrevenha posteriormente s pode produzir effeitos processuaes. O que regula o momento em que o movimento corporeo voluntario foi emprehendido (ou, si se trata de uma omisso illegal, devia ser emprehendido); indifferente o estado mental do agente no momento em que o resultado se produz.

Da leitura do inciso II do art. 28, pode-se concluir que o Cdigo Penal Brasileiro estabeleceu uma espcie de responsabilidade penal objetiva queles que se embriagam voluntariamente e cometem crimes. A maior parte da doutrina, contudo, insurge-se contra tal entendimento. Magalhes Noronha (1993, p. 180/181) defende que a teoria da actio libera in causa apenas poder ser aplicada no caso de embriaguez preordenada, ou seja, na ocasio em que a pessoa se embriaga com o propsito de cometer o crime. Aduz que no se pode, em nome dessa teoria, responsabilizar algum pelo s fato de poder genericamente delinqir, pois preciso acentuar que quando, na citada teoria, se fala em dolo ou culpa em relao ao crime que se segue, sempre certo e determinado delito. No mesmo sentido, Heleno Cludio Fragoso:

No se aplica a teoria da actio libera in causa a todos os casos em que o agente se deixou arrastar ao estado de inconscincia (ao contrrio do que se afirma na Exposio de Motivos do CP de 1940, n 21). Se o fato delituoso praticado em estado de embriaguez, que conduz incapacidade de entendimento e de autogoverno, no era sequer previsvel, para o agente, no momento em que estava sbrio, no h culpa, e s se pode admitir que estamos diante de hiptese anmala de responsabilidade objetiva. Essa deplorvel soluo foi adotada pela lei vigente em nome de mais eficaz represso criminalidade (FRAGOSO, 2006, p. 251, itlico do autor).

De fato, a teoria da actio libera in causa apenas deve ser aplicada quando o agente bebe para cometer o crime (embriaguez preordenada dolo); bebe mesmo sabendo que h a possibilidade de cometer crime enquanto embriagado, assumindo o risco (dolo eventual); prev o resultado, mas acredita que no aconteceria (culpa consciente) ou quando deixou de prever o resultado quando deveria faz-lo (culpa). Isso porque apenas em tais situaes haver dolo ou culpa em relao ao crime. De forma contrria, quando o agente no tinha a inteno de cometer fato tpico e no tinha como prev-lo, inexiste dolo ou culpa, sendo impossvel a configurao de crime, conforme lio de Anbal Bruno (2005, p. 102/104). Ensina esse autor

25 que o Cdigo Penal Brasileiro, ignorando o acima exposto, criou uma fico jurdica, punindo o ato da embriaguez voluntria pelo seu efeito objetivo. Adverte, no entanto, que por essa fico, que resulta injusta e perigosa, suprimem-se garantias que decorrem para o sistema do Direito punitivo do princpio da culpabilidade como elementar conceituao do crime e, portanto, pressuposto da punibilidade do fato. Apesar de todo o exposto, o Cdigo Penal categrico em sustentar a imputabilidade daqueles que cometem crimes aps embriagarem-se voluntariamente ou culposamente. Por outro lado, so inimputveis aqueles que ficaram embriagados acidentalmente em razo de caso fortuito ou fora maior, desde que restem completamente privados da capacidade de compreender a ilicitude de seus atos ou de se determinar conforme esse entendimento. Caso tal incapacidade seja apenas parcial, aplicar-se- a diminuio da pena de um a dois teros. Por fim, deve-se salientar que a embriaguez crnica ou patolgica tambm gera a inimputabilidade, posto que deteriora o psiquismo da pessoa, sendo tal hiptese encaixada no art. 26 do Cdigo Penal. Dessa explanao acerca da inimputabilidade penal, conclui-se que o Direito Penal reconheceu a vulnerabilidade de certas pessoas ao cometerem infraes penais. Considerando que os menores de dezoito anos, os doentes mentais, os que tiverem o desenvolvimento mental incompleto ou retardado e os embriagados fortuitamente no possuem a capacidade de compreender o carter ilcito de seus atos ou de determinar-se conforme esse entendimento, foi criado um instituto de proteo, qual seja o da inimputabilidade penal, para proteger aqueles que so considerados vulnerveis por esse ramo do Direito.

2.4 Vulnerabilidade na Lei 12.015/2009

Em sentido diametralmente oposto ao da inimputabilidade penal, a Lei 12.015/2009 destacou a vulnerabilidade de certas pessoas no momento em que so vtimas de crimes. Apesar de uma previso legal proteger um grupo de pessoas no momento em que cometem infraes e a outra na ocasio em que so vtimas de crimes, h grande identidade em relao ao grupo protegido. Da mesma forma, pode-se perceber que os chamados vulnerveis da Lei 12.015/2009 tambm esto inseridos em alguns conceitos utilizados na enumerao dos casos de incapacidade civil e de proteo criana e ao adolescente. Em

26 outros momentos, todavia, h um mistura de tais definies, gerando uma grande dvida acerca da parcela da sociedade que efetivamente protegida pelo termo vulnervel dessa lei. Rogrio Greco (2009, p. 104) destaca a inexistncia de definio do conceito de vulnervel na Lei 12.015/2009:

Na verdade, no existe uma definio clara do conceito de vulnerabilidade. Quando se cuidou do crime de estupro, o novo diploma legal entendeu como vulnervel o menor de 14 (catorze) anos, bem como algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tivesse o necessrio discernimento para a prtica do ato sexual, ou que, por qualquer outra causa, no pudesse oferecer resistncia. O referido art. 218-B, ao que parece, fornece um conceito mais amplo de pessoa vulnervel, uma vez que inclui, em sua definio, o menor de 18 (dezoito) anos.

De fato, os crimes previstos no Captulo II do Ttulo VI do Cdigo Penal, apesar de todos serem considerados crimes sexuais contra vulnervel, apresentam esferas de proteo distintas, como se pode observar no quadro comparativo seguinte:

ARTIGO

CRIME

VULNERVEIS PROTEGIDOS - Menor de 14 (catorze) anos; - Algum que, por enfermidade ou deficincia mental

217-A

Estupro de Vulnervel

no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; - Algum que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia.

Mediao de 218 vulnervel para servir a lascvia de outrem Satisfao de lascvia 218-A mediante presena de criana ou adolescente Favorecimento da 218-B prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel - Menor de 18 (dezoito) anos; - Algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato. - Menor de 14 (catorze) anos. - Menor de 14 (catorze) anos.

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A definio do termo vulnervel torna-se ainda mais difcil de ser alcanada aps a leitura do art. 225, segundo o qual procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel. Esse dispositivo transmite a errnea ideia de que os menores de 18 (dezoito) anos no seriam vulnerveis. O art. 217-A, em seu 1, e o art. 218-B falam em pessoa que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato. A redao de tais dispositivos idntica ao do art. 3, II do Cdigo Civil ao determinar que as pessoas que se encontram em tal situao so absolutamente incapazes. Observe-se, no entanto, que o discernimento exigido no Cdigo Civil para a prtica de atos da vida civil e o exigido pela Lei 12.015/09 para o ato sexual. Apesar disso, h identidade total do grupo protegido, sendo exigida, alm da existncia de enfermidade ou doena mental, a completa falta de discernimento para a prtica do ato. Por sua vez, a proteo ao menor de dezoito anos encontra sua justificativa na proteo dispensada s crianas e aos adolescentes, dado que estes ainda so considerados em desenvolvimento fsico e mental, conforme demonstrado no item 2.2. Frise-se, no entanto, que o limite de doze anos entre a infncia e a juventude no respeitado pelos artigos do Captulo II do Ttulo VI do Cdigo Penal. Realmente, trs dos quatro dispositivos do captulo que trata dos crimes sexuais contra vulnervel falam em menores de 14 (catorze) anos, idade essa que, para o Direito da Criana e do Adolescente, no possui qualquer representatividade. importante destacar, ainda, que os nomes dados aos crimes corrupo de menores e satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente so inapropriados. Menor todo aquele que ainda no atingiu a idade de dezoito anos; sendo criana at os doze anos incompletos e adolescente a partir dos doze at os dezoito anos incompletos. Tanto o art. 218 quanto o 218-A visam proteger apenas os menores de 14 (catorze) anos, deixando descobertos os adolescentes de 14 (catorze) a 18 (dezoito) anos, apesar de estarem abrangidos pelos conceitos de menor e adolescente. Deve-se frisar, ainda, que apesar de os arts. 217-A, 218 e 218-A apenas falarem em menores de 14 (catorze) anos, os adolescentes que ainda no atingiram os 18 (dezoito) anos no so tratados da mesma forma que os adultos. O art. 213, 1 prev o estupro qualificado quando da conduta resultar leso corporal grave ou se a vtima for menor de dezoito anos e maior de catorze anos. J o art. 227, 1 traz a figura da mediao para servir a

28 lascvia de outrem qualificada quando a vtima maior de catorze e menor de dezoito anos. A justificao do projeto de lei 253/2004 aduz que h essa diferena de tratamento porque o projeto admite certa liberdade sexual de adolescentes entre 14 e 18 anos, mas os protege contra aliciamento ou perverso que mine tal liberdade. A expresso algum que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia, prevista no 1 do art. 217-A, bastante ampla, sendo difcil delimitar as pessoas abrangidas por tal proteo. Rogrio Greco (2009, p. 70) entende que o item 70 da Exposio de Motivos da Parte Especial do Cdigo Penal, apesar de se referir presuno de violncia, pode ser utilizado para esclarecer tal conceito. Possui a seguinte redao:

[...] Por outro lado, se a incapacidade de consentimento faz presumir a violncia, com maioria de razo deve ter o mesmo efeito o estado de inconscincia da vtima ou sua incapacidade de resistncia, seja esta resultante de causas mrbidas (enfermidades, grande debilidade orgnica, paralisia etc.), ou de especiais condies fsicas (como quando o sujeito passivo um indefeso aleijado, ou se encontra acidentalmente tolhido de movimentos).

Esse autor cita que se encaixam nessa situao aquelas pessoas que estejam em coma, sedadas, em sono profundo, hipnotizadas, em embriaguez letrgica, que tenham idade avanada ou sejam acometidas de paralisias. Todas essas hipteses, todavia, devem ser analisadas caso a caso para que se constate que, de fato, a vtima restava impossibilitada de resistir. Nesse mesmo sentido, Cezar Roberto Bitencourt (2004, p. 70), ao afirmar que a impossibilidade de oferecer resistncia prevista de forma ampla, cujas hipteses mais comuns podem ser a embriaguez completa, o uso de entorpecentes, a imobilizao por enfermidade, a deficincia fsica, a hipnose etc. Por fim, destaca Greco (2009, p. 71) que no importa se o agente colocou a vtima em estado de vulnerabilidade ou se j a encontrou em tal condio, bastando que se tenha aproveitado da situao para praticar atos libidinosos com a vtima. Do at aqui exposto, conclui-se que h uma vulnerabilidade especfica exigida por cada tipo penal do Captulo II do Ttulo VI do Cdigo Penal, no existindo uma conceituao nica. Guilherme de Souza Nucci (2009, p. 53/54), ao comentar a Lei 12.015/2009, aduz que torna-se clara a utilizao do conceito de vulnerabilidade para diversos enfoques e traz uma teoria interessante acerca da vulnerabilidade. Primeiramente oferece um conceito genrico de vulnervel ao afirmar que o incapaz de consentir validamente para o ato sexual obteve uma denominao prpria: vulnervel (passvel de leso, despido de proteo). Em seguida,

29 explana sua tese de que, assim como h capacidade civil absoluta e relativa e inimputabilidade e semiputabilidade, existe vulnerabilidade absoluta e a relativa. Seriam absolutamente vulnerveis os menores de 14 (catorze) anos, os enfermos ou deficientes mentais que no tivessem qualquer compreenso e discernimento para a prtica do ato sexual e aqueles que fossem totalmente incapazes de oferecer resistncia. J as pessoas que tivessem idade entre 14 (catorze) e 18 (dezoito) anos, os enfermos ou deficientes que possussem certa compreenso e discernimento acerca do ato sexual e os parcialmente incapazes de oferecer resistncia seriam considerados relativamente vulnerveis, passveis de anlise concreta de cada caso para constatar se a pessoa, no momento que foi vtima de um crime sexual, era vulnervel ou no. Nucci (2009, p. 37/38), no entanto, questiona a vulnerabilidade absoluta dos adolescentes de 12 (doze) e 13 (treze) anos. Entende esse doutrinador que eles deveriam ser relativamente vulnerveis, pois cr que o desenvolvimento sexual dos adolescentes na atualidade aponta para esse caminho. O art. 217-A e a justificao do projeto de lei 253/04, todavia, possuem posicionamento distinto. Importante destacar que a vulnerabilidade relativa s existir em relao a alguns crimes especficos. Como destaca Nucci (2009, p. 54),

Quanto ao relacionamento sexual do vulnervel, est vedado quando a pessoa tiver menos de 14 anos (estupro de vulnervel), porm somente est proibido para os que possuem menos de 18 anos quando envolver a prostituio ou outra forma de explorao sexual.

