Captulo Undcimo Terrorismo y Derechos Humanos en la Guerra Contra el Terror

Carlos Aguilar Blanc Prof. de Teora del Derecho y Teora y Prctica de los Derechos Humanos Universidad Pablo de Olavide, Sevilla, Espaa Terrorismo y derechos humanos parecen en principio dos conceptos antitticos, no obstante en sus orgenes y en su evolucin histrica comparten un pasado histrico comn y no exento de contradicciones. Un somero acercamiento lingstico a la palabra Terror y a algunas de sus derivadas en lengua espaola, como Terrorismo o aterrorizar. Para Caro Baroja resulta claro que la palabra Terror es enteramente latina, ya el Diccionario de autoridades, de tiempos de Felipe V daba dos ejemplos de ello y el mismsimo Cervantes alude al terror.1 El primer dato que conocemos del uso de la palabra Terrorista en nuestra literatura es el de Fernndez de Moratn2 quien en el ao 1821 hace uso de la palabra terroristas en el sentido revolucionario. Ser despus de la revolucin francesa cuando el termino terrorismo ser incluido en el suplemento del diccionario de la academia francesa de 1798 en referencia al periodo revolucionario comnmente conocido como El Terror. Por su parte la palabra terrorista har su aparicin en los diccionarios de lengua espaola de la primera mitad del siglo XIX3. El diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola nos dice que terror deriva del latn terror, -oris. Y nos ofrece un primer significado del termino miedo muy intenso; como tercer significado nos da el de mtodo expeditivo de justicia revolucionaria y contrarrevolucionaria. Por antonom., poca, durante la Revolucin francesa, en que este mtodo era frecuente.4 El diccionario Oxford de la mente nos indica que los orgenes del trmino se encuentran en la nocin de temblar y le da al trmino el significado de el miedo especifico a que ocurra un acontecimiento o accin nefastos. Parece que el terror se acomoda a una categora de respuestas instintivas que los seres humanos compartimos con la mayora de los mamferos. Experimentos con chimpancs en los que se mostraba a estos animales imgenes de chimpancs con la cabeza o miembros amputados suscitaban respuestas instintivas de agitacin extrema. El miedo a la violencia infringida se encuentra en la base del proceso de terror5. En este sentido la guerra contra el terror sera algo as como la guerra contra el estrs o la guerra contra el hambre. En segundo lugar, el trmino terror, puede aludir entre otros significados, al terror poltico o Terror
Vid. CARO BAROJA, Julio: El terror desde un punto de vista historico en Terror y terrorismo. Ed. Plaza y Jans/Cambio 16. Barcelona. 1989. pgs. 16 a 17. 2 FERNNDEZ DE MORATN, Leandro: en Obras postumas, II, pg. 344. Carta XXVII. Madrid, 1867. Obra citada por CARO BAROJA, J. en Terror y terrorismo. Op. Cit. pg. 18 3 Vid. CARO BAROJA, J.: en Terror y terrorismo. Op. Cit. pgs. 18 y 19 4 Vid. REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA: Diccionario de la Lengua espaola Vigsima Segunda Edicin. Ed. Espasa Calpe. Madrid. 2001. pg. 2165 5 Vid. GREGORY, Richard L. en Diccionario Oxford de la mente, Alianza Editorial, Madrid, 1995, pg. 1121.
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de Estado, es decir al uso del miedo como procedimiento para el mantenimiento en el poder, por parte de aquellos que en esos momentos lo detentan. Sin embargo hay autores que sostienen que desde un punto de vista sociolgico el terror es distinto del temor, este extremo nos parece totalmente correcto, ya que no fue lo mismo el Gran Miedo que recorri Francia en el ao 1789 que el Terror Jacobino de 17936. No debe extraarnos esta aparente contradiccin; la discusin se sita en diferentes planos de investigacin: de una parte el estrictamente psicolgico y de otra el sociolgico poltico. El terror fue la base de la tirana en Roma, recurdense los gobiernos de Mario y Sila. El terror ha sido usado como un medio para acceder al poder; cuando al uso del mismo le ha seguido su conquista efectiva decimos que se ha producido una revolucin; cuando por el contrario la violencia y el terror son sometidos o sofocados desde el poder decimos que lo que se produjo fue una rebelin una revuelta popular o una insurreccin. Llamamos la atencin sobre este extremo ya que algn paralelismo a esto se dar respecto al fenmeno terrorista.

1. DEL TERRORISMO Los actos terroristas son por su propia naturaleza difciles de analizar y comprender; el terrorismo es un hecho que provoca sentimientos encontrados y repuestas emocionales muy diferentes y de gran intensidad. A nadie se le escapa la radical y diferente percepcin que produjeron los atentados terroristas del 11 de septiembre de 2001 entre la ciudadana norteamericana y los habitantes de algunos pases de la regin conocida como Oriente Medio; ello pese a que se nos haya lanzado el mensaje, con una machaconera e insistencia polticamente correcta (qu duda cabe), de que el mundo musulmn conden el terrorismo sin equivoco alguno. Lo cierto es que si observamos la situacin retrospectivamente, pensaremos que efectivamente hubo personas musulmanas que vieron sacudidas sus conciencias con la misma intensidad que cualquier parisino o londinense cristiano, ateo o agnstico; no obstante ello no nos impedir concluir, a menos que queramos ponernos una opaca venda sobre los ojos, que hubo otras que vitorearon jubilosamente tan macabros y espantosos actos. Se nos dijo que la CNN emiti imgenes de archivo sensacionalistas que eran extemporneas al momento en que las poblaciones citadas tuvieron noticias de tan luctuosos hechos. Se comprenden las razones de la puesta en marcha de dicha contracampaa informativa a fin de evitar actos injustificados de violencia contra personas musulmanas del todo inocentes, pero lo cierto es que hubo jbilo y vtores entre muchas personas practicantes del credo islmico, y muchos colectivos musulmanes se alegraron de que los atentados se cometieran y tuvieran xito en sus objetivos. Los terroristas no salen de la nada y sin ningn tipo de apoyo; pueden tener una base mayor o menor de apoyo, pero un grupo terrorista sin cierto apoyo social tiene poca vida como tal. Cmo es posible que hechos tan atroces sean celebrados por unas personas? Tal celebracin es patrimonio exclusivo del mundo musulmn? No, no lo es, los terroristas por mucho que a algunos les pueda sorprender siempre han tenido y es de temer que tendrn sus defensores en todo tiempo y lugar, al margen de la profesin
Vid. CALVERT, Peter: El terror en la teora de la revolucin en OSULLIVAN, Noel y otros: Terrosismo ideologa y revolucin Alianza Editorial. Madrid, 1987. Para este autor el terror es el uso sistematico del temor en circusntancias revolucionarias para ayudar al establecimiento de un nuevo gobierno.
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religiosa de sus defensores. Se ha dicho no sin razn que el que para unos es un terrorista es para otros un luchador por la libertad. Esta afirmacin es sociolgicamente cierta, as es; de ese modo pueden verse divididos los sentimientos populares; lo que hay que decir tambin es que pese a que subjetivamente la afirmacin es vlida, si buscamos elementos crticos que nos alumbren ante tan paradjica situacin llegaremos a la conclusin de que el terrorista nunca, y repito nunca, puede ser considerado un verdadero luchador por la libertad ya que la naturaleza misma del terrorismo es contraria a la idea de libertad. La confusin existente no obedece a causas patolgicas ni a nada que se les parezca. La historia de las ideas est llena de justificaciones racionales del uso de la violencia y la historia reciente nos muestra cmo aquellos que antes eran calificados como terroristas, o que realmente lo eran, luego pasan a ser hroes nacionales, Jefes de Estado e incluso son galardonados con el Premio Nbel de la Paz, valgan como ejemplo de lo dicho las vidas de dos conocidas personalidades pblicas como Menahem Beguin y Yasser Arafat.7 1.1 UNA PROPUESTA DE DEFINICIN El terrorismo es un hecho de naturaleza compleja; durante los ltimos cincuenta aos ha ido adquiriendo un protagonismo creciente que ha recorrido un camino parejo al de los medios de comunicacin de masas; es lo lgico dada la propia dinmica interna del acto terrorista. Al mismo tiempo que nuestras sociedades se han ido convirtiendo en sociedades mediticas el terrorismo se ha ido convirtiendo en uno de los trminos claves de nuestra cultura, y es que el terrorismo es un acto de comunicacin, un atroz acto de comunicacin, pero un acto de comunicacin a fin de cuentas. Todos nosotros sabemos que es un acto terrorista, lo difcil es sin embargo definirlo; nos sucede como a San Agustn con la nocin de tiempo. Si nadie nos lo pregunta todos sabemos qu es un acto terrorista cuando lo vemos, e incluso sabemos diferenciarlo de un simple asesinato comn, pero definirlo y diferenciarlo de otras formas cercanas de violencia armada, eso ya quizs no lo sepamos hacer. El terrorismo se ha convertido en un concepto clave y central de la cultura de nuestro tiempo. Este tipo de conceptos aconsejan el uso de definiciones explicativas8; estas definiciones intentan recoger los usos semnticos generalmente atribuidos a un determinado trmino lingstico a la par que tratan de formular un concepto que sea adecuado u operativo cara a al futuro y a las exigencias que del termino lingstico se derivan en un determinado contexto cultural o sociolgico. De este modo evitaremos caer en un sinfn de definiciones acerca de lo que cada cual interpreta que es el terrorismo, camino que si bien puede resultarnos interesante a aquellos que nos interesen estas materias, sin embargo no nos llevar a resolver los problemas que se nos presentan al no llegar a un concepto unvoco y operativo que permita la puesta en marcha de respuestas polticas, militares o sociolgicas frente al desarrollo de las actividades terroristas; una buena muestra de la aparicin incesante de estas definiciones aportadas por la doctrina cientfica con sus enriquecedores matices conceptuales puede encontrarse en el

Vid. AGUILAR BLANC, Carlos: Terrorismo o Terror Global? en Repensar la Democracia, Ed. Aconcagua, 2004. 8 Vid. SCARPELLI, Uberto Cos il positivismo giuridico. Editorial Comunit. Miln. 1965. pg. 12.