O trecho acima transcrito esclarece que apenas no art. 218-B, o qual trata da prostituio ou outras formas de explorao sexual, h a previso, dentro do prprio tipo legal, de a vtima ser menor de dezoito anos. Todavia, h diversos outros artigos dentro do Ttulo VI do Cdigo Penal que utilizam o fato de a vtima no ter atingido os dezoito anos como justificativa para formas qualificadas ou causas de aumento da pena. Dentre esses dispositivos, podemos mencionar: art. 213, 1; art. 216-A, 2; art. 227, 1; art. 230, 1; art. 231, 2, I e art. 231-A, 2, I, Cdigo Penal. Quanto incapacidade de oferecer resistncia ou falta de discernimento em razo de enfermidade ou deficincia mental, aduz Nucci (2009, p. 38 e 40) que, quando absoluta, resta configurado o estupro de vulnervel; caso seja relativa haver uma desclassificao para

30 o art. 215, que consiste no crime de violao sexual mediante fraude cometido por meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima. Apesar de trazer uma abordagem interessante acerca da vulnerabilidade, a teoria de Guilherme de Souza Nucci deixa de esclarecer dois questionamentos essenciais acerca da tutela penal do vulnervel. O primeiro consiste na abrangncia do conceito de vulnervel. Seria este aplicado apenas aos crimes previstos no Captulo II do Ttulo VI do Cdigo Penal ou para os demais crimes contra a dignidade sexual cujas vtimas se encontrarem em situaes semelhantes? Por exemplo, os dispositivos acima citados que qualificam ou aumentam a pena de crime praticado em detrimento de adolescentes entre catorze e dezoito anos so previses de vulnerabilidade? Apesar de inexistir norma ou doutrina acerca desse assunto, deve-se entender que sim, posto que se trata do mesmo grupo de pessoas, no se podendo admitir que seja considerado vulnervel em relao a um crime e no em relao a outro de natureza semelhante que prev, por exemplo, uma forma qualificada ou uma causa de aumento de pena pela mesma vulnerabilidade. Se for admitido o conceito de vulnervel de Nucci (2009, p. 34/35), segundo o qual o vulnervel o incapaz de consentir validamente para o ato sexual, a noo de vulnerabilidade perfeitamente aplicvel aos demais dispositivos do Ttulo VI do Cdigo Penal. O segundo questionamento, o qual parece ter maior importncia prtica, consiste na vulnerabilidade para a determinao do tipo de ao penal. O art. 225, em seu pargrafo nico, determina que procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel. Inicialmente, cabe destacar que a redao deste dispositivo ruim, pois, como j dito, transmite a ideia de que o menor de dezoito anos no seria considerado vulnervel. De todo o j exposto, no entanto, sabe-se que o adolescente, at os dezoitos anos dotado de vulnerabilidade. Este dispositivo, portanto, deveria ter a seguinte redao final se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou outra pessoa vulnervel. A dvida existente consiste no momento em que deve estar presente a vulnerabilidade para que a ao penal seja pblica incondicionada; apenas no momento do crime ou necessrio que tal condio se perpetue at o momento da representao? Para responder tal indagao, deve-se analisar qual o fundamento da ao penal pblica condicionada e da incondicionada. Regra geral, a ao penal pblica incondicionada (art. 100, CP), apenas estando condicionada representao do ofendido quando, apesar de o interesse pblico em punir o criminoso ser predominante, existem, nas palavras de Magalhes Noronha (1993, p. 316), convenincias respeitveis do sujeito passivo do delito. Por esta

31 razo, determina o art. 225 do CP que a ao penal dos crimes contra a liberdade sexual e dos crimes sexuais contra vulnervel ser pblica condicionada; excetua, no entanto, os casos em que a vtima for vulnervel. Tal exceo decorre da impossibilidade de a vtima, por ser vulnervel, poder escolher por si s se deseja ser submetida a um processo penal dessa natureza ou no. Assim, no caso da vtima que foi estuprada quando estava sedada, ela era vulnervel no momento do crime, mas posteriormente ter o discernimento necessrio para decidir se quer ver seu agressor punido ou se prefere no ter que relembrar o que ocorreu. A vulnerabilidade, portanto, para que a ao seja incondicionada deve estar presente no momento em que a vtima deveria representar. Esse raciocnio pode ser depreendido da prpria leitura do art. 225 do Cdigo Penal. Enquanto o caput fala que a ao ser pblica condicionada representao do ofendido nos casos dos crimes dos captulos I e II do Ttulo VI, o pargrafo nico excepciona o menor de dezoito anos e demais vulnerveis. Caso a vulnerabilidade fosse exigida apenas no momento do crime, o artigo diria que os crimes do Captulo I seriam julgados por meio de ao penal pblica condicionada representao e os do Captulo II, por ao pblica incondicionada, j que todas as vtimas so vulnerveis no momento do crime por exigncia dos prprios tipos penais do Captulo II. A redao, da maneira como foi apresentada, portanto, busca demonstrar exatamente que a vulnerabilidade deve ser aferida no momento da representao; na situao de a vtima ter capacidade para representar, ela dever faz-lo, sendo um caso de ao penal pblica condicionada para julgamento de crimes sexuais contra vulnervel, conforme previso do caput do art. 225 do Cdigo Penal. De todo o exposto nesse captulo, depreende-se que se faz necessria uma previso normativa do conceito de vulnervel e de sua esfera de proteo para que essa seja mais efetiva. importante que haja uma definio precisa dos vulnerveis assim como h dos incapazes civis e dos inimputveis penais para que estes no fiquem sujeitos a inconsistncias legislativas, as quais em um crime contra a dignidade sexual os protege e em outro os deixa desamparados. Por qual justificativa o enfermo ou deficiente mental protegido no art. 217-A e no no art. 218? A conduta de quem induz menor de catorze anos a satisfazer a lascvia de outrem no to grave quanto a de quem induz pessoa sem discernimento para o ato sexual? Por que a diferena de tratamento? Uma enumerao normativa dos vulnerveis, qui os dividindo em relativamente e absolutamente vulnerveis conforme sugesto de Guilherme de Souza Nucci, a ser aplicada

32 de forma homognea a todos os crimes contra a dignidade sexual parece ser uma medida mais justa e mais protetiva a todas as vtimas dotadas de vulnerabilidade.

3 MODIFICAES INSERIDAS PELA LEI 12.015/2009 RELATIVAS AO VULNERVEL

A Lei 12.015/2009 modificou significativamente o Ttulo VI do Cdigo Penal Brasileiro; entretanto, todas as alteraes no podero ser analisadas neste trabalho monogrfico, dada sua limitao. Dessa forma, ser dado enfoque ao Captulo II do Ttulo VI do CP, o qual trata especificamente dos crimes sexuais contra vulnervel, e s disposies gerais que influam diretamente em sua proteo. H dispositivos fora desse captulo que tambm buscam dar maior proteo aos vulnerveis, como o art. 213, 1; 216-A, 2; art. 227, 1; art. 230, 1; art. 231, 2, I e II; art. 231-A, 2, I e II do Cdigo Penal, os quais preveem como causas de aumento da pena a menoridade e, em alguns casos, a deficincia mental. No entanto, como j exposto, esses dispositivos no podero ser analisados detidamente para que o trabalho no fique demasiadamente extenso. Assim, sero estudados os arts. 217-A (estupro de vulnervel), art. 218 (mediao de vulnervel para servir lascvia de outrem), art. 218-A (satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente), art. 218-B (favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel), art. 225 (ao penal), 234-A (aumento de pena) e 234-B (segredo de justia), todos do Cdigo Penal, alm do art. 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente. No presente captulo, sero apresentados objetivamente tais dispositivos para que, no captulo seguinte, seja realizada uma anlise crtica da nova lei.

3.1 Estupro de Vulnervel (art. 217-A, CP)

Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. 1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. 2o (VETADO) 3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. 4o Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.

34

Da mesma forma que ocorreu com o tipo penal de estupro previsto no art. 213 do CP, houve uma aglutinao, no estupro de vulnervel, das condutas antigamente previstas como estupro e como atentado violento ao pudor. Tal modificao j era exigida h muito tempo pela doutrina, considerando que uma tendncia mundial no diferenciar a violncia sexual sofrida por homens e mulheres. De tal mudana, decorreram duas consequncias importantssimas: novo ncleo tpico e novos sujeitos. Ao passo que antes o estupro apenas falava em conjuno carnal, agora tambm engloba a prtica de outros atos libidinosos. A expresso outros atos libidinosos bastante ampla, incluindo todas as formas de satisfao da libido do agente. Deve-se, no entanto, utilizar a razoabilidade para no enquadrar nesse tipo penal condutas de pequena lesividade. Considerando que o estupro no mais se limita cpula vagnica, possvel a prtica de estupro por qualquer pessoa e contra qualquer pessoa, passando assim o estupro a ser um crime comum. O estupro de vulnervel, no entanto, apesar de ser comum em relao ao agente e poder vitimizar homens ou mulheres, exige que o ofendido esteja em uma das situaes de vulnerabilidade previstas no dispositivo, quais sejam ser menor de catorze anos, no possuir discernimento para o ato sexual em razo de enfermidade ou deficincia mental ou que, por qualquer outra razo, no possa oferecer resistncia. , portanto, o estupro de vulnervel um crime prprio em relao ao sujeito passivo. Frise-se que necessrio que o agente tenha conscincia de que a pessoa com quem est tendo uma relao sexual vulnervel; no estando presente tal elemento, configura-se o erro de tipo e exclui-se o dolo, tornando atpica a conduta daquele que manteve relaes sexuais com vulnervel sem violncia ou grave ameaa. Isso se deve ao fato do elemento subjetivo ser o dolo, no havendo previso de punio quando cometido culposamente. Ensina Rogrio Sanches Cunha (2009, p. 51) que, caso ocorra a situao acima, mas tenha sido empregada violncia ou grave ameaa, restar configurado o estupro (art. 213). Sendo cometido por meio de fraude, ser aplicado o art. 215 (violao sexual mediante fraude). Esse dispositivo foi criado para substituir o antigo regime da presuno de violncia que possua previso no art. 224 do Cdigo Penal. Os legisladores, ao reformarem o Ttulo VI do CP com intuito de proteger mais fortemente os vulnerveis, entenderam que o

35 sistema de presuno de violncia deveria ser abolido, posto que grande parte da doutrina no entendia que a presuno fosse absoluta. Criando um tipo penal especfico, buscou o legislador impedir qualquer forma de relativizao do crime. Tal intuito pode ser depreendido do seguinte trecho da justificao do projeto de lei 253/04 do Senado:

Esse artigo, que tipifica o estupro de vulnerveis, substitui o atual regime de presuno de violncia contra criana ou adolescente menor de 14 anos, previsto no art. 224 do Cdigo Penal. Apesar de poder a CPMI advogar que absoluta a presuno de violncia de que trata o art. 224, no esse o entendimento em muitos julgados. O projeto de reforma do Cdigo Penal, ento, destaca a vulnerabilidade de certas pessoas, no somente crianas e adolescentes com idade at 14 anos, mas tambm a pessoa que, por enfermidade ou deficincia mental, no possuir discernimento para a prtica do ato sexual, e aquela que no pode, por qualquer motivo, oferecer resistncia; e com essas pessoas considera como crime ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso; sem entrar no mrito da violncia e sua presuno. Trata-se de objetividade ftica. Esclarea-se que, em se tratando de crianas e adolescentes na faixa etria referida, sujeitos da proteo especial prevista na Constituio Federal e na Conveno da Organizao das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana, ratificada pelo Brasil, no h situao admitida de compatibilidade entre o desenvolvimento sexual e o incio da prtica sexual. Afastar ou minimizar tal situao seria exacerbar a vulnerabilidade, numa negativa de seus direitos fundamentais.

Rogrio Greco (2009, p. 64/65), o qual j defendia que a presuno de violncia era absoluta, afirma que a nova lei veio para acabar, de vez por todas, com essa discusso e que agora, no podero os Tribunais entender de outra forma quando a vtima do ato sexual for algum menor de 14 (quatorze) anos. Com outro entendimento, Guilherme de Souza Nucci (2009, p. 37). Aduz esse autor que o novo tipo penal no tem fora suficiente para pr um fim discusso acerca da presuno de violncia, havendo apenas uma substituio pelo termo vulnerabilidade. Defende esse autor que o legislador brasileiro incapaz de acompanhar a evoluo dos comportamentos da sociedade e sugere que se deveria estender ao maior de 12 anos a capacidade de consentimento em relao aos atos sexuais. Uma vez no realizada tal alterao pela nova lei, permaneceria a discusso acerca da relatividade da vulnerabilidade dos adolescentes entre doze e catorze anos. Apesar de compreensveis os argumentos utilizados por Nucci, no se pode negar que o novo tipo penal categrico em considerar crime a prtica de conjuno carnal ou de qualquer ato libidinoso com menores de catorze anos, pessoas que no tenham discernimento por enfermidade ou deficincia mental ou que, por outra razo, no possam resistir. So

36 critrios objetivos, sendo a idade o mais objetivo de todos. Claramente o legislador teve a inteno de acabar com a relativizao da proibio de prtica sexual com vulnerveis, devendo ser respeitado tal posicionamento. Alm disso, conforme exposto pela Sra. Maria do Rosrio, ao apresentar seu parecer pela Comisso Mista de Inqurito da Explorao Sexual de Crianas e Adolescentes Emenda Substitutiva Global do Plenrio n 1 ao projeto de lei n 4.850 de 2005 da Cmara dos Deputados, considerar que certo praticar atos sexuais com menores de catorze anos por receberem fortes estmulos sexuais da sociedade, olhar para elas com olhar sexualizado e conden-las um crime to grave quanto o dos abusadores. Rogrio Greco (2009, p. 72) apresenta a seguinte classificao doutrinria do estupro de vulnervel:

No que diz respeito ao sujeito ativo, quando a conduta for dirigida conjuno carnal, ter a natureza de crime de mo-prpria, e comum nas demais situaes, ou seja, quando o comportamento for dirigido prtica de outros atos libidinosos; crime prprio com relao ao sujeito passivo, uma vez que a lei exige que a vtima seja menor de 14 (quatorze) anos (caput), ou portadora de enfermidade ou deficincia mental, que no tenha o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no possa oferecer resistncia ( 1); doloso; comissivo (podendo ser praticado via omisso imprpria, na hiptese de o agente gozar do status de garantidor); material; de dano; instantneo; de forma vinculada (quando disser respeito conjuno carnal) e de forma livre (quando estivermos diante de um comportamento dirigido a prtica de outros atos libidinosos); monossubjetivo; plurissubsistente; no transeunte e transeunte (dependendo da forma como praticado, o crime poder deixar vestgios, a exemplo do coito vagnico ou do sexo anal; caso contrrio, ser difcil a sua constatao por meio de percia, oportunidade em que dever ser considerado um delito transeunte).

Acrescenta Nucci (2009, p. 36) que o objeto material o vulnervel e o objeto jurdico a liberdade sexual. Greco (2009, p. 73), de maneira mais ampla, defende que so bens juridicamente protegidos por esse tipo penal a liberdade, a dignidade e o desenvolvimento sexuais. admitida a tentativa quando os atos executrios no so concludos em razo de fatos alheios ao agente. A pena de recluso de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. Caso resulte leso corporal grave, a pena de 10 (dez) a 20 (vinte) anos; resultando morte, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. Destaque-se que a leso corporal grave e a morte devem ter o carter preterdoloso, ou seja, serem cometidas a ttulo de culpa. Sendo dolosa a conduta em relao a elas, haver o concurso de estupro de vulnervel com leso corporal grave ou homicdio.

37 O 2 desse artigo previa que a pena aumentada da metade se h concurso de quem tenha o dever de cuidado, proteo ou vigilncia, porm foi vetado em razo de j haver previso semelhante no art. 226, II, CP, o qual determina o aumento da pena na metade se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela. Por fim, cabe ressaltar que o crime de estupro de vulnervel considerado hediondo, uma vez que a Lei 12.015/2009 modificou o art. 1 da Lei 8.072/90, inserindo o estupro de vulnervel, nas formas simples e qualificadas, em seu inciso VI. Com isso, o condenado por esse crime no poder ser objeto de graa, anistia, indulto ou fiana e cumprir a pena em regime inicialmente fechado.

3.2 Mediao de vulnervel para servir a lascvia de outrem (art. 218, CP)

Art. 218. Induzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia de outrem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos. Pargrafo nico. (VETADO).

Antes da nova lei, o art. 218 do Cdigo Penal previa o crime intitulado corrupo de menores que incriminava a conduta de corromper ou facilitar a corrupo de pessoa maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a a pratic-lo ou presenci-lo. Como se pode perceber, tal dispositivo legal foi completamente modificado, sendo diversos tanto os ncleos do tipo quanto o sujeito passivo. A Lei 12.015/2009, divergindo da regra do Cdigo Penal, no trouxe um nome especfico para esse crime. O ttulo do presente item foi retirado da obra de Guilherme de Souza Nucci (2009, p. 44), porm ainda no h consenso doutrinrio. Greco (2009, p. 83) manteve a nomenclatura do artigo antes da reforma, ou seja, corrupo de menores; j Rogrio Sanches Cunha (2009, p. 52) seguiu a Lei 12.015/09 e no atribuiu qualquer nome a esse crime. A nomenclatura criada por Nucci parece ser a mais acertada, j que utiliza o ttulo do art. 227, o qual prev a mesma conduta, mas acrescenta o termo vulnervel para destacar que o art. 218, diversamente do art. 227, crime prprio em relao ao sujeito passivo.

38 O crime em estudo consiste em forma de lenocnio praticado em detrimento de menor de catorze anos. Segundo o Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa (1986, p. 1.021), lenocnio o crime contra os costumes, caracterizado sobretudo pelo fato de se prestar assistncia libidinagem alheia, ou dela se tirar proveito, e cujas modalidades so o proxenetismo, o rufianismo e o trfico de mulheres. Apesar de utilizar a antiga nomenclatura de crime contra os costumes, transmite a ideia central desse grupo de crimes, qual seja a ao parasitria dos proxenetas que exploram a sexualidade alheia para satisfazer libido tambm alheia. Rogrio Greco (2009, p. 84) destaca que pertencem a tal grupo os crimes de corrupo de menores (art. 218, CP), de favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel (art. 218-A, CP), de mediao para servir a lascvia de outrem (art. 227, CP), de favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual (art. 228, CP) e de casa de prostituio (art. 229, CP). Os ncleos do tipo penal ora analisado so induzir algum, menor de 14 (catorze) anos, a satisfazer a lascvia de outrem. Para que reste configurado esse crime, tais elementos devem ser conhecidos e queridos pelo agente, posto que o elemento subjetivo desse dispositivo o dolo, no havendo punio quando cometido a ttulo de culpa. Da mesma forma, no restar configurado esse crime quando a idade do induzido for de impossvel conhecimento pelo agente, ocorrendo o erro de tipo. Enquadrar-se- o agente, no entanto, no art. 227, que prev a mediao para servir a lascvia de outrem sem exigir condio especial do ofendido. Da anlise dos elementos do tipo penal, constata-se que se trata de crime comum em relao ao sujeito ativo e de crime prprio em face ao sujeito passivo, j que este deve ser menor de 14 (catorze) anos. Frise-se, no entanto, que no h qualquer limitao quanto ao sexo da vtima. Destaca Rogrio Sanches Cunha (2009, p. 53) que na mediao de vulnervel para satisfazer a lascvia de outrem, claramente h uma relao triangular, ou seja, h o envolvimento de trs pessoas: o agente que induz, o menor de catorze anos que induzido e a pessoa que tem sua lascvia satisfeita. Grande discusso j surgiu em relao ao enquadramento do beneficirio da ao criminosa. Entende Rogrio Sanches (2009, p. 53) que este no poder ser considerado coautor do crime porque satisfaz lascvia prpria, enquanto o tipo penal exige a satisfao da lascvia de outrem. Frisa, no entanto, que a satisfao da lascvia no pode ocorrer mediante conjuno carnal ou outro ato libidinoso, resumindo-se a prticas sexuais meramente contemplativas. Caso contrrio, restar configurado o estupro de vulnervel havendo concurso de pessoas entre quem induziu o

39 menor de catorze anos e quem satisfez sua lascvia por meio de ato libidinoso. No mesmo sentido, Rogrio Greco (2009, p. 85), ao doutrinar que a terceira pessoa deve ser um voyeur, ou seja, deve satisfazer sua libido atravs da mera observao. Entretanto, Nucci (2009, p. 45) possui compreenso distinta do tipo penal. Aduz esse autor que, ao criar o art. 218, o legislador desrespeitou a teoria monista, enquadrando agentes em concurso em crimes distintos. Entende que dentro do conceito de satisfazer a lascvia de outrem est a prtica de conjuno carnal e demais atos libidinosos; assim, quem satisfizesse sua lascvia estaria praticando estupro de vulnervel e aquele que induzisse o menor a realizar tal ato, partcipe, portanto, do primeiro, cometeria o crime do art. 218, CP. Nucci se manifesta de forma revoltada contra o novo artigo e ainda aduz que haveria uma diferenciao entre as diversas formas de participao moral; enquanto o indutor responderia pelo art. 218, o instigador seria enquadrado no art. 217-A. O autor (NUCCI, 2009, p. 46/47) vai ainda mais longe ao prever que seria aplicada a analogia in bonam partem ao partcipe em geral do estupro de vulnervel a figura privilegiada do art. 218, uma vez que inexiste qualquer sentido em punir o indutor com pena de dois anos e o instigador com pena de oito anos. De fato, os doutrinadores, ao falarem sobre o art. 227, entendem que o tipo penal engloba todos os atos libidinosos que forem praticados para satisfazer a libido alheia, no estabelecendo qualquer limite s prticas meramente contemplativas. Defendem que tal conduta tpica existe como forma de inibir a prostituio, incriminando uma conduta anterior, ou seja, quando a satisfao da lascvia ainda feita em favor de pessoas determinadas. Dessa forma, a nica diferena entre o induzimento satisfao da lascvia e o favorecimento prostituio a determinao ou no dos destinatrios dos atos da vtima. No h, portanto, qualquer restrio aos atos libidinosos praticados. Nesse sentido, Fernando Capez (2009, p. 86), Cezar Roberto Bitencourt (2004, p. 82) e Rogrio Greco (2006, p. 616). O novo artigo 217-A apresenta a mesma redao do art. 227, qual seja induzir algum a satisfazer a lascvia de outrem, apenas inserindo qualidade especial da vtima que deve ter menos de catorze anos. Assim, no h qualquer restrio ao modo como a lascvia deve ser satisfeita, razo pela qual as observaes de Nucci so pertinentes. Acrescente-se que por mais que se possa achar que o novo artigo beneficiou de maneira indevida o agente do crime, no se pode construir uma tese doutrinria que desvirtue o tipo penal. A mediao de vulnervel para satisfazer a lascvia de outrem se trata de crime material, sendo necessrio que a vtima, de fato, satisfaa a lascvia de outrem; assim, possvel a tentativa, por ser crime plurissubsistente. Vale apontar que o ofendido deve

40 satisfazer pessoa ou grupo determinado, pois se a induo for voltada para a satisfao de diversas pessoas indeterminadas, o agente ser punido por favorecimento da prostituio de vulnervel (art. 218-B, CP), conforme lio de Rogrio Sanches (2009, p. 53). O objeto do crime o menor de catorze anos e o bem juridicamente protegido a dignidade sexual. crime de ao livre, em regra comissivo (com exceo quando o agente tiver o status de garantidor) e no exige a habitualidade. Pode ainda ser classificado como monossubjetivo, transeunte e instantneo. A pena de recluso varia entre 2 (dois) e 5 (cinco) anos. O pargrafo nico do art. 218 previa a pena de multa caso o crime fosse cometido com o fim de obter vantagem econmica, mas foi vetado em razo de entender o legislador que tal conduta j estava abrangida pelo art. 218-B, 1 do Cdigo Penal.

3.3 Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente (art. 218-A, CP)

Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou induzilo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria ou de outrem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos.

O dispositivo acima transcrito foi criado pela Lei 12.015/2009, no possuindo correspondente anterior. Os doutrinadores so unssonos em afirmar que tal artigo veio para suprir uma lacuna existente no ordenamento jurdico. Anteriormente apenas havia a previso da corrupo de menores que correspondia ao ato de corromper maior de catorze anos e menor de dezoito anos a presenciar ato libidinoso. Estranhamente, no entanto, no havia qualquer artigo que tratasse dos menores de catorze anos. Assim, caso uma pessoa estimulasse menor de catorze anos a presenciar uma conjuno carnal, estaria praticando um irrelevante penal. Se fosse pessoa com idade entre catorze e dezoito anos, no entanto, praticaria crime, o que era um absurdo j que as crianas e adolescentes mais jovens merecem maior proteo. Tal falha, portanto, foi corrigida pelo art. 218-A, tornando criminoso o ato de praticar conjuno carnal ou outro ato libidinoso na presena de menor de catorze anos ou de estimul-lo a presenci-lo, com a finalidade especial de satisfazer lascvia prpria ou de terceiro. Importante destacar que necessrio que a pessoa que esteja praticando um ato libidinoso, para que seja considerado agente desse crime, tenha conscincia de que um menor

41 de catorze anos esteja presenciando o ato sexual. No importa, no entanto, se foi tal pessoa que o colocou no local ou se o menor de catorze anos voluntariamente passou a assistir o ato libidinoso. suficiente que a pessoa saiba que a criana ou adolescente est e no o impea, sendo prazeroso saber que o ato est sendo presenciado pelo menor de catorze anos. elemento essencial que a presena da criana seja uma forma de satisfao da lascvia, pois, caso contrrio, no restar configurado o crime. Exemplo trazido por Rogrio Greco (2009, p. 100) de famlia miservel que vive em um barraco que possui apenas um cmodo. O casal sentir a necessidade de manter relaes sexuais e as ter no mesmo cmodo em que dormem os filhos, j que no h outro lugar para faz-lo. Nessa situao, o casal sabe que os filhos podem acordar e presenciar o ato sexual, mas no tm outra opo. Observa-se, nesse caso, que a presena dos filhos no os satisfaz sexualmente; assim, no resta configurado o crime previsto no art. 218-A. Frise-se ainda que o agente do crime no necessariamente ser a pessoa que estiver praticando o ato libidinoso. Pode ocorrer de algum, sabendo que em determinado quarto est sendo praticado um ato sexual, coloque uma criana para assisti-lo com o intuito de satisfazer sua prpria lascvia, ou seja, obtenha prazer pelo fato de observar a criana presenciando o ato libidinoso. Entretanto, se o casal que mantm a conjuno carnal tambm sabe que a criana ali se encontra e obtm prazer com isso, tambm praticar o crime do art. 218-A em concurso de pessoas. Do at aqui exposto, depreende-se que a satisfao de lascvia mediante presena de criana e adolescente se trata de crime comum quanto ao sujeito ativo e prprio em relao ao sujeito passivo, j que esse deve ser menor de catorze anos. Essa condio da vtima deve ser de conhecimento do autor, sob pena de ser excludo o dolo por erro de tipo. Em regra, crime comissivo, mas pode ser cometido por meio de omisso quando a pessoa gozar do status de garantidor. O objeto material o prprio menor de catorze anos e o bem juridicamente protegido a dignidade sexual, podendo-se falar ainda no desenvolvimento sexual do menor de catorze anos. O elemento subjetivo desse crime necessariamente o dolo, j que no incriminada a conduta culposa. Alm disso, o dispositivo exige a finalidade especfica de satisfao da lascvia prpria ou de outrem. A consumao desse crime ocorrer quando o menor de catorze anos efetivamente presenciar o ato sexual. Caso isso seja impedido por condies alheias vontade do agente, restar configurada a tentativa. Rogrio Sanches (2009, p. 56) entende que se a conduta do agente for a de induzir o menor a presenciar o ato libidinoso, o crime restar consumado pelo simples convencimento, no sendo necessria a

42 concretizao do ato de libidinagem. Esta apenas seria necessria quando a conduta tpica fosse a de praticar ato sexual mediante presena de menor de catorze anos. A corrente majoritria, no entanto, no faz esta diferenciao. Para tornar a classificao doutrinria completa, pode-se afirmar, segundo os ensinamentos de Rogrio Greco (2009, p. 97), que o crime do art. 218-A de mera conduta; de perigo; de forma vinculada (pois que se exige que o menor presencie a prtica da conjuno carnal ou outro ato libidinoso); monossubjetivo; plurissubsistente; transeunte. Nucci (2009, p. 50) diverge quanto forma, pois defende que livre, posto que pode ser cometido tanto por conjuno carnal como por qualquer outro ato libidinoso. A pena de recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. Por fim, importante trazer colao comentrio de Guilherme de Souza Nucci (2009, p. 50) que destaca no ser necessria a presena fsica do menor de catorze anos para que o crime reste configurado:

O tipo penal menciona o termo presena e o verbo presenciar, dando margem interpretao de que o menor deveria estar fisicamente no local onde o ato sexual se desenvolve. Assim no nos parece, pois a evoluo tecnolgica j propicia a presena estar em determinado lugar ao mesmo tempo em que algo ocorre por meio de aparelhos apropriados. Portanto, o menor pode a tudo assistir ou presenciar por meio de cmeras e aparelhos de TV ou monitores. A situao vlida para a configurao do tipo penal, uma vez que no se exige qualquer toque fsico em relao vtima.

Com o mesmo entendimento, Rogrio Greco (2009, p. 99). Importante ressaltar, no entanto, que parte da doutrina entende que a presena deve ser fsica, como ocorre no crime de desacato.

3.4 Favorecimento de prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel (art. 218-B, CP)

Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilit-la, impedir ou dificultar que a abandone: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos.

43
1o Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. 2o Incorre nas mesmas penas: I - quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo; II - o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifiquem as prticas referidas no caput deste artigo. 3o Na hiptese do inciso II do 2o, constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.

O crime que se passar a analisar talvez o mais importante da Lei 12.015/2009. Ao efetuar uma leitura da justificao do projeto de lei n 253/04 do Senado Federal, facilmente se conclui que o objetivo principal da reforma foi combater a explorao sexual de crianas e adolescentes. Para isso, foi criada uma CPMI sobre a violncia e as redes de explorao sexual de crianas e adolescentes, a qual chegou triste concluso de que as diversas formas de explorao sexual se aperfeioavam a cada dia, ao passo que a legislao penal deixava de prever diversas condutas criminosas, deixando impunes aqueles que se aproveitavam de crianas e adolescentes. Nucci (2009, p. 52), ao montar um quadro comparativo, coloca o art. 218-B como uma espcie de evoluo do art. 218 antigo, o qual previa a corrupo de menores. Rogrio Sanches (2009, p. 57), por outro lado, aponta que o novo dispositivo resultou de uma complexa mistura dos artigos 244-A do Estatuto da Criana e do Adolescente e 228 do Cdigo Penal. De fato, o novo art. 218-B apresenta grande semelhana com o art. 244-A do ECA, porm mais abrangente, conforme esclarece o seguinte trecho da justificao do projeto do Senado:

importante frisar que, como a CPMI pretendeu combater especialmente redes de explorao sexual comercial, ateno foi dada definio do crime de favorecimento prostituio e outras formas de explorao sexual de vulnerveis. E, nesse sentido, amplia o art. 244-A do ECA, porquanto, alm de submeter, torna tambm induzir e atrair prostituio ncleos do tipo penal.