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magnfico libro de Schmid y Jongman Political Terrorism9 en el que se citan hasta 109 definiciones de terrorismo. Quizs un modelo afortunado de definicin explicativa sea la establecida en el Code of Federal Regulations de los Estados Unidos de Amrica, al realizar la enumeracin de las atribuciones del Director del FBI en su descripcin de la organizacin del Departamento de Justicia norteamericano; segn la definicin ofrecida El terrorismo constituye una utilizacin ilcita de la fuerza y la violencia contra personas o bienes con el fin de intimidar o coaccionar a un gobierno, a la poblacin civil o a una parte de esta para alcanzar objetivos polticos o sociales 10. La definicin expuesta puede ser por supuesto objeto de muchas crticas, no obstante nos puede resultar til a fin de tener una idea bastante aproximada de la prctica o del conjunto de actos al cual nos intentamos referir. Podr argumentarse por solo poner un ejemplo, que deja fuera los objetivos religiosos, tan patentes en el terrorismo del ltimo decenio; a ello podra oponerse como argumento que el objetivo del llamado terrorismo islmico, posiblemente en la mente de ms de uno, persigue fines polticos como por ejemplo la construccin de la Gran Nacin Islmica. No vamos a entrar ahora en esas polmicas; baste sealar que en el mbito internacional y hasta fecha muy reciente no ha sido posible alcanzar un acuerdo o una definicin consensuada sobre lo que es el terrorismo. Todo parece indicar que la primera definicin supranacional fue la adoptada por el Consejo de la Unin Europea, en su Posicin Comn de fecha 27 de diciembre de 200111 La cuestin sobre la sede definitoria puede parecer balad a primera vista pero no debe olvidarse que la ausencia de un concepto comn ha sido durante dcadas el mayor obstculo para implementar las adecuadas respuestas o contramedidas frente a la amenaza del terrorismo; el principal problema fue y lo sigue siendo el que determinadas personas creen firmemente que hay casos extremos en los que el uso de la violencia est justificado y en que dicha violencia no es una forma de terrorismo. Desgraciadamente la realidad poltica viene a contradecir las categricas censuras morales que podamos plantear ante este hecho; por solo citar dos ejemplos, determinados dirigentes polticos y altos funcionarios de los Estados de Argelia e Israel en su da fueron calificados como terroristas en el pasado no muy lejano. Pese a todo, para algunos existe la violencia legitima y justificada. Aquellos que defienden dichos planteamientos, justifican la violencia en razn de motivos sociales, religiosos, polticos, como la lucha contra la dominacin colonial y la hegemona de las naciones ms poderosas, la lucha por la identidad de los sujetos nacionales, o por el ejercicio de unos pretendidos derechos colectivos. Todas estas u otras razones son segn su criterio causa suficiente para ignorar ramplonamente el concepto fundante de cualquier derecho humano que reside a nuestro juicio en la idea de dignidad humana. Hemos de sealar que nuestro estupor por esta afirmacin no es menor que el que nos producen las pblicas manifestaciones expresadas en los Estados Unidos de Amrica tras los atentados del 11 de septiembre de 2001 en las que se pona en duda o se
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Vid. SCHMID, Alex P. y JONGMAN, Albert J. en Political terrorism: a new guide to actors, authors, concepts, data bases, theories and literature. Ed. SWIDOC msterdam & Transaction Books. Amsterdam. 1988. pg.5 10 Vid. Code of Federal Regulations, Title 28, Chapter 1, Part 0, Section 085, Subpart P, [Revised as July 1, 2002], From the U.S. Government Printing Office via GPO Access, [Cite: 28 CFR0.85], Pages 5152. [En lnea] en el Legal Information Institute <http://cfr.law.cornel.edu/cfr> [Consulta: 21 marzo 2003]. 11 Vid. Diario Oficial de las Comunidades Europeas de 28 de diciembre de 2001, L344/93, Posicin Comn del Consejo de 27 de diciembre de 2001 sobre la aplicacin de medidas especficas de lucha contra el terrorismo (2001/931/PESC).

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alentaba el uso de la tortura como medio de lucha contra el terrorismo12; lo que si nos sorprende es que generalmente quienes denuncian un tipo de violencia no suelen denunciar la violencia del contrario. Los actos terroristas provocan respuestas emocionales intensas en las personas y sociedades que los padecen o se identifican con sus victimas; estas se ven sacudidas frecuentemente por la violencia indiscriminada y el miedo generalizado padeciendo una dolencia calificada en psiquiatra durante los ltimos aos como estrs postraumtico13. Esta triste realidad no impide al ciudadano comn y al experto vislumbrar elementos o caractersticas que nos pueden ayudar a comprender mejor la naturaleza del problema, as segn Reinares14 los actos que nos ocupan aparecen concatenados existiendo cierta sistematicidad; sta puede tener su origen en la finalidad perseguida consistente en la provocacin de respuestas emocionales como la ansiedad, la incertidumbre o el amedrantamiento, finalidad sta que prima sobre el deseo de causar daos tangibles a personas o a cosas. Las presentes caractersticas -nos parece- son importantes a la hora de diferenciar sociolgica que no jurdicamente el terrorismo de otras formas de lucha armada. Destacar respecto a la distincin jurdica que, a pesar de la controversia existente en diversos foros mediticos, el Derecho de la Guerra (Derecho Internacional Humanitario) diferencia suficientemente los conflictos armados como para poder diferenciar un acto terrorista de una accin militar desarrollada en el marco de la guerra de guerrillas (por solo citar un ejemplo), por lo tanto a los Convenios de Ginebra y dems tratados internacionales relativos a la guerra nos remitimos dada la breve extensin del presente trabajo. Continuando