Antes de estudar os elementos do tipo penal, deve-se discutir a amplitude das expresses prostituio e explorao sexual. Conforme a redao do artigo, o legislador considerou que a prostituio uma forma de explorao sexual, sendo esta o gnero e aquela a espcie. Rogrio Greco (2009, p. 104), ensina que, a partir do I Congresso Mundial contra a Explorao Sexual Comercial de Crianas e Adolescentes, em 1996, passaram a ser

44 consideradas espcies de explorao sexual a prostituio (ato sexual em troca de pagamento), o turismo sexual (comrcio sexual voltado para turistas), a pornografia (filmes, fotografias, revistas com forte conotao sexual) e o trfico para fins sexuais (deslocamento clandestino nacional e internacional de pessoas para desempenhar atividades sexuais). Eva Faleiros, citada por Rogrio Sanches (2009, p. 58), define explorao sexual como:

[...] uma dominao e abuso do corpo de crianas, adolescentes e adultos (oferta), por exploradores sexuais (mercadores), organizados, muitas vezes, em rede de comercializao local e global (mercado), ou por pais ou responsveis, e por consumidores de servios sexuais pagos (demanda) [...]

Guilherme de Souza Nucci (2009, p. 57) adverte que no se pode igualar explorao sexual com satisfao sexual ou outra forma que implique mero prazer. Tampouco se poderia identificar a explorao sexual com violncia sexual, pois pode haver violncia sem explorao. Entende, portanto, que a explorao sexual seria uma conduta genrica, voltada a tirar proveito, abusar, lucrar mediante fraude ou engodo de pessoas, visando-se a satisfao da lascvia. O termo prostituio, quando associado a crianas e adolescentes, muito questionado, pois os menores de dezoito anos no teriam o discernimento necessrio para ingressar no mundo da prostituio ou de qualquer forma de explorao sexual por livre e espontnea vontade. Alguns movimentos sociais aconselham a utilizao da expresso explorao sexual comercial infantil, mas essa no foi utilizada pelo legislador, uma vez que simbolicamente, prostituio a expresso mais emblemtica, apesar de se reconhecerem as razes doutrinrias, o que levou a fazer meno, no tipo penal, a outras formas de explorao sexual comercial das crianas e adolescentes, explicao esta dada na justificao do projeto 253/04 do Senado Federal. Passando-se anlise do tipo penal, esse possui os seguintes ncleos: submeter (sujeitar), induzir (dar a idia, convencer), atrair (seduzir, estimular), facilitar (dar os meios necessrios) e impedir (proibir, obstar) ou dificultar (obstaculizar) o abandono da prostituio ou de outra forma de explorao sexual. Trata-se de tipo misto alternativo, ou seja, basta que um de seus ncleos seja realizado para que possa o agente ser punido. Caso realize mais de um ncleo, no entanto, continuar a ser punido apenas por um crime.

45 Para que reste configurado o crime do art. 218-B, todavia, tais aes devem ser voltadas contra menor de dezoito anos ou pessoa sem discernimento para a prtica do ato sexual em razo de enfermidade ou deficincia mental, sendo um crime prprio em relao ao sujeito passivo. Destaca Nucci (2009, p. 55) que o menor de dezoito anos deve ser maior de catorze anos, pois qualquer forma de explorao sexual de menor de catorze anos caracteriza estupro de vulnervel. Greco (2009, p. 108) faz ressalva semelhante, mas em relao pessoa sem discernimento, aduzindo que a vtima no poder manter conjuno carnal ou outro ato libidinoso, j que tais atos so punidos pelo art. 217-A. Vale ressaltar que a vulnerabilidade da vtima deve ser de conhecimento do agente; caso contrrio, haver erro de tipo e a conduta ser enquadrada no artigo 228, do Cdigo Penal, o qual prev pena sensivelmente inferior. Quanto ao sujeito ativo, crime comum. Trata-se de crime doloso, monossubjetivo, plurissubsistente, omissivo (comissivo no caso de garantidor), material, de forma livre e transeunte. H certa discusso se esse crime exige a finalidade especfica de satisfazer a lascvia de outrem. Nucci (2009, p. 55) e Bitencourt (2004, p. 88) entendem que no h elemento subjetivo especfico. Tampouco existe consenso em relao ao momento consumativo do crime em relao aos ncleos impedir e dificultar, entendendo alguns doutrinadores que se trata de comportamento permanente. Os demais ncleos, entretanto, so claramente instantneos. Assim, a consumao do crime cometido por meio dos ncleos submeter, induzir, atrair e facilitar ocorre quando a vtima de fato, passa a estar disponvel para a prtica da prostituio ou de outra forma de explorao sexual, mesmo que essa ainda no tenha sido realizada. Quando se trata de impedimento ou dificultao, o crime se consuma no momento em que a vtima queria abandonar a explorao sexual e foi impossibilitada pelo agente, protraindo-se no tempo enquanto perdurar o impedimento. Greco (2009, p. 110) diverge um pouco do acima exposto, dado que entende que o ncleo facilitar se consuma pelo mero comportamento do agente que tenha, de alguma forma, facilitado a explorao sexual da vtima. Rogrio Sanches (2009, p. 61) e Rogrio Greco (2009, p. 111) entendem que a tentativa possvel em todas as formas do crime; Nucci (2009, p. 55), por sua vez, defende que as modalidades submeter, induzir, atrair e facilitar no admitem tentativa, j que se trataria de crime condicionado efetiva explorao sexual, a qual exige habitualidade. A pena de recluso de quatro a dez anos e o 1 prev a aplicao de multa quando houver o fim de obter vantagem econmica.

46 O pargrafo 2 do artigo 218-B cria figura tpica para punir no s quem pratica uma das condutas do caput, como tambm quem se beneficia disso, seja por ser o proprietrio, gerente ou responsvel pelo local em que h prtica de explorao sexual (inciso II), seja por ser o cliente que pratica ato libidinoso com pessoa menor de dezoito anos e maior de catorze anos (inciso I). Esse pargrafo de enorme importncia para o combate da prostituio e de outras formas de explorao sexual de vulnerveis, pois, uma vez que so incriminadas as condutas acima, desestimulam-se tais prticas, j que atingem os principais financiadores da explorao sexual, quais sejam os clientes e os proprietrios de locais onde h explorao sexual. Destaque-se que aquele que pratica ato libidinoso com pessoa de idade entre catorze e dezoito anos s poder ser punido se tiver conscincia da idade da vtima, ocorrendo o erro de tipo. Importante ressaltar que a grande incidncia de erro de tipo esperada, pois dificlimo apontar a idade de um adolescente prostitudo. Da mesma forma, o proprietrio, gerente ou responsvel pelo estabelecimento s ser responsvel se tiver conhecimento que tais prticas ocorriam no local. Por fim, o 3 estabeleceu um efeito obrigatrio da condenao em relao ao inciso II do 2, consistente na cassao da licena de localizao e funcionamento do estabelecimento. Essa outra medida importante para desestimular a explorao sexual, pois a cassao de licena do estabelecimento traz inmeros prejuzos financeiros para seu proprietrio.

3.5 Ao Penal (art. 225, CP)

Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante ao penal pblica condicionada representao. Pargrafo nico. Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel.

Antes da aprovao da Lei 12.015/2009, a ao penal nos antigos crimes contra os costumes era privada, havendo apenas algumas excees: seria pblica condicionada representao do ofendido quando a vtima no tivesse condies financeiras para mover ao penal ou seria pblica incondicionada quando o crime tivesse sido cometido com abuso do ptrio-poder ou da qualidade de padrasto, tutor ou curador. Tal regra geral tinha como

47 justificativa o fato de que submeter a vtima a um processo penal contra a sua vontade, no qual tivesse que reviver momentos de grande sofrimento em frente a seus familiares e conhecidos, poderia causar um dano ainda maior ao gerado pelo prprio crime. H muito tempo, no entanto, a doutrina se insurgia contra a ao penal privada em casos to graves, j que institutos demasiadamente benficos poderiam ser concedidos em favor do agressor, como o perdo do ofendido, a renncia e a perempo. Atendendo a tais anseios, a Lei 12.015/09 modificou de maneira significativa a ao penal, estabelecendo que, em regra, os crimes dos Captulos I e II do Ttulo VI do Cdigo Penal so processados por meio de ao pblica condicionada representao do ofendido, apenas se tornando incondicionada quando a vtima for menor de dezoito anos ou outra pessoa vulnervel. Polmica existe em relao revogao ou no da smula n 608 do Supremo Tribunal Federal, a qual estabelece que no crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao pblica incondicionada. Guilherme de Souza Nucci (2009, p. 62) entende que tal smula foi eliminada, j que tinha sido criada por poltica criminal, com o objetivo de proteger a mulher estuprada, com receio de alertar os rgos de segurana, em especial, para no sofrer preconceito e ser vtima de gracejos inadequados. O panorama atual, no entanto, conta com a existncia de Delegacias da Mulher, dando o amparo necessrio para mulheres vtimas de violncia sexual; assim, no haveria mais razo tcnica para a subsistncia do preceito sumular, em particular pelo advento da reforma trazida pela Lei 12.015/2009. Rogrio Greco (2009, p. 119), por outro lado, defende que a smula n 608 continua plenamente aplicvel. Esse autor destaca suposta falha na redao do novo artigo 225 do CP, posto que o caput do artigo determina que nos crimes definidos nos captulos I e II deste Ttulo, procedese mediante ao penal pblica condicionada representao, para depois excepcionar as situaes em que a vtima for menor ou vulnervel. Esqueceria que o Captulo II trata de crimes sexuais contra vulnervel, ento todos os crimes previstos em tal captulo sero processados por meio de ao penal pblica incondicionada. Sugere Rogrio Greco (2009, p. 117/118), ento, que o artigo deveria dizer que os crimes do Captulo I, em regra, so processados por ao penal pblica condicionada representao do ofendido e que os crimes do Captulo II so sempre de ao penal pblica incondicionada. Destaque-se, no entanto, que se for considerada a vulnerabilidade no momento da representao, conforme defendido no item 2.4 desta monografia, a redao do artigo no apresentaria falhas nesse aspecto. Importante destacar que, apesar da modificao do art. 225 ser de natureza processual, apresenta diversas consequncias de cunho material, razo pela qual a nova lei

48 no pode ser aplicada de maneira imediata a todos os processos em curso. Na verdade, a alterao foi prejudicial ao ofensor, posto que, ao transferir a titularidade da ao penal do particular para o Ministrio Pblico, impossibilitou que o agressor gozasse de todos os benefcios da ao privada. Assim, apenas poder a nova lei ser aplicada aos crimes cometidos aps sua aprovao. Nucci (2009, p. 69) destaca que, quando ocorrer o inverso, ou seja, a lei antiga determinava que a ao seria pblica incondicionada e a atual exige a representao, deve-se suspender a ao para ouvir a vtima e saber se esta deseja representar ou no. Com resposta positiva, a ao segue tranquilamente; caso a resposta seja negativa, deve ser extinta a punibilidade. O doutrinador ensina que tal situao ocorrer quando a ao penal pblica incondicionada tiver sido iniciada em razo da aplicao da smula 608 do STF. Considerando que o autor defende que a smula foi revogada e que hoje o estupro contra adulto cometido com violncia real processado por meio de ao penal pblica condicionada, a modificao seria benfica para o agressor, devendo ser aplicada imediatamente. O mesmo ocorreria quando o crime fosse cometido pelo curador contra o prdigo curatelado. Antes, a ao era pblica incondicionada por fora do 1, II do antigo artigo 225. Hoje, se o prdigo no for vulnervel, ter pleno discernimento para a prtica do ato sexual, razo pela qual caber ao penal pblica condicionada representao caso seja vtima de crime contra a dignidade sexual. Nesse caso, portanto, tambm ter sido benfica ao agressor a modificao, devendo ser ouvido o prdigo para que a ao siga seu curso.

3.6 Aumento da pena (art. 234-A, CP)

Art. 234-A. Nos crimes previstos neste Ttulo a pena aumentada: I (VETADO); II (VETADO); III - de metade, se do crime resultar gravidez; e IV - de um sexto at a metade, se o agente transmite vitima doena sexualmente transmissvel de que sabe ou deveria saber ser portador.

O inciso I previa que a pena seria aumentada da quarta parte se o crime fosse cometido em concurso de duas ou mais pessoas. Tal inciso foi vetado porque o aumento de pena pelo concurso de pessoas j possui previso no art. 226, I do Cdigo Penal. Tambm foi

49 vetado o inciso II, o qual estabelecia que haveria um aumento de metade da pena se o agente fosse ascendente, padrasto, madrasta, tio, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador da vtima. Disposio semelhante j existia no artigo 226, II do Cdigo Penal com a diferena que este no prev a figura do enteado, mas mais amplo, prevendo o aumento tambm quando o agressor for preceptor ou empregador ou por qualquer outro ttulo tiver autoridade sobre a vtima. Segundo as razes do veto,

As hipteses de aumento de pena previstas nos dispositivos que se busca acrescer ao diploma penal j figuram nas disposies gerais do Ttulo VI. Dessa forma, o acrscimo dos novos dispositivos pouco contribuir para a regulamentao da matria e dar ensejo ao surgimento de controvrsias em torno da aplicabilidade do texto atualmente em vigor.

Apesar de concordar que a aprovao de tais incisos na forma em que foram propostos poderia ter gerado grande confuso, Nucci (2009, p. 97) entende que a soluo no deveria ter sido o veto do inciso II do art. 234-A, mas a combinao deste com o art. 226, II do Cdigo Penal. Os incisos que foram aprovados trazem importantes causas de aumento, quais sejam a gravidez (inciso III) e a transmisso de doena sexualmente transmissvel DST (inciso IV). Tais dispositivos so importantssimos estmulos para que os agressores utilizem preservativo no momento da violncia sexual. Alm disso, so altamente justificveis, pois uma criana ou uma doena sexualmente transmissvel sero lembretes constantes da violncia sofrida, aumentando o sofrimento da vtima. Destaque-se ainda que, caso a ofendida opte por um aborto, uma vida ter sido sacrificada em razo dos atos do agressor. Quanto transmisso de doena sexualmente transmissvel, a sade da vtima colocada em risco, muitas vezes de forma permanente como no caso do HIV e do herpes. Destaca Nucci (2009, p. 97) que no caso de a gravidez resultar de estupro ocorrido entre pessoas conhecidas ou quando h sexo consentido com vulnervel, poder surgir uma famlia. Nesse caso, o aumento de metade da pena deixa de ter o carter sancionador legtimo e passa a representar uma elevao desnecessria e um fardo para a nova famlia que se formou. A aplicao da causa de aumento deveria ter sido fixada em carter facultativo. Cabe salientar que, quanto transmisso de DST, faz-se necessrio que o agente tenha conscincia da doena que porta ou deva ter tal conhecimento. H certa discusso acerca da expresso que sabe ou deveria saber ser portador e de qual elemento subjetivo

50 exige. Conforme Rogrio Greco (2009, p. 170), apesar de o item 44 da Exposio de Motivos da parte especial do Cdigo Penal que trata do art. 130 do CP afirmar que tambm deveria ser punido o crime quando cometido a ttulo de culpa, defende tal autor que a causa de aumento do inciso IV fala respectivamente de dolo direto (quando souber da doena) e de dolo eventual (quando devia saber da doena). Com o mesmo entendimento, Rogrio Sanches Cunha (2009, p. 89). Por fim, cabe destacar que a vtima deve ser efetivamente infectada com a doena sexualmente transmissvel para que incida a causa de aumento.

3.7 Segredo de Justia (art. 234-B, CP)

Art. 234-B. Os processos em que se apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia.

Trata-se de uma exceo ao princpio da publicidade dos atos processuais. Visa proteger a intimidade da vtima que deseja a punio de seu ofensor, mas sem ser exposta para a sociedade. uma medida importante, dado que, no caso de ao pblica condicionada representao do ofendido, estimula que a vtima represente sem o receio de exposio. Com isso, aumentar a quantidade de representaes e, consequentemente, de condenaes de agressores sexuais. Rogrio Greco (2009, p. 170) entende que tal disposio deveria constar no Cdigo de Processo Penal, j que se trata de medida processual, mas no nega o benefcio trazido por tal dispositivo. Guilherme de Souza Nucci (2009, p. 99), por sua vez, frisa que norma semelhante j existia no art. 201, 6 do Cdigo de Processo Penal, com a seguinte redao:

Art. 201. 6o O juiz tomar as providncias necessrias preservao da intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo, inclusive, determinar o segredo de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes constantes dos autos a seu respeito para evitar sua exposio aos meios de comunicao.

51 Apesar de o artigo acima transcrito ter grande aplicao nos casos de crimes contra a dignidade sexual, agora h uma obrigatoriedade do segredo de justia no julgamento de tais crimes, transmitindo uma maior segurana para as vtimas de que sua intimidade ser preservada.

3.8 Corrupo de Menores (art. 244-B, ECA)

Art. 244-B. Corromper ou facilitar a corrupo de menor de 18 (dezoito) anos, com ele praticando infrao penal ou induzindo-o a pratic-la: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. 1o Incorre nas penas previstas no caput deste artigo quem pratica as condutas ali tipificadas utilizando-se de quaisquer meios eletrnicos, inclusive salas de bate-papo da internet. 2o As penas previstas no caput deste artigo so aumentadas de um tero no caso de a infrao cometida ou induzida estar includa no rol do art. 1 da Lei n 8.072, de 25 de julho de 1990.

O Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069/90, foi acrescido do art. 244-B com a aprovao da Lei 12.015/2009. Tal artigo prev o crime de corrupo de menores, substituindo o art. 1 da Lei 2.252/54. O caput no foi modificado, permanecendo o mesmo tipo penal assim como a mesma pena de recluso de 1 (um) a 4 (quatro) anos. Foi retirada, no entanto, a pena de multa. Outra modificao foi a insero dos pargrafos 1 e 2, os quais sero analisados em seguida. Da leitura do caput do artigo, depreende-se que a corrupo de menores desse dispositivo consiste em inserir criana ou adolescente no mundo do crime. Para isso, o agente pode agir de duas formas: praticando crime ou infrao com o menor de dezoito anos ou induzindo-o a pratic-lo sozinho. Em outras palavras, o sujeito ativo pode ser coautor ou partcipe da infrao penal. Grande discusso existe acerca do momento de consumao do delito. Parte da doutrina entende que o crime de corrupo de menores se consuma no momento em que a criana ou o adolescente comete o crime ou a infrao penal, tratando-se de crime formal. Outra parte, no entanto, defende que necessria a efetiva corrupo do menor, o qual passa a levar sua vida por meio de atividades criminosas. A corrupo de menores, portanto, seria crime material. A jurisprudncia tambm apresentou essa mesma ciso; no entanto,

52 atualmente prevalece a tese de que a corrupo de menores crime formal. Nesse sentido, diversas decises do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia:

EMENTA Habeas corpus. Penal. Paciente condenado pelos crimes de roubo (art. 157 do Cdigo Penal) e corrupo de menor (art. 1 da Lei n 2.252/54). Menoridade assentada nas instncias ordinrias. Crime formal. Simples participao do menor. Configurao. 1. As instncias ordinrias assentaram a participao de um menor no roubo praticado pelo paciente. Portanto, no cabe a esta Suprema Corte discutir sobre a menoridade j afirmada. 2. Para a configurao do crime de corrupo de menor, previsto no art. 1 da Lei n 2.252/54, desnecessria a comprovao da efetiva corrupo da vtima por se tratar de crime formal que tem como objeto jurdico a ser protegido a moralidade dos menores. 3. Habeas corpus denegado. (STF - HC 92014, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Relator(a) p/ Acrdo: Min. MENEZES DIREITO, Primeira Turma, julgado em 02/09/2008, DJe-222 DIVULG 20-11-2008 PUBLIC 21-11-2008 EMENT VOL-02342-02 PP00366 RT v. 98, n. 881, 2009, p. 514-520) PENAL. HABEAS CORPUS. CORRUPO DE MENORES. CRIME FORMAL. PRVIA CORRUPO DO ADOLESCENTE. IRRELEVNCIA TIPIFICAO. CRIAO DE NOVO RISCO AO BEM JURDICO TUTELADO. INTERPRETAO SISTMICA E TELEOLGICA DA NORMA PENAL INCRIMINADORA. TIPICIDADE DA CONDUTA RECONHECIDA. ORDEM DENEGADA. 1. A Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, em recente julgamento (REsp 1.031.617/DF, de minha relatoria, DJ de 4/8/08), ratificou o entendimento de que o crime tipificado no art. 1 da Lei 2.252/54 formal, ou seja, a sua caracterizao independe de prova da efetiva e posterior corrupo do menor, sendo suficiente a comprovao da participao do inimputvel em prtica delituosa na companhia de maior de 18 anos. 2. Alm disso, na mesma ocasio, o Colegiado manifestou o entendimento de que a citada norma penal incriminadora objetiva impedir tanto o ingresso como a permanncia do menor no universo criminoso, sendo, portanto, irrelevante tipificao do delito a participao anterior da criana ou do adolescente em ato infracional, porquanto do comportamento do maior de 18 anos advm a criao de novo risco ao bem jurdico tutelado. 3. Ordem denegada. (STJ - HC 113341/DF, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 11/11/2008, DJe 01/12/2008 RT vol. 882 p. 580)

Rogrio Greco (2009, p. 91) e Guilherme de Souza Nucci (2009, p. 104), entretanto, defendem que o crime do art. 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente material, exigindo a efetiva corrupo da criana ou do adolescente. Rogrio Sanches (2009, p. 94) destaca ainda que h parte da doutrina que classifica o crime como formal ou material dependendo da maneira de sua execuo, se pelo ncleo corromper ser material, se pelo ncleo facilitar a corrupo, ser formal. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; por sua vez, o sujeito passivo deve ser pessoa no corrompida com menos de dezoito anos. Trata-se de crime doloso, comissivo, de

53 forma livre, monossubjetivo, plurissubsistente, instantneo e admite tentativa. O objeto material o menor de dezoito anos e o bem jurdico protegido, conforme Nucci (2009, p. 104), a boa formao da criana e do adolescente e, segundo Rogrio Sanches (2009, p. 92), a formao moral do menor. A inovao trazida pela Lei 12.015/2009 consiste nos pargrafos 1 e 2. O primeiro demonstra que o legislador acompanha as modificaes da realidade, destacando que o crime de corrupo de menores pode ser cometido por meio da internet. Caso tal previso no existisse, o cometimento do crime ainda assim seria punido, mas quanto mais claras forem as disposies legais, menores as possibilidades de serem dadas interpretaes errneas aos tipos penais. O segundo pargrafo, por outro lado, prev uma causa de aumento na frao de um tero quando o crime cometido pela criana ou pelo adolescente induzido for considerado hediondo. Esse dispositivo importantssimo dado que a corrupo do menor ser mais forte e duradoura se ele ingressar no crime j cometendo condutas ilcitas de tamanha gravidade como a dos crimes hediondos. Rogrio Sanches (2009, p. 93), entretanto, destaca que h uma grande falha em tal dispositivo, pois deixou o legislador de prever a causa de aumento tambm quando o crime for equiparado a hediondo. Com isso, aqueles que induzem inmeras crianas e adolescentes a atuarem no trfico ilcito de entorpecentes respondero pelo crime de corrupo de menores sem que incida a causa de aumento.

4 BALANO DAS MODIFICAES INSERIDAS PELA LEI 12.015/09

Aps estudado o conceito de vulnervel e expostas as modificaes inseridas pela Lei 12.015, de 07 de agosto de 2009, deve-se fazer um balano de tais alteraes para perquirir se a grande reforma do Ttulo VI do Cdigo Penal brasileiro, de fato, trouxe maior proteo aos vulnerveis.

4.1 Alteraes mais protetivas ao vulnervel

Como se pode perceber do contedo das regras que sofreram maiores modificaes e da leitura da justificao do projeto de lei do Senado, o intuito principal da reforma do Ttulo VI foi dispensar uma maior proteo queles que so considerados vulnerveis para a prtica dos atos sexuais. Assim, foram diversas as alteraes que trouxeram benefcios para os vulnerveis, ora tornando-os mais protegidos por novos mecanismos de defesa, ora tornando mais rigoroso o tratamento do agente de delitos, o que, sem dvida, tem a fora de desestimular a prtica do crime, dado o carter rigoroso da punio. Sero analisadas a seguir as diversas modificaes que visaram maior proteo do vulnervel.

4.1.1 Art. 217-A, CP Estupro de Vulnervel

Modificao significativa inserida no art. 213 e reproduzida pelo art. 217-A, como j exposto no captulo anterior, foi a unificao dos ncleos dos antigos tipos penais de estupro e de atentado violento ao pudor. Tal alterao j era prevista pelos doutrinadores, considerando que havia uma diferenciao desnecessria entre a violncia sexual sofrida pelos homens e pelas mulheres. Os arts. 213 e 214 j previam a mesma pena e ambos exigiam que o fato ilcito fosse cometido por meio de violncia ou grave ameaa, sendo os tipos penais diferenciados apenas quanto ao tipo de ato libidinoso praticado, fosse a conjuno carnal ou ato libidinoso diverso.

55 Observa-se, portanto, que inexistia justificativa para a permanncia de tal separao, trazendo a reforma um tratamento mais isonmico entre as vtimas de violncia sexual, no importando qual o sexo do agente ou da vtima. Assim como o art. 213, o art. 217A trouxe essa unificao, mas especificou uma caracterstica especial da vtima: a vulnerabilidade. No entanto, a modificao mais importante trazida pelo art. 217-A foi a excluso do regime de presuno de violncia do Direito Penal brasileiro. Antes da Lei 12.015/2009, havia grande discusso acerca da natureza da presuno de violncia, especialmente em relao aos adolescentes com idade entre 12 (doze) e 14 (catorze) anos. Parte da doutrina e da jurisprudncia entendia que seria absoluta, no sendo cabvel a anlise do caso concreto para perquirir se a suposta vtima tinha conscincia do ato sexual ou se o havia consentido. Outra parcela significativa, no entanto, sustentava que cada caso deveria ser analisado para que se verificasse se o adolescente tinha capacidade para o ato ou no. Com a criao de um dispositivo especfico, no entanto, a discusso acerca da capacidade de consentimento da vtima desaparece, posto que a idade de menores de catorze anos passa a ser elemento essencial do tipo penal, tratando-se de condio objetiva. Esse claramente foi o objetivo do legislador ao excluir o regime da presuno de violncia, conforme a justificao do projeto de lei 253 do Senado Federal. Nucci (2009, p. 37/38) defende que a criao do art. 217-A, CP no tem a capacidade de anular totalmente a possibilidade de relativizao da incapacidade de consentimento do adolescente de menos de catorze anos, defendendo que apenas houve uma substituio do termo presuno de violncia por vulnerabilidade. Todavia, essa no parece ser a posio doutrinria predominante, devendo ser honrada a inteno do legislador no momento da criao do novo dispositivo. Tornando a vulnerabilidade dos menores de catorze anos absoluta, evidente que a proteo destes foi fortalecida, no cabendo mais aos juzes admitirem a tese de defesa dos agressores de que a vtima tinha plena conscincia do ato sexual e que o consentiu. Ultrapassando a anlise do caput do art. 217-A, percebe-se que a expresso alienado ou dbil mental anteriormente utilizada no inciso II do art. 224 do CP foi substituda por pessoa que por enfermidade ou deficincia mental no tem o necessrio discernimento. O termo anterior era demasiadamente aberto, permitindo diversas interpretaes, ora muito ampliativas, ora muito restritivas. Com isso, ocorria de uma pessoa que de fato necessitasse de proteo especial no ser enquadrada no inciso II do art. 224 em

56 razo de o Juiz da causa possuir uma viso muito restrita em relao ao termo alienado ou dbil mental. A nova lei, em contrapartida, optou por um termo mais tcnico, o qual exige no s um elemento objetivo, qual seja a enfermidade ou a deficincia mental, como um subjetivo, consistente no necessrio discernimento para a prtica do ato sexual. Observe-se que tal expresso coincide totalmente com a utilizada no Direito Civil, cujo significado e alcance j so muito bem delimitados. A nova opo legislativa, portanto, garantiu que aqueles deficientes ou enfermos mentais que de fato so vulnerveis recebessem maior proteo e, ao mesmo tempo, deixou de interferir na vida sexual daqueles que, apesar da deficincia ou da enfermidade mental, possuem total compreenso do ato sexual, podendo explorar sua sexualidade e constituir famlia sem qualquer interferncia estatal. Interessante destacar que as notcias dos jornais, desde a aprovao da Lei 12.015/2009, trazem fortes crticas ao novo crime de estupro, especialmente ao tipo de estupro de vulnervel. Apontam que os novos tipos penais teriam alargado de maneira excessiva os atos sexuais a serem reprimidos, uma vez que no h definio certa do termo atos libidinosos. Assim, chegar-se-ia ao extremo de se processar uma pessoa por estupro por simplesmente ter roubado um beijo. Grande polmica houve em Fortaleza quando foi preso um italiano por supostamente ter apenas beijado sua filha de sete anos nos lbios. Entende a imprensa que a pena de oito a quinze anos seria absurda para um ato considerado inocente. Deve-se ressaltar, no entanto, que a nova lei apenas trouxe de volta a discusso acerca da abrangncia do termo atos libidinosos, que j existia em relao ao crime de atentado violento ao pudor. Observa-se, assim, que houve uma reao excessiva Lei 12.015/2009 pelo simples fato de substituir a nomenclatura de atentado violento ao pudor por estupro, termo que apresenta um apelo mais forte sociedade. Analisando friamente a nova lei nesse aspecto, no se pode dizer que houve favorecimento do vulnervel ou no, posto que restou imodificado. No se pode deixar de ressaltar, todavia, que o legislador perdeu uma grande oportunidade de sanar a falta de definio de atos libidinosos, que continua a gerar grande confuso entre os atos que devem ser enquadrados no tipo penal do estupro (art. 213 ou 217-A, CP) ou na contraveno penal de importunao ofensiva ao pudor (art. 61 do Decreto-lei n 3688/41). Rogrio Sanches Cunha (2009, p. 37) aponta efeito interessante da modificao do art. 213 e da criao do art. 217-A que a possibilidade de aborto no caso de gravidez resultante de atos libidinosos diversos da conjuno carnal. De fato, isso no era possvel