con las caractersticas y singularidades del terrorismo convenimos con Garca San Pedro15 en el carcter planificado de la violencia terrorista, y muy especialmente en el carcter simblico de la misma; la accin terrorista persigue efectos que estn ms all del dao producido a las victimas personales o a los bienes materiales previsiblemente destruidos. Existe una clara funcin espectacular-didactica como afirma Ibarra Gel16. Por otra parte resulta especialmente relevante el carcter indiscriminado e imprevisible del terrorismo en cuanto a sus objetivos se refiere; la condicin mayoritariamente civil de sus victimas as lo corrobora; el terrorismo no supone una accin militar ni tiene como objetivo la derrota de las fuerzas militares enemigas, antes al contrario los terroristas saben que no cabe siquiera imaginar un enfrentamiento militar abierto; no existe el choque de dos fuerzas vivas, ni tan siquiera de carcter asimtrico como puede suceder en conflictos no convencionales. 1.2 EL TERRORISMO GLOBAL

Vid. ALTER, Jonathan., Time to Think About Torture, en revista Newsweek, 5 de noviembre de 2001; o DERSHOWITZ, Alan M., Is there a Torturous Road to Justice, en LA Times, 8 de noviembre de 2001; as como CHAPMAN, Steve., Should we use Torture to Stop Terrorism, en Chicago Tribune, 1 de noviembre de 2001. 13 Vid. ROJAS MARCOS, Luis., Trauma y superacin: Heridas del Terror en Ms all del 11 de septiembre. Ed. Espasa Calpe, Madrid, 2002, pgs. 56-69. 14 REINARES, Fernando., Caractersticas y formas del terrorismo en Terrorismo y Antiterrorismo. Ed. Piados Ibrica, Barcelona, 1998, pg. 16. 15 GARCIA SAN PEDRO, Jos., en Terrorismo: Aspectos criminolgicos y legales, Ed. Universidad Complutense de Madrid, Madrid, 1993, pgs. 139 y sgts. 16 IBARRA GEL, Pedro., en La evolucin estratgica de ETA, Ed. Kriseliu, Donostia, 1989, pgs. 32 y sgts.

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Todo indica que el terrorismo se ha globalizado. Esta realidad supone una clara novedad en el tratamiento del mismo. El terrorismo haba excedido con anterioridad el marco de las fronteras nacionales. Durante los aos 60 y 70 el terrorismo se haba internacionalizado, ahora decimos que se ha globalizado. Es que todo se ha de globalizar en la sociedad actual? Qu entendemos por globalizacin del terrorismo? La globalizacin como resulta sobradamente conocido a estas alturas arranca de la ultima revolucin de las comunicaciones entre los seres humanos; stos se han hecho mas interdependientes como consecuencia de las innovaciones tecnolgicas17. El proceso ha excedido ampliamente el marco de lo estrictamente tecnolgico y est desplegando sus consecuencias en el campo de lo econmico, y de ste en el de lo poltico y lo cultural. La economa global es capaz de funcionar en una unidad real de tiempo a nivel planetario; esta capacidad ha incidido de manera inevitable en el campo de lo poltico. Se ha criticado no sin razn que el proceso de globalizacin ha supuesto un alejamiento de la poltica de los ciudadanos, un aumento del dficit democrtico toda vez que los centros de poder se alejan de las esferas cercanas a los mismos, y los gobiernos nacionales han visto mermados de manera importante sus mrgenes de maniobra poltica. La globalizacin ha llegado y todo indica que ha venido para quedarse; las respuestas polticas a la misma se encuentran en el centro de los grandes debates internacionales. El terrorismo global tiene su conexin con el referido proceso globalizador. Las clulas terroristas, que venan operando en red con anterioridad a la aparicin de Internet han encontrado en la red de redes una oportunidad magnifica para operar, al igual que la economa, en una unidad de tiempo real. El 23 de febrero de 1998, tres aos y casi siete meses antes de que tuviesen lugar los atentados del 11 de septiembre, se constituy formalmente la red de terrorismo internacional cuya violencia ha marcado decisivamente el cambio de milenio. Los dirigentes y enviados de los grupos musulmanes radicales que entonces decidieron el establecimiento de una alianza entre ellos provenan de numerosos pases rabes y asiticos. Acordaron denominar a esa alianza Frente Islmico Mundial para la yihad contra los Judos y Cruzados. () Al Qaeda fue creada hacia finales de los ochenta ()18. El xito del nuevo terrorismo global en su aparicin estelar con los atentados del 11 de septiembre es innegable. Este terrorismo de nuevo cuo est ganando la llamada guerra contra el terrorismo dentro y fuera de las fronteras de los Estados del primer mundo. El nuevo terrorismo global en su nueva dimensin de megaterrorismo o hiperterrorismo ha obtenido ya dos grandes victorias: De un lado ha supuesto el salto cualitativo del terrorismo como tctica al terrorismo como estrategia; y por otra parte ha conseguido un importante desplazamiento en el mundo occidental del modelo del Estado de Derecho hacia el modelo del Estado Securitario. El terrorismo global ha trascendido de la tctica a la estrategia porque ya no supone meramente una tcnica para conseguir alguna exigencia concreta de un gobierno determinado sino que se ha convertido en un intento de direccin por parte de los terroristas de las relaciones del mundo occidental con el mundo rabe-musulmn. Esta estrategia puede estar dando sus primeros frutos en la imagen que los ciudadanos de los pases musulmanes perciben de la gran potencia hegemnica toda vez que los Estados Unidos se han lanzado de cabeza a una guerra unilateral y ocasionalmente preventiva contra el terrorismo que supone o puede suponer en la prctica el ataque a varios Estados del mundo rabe. Es cierto que las
Vid. BECK, Ulrich., Qu es la globalizacin? : falacias del globalismo, respuestas a la globalizacin, Ed. Paids Iberica, Barcelona, 1998 y tambin ESTEFANA, Joaqun., Hij@, Qu es la Globalizacion?, Ed. Suma de Letras, Madrid, 2003. 18 REINARES, Fernando., Terrorismo Global, Ed. Taurus, Madrid, 2003, pg. 33.