57 anteriormente j que o art. 128 estabelecia que no se pune o aborto praticado por mdico: II se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal. Considerando que o crime de estupro apenas poderia ser cometido quando praticada a conjuno carnal, caso a gravidez resultasse de, por exemplo, coito interfemural, no estaria a vtima protegida pelo aborto legal, j que no se tratava de estupro e sim de atentado violento ao pudor. Por fim, deve-se analisar a pena cominada ao estupro de vulnervel. Dependendo de qual linha de pensamento for adotada, pode a nova cominao legal ser mais protetiva ao vulnervel ou pode beneficiar o criminoso. Primeiramente, deve-se esclarecer que antes da Lei 12.015/2009 havia uma grande controvrsia acerca da existncia de bis in idem em relao ao art. 224, CP e ao art. 9 da lei 8.072/90. Aqueles que defendiam a existncia dessa dupla penalizao entendiam que o fato de a vtima ser menor de catorze anos, alienada ou dbil mental ou de no ter condies de oferecer resistncia no poderia servir como fundamento tanto para presumir a violncia como para aplicar a causa de aumento de prevista na Lei de Crimes Hediondos. Assim, quando o crime fosse cometido sem violncia, haveria a presuno de violncia, mas a pena a ser aplicada seria de apenas 6 (seis) a 10 (dez) anos. O art. 9 da Lei 8.072/90 apenas seria aplicado quando existisse violncia, j que no haveria presuno, considerando que ela de fato ocorrera. Com esse entendimento, o Superior Tribunal de Justia, como se pode observar:

PENAL. RECURSO ESPECIAL. ESTUPRO. VIOLNCIA REAL. VTIMA COM 81 ANOS DE IDADE. RECONHECIMENTO DE FRAGILIDADE FSICA CARACTERIZADORA DA IMPOSSIBILIDADE DE OFERECER RESISTNCIA. INCIDNCIA DA MAJORANTE PREVISTA NO ART. 9 DA LEI 8.072/90. AUSNCIA DE CIRCUNSTNCIA QUALIFICADORA. IRRELEVNCIA. ART. 2, 1, DA LEI 8.072/90. INCONSTITUCIONALIDADE DECLARADA PELO STF. PROGRESSO DE REGIME. POSSIBILIDADE. RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Reconhecer a majorao constante do art. 9 da Lei 8.072/90 nos casos de simples presuno de violncia constituiria repudivel bis in idem, uma vez que essa circunstncia j integra o tipo penal nas hipteses em que no h violncia real. 2. Entretanto, tratando-se de hiptese de violncia real, seja moral ou fsica, que por si s enseja a condenao pelos crimes sexuais em tela, aliada circunstncia de ser a vtima incapaz de oferecer resistncia, tem-se aplicvel a mencionada causa de aumento de pena, independentemente de restarem configuradas as qualificadoras constantes do art. 223 do Cdigo Penal. 3. No se pode confundir os conceitos de violncia real como forma autnoma para a implementao do tipo penal, independente da presuno de violncia, com a forma qualificada prevista no art. 223 do Cdigo Penal. 4. Nos termos expostos, no h falar em bis in idem (que somente ocorreria nas hipteses de violncia ficta, presumida, onde no h recusa expressa da vtima), mas no efetivo respeito ao princpio da proporcionalidade, pelo qual condutas diversas merecem reprimendas diversas, na medida da sua reprovabilidade ou hediondez, pois indiscutvel que o

58
estupro praticado mediante violncia real contra uma pessoa de avanada idade e reconhecida fragilidade fsica enseja maior juzo de reprovao. 5. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, na sesso de 23/2/06 (HC 82.959/SP), declarou a inconstitucionalidade incidental do art. 2, 1, da Lei 8.072/90, que veda a progresso de regime nos casos de crimes hediondos e a eles equiparados, afastando, assim, o bice execuo progressiva da pena. 6. Recurso especial parcialmente provido para restabelecer a condenao tal como determinada na sentena, exceto no tocante ao regime prisional, que dever ser o inicial fechado. (RESP 200600799195, ARNALDO ESTEVES LIMA, STJ - QUINTA TURMA, 13/04/2009) (original sem grifo).

Para os adeptos dessa teoria, portanto, a Lei 12.015/09 evidentemente ofereceu maior proteo ao vulnervel ao tornar mais dura a punio, fixando o mnimo em 8 (oito) anos e o mximo em 15 (quinze) anos. Com esse entendimento, Rogrio Sanches Cunha (2009, p. 51) e Guilherme de Souza Nucci (2009, p. 35). O Supremo Tribunal Federal, entretanto, defendia que no havia bis in idem, devendo ser aplicada a causa de aumento do art. 9 da Lei de Crimes Hediondos mesmo quando a violncia fosse presumida, como se pode depreender da deciso seguinte:

EMENTA: HABEAS CORPUS. ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. VIOLNCIA PRESUMIDA. VTIMA MENOR DE QUATORZE ANOS. ACRSCIMO DA PENA EM FACE DA INCIDNCIA DO ART. 9 DA LEI N 8.072/90. ALEGADA OCORRNCIA DE BIS IN IDEM. REDUO CONCERNENTE SEMI-IMPUTABILIDADE DO PACIENTE. FALTA DE FUNDAMENTAO. Ambas as Turmas do Supremo Tribunal Federal consideram a no-ocorrncia de bis in idem no reconhecimento da causa de aumento do art. 9 da Lei n 8.072/90, em face de ser a vtima menor de quatorze anos, nos crimes de estupro e atentado violento ao pudor tipificado pela violncia presumida (art. 224, alnea a, do Cdigo Penal). Ausncia de fundamentao na sentena condenatria quanto ao fator de reduo da pena resultante do art. 26 do Cdigo Penal, em face da semi-imputabilidade do paciente. Habeas corpus deferido em parte. (HC 76004, em branco, STF) (original sem grifo)

Nesse caso, a nova lei teria sido mais leniente com o agente, j que anteriormente a pena aplicada seria de 9 (nove) a 15 (quinze) anos, enquanto hoje a mnima de 8 (oito) anos e a mxima de 15 (quinze) anos. Apesar disso, observa-se que a diminuio da mnima em um ano, quando contraposta superao da discusso do bis in idem, torna-se insignificante, dada a grande quantidade de julgamentos que acompanhavam a jurisprudncia do STJ e aplicavam a pena de 6 (seis) a 10 (dez) anos no caso de violncia presumida.

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4.1.2 Art. 218-A, CP Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente

Os doutrinadores que j tiveram a oportunidade de se manifestar acerca da Lei 12.015/2009 so unnimes em apontar que o art. 218-A veio suprir uma lacuna do ordenamento jurdico, o qual incriminava o ato de induzir adolescente maior de 14 (catorze) anos a presenciar ato libidinoso atravs do art. 218 (corrupo de menores), mas era omisso em relao prtica de tal ato contra criana ou adolescente que ainda no tivesse atingido os catorze anos. A contribuio deste dispositivo para a ampliao da proteo ao vulnervel, portanto, evidente, posto que a satisfao de lascvia mediante presena de criana e adolescente menor de catorze anos no mais um indiferente penal como ocorria anteriormente, sendo prevista a pena de recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos.

4.1.3 Art. 218-B, CP Favorecimento de prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel

O projeto de lei 253/2004 do Senado Federal baseou-se em um estudo sobre a explorao sexual no Brasil, principalmente a de crianas e adolescentes, sendo inclusive criado um grupo de estudos da Comisso Intersetorial de Combate Violncia Sexual contra Crianas e Adolescentes. Pode-se dizer, ento, que um dos principais objetivos, se no o principal, da reforma penal ora analisada foi o combate explorao sexual de crianas e adolescentes, razo pela qual o artigo 218-B possui enorme importncia na proteo aos vulnerveis. Conforme explicitado no captulo anterior, este artigo resultou de uma combinao dos artigos 244-A da Lei 8.069/90 e 228 do Cdigo Penal, o que acarretou um tratamento mais rigoroso dos criminosos e, consequentemente, mais protetivo aos vulnerveis. Observe-se que, em relao aos ncleos induzir, atrair, facilitar e impedir que a abandone, a pena aumentou de 03 (trs) a 08 (oito) anos antes prevista no art. 228, 1, CP para de 4 (quatro) a 10 (dez) anos de recluso. O ncleo submeter, entretanto, no sofreu alterao em sua pena, uma vez que o art. 244-A do Estatuto da Criana e do

60 Adolescente j cominava a pena hoje prevista. Houve ainda a criao do novo ncleo dificultar que a abandone. Ressalte-se tambm que os ncleos previstos anteriormente no art. 228 do CP apenas faziam referncia prostituio, ao passo que o art. 244-A do ECA fazia aluso tambm explorao sexual. Com a unio de tais dispositivos no art. 218-B do CP, as condutas de induzir, atrair, facilitar ou impedir que a abandone passaram a ser mais amplamente punidas, seja quando voltadas prostituio ou a qualquer outra forma de explorao sexual. Importante observar que o artigo 244-A do ECA apenas se referia criana e ao adolescente. O art. 228, 1, CP, por sua vez, previa um aumento de pena quando a vtima fosse maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos. Todavia, o novo artigo, alm de dar proteo especial ao menor de dezoito anos, tambm visa proteger a pessoa que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato. Houve, portanto, uma ampliao da proteo aos vulnerveis, sendo englobados pelo artigo duas das trs categorias de vulnerabilidade. Por fim, cabe tecer comentrio acerca do 2 do artigo 218-B. A equiparao da conduta de quem pratica ato libidinoso com adolescente maior de catorze e menor de dezoito anos prostitudo (inciso I) e do proprietrio, gerente ou responsvel pelo local onde h a explorao sexual (inciso II) conduta daquele que favorece a prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel importantssima para o combate explorao sexual de crianas, adolescentes e demais vulnerveis. Isso se deve ao fato de que, ao serem incriminados os clientes e os responsveis pelos locais onde h a explorao, estrangula-se a base financiadora da explorao sexual de vulnerveis, desestimulando-a.

4.1.4 Art. 225, CP Ao Penal

A modificao da ao penal privada para a pblica, seja ela incondicionada ou condicionada representao do ofendido, nos crimes previstos nos captulos I e II do Ttulo VI do Cdigo Penal j era solicitada por grande parte dos doutrinadores e pela sociedade em geral, posto que a natureza, a gravidade e o alto grau de reprovabilidade de tais crimes eram incompatveis com os benefcios que poderiam ser concedidos ao criminoso na ao penal privada.

61 Especificamente analisando a alterao da ao penal em relao ao vulnervel, observa-se que, com a Lei 12.015/2009, foi atingido um maior grau de proteo aos interesses destes, j que a ao passa a ser pblica incondicionada, devendo o Ministrio Pblico envidar todos os esforos possveis para que o crime cometido em face de vulnervel seja devidamente punido. No se pode olvidar, entretanto, que aquele que for vulnervel apenas no momento do crime, mas gozar de capacidade no momento da ao penal deve ter a escolha de representar ou no, sendo respeitada a opo da vtima de proteger sua privacidade ou de evitar novo trauma decorrente do processo penal.

4.1.5 Art. 234-A, CP Aumento da pena

Outro dispositivo que sem dvidas trouxe apenas benefcios aos vulnerveis e demais vtimas de crimes sexuais foi o art. 234-A, CP, o qual previu novas causas de aumento. Hoje, quando do crime resultar gravidez ou transmisso de doena sexualmente transmissvel - DST, ser a pena aumentada de 1/6 at metade. Observe que, antes da criao de tal artigo, quando a vtima fosse contaminada com uma DST durante crime sexual, haveria o concurso entre este crime e o de perigo de contgio de molstia grave, previsto no art. 131 do Cdigo Penal. Cabe ressaltar que tal modificao no trouxe grandes alteraes em relao pena, pois a regra do concurso formal de crimes (art. 70, CP) determina que ser aplicada a pena mais elevada somada a um aumento de 1/6 at a metade. Tendo em vista que os crimes do Ttulo VI que podem ter como resultado a contaminao da vtima com uma DST possuem penas superiores pena do art. 131 (de um a quatro anos), continuar a incidir sobre tais penas o aumento de 1/6 at a metade. A criao desse artigo, no entanto, tornou a aplicao da causa de aumento mais tcnica, impedindo que sejam perpetuadas decises que no admitiam o concurso formal entre um crime sexual e o de perigo de molstia grave. Quanto ao resultado gravidez, indiscutvel que deve incidir maior reprimenda do Estado. Quando a mulher, aps uma violncia sexual, engravida, ou ir abortar, sendo, assim, sacrificada uma vida, ou ter a criana e lembrar-se- diariamente da violncia sofrida, fazendo com que seu sofrimento perdure. A previso dessa causa de aumento, ento, foi muito bem colocada pelo legislador.

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4.1.6 Art. 234-B, CP Segredo de justia

Prev o art. 234-B, do Cdigo Penal, que correro em segredo de justia todos os processos que tiverem como objeto crime contra a dignidade sexual. Esse artigo essencial no s para resguardar a vida ntima das vtimas, como tambm para estimular que, nos crimes em que a ao penal for pblica condicionada representao do ofendido, este represente. muito comum que a vtima, por ter vergonha do ocorrido e temer a reao da sociedade face natureza do crime do qual foi vtima, deixe de representar, deixando o criminoso impune. Com a nova regra do art. 234-B, todavia, garantido ao ofendido que o processo correr em segredo de justia, o que significa que apenas as partes e seus representantes tero acesso ao contedo da ao, sendo vedada sua divulgao para a sociedade. Espera-se que, com esse novo artigo, aumentem consideravelmente as representaes de vtimas de crimes contra a dignidade sexual, permitindo que seja feita justia. Especificamente em relao aos vulnerveis, com exceo daquele que estava impedido de resistir apenas no momento do crime, no restar configurado o efeito acima, posto que a ao ser pblica incondicionada. No entanto, esse dispositivo ter a importantssima funo de evitar que haja exposio da vida ntima do vulnervel, impedindo que ele sofra qualquer forma de preconceito ou que seu sofrimento seja intensificado em razo de ter a conscincia de que todos a seu redor sabem do ocorrido.

4.1.7 Art. 244-B, ECA Corrupo de menores

A novidade trazida pela Lei 12.015/09 para o crime acima especificado foram as normas previstas nos pargrafos 1 e 2 do art. 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente. O pargrafo 1 demonstra a preocupao do legislador em proteger as crianas e os adolescentes de serem corrompidas por qualquer meio eletrnico. Tal previso bastante atualizada, considerando que hoje as crianas so inseridas no mundo virtual desde muito

63 cedo e, com isso, so submetidas a todos os perigos inerentes a ele. A utilizao de computador, por exemplo, para conhecer pessoas muito comum e perigosa, pois impede que se constate com quem, de fato, a pessoa est se comunicando. Se adultos so suscetveis a serem enganados, o que dizer de crianas e adolescentes, os quais so mais ingnuos? A especificao da forma de cometimento do crime de corrupo de menores no 1, portanto, foi uma forma de dispensar uma maior proteo s crianas e aos adolescentes. O pargrafo 2, por sua vez, prev o aumento de um tero quando o crime cometido pelo menor de dezoito anos for considerado hediondo pelo art. 1 da Lei 8.072/90. Essa uma forma de desestimular que crianas e adolescentes sejam inseridas no mundo do crime por meio de condutas to graves, considerando que a corrupo ser mais forte, tornando mnimas as possibilidades de o menor ser reabilitado aps cometer crimes to cruis. Deve-se ressaltar, no entanto, que o legislador perdeu a oportunidade de inserir na previso acima os crimes equiparados a hediondos. A tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e o terrorismo so to graves quanto os definidos como hediondos, e portanto deveria incidir a mesma a causa de aumento, principalmente em relao ao trfico, pois crime em que inmeras crianas e adolescentes esto envolvidas em razo de corrupo realizada por maiores.

4.2 Alteraes que beneficiaram o agressor

Infelizmente, por mais estudos que sejam realizados antes da aprovao de leis, sempre h falhas que so constatadas posteriormente. No caso da Lei 12.015/09, h algumas alteraes que acabaram por beneficiar o agressor, comprometendo de certa forma a proteo do vulnervel. Tais modificaes sero analisadas a seguir.

4.2.1 Art. 217-A, CP Estupro de Vulnervel

Como j explicitado em diversas oportunidades nesta monografia, o crime de estupro de vulnervel consistiu em uma combinao dos antigos artigos 213, 214 e 224 do Cdigo Penal. Antes da nova lei, quando o agente praticasse tanto condutas previstas no art.

64 213 (conjuno carnal) quanto no art. 214 (ato libidinoso diverso), haveria o concurso material de crimes, sendo aplicada a pena de 6 (seis) a 10 (dez) anos, com ou sem o aumento do art. 9 da Lei 8.072/90, por duas vezes, conforme previso do art. 69 do Cdigo Penal. Conforme ensinamento de Rogrio Sanches da Cunha (2009, p. 36):

A prtica de conjuno carnal seguida de atos libidinosos (sexo anal, por exemplo) gerava concurso material dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor (JSTF 301/461 e RSTJ 93/384). Entendia-se que o agente, nesse caso, pratica duas condutas (impedindo reconhecer-se o concurso formal) gerando dois resultados de espcies diferentes (incompatvel com a continuidade delitiva).

Esse era o entendimento pacificado tanto no Supremo Tribunal Federal quanto no Superior Tribunal de Justia, como se pode observar:

EMENTA: HABEAS CORPUS. PENA. ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. IMPOSSIBILIDADE DE ABSORO DE UM DELITO PELO OUTRO. HIPTESE DE CONCURSO MATERIAL. E pacifico o entendimento no Supremo Tribunal Federal no sentido de que estupro e atentado violento ao pudor, praticados contra a mesma vtima, caracterizam concurso material de delitos. Habeas corpus indeferido. (HC 71802, Relator(a): Min. ILMAR GALVO, Primeira Turma, julgado em 12/03/1996, DJ 26-04-1996 PP-13113 EMENT VOL-01825-01 PP-00195)

HABEAS CORPUS. ROUBO QUALIFICADO PELO EMPREGO DE ARMA DE FOGO, ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR EM CONCURSO MATERIAL. DOSIMETRIA DA PENA. PENA TOTAL: 17 ANOS DE RECLUSO. INEXISTNCIA DE CONTINUIDADE DELITIVA ENTRE OS CRIMES SEXUAIS. UTILIZAO DE ARMA DE FOGO. DESNECESSIDADE DE APREENSO E PERCIA DA ARMA PARA A APLICAO DA CAUSA ESPECIAL DE AUMENTO DA PENA. PRECEDENTES DO STJ E DO STF. PARECER DO MPF PELA DENEGAO DA ORDEM. WRIT DENEGADO. 1. Inexiste continuidade delitiva entre os crimes de atentado violento ao pudor e estupro, por serem de espcies distintas e demandarem o preenchimento de requisitos subjetivos e objetivos diversos. Precedentes do STJ. 2. A apreenso e a percia da arma de fogo utilizada no roubo so desnecessrias para configurar a causa especial de aumento de pena, mormente quando a prova testemunhal firme sobre sua efetiva utilizao na prtica da conduta criminosa. Precedentes do STJ e STF. 3. Parecer do MPF pela denegao da ordem. 4. Writ denegado. (HC 200900205386, NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, STJ - QUINTA TURMA, 21/09/2009)

O estupro de vulnervel, entretanto, trata-se de crime misto alternativo, ou seja, apresenta diversos ncleos, os quais podem ser cometidos isoladamente ou em conjunto. Em

65 outras palavras, no importa se o agente cometeu apenas um dos ncleos do tipo ou se cometeu todos, a pena a ser aplicada ser a mesma. Assim, se o agente mantiver conjuno carnal com um vulnervel e em seguida coito anal, ser julgado por um s crime, variando a pena de oito a quinze anos. evidente, todavia, que a prtica de mais de um ncleo do tipo penal ser levada em considerao no momento da fixao da pena dentro do intervalo previsto, devendo ser mais elevada. Tal modificao claramente beneficiou o agente, pois a pena mxima que pode ser aplicada quando cometido tanto a conjuno carnal como outro ato libidinoso ser apenas de quinze anos, enquanto anteriormente a pena poderia atingir at trinta anos. Rogrio Sanches da Cunha (2009, p. 37) destaca ainda uma falha na redao dos arts. 213, 1 e 217-A que beneficia o agente do crime:

Se a vtima for violentada no dia do seu 14 aniversrio no gera qualificadora, pois ainda no maior de 14 anos. Tambm no tipifica o crime do art. 217-A, que exige vtima menor de 14 anos. Concluso: se o ato sexual for praticado com violncia ou grave ameaa haver estupro simples (art. 213, caput, do CP); se o ato foi consentido, o fato atpico, apurando-se a enorme falha do legislador. A alterao legislativa, nesse caso, benfica, devendo retroagir para alcanar os fatos pretritos.

4.2.2 Art. 218, CP Mediao de vulnervel para servir a lascvia de outrem

Antes do advento da Lei 12.015/09, caso houvesse satisfao da lascvia de outrem por qualquer das pessoas previstas no art. 224 do CP, haveria a presuno de violncia, respondendo pelo art. 213 ou art. 214 tanto aquele que tivesse sua lascvia satisfeita quanto quem induzisse o menor, o alienado mental ou pessoa incapaz de resistir a satisfazer a lascvia de outrem. Uma vez admitido que houve a ruptura da teoria monista pela criao de crime autnomo para o partcipe de estupro de vulnervel que efetua a mediao, depreende-se que o indutor foi beneficiado por tal mudana. Enquanto anteriormente responderia por estupro ou atentado violento ao pudor, atualmente responde pelo artigo 218 do Cdigo Penal, que comina pena bem mais leve; apenas de 2 (dois) a 5 (cinco) anos de recluso.

66 4.2.3 Art. 218-B, CP Favorecimento de prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel

Enquanto previsto apenas no art. 244-A do Estatuto da Criana e do Adolescente, o crime de favorecimento de prostituio era punido no s com pena de recluso, mas tambm com pena de multa. Com a nova lei, a pena de multa apenas ser aplicada quando o crime for cometido com o fim de obter vantagem econmica.

4.2.4 Art. 244-B, ECA Corrupo de menores

O atual crime de corrupo de menores no mais prev a aplicao da pena de multa, sendo prevista apenas a pena de recluso de 1 (um) a 4 (quatro) anos.

67

5 CONSIDERAES FINAIS

De todo o exposto neste trabalho monogrfico, depreende-se que a Lei 12.015/2009, ao ser analisada de uma forma global, foi benfica para os vulnerveis, intensificando a proteo dessa parcela da sociedade. A nova lei teve o poder de atrair a ateno da sociedade e do Estado para os crimes sexuais cometidos contra os vulnerveis, destacando que a prtica de crimes sexuais contra eles inadmissvel, razo pela qual tornou a punio dos agentes mais ampla e rgida. Foi superado o regime de presuno de violncia, o qual, por ser alvo de tantas teorias doutrinrias que tinham o objetivo de relativiz-lo, acabou por perder o objeto para o qual foi criado. Em seu lugar, foi trazida a ideia de vulnerabilidade que passou a ser inserida no bojo de cada artigo voltado para sua proteo, tornando-se elemento essencial do tipo penal. Com isso, buscou tornar a vulnerabilidade objetiva, impedindo que se admita qualquer forma de relativizao, como ocorria no regime de presuno de violncia. Outra discusso importante que se deixou para trs foi acerca do bis in idem da utilizao da condio de fragilidade da vtima tanto para presumir a violncia quanto para aumentar a pena. Hoje, havendo tipos especficos que preveem penas mais gravosas, no resta espao para a continuao de tal debate. Apesar de tudo o explicitado acima, parece que o principal efeito que a Lei 12.015/09 ter ser no combate prostituio e explorao sexual de crianas e adolescentes. Conforme esclarecido no decorrer deste trabalho, constatou-se que as crianas so introduzidas cada vez mais cedo no mundo da explorao sexual, tendo em vista a miserabilidade em que vivem e a falta de instruo. Ao se deparar com os resultados dos estudos realizados, buscou o legislador inserir normas penais que tivessem fora para combater realidade to cruel. Assim, passou-se a penalizar no s aquele que favorecesse a prostituio ou qualquer outra forma de explorao sexual de vulnerveis, mas tambm quem se beneficiasse da explorao, fosse quem mantivesse atos libidinosos com o adolescente entre 14 (catorze) e 18 (dezoito) anos, fosse quem permitisse que ocorresse a explorao sexual de vulnervel em seu estabelecimento. Observe-se que a reforma incrimina as diversas condutas de agentes que possam levar ao abuso da sexualidade dos vulnerveis, punindo desde o indutor (art. 218, CP), passando por aquele que pratica ato libidinoso na presena de menor de catorze anos ou o

68 induz a presenci-lo (art. 218-A, CP), at aquele que favorece a explorao sexual do vulnervel (art. 218-B, CP) e o que pratica atos libidinosos com ele (art. 217-A, CP). No se pode olvidar tambm os grandes benefcios trazidos pela modificao da titularidade da ao penal, pelas novas causas de aumento de pena e pela obrigatoriedade de segredo de justia dos processos em que forem julgados crimes contra a dignidade sexual. Por outro lado, h algumas modificaes que tornaram a penalizao dos agentes de crimes sexuais contra vulnervel mais branda. A mais significativa, sem dvida, resultou da juno dos tipos penais do estupro com o atentado violento ao pudor para compor um s crime. Com isso, impossibilitou-se o concurso de crimes quando for praticada tanto a conjuno carnal quanto ato libidinoso diverso. Houve ainda uma diferenciao entre o tratamento de quem induz vulnervel a satisfazer a lascvia de outrem (art. 218, CP) e de quem tem sua lascvia satisfeita por vulnervel (art. 217-A, CP), havendo um claro benefcio ao indutor, o qual no mais pode ser considerado partcipe do crime de estupro. As demais alteraes no trouxeram grandes impactos, j que apenas retiraram penas pecunirias. Colocando em contraposio as modificaes que fortaleceram a proteo ao vulnervel e as que acabaram por beneficiar os agentes de crimes sexuais, conclui-se facilmente que as primeiras superam as segundas tanto em nmero quanto em qualidade e fora, sendo mais significativas e capazes de modificar todo o sistema de proteo ao vulnervel e de punio ao agente de crimes sexuais contra vulnerveis. Evidente, no entanto, que a nova lei foi omissa em relao a alguns pontos essenciais para a efetiva proteo ao vulnervel. O primeiro a delimitao de um conceito de vulnervel, permitindo que todos aqueles que fossem considerados vulnerveis obtivessem tratamento isonmico. A delimitao de subgrupos de vulnerveis a serem protegidos em cada artigo do captulo que visa a proteger os vulnerveis em geral, permite uma diferenciao de tratamento sem que seja demonstrada uma razo para isso. O legislador, portanto, deveria ter criado um conceito normativo de vulnervel, trazendo maior segurana jurdica em sua proteo. O segundo importantssimo ponto que deixou de ser abordado pela Lei 12.015/2009 foi a conceituao e limitao do alcance do termo atos libidinosos. A amplitude dessa expresso h tempos causa discusses doutrinrias, tentando-se diferenciar os atos que devem ser hoje inseridos nos tipos de estupro (arts. 213 e 217-A, CP) ou na contraveno de importunao ofensiva ao pudor (art. 61 do Decreto-lei n 3688/41). A nova lei, portanto, deixou passar grande oportunidade de soluo da controvrsia acima.

69 Importante ressaltar que a anlise da Lei 12.015/2009 aqui apresentada preliminar, tendo em vista que a aprovao de tal lei muito recente. certo, portanto, que haver inmeros posicionamentos doutrinrios e jurisprudenciais que ressaltaro novos benefcios ou prejuzos trazidos pela Lei 12.015/2009 proteo do vulnervel. Assim, pode ocorrer que o saldo positivo ora obtido se torne negativo de acordo com a aplicao da lei ao caso concreto. Espera-se, no entanto, que possam ser descobertas novas nuances da Lei 12.015/2009 para serem utilizadas como arma para combater mais fortemente os crimes sexuais contra vulnerveis. Por fim, torce-se pela realizao de novas reformas para que sejam sanadas as falhas e as omisses apresentadas pela Lei 12.015/2009.