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consecuencias de los atentados del 11 de septiembre o la naturaleza de los posibles futuros atentados terroristas que eventualmente pudieran emplear armas de destruccin masiva les otorga a los ejrcitos un posible papel en la Guerra Red 19 contra el terrorismo hasta ahora desconocido en los Estados democrticos y posiblemente nada haya que objetar a ello; no obstante en cuestiones de terrorismo ahora como siempre y quizs ms que nunca resulta fundamental la labor desplegada por los servicios nacionales de inteligencia interior y exterior.20 Si existe o existir el pretendido choque de civilizaciones es algo que puede ser objeto de largos y profundos debates, pero lo que parece bastante claro es que la intencin de los hiperatentados del 2001 fue la de precipitar el ya a estas alturas famoso choque cultural. 1.3 EL TERROR LEGAL Comenzamos este trabajo haciendo alusin a los orgenes comunes del terrorismo y los derechos humanos en el plano temporal. No quisiramos omitir en este trabajo una breves lneas dedicadas a un concepto, que consideramos es necesario rescatar en estos tiempos en los cuales se habla tanto de lucha o guerra contra el terror, nos referimos al Terror de Estado. La Francia revolucionaria fue, a nuestro parecer, un marco histrico en el que se desarroll indudablemente uno de los periodos de lucha ms fructferos en lo que a la plasmacin y positivacin de los derechos humanos en derechos fundamentales se refiere. Paradjicamente dicho periodo, tambin sent las bases para el desarrollo de distintas modalidades de violencia poltica, entre ellas la terrorista, el llamado Terror de Estado. 1.3.1 Terroristes y pensadores La Francia revolucionaria supuso de una parte la inauguracin solemne del uso generalizado de la violencia poltica y la aparicin en el imaginario social colectivo de conceptos como Terror o terroristes. Estos terroristas no fueron otros que los artfices a pie de calle de la revolucin. Eran, personas, ciudadanos comunes y corrientes con inquietudes polticas y sociales y fueron sin duda verdaderos sujetos activos que se convirtieron en los artfices que posibilitaron la revolucin. Los sans-cullotes fueron la vanguardia que exigi derechos sociales y reivindicaciones econmicas, dichas exigencias se hicieron bajo el signo de la traicin y del miedo. Fue el movimiento de los llamados enrags21, el que en gran parte radicalizara las posturas de los diputados jacobinos en la convencin a la hora de implantar el terror. Los calificados como enrags, venan a expresar el conjunto de las demandas populares. Aclaremos a fin de evitar equvocos que pensamos que el Terror francs supone el primer gran ejemplo de violencia poltica dirigido desde los centros del poder poltico de un gran Estado-Nacin. No obstante no resulta casual que sea en ese momento cuando surge el trmino terroristas para calificar a los grupos armados de ciudadanos que comienzan a utilizar la violencia para poner en jaque al poder poltico de la poca a
JORDAN, Javier., La Guerra Internacional Contra el Terrorismo Paradigma de la Guerra del Futuro? en Military Review Volume LXXXII January-February 2002 Number 1, Command & General Staff College, Fort Leavenworth, Kansas, 2002, pgs.36-45. 20 Vid. REINARES, F., Polticas gubernamentales antiterroristas en Terrorismo y Antiterrorismo, Ob.Cit., pgs. 158-165. 21 Este fue calificativo que les dio La Montaa despus de las jornadas de enero de 1793 y sobre todo tras el 12 de febrero, en las que el movimiento popular reclam a la Convencin el control de los precios del grano. Los montaeses consideraron, en ese momento, que era un movimiento peligroso y anrquico. El propio Marat pidi el arresto de los lideres por considerarlos subversivos.