REFERNCIAS

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ANEXO 01 TABELA COMPARATIVA

ANTES DA LEI 12.015/09

Estupro Art. 213. Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa: Pena recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. Atentado violento ao pudor Art. 214. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal: Pena recluso, 6 (seis) a 10 (dez) anos. (Revogado pela Lei 12.015/2009). Presuno de violncia (Revogado pela 12.015/2009). Art. 224. Presume-se a violncia, se a vtima: a) no maior de 14 (quatorze) anos; Lei

APS A LEI 12.015/2009

Estupro de vulnervel Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: Pena recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.

Lei 9.072/90: Art. 9 As penas fixadas no art. 6 para os crimes capitulados nos arts. 157, 3, 158, 2, 159, caput e seus 1, 2 e 3, 213, caput e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, todos do Cdigo Penal, so acrescidas de metade, respeitado o limite superior de trinta anos de recluso, estando a vtima em qualquer das hipteses referidas no art. 224 tambm do Cdigo Penal. Art. 224. Presume-se a violncia se a vtima: [...] b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia; c)no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia. Art. 226. A pena aumentada: (...) II de (metade), se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela; Formas qualificadas (Revogado pela lei 12.015/2009) Art. 223. Se da violncia resulta leso corporal de natureza grave: Pena recluso de 8 (oito) a 12 (doze) anos. Pargrafo nico. Se do fato resulta a morte: Pena recluso, de 12 (doze) a 25 (vinte e cinco) anos.

1. Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. 2 (VETADO). A pena aumentada da metade se h concurso de quem tenha o dever de cuidado, proteo ou vigilncia.

3. Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: Pena recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos.

4. Se da conduta resulta morte: Pena- recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.

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Mediao para servir a lascvia de outrem Art. 227. Induzir algum a satisfazer a lascvia de outrem: Pena recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos. 1. Se a vtima maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, ou se o agente seu ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro, irmo, tutor ou curador ou pessoa que a quem esteja confiada para fins de educao, de tratamento ou de guarda: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos. 2. Se o crime cometido com emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: Pena recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, alm da pena correspondente violncia. 3. Se o crime cometido com o fim de lucro, aplica-se tambm multa. (Este dispositivo continua em vigor). Art. 232. Nos crimes de que trata este Captulo, aplicvel o disposto no art. 223 e 224. (Revogado pela lei 12.015/09) Corrupo de menores Art. 218. Corromper o facilitar a corrupo de pessoa maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a a pratic-lo ou a presenci-lo: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. Lei 8.069/90 Art. 244-A. Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do art. 2 desta Lei, prostituio ou explorao sexual: Pena recluso de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa. Favorecimento da prostituio Art. 228. Induzir ou atrair algum prostituio, facilit-la ou impedir que algum a abandone: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos. 1. Se ocorre qualquer das hipteses do 1. Do artigo anterior [vtima maior de 14 e menor de 18 anos]: Pena recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos.

Art. 218. Induzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia de outrem: Pena: recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos.

Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou induzi-lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria ou de outrem: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilit-la, impedir ou dificultar que a abandone: Pena recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos.

Lei 8.069/90 Art. 244-A [...] 1. Incorrem nas mesmas penas o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifique a submisso de criana ou adolescente s prticas referidas no caput deste artigo.

2. Constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e funcionamento do estabelecimento. Ao Penal Art. 225. Nos crimes definidos nos captulos anteriores, somente se procede mediante queixa. 1. Procede-se, entretanto, mediante ao pblica: I se a vtima ou seus pais no podem prover s

1. Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. 2. Incorre nas mesma penas: I quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo. II o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifiquem as prticas referidas no caput deste artigo. 3. Na hiptese do inciso II do 2., constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento. Ao Penal Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante ao penal pblica condicionada representao. Pargrafo nico. Procede-se mediante ao penal

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despesas do processo, sem privar-se de recursos indispensveis manuteno prpria ou da famlia; II se o crime cometido com abuso do ptrio poder, ou da qualidade de padrasto, tutor ou curador. 2. No caso do n. I do pargrafo anterior, a ao do Ministrio Pblico depende de representao. Aumento de pena Art. 226. A pena aumentada: I de quarta parte, se o crime cometido com o concurso de 2 (duas) ou mais pessoas; II de (metade), se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela. (Este artigo continua em vigor). (Sem correspondente anterior) pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel.

Aumento de pena Art. 234-A. Nos crimes previstos neste Ttulo a pena aumentada: I (VETADO); II (VETADO); III de metade, se do crime resultar gravidez; e IV de um sexto at a metade, se o agente transmite vtima doena sexualmente transmissvel de que sabe ou deveria saber ser portador. Segredo de justia Art. 234-B. Os processos em que se apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia.

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ANEXO 02 LEI 12.015, DE 07 DE AGOSTO DE 2009

Altera o Ttulo VI da Parte Especial do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, e o art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990, que dispe sobre os crimes hediondos, nos termos do inciso XLIII do art. 5o da Constituio Federal e revoga a Lei no 2.252, de 1o de julho de 1954, que trata de corrupo de menores. O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1o Esta Lei altera o Ttulo VI da Parte Especial do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, e o art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990, que dispe sobre os crimes hediondos, nos termos do inciso XLIII do art. 5o da Constituio Federal. Art. 2o O Ttulo VI da Parte Especial do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, passa a vigorar com as seguintes alteraes: TTULO VI DOS CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL CAPTULO I DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL Estupro Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. 2o Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. (NR) Violao sexual mediante fraude Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum, mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. Pargrafo nico. Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (NR) Assdio sexual Art. 216-A. .................................................................... ..............................................................................................

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2o A pena aumentada em at um tero se a vtima menor de 18 (dezoito) anos. (NR) CAPTULO II DOS CRIMES SEXUAIS CONTRA VULNERVEL Art. 218. Induzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia de outrem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos. Pargrafo nico. (VETADO). (NR) Ao penal Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante ao penal pblica condicionada representao. Pargrafo nico. Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel. (NR) CAPTULO V DO LENOCNIO E DO TRFICO DE PESSOA PARA FIM DE PROSTITUIO OU OUTRA FORMA DE EXPLORAO SEXUAL ............................................................................................. Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual Art. 228. Induzir ou atrair algum prostituio ou outra forma de explorao sexual, facilit-la, impedir ou dificultar que algum a abandone: Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. 1o Se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos. ................................................................................... (NR) Art. 229. Manter, por conta prpria ou de terceiro, estabelecimento em que ocorra explorao sexual, haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta do proprietrio ou gerente: ................................................................................... (NR) Rufianismo Art. 230. ...................................................................... ............................................................................................. 1o Se a vtima menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos ou se o crime cometido por ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou por quem assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia: Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. 2o Se o crime cometido mediante violncia, grave ameaa, fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao da vontade da vtima: Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, sem prejuzo da pena correspondente violncia. (NR)

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Trfico internacional de pessoa para fim de explorao sexual Art. 231. Promover ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de algum que nele venha a exercer a prostituio ou outra forma de explorao sexual, ou a sada de algum que v exerc-la no estrangeiro. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos. 1o Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar ou comprar a pessoa traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la, transferi-la ou aloj-la. 2o A pena aumentada da metade se: I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos; II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude. 3o Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (NR) Trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual Art. 231-A. Promover ou facilitar o deslocamento de algum dentro do territrio nacional para o exerccio da prostituio ou outra forma de explorao sexual: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. 1o Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar, vender ou comprar a pessoa traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la, transferi-la ou aloj-la. 2o A pena aumentada da metade se: I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos; II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude. 3o Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (NR) Art. 3o O Decreto-Lei no 2.848, de 1940, Cdigo Penal, passa a vigorar acrescido dos seguintes arts. 217A, 218-A, 218-B, 234-A, 234-B e 234-C: Estupro de vulnervel Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. 1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. 2o (VETADO)

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3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. 4o Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou induzi-lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria ou de outrem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilit-la, impedir ou dificultar que a abandone: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos. 1o Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. 2o Incorre nas mesmas penas: I - quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo; II - o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifiquem as prticas referidas no caput deste artigo. 3o Na hiptese do inciso II do 2o, constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento. CAPTULO VII DISPOSIES GERAIS Aumento de pena Art. 234-A. Nos crimes previstos neste Ttulo a pena aumentada: I (VETADO); II (VETADO); III - de metade, se do crime resultar gravidez; e IV - de um sexto at a metade, se o agente transmite vitima doena sexualmente transmissvel de que sabe ou deveria saber ser portador. Art. 234-B. Os processos em que se apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia. Art. 234-C. (VETADO). Art. 4o O art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990, Lei de Crimes Hediondos, passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 1o ............................................................................ ..............................................................................................

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V - estupro (art. 213, caput e 1o e 2o); VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1o, 2o, 3o e 4o); ................................................................................................... ................................................................................... (NR) Art. 5o A Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990, passa a vigorar acrescida do seguinte artigo: Art. 244-B. Corromper ou facilitar a corrupo de menor de 18 (dezoito) anos, com ele praticando infrao penal ou induzindo-o a pratic-la: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. 1o Incorre nas penas previstas no caput deste artigo quem pratica as condutas ali tipificadas utilizando-se de quaisquer meios eletrnicos, inclusive salas de bate-papo da internet. 2o As penas previstas no caput deste artigo so aumentadas de um tero no caso de a infrao cometida ou induzida estar includa no rol do art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990. Art. 6o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 7o Revogam-se os arts. 214, 216, 223, 224 e 232 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, e a Lei no 2.252, de 1o de julho de 1954. Braslia, 7 de agosto de 2009; 188o da Independncia e 121o da Repblica. LUIZ INCIO LULA DA SILVA Tarso Genro Este texto no substitui o publicado no DOU de 10.8.2009

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ANEXO 03 TTULO VI DO CDIGO PENAL

TTULO VI DOS CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) CAPTULO I DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Estupro Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 214 - (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Violao sexual mediante fraude (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum, mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico. Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 216. (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Assdio sexual (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Art. 216-A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo." (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos. (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Pargrafo nico. (VETADO) (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) 2o A pena aumentada em at um tero se a vtima menor de 18 (dezoito) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) CAPTULO II DOS CRIMES SEXUAIS CONTRA VULNERVEL (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

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Seduo Art. 217 - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) Estupro de vulnervel (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o (VETADO) (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 4o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Corrupo de menores Art. 218. Induzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia de outrem: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico. (VETADO). (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou induzi-lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria ou de outrem: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilit-la, impedir ou dificultar que a abandone: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o Incorre nas mesmas penas: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) I - quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) II - o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifiquem as prticas referidas no caput deste artigo. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

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3o Na hiptese do inciso II do 2o, constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009) CAPTULO III DO RAPTO Rapto violento ou mediante fraude Art. 219 - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) Rapto consensual Art. 220 - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) Diminuio de pena Art. 221 - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) Concurso de rapto e outro crime Art. 222 - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) CAPTULO IV DISPOSIES GERAIS Art. 223 - (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 224 - (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Ao penal Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante ao penal pblica condicionada representao. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico. Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Aumento de pena Art. 226. A pena aumentada:(Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) I de quarta parte, se o crime cometido com o concurso de 2 (duas) ou mais pessoas; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) II de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) III - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) CAPTULO V DO LENOCNIO E DO TRFICO DE PESSOA PARA FIM DE PROSTITUIO OU OUTRA FORMA DE EXPLORAO SEXUAL (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

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Mediao para servir a lascvia de outrem Art. 227 - Induzir algum a satisfazer a lascvia de outrem: Pena - recluso, de um a trs anos. 1o Se a vtima maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, ou se o agente seu ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro, irmo, tutor ou curador ou pessoa a quem esteja confiada para fins de educao, de tratamento ou de guarda: (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Pena - recluso, de dois a cinco anos. 2 - Se o crime cometido com emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: Pena - recluso, de dois a oito anos, alm da pena correspondente violncia. 3 - Se o crime cometido com o fim de lucro, aplica-se tambm multa. Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 228. Induzir ou atrair algum prostituio ou outra forma de explorao sexual, facilit-la, impedir ou dificultar que algum a abandone: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 2 - Se o crime, cometido com emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: Pena - recluso, de quatro a dez anos, alm da pena correspondente violncia. 3 - Se o crime cometido com o fim de lucro, aplica-se tambm multa. Casa de prostituio Art. 229. Manter, por conta prpria ou de terceiro, estabelecimento em que ocorra explorao sexual, haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta do proprietrio ou gerente: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa. Rufianismo Art. 230 - Tirar proveito da prostituio alheia, participando diretamente de seus lucros ou fazendo-se sustentar, no todo ou em parte, por quem a exera: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. 1o Se a vtima menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos ou se o crime cometido por ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou por quem assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

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Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 2o Se o crime cometido mediante violncia, grave ameaa, fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao da vontade da vtima: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, sem prejuzo da pena correspondente violncia.(Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Trfico internacional de pessoa para fim de explorao sexual (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 231. Promover ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de algum que nele venha a exercer a prostituio ou outra forma de explorao sexual, ou a sada de algum que v exerc-la no estrangeiro. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar ou comprar a pessoa traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la, transferi-la ou aloj-la. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 2o A pena aumentada da metade se: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 3o Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 231-A. Promover ou facilitar o deslocamento de algum dentro do territrio nacional para o exerccio da prostituio ou outra forma de explorao sexual: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar, vender ou comprar a pessoa traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la, transferi-la ou aloj-la. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o A pena aumentada da metade se: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 3o Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

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Art. 232 - (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) CAPTULO VI DO ULTRAJE PBLICO AO PUDOR Ato obsceno Art. 233 - Praticar ato obsceno em lugar pblico, ou aberto ou exposto ao pblico: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa. Escrito ou objeto obsceno Art. 234 - Fazer, importar, exportar, adquirir ou ter sob sua guarda, para fim de comrcio, de distribuio ou de exposio pblica, escrito, desenho, pintura, estampa ou qualquer objeto obsceno: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. Pargrafo nico - Incorre na mesma pena quem: I - vende, distribui ou expe venda ou ao pblico qualquer dos objetos referidos neste artigo; II - realiza, em lugar pblico ou acessvel ao pblico, representao teatral, ou exibio cinematogrfica de carter obsceno, ou qualquer outro espetculo, que tenha o mesmo carter; III - realiza, em lugar pblico ou acessvel ao pblico, ou pelo rdio, audio ou recitao de carter obsceno. CAPTULO VII DISPOSIES GERAIS (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Aumento de pena (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 234-A. Nos crimes previstos neste Ttulo a pena aumentada: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) I (VETADO); (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) II (VETADO); (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) III - de metade, se do crime resultar gravidez; e (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) IV - de um sexto at a metade, se o agente transmite vitima doena sexualmente transmissvel de que sabe ou deveria saber ser portador. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 234-B. Os processos em que se apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 234-C. (VETADO). (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

87 ANEXO 04 PROJETO DE LEI DO SENADO N 253, 2004

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