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fin de ver satisfechas sus demandas, insistimos en que pese a ello la revolucin no fue desde luego una campaa terrorista en la acepcin que actualmente le damos a dichos trminos. Por qu entonces tantos rodeos se preguntara probablemente el lector? Porque pese a ello y en contra de lo que puedan pensar algunos expertos en la materia, pensamos que de los textos de alguno de los grandes hombres de la poca, como por ejemplo de Jean-Paul Marat, podemos entresacar algunas formas que podran acercarnos al moderno concepto de guerrilla, y porque as mismo de los textos de otro de los grandes de la poca, de Maximilien Robespierre el incorruptible, podemos aprender aspectos relevantes desde una ptica poltico-jurdica que puedan repetirse hoy en da en nuestros estados democrticos a raz de la tal aireada guerra contra el Terror o el terrorismo iniciada tras los atentados del 11 de septiembre de 2001. Robespierre va a darnos la seal de alarma para que desde nuestro tiempo estemos vigilantes frente a las leyes que puedan acabar instaurando un rgimen autoritario aunque, presupongamos, no sea esa la intencionalidad perseguida con las mismas. Frente a la imagen que se nos suele presentar del incorruptible, este era un verdadero amante de las leyes y la justicia. Robespierre es la trgica constatacin de cmo un fin noble y un amor sin lmite a las leyes puede derivarse en una gran desgracia colectiva, ello sin perjuicio de que estimemos que pese a todo el balance de la actividad jacobina fue positivo en la lucha por la instauracin de los modelos polticos democrticos. La actividad de los citados autores tuvo una consecuencia prctica en el desarrollo del terror francs. Robespierre sent las bases de la futura poltica de los gobiernos revolucionarios venideros y en parte las premisas de futuros Terrores de Estado. Marat sent las bases de las futuras acciones terroristas de corte individualista y las bases de la teora insurreccional. El Terror en Marat es el punto de llegada final de un largo recorrido dedicado a la construccin de una teora insurreccional de la violencia que tiene su punto de partida en posiciones iusnaturalistas de corte democrtico, por paradjica que pueda parecer esta afirmacin. Ambas aportaciones confluyeron en el desarrollo del Terror francs que por otra parte ha sido cuantitativamente que no cualitativamente uno de los terrores histricos ms moderados. Desarrollaremos estas afirmaciones, que omitimos ahora en su debida profundidad, en un trabajo de pronta aparicin. 1.3.2 Terror y Legalidad Uno de los hechos que llaman la atencin en el llamado periodo del Terror francs respecto de otras formas de violencia poltica anteriores es su legalizacin. Ya hemos comentado que la misma se produjo inicialmente con la aprobacin de la Loi de Suspects de 17 de septiembre de 1793 Supuso ello todo el desarrollo normativo del Terror? No, la Loi de 22 de Prairial del ao II (10 de junio de 1794) continuara la labor antes iniciada e inagurara el periodo conocido histricamente como el Gran Terror. Este hecho de que el Terror tome forma legal es realmente llamativo aunque tiene desde luego diversas explicaciones. En primer lugar debemos sealar que en el ambiente filosfico y jurdico de la poca est presente la consideracin de la ley como expresin de la voluntad general, esta idea presente en el Contrato Social22 se vio reflejada en el mbito jurdico desde los mismos inicios de la revolucin al incorporarse en el artculo

Vid. ROUSSEAU, J.J. Libro II, Capit. VI, De la ley en El contrato social, Madrid, Edaf, 1982, pg. 83.

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VI23 de la Dclaration des droits de l'Homme et du citoyen de1789, nos encontramos ante la consagracin del principio de legalidad como la principal fuente del ordenamiento jurdico frente a la dispersin de fuentes normativas existente antes del hecho revolucionario, no debe extraarnos por tanto que a tenor de la redaccin del articulo VI de la declaracin se legalizase el terror a fin de que todos los ciudadanos, sin excepciones por razn de cargos o privilegios, estuviesen igualmente protegidos o sancionados por el terror. Consideramos que la legalizacin del Terror no solo no es extraa al mismo sino que constituye uno de sus elementos ms caractersticos, lo que llamamos Terror, conocido antes de la confusin meditica producida tras los atentados terroristas del 11 de septiembre como Terror de Estado, se caracteriza precisamente por encontrarse legalizado, legalizados fueron tambin los Terrores Sovitico y Nacionalsocialista. Es importante sealar que la actual Guerra contra el Terror no es tal, el mundo puede quizs estar ciertamente envuelto en una larga y difcil lucha contra el terrorismo pero es contra el Terror contra el que debemos estar alerta los ciudadanos amenazados por el terrorismo, ya que de lo contrario es probable que podamos caer en un nuevo Terror estatal con lo que el terrorismo habra ganado verdaderamente la supuesta guerra contra las sociedades democrticas. Los terroristes de la gran revolucin nada tienen que ver con los terroristas actuales, del mismo modo el terrorismo no es el Terror. Queda fuera de este trabajo el llamado terrorismo de Estado, prctica esta que se encuentra fuera de la legalidad al igual que el terrorismo comn o antigubernamental.

2. DE LA GUERRA CONTRA EL TERROR La respuesta a la aparicin del terrorismo global no se ha hecho esperar. Tras los atentados del 11 de septiembre de 2001, muchos Estados han adoptado medidas legislativas y gubernamentales frente al nuevo terrorismo. La amenaza terrorista exige efectivamente la adopcin de medidas especficas contra el mismo; el problema reside en que tras esta supuesta nueva lucha contra el terrorismo se han visto enmascaradas acciones gubernamentales contra disidentes y opositores polticos en diversos pases. La lucha contra el terrorismo que pretende doblegar mediante el terror a las sociedades democrticas, se esta llevando a cabo en dos frentes. El primero, casi inexistente o imperceptible, en comparacin con la intensidad y recurso destinados al mismo, antes de los atentados perpetrados en EEUU en el ao 2001, es de lo que denominaremos guerra contra el terrorismo, es decir la lucha contra el terrorismo mediante la utilizacin de las fuerzas armadas, la marina, y la fuerza area, as como todos los recursos a disposicin de los Ministerios o Departamentos de Defensa. Dicha transformacin obedece a la nueva naturaleza y operatividad del nuevo terrorismo global. El segundo frente se desarrolla en el seno de las sociedades abiertas sometidas a la amenaza del megaterorismo. El mundo ha cambiado, se han puesto en cuestin algunos pilares fundamentales del llamado tradicionalmente Estado de Derecho y se ha producido un evidente avance del valor seguridad frente al valor libertad. Los medios

Article VI.La Loi est l'expression de la volont gnrale. Tous les Citoyens ont droit de concourir personnellement, ou par leurs Reprsentants, sa formation. Elle doit tre la mme pour tous, soit qu'elle protge, soit qu'elle punisse. Tous les Citoyens tant gaux ses yeux, sont galement admissibles toutes dignits, places et emplois publics, selon leur capacit, et sans autre distinction que celle de leurs vertus et de leurs talents.

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empleados en esta lucha son los propios del mundo de la poltica interna y sobre todo los propios del mbito de lo jurdico. 2.1 LA GUERRA CONTRA EL TERRORISMO Ya hemos comentado ms arriba, como nos parece ms adecuado en relacin a la practica de la violencia mediante la perpetracin de atentados, el uso del termino terrorismo frente al trmino terror. Este ltimo puede aludir principalmente a dos cuestiones. El terror referido a una categora de respuestas instintivas que los seres humanos compartimos con la mayora de los mamferos, en este sentido la guerra contra el terror sera algo as como la guerra contra el estrs, o la guerra contra el hambre. En segundo lugar, el trmino terror, puede aludir entre otros significados, al terror poltico o Terror de Estado, es decir al uso del miedo como procedimiento para el mantenimiento en el poder, por parte de aquellos que en esos momentos lo detentan. En este sentido, la guerra contra el terror consistira en algo parecido a una revolucin popular, manifiesta o silenciosa, contra un rgimen tirnico. Partiendo pues del habitualmente empleado termino Guerra contra el Terrorismo queremos preguntarnos: qu aporta de nuevo a la llamada sociedad global? tiene algn sentido jurdico esta expresin? han cambiado tanto los conceptos de guerra y terrorismo, dos conceptos tradicional y recprocamente excluyentes como para fusionarse en uno nuevo? aporta algo el termino guerra contra el terrorismo adems de espectacularidad y un extraordinario grado de confusin meditica? Pudriera pensarse que el trmino que utilicemos no es algo trascendental, nada menos acertado. Mediante el lenguaje nos comunicamos, y mediante y a travs del mismo lenguaje aprendemos y conocemos el mundo. Los idiomas que utilizamos y el significado que le atribuimos a los significantes empleados en nuestra comunicacin, con los dems individuos con los que convivimos, condicionan en gran medida nuestra manera de pensar sobre nosotros mismos y sobre el mundo que nos rodea. A lo anteriormente dicho habra que aadir, como es sabido por cualquier persona que haya tenido algn contacto con el universo de lo jurdico, que desde la perspectiva normativa la cuestin queda fuera de toda duda; la calificacin que otorgamos a un determinado hecho u acto puede ser fundamental a la hora de establecer las consecuencias jurdicas aplicables al mismo. 2.1.1. Los atentados, actos de guerra? La lucha contra el terrorismo antigubernamental no es una novedad en la agenda de los gobiernos de las naciones Estado. El empleo del trmino Guerra contra el terrorismo si es en cambio una relativa innovacin, no lo sera si la apelacin a la guerra contra el terrorismo fuera realizada en los mismos trminos que la guerra contra la malaria o contra el cncer, pero no es as. En nuestro mundo hablamos de Guerra contra el terrorismo desde que se produjeron los atentados terroristas contra las Torres Gemelas y el Pentgono el 11 de septiembre de 2001. Tras las primeras horas de confusin, al da siguiente de los atentados, el Presidente de los Estados Unidos de Amrica, debido probablemente a la dimensin de los daos sufridos y al estado de indignacin nacional e internacional, calific las atroces acciones terroristas como actos de guerra. Se anunci a los pocos das el inicio de una nueva guerra, la guerra contra el terror. Aquellos fueron los hechos, hoy desde una moderada lejana, estamos obligados a reiterar la naturaleza de dichos actos de violencia como atentados terroristas, no como actos de guerra. Las tcnicas empleadas para llevar a cabo los atentados y la finalidad

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perseguida coinciden plenamente con las prcticas terroristas habituales desde los aos setenta del pasado siglo. El secuestro de aviones ha sido uno de los procedimientos ms habituales empleados por los terroristas en las pasadas dcadas, fruto de la intensidad de dicha prctica ha sido incluso la celebracin de tratados internacionales con el fin de erradicar el secuestro de aeronaves. La condicin de suicidas de los secuestradores es tambin una prctica habitual en organizaciones como Hams que pudiera tener sus orgenes en los grupos terroristas libaneses de ascendencia chi como Hez-Bol. El carcter internacional de los actos es algo ya casi tradicional desde los aos sesenta. Y finalmente la existencia de un apoyo econmico a la clula terrorista tampoco es ninguna novedad, al margen del pequeo coste que pudo suponer la operacin terrorista, estimado en unos 10.000 $. Ciertamente la dantesca espectacularidad de los actos y el grado de perfeccin alcanzado en la ejecucin de los mismos nunca antes logrado, evoca a la devastacin producida por los conflictos armados. No obstante, dichos elementos no desvirtan ni modifican la naturaleza de los actos como actos terroristas. Nada tuvieron que ver dichos actos con lo que conocemos como actos o conflictos blicos, ni internos, ni internacionales. Ni desde luego parece que podamos evitar la repeticin de actos similares, como los ocurridos en Madrid el 11 de marzo de 2004, mediante los medios habitualmente empleados en el desarrollo de las campaas militares. La guerra, segn los expertos como el general prusiano Karl von Clausewitz, estratega, historiador y exegeta del hecho de la guerra, es siempre el choque entre dos fuerzas vivas24 y apostilla no cabe considerar la fuerza como la accin de una fuerza viva sobre una masa inerte (el aguante absoluto no sera guerra en modo alguno)25. No parece que en los atentados del 11 de septiembre en EE.UU., ni en ningn otro atentado terrorista de grandes dimensiones, como el del 11 de marzo en Madrid, se produjera el choque de dos fuerzas vivas armadas. Antes al contrario, parece que de una parte encontramos un importante nmero de victimas, constituido por ciudadanos pacficos, que se encontraban desarrollando sus vidas en sociedades democrticas en estado de paz; y por otra parte encontramos a un grupo de delincuentes, que no combatientes ni militares profesionales, que atacan violenta y vilmente, mediante explosivos o aeronaves comerciales utilizadas como enormes misiles, a los ciudadanos antes citados, matando y lesionando indiscriminadamente a un gran nmero de personas inocentes de todo cargo, en un intento claro de sembrar el terror y el miedo en el conjunto de la ciudadana. La distincin no es balad ni desde el punto de vista jurdico-poltico ni desde el punto de vista moral. En una guerra est jurdicamente permitido atacar y matar al enemigo. Moralmente, segn lo que denominamos como la Convencin Blica 26; es decir el conjunto de acuerdos morales o filosficos tcitos y normativos expresos, legales, consuetudinarios o profesionales, reguladores de la guerra; las tropas que matan a soldados pertenecientes al ejercito enemigo, segn los tradicionales usos y costumbres de la guerra, no son asesinas. Entendemos que los soldados luchar por obligacin, es ms probablemente luchen en contra de sus propias convicciones personales, por puro deber nacional. Los usos de la guerra no son patrimonio exclusivo del estamento militar, antes al contrario, son fruto de los juicios morales emitidos por el conjunto de la humanidad. Las nociones morales acerca de la guerra aunque diferentes
CLAUSEWITZ, Karl von: Libro Primero: Sobre la naturaleza de la guerra, Captulo I En que consiste la guerra? en De la Guerra, Ed. Idea Uiversitaria, Barcelona, 1999, pg. 32. 25 Idem. 26 Vid. WALZER, Michael: Las reglas de la guerra en Guerras justas e injustas, Ed. Piados Ibrica, Barcelona, 2001, pg. 81
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en parte en virtud de las coordenadas espacio-tiempo, resultan ser ms persistentes de lo que ha primera vista parece. Es algo que podemos apreciar al constatar la general capacitacin de casi cualquier persona, para emitir un juicio de valor sobre el conjunto de muertes acaecidas en el curso de una operacin militar, calificando tales muertes como bajas necesarias o como una matanza o carniceria; obviamente aportando al juzgador la oportuna informacin acerca de los sucesos ocurridos y las circunstancias en que se produjeron. Convenimos con Walzer27 en que los soldados enemigos, no son los enemigos personales de las tropas del bando contrario, la lucha es entre entidades polticas; nuestros enemigos son nuestros iguales morales, son hombres, no criminales. Pensamos que es importante recalcar estos aspectos de la guerra frente a la prctica del terrorismo. En la guerra la lucha no es libre, al menos por principio, por eso no podemos imputarles a los soldados las muertes que ocasionan en el bando contrario. Jurdicamente, no hay imputabilidad, no hay crimen si los soldados matan a sus iguales, es decir si matan a soldados aptos para la lucha, nunca a heridos, enfermos o a civiles indefensos. El terrorista si ve en su victima a un enemigo, aunque no tenga una responsabilidad individualizada, ni siquiera en la mentalidad del terrorista. El terrorista culpabiliza al colectivo social, convierte a los pacficos e indefensos ciudadanos en sus victimas y los asesina. El terrorista no ve en los otros a sus iguales morales, mata, hiere, mutila y por lo tanto es responsable e imputable por sus actos que si constituyen crmenes. 2.1.2 Cobertura legal para una guerra Algunos sostendrn, que pese a no ser los atentados actos de guerra strictu sensu, la guerra contra el terrorismo se inici y aun continua en curso. Tras el 11 de septiembre algo cambi en lo relativo al uso de la fuerza, es ms el propio Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas dio luz verde al inicio de dicha guerra al autorizar el uso de la fuerza contra Afganistn. Ciertamente es as, pero analicemos los hechos y el marco jurdico que los rodea con cierta cautela. Tras la firma de la Carta de las Naciones Unidas en 1945, la humanidad logr un gran avance, al menos jurdicamente; sociolgicamente la realidad puede ser muy distinta. Dicho documento normativo proscribe en su artculo 2.4 el recurso a la amenaza o el uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia de cualquier Estado; y en su artculo 39 otorga la competencia para determinar la existencia de una amenaza para la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresin al Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas. Este cuadro normativo se vio completado con la definicin del concepto de agresin en el artculo 1 de la resolucin 3.314 (XXIX) de 14 de diciembre de 1974 como el uso de la fuerza armada por un Estado contra la soberana, la integridad territorial o la independencia poltica de otro Estado; la referencia a las fuerzas amadas continua en los artculos 2 y 3 de la referida norma. La Resolucin 3.314 (XXIX) se aprueba en un contexto histrico que no desconoce en modo alguno las prcticas terroristas, no obstante no contempla el terrorismo como una posible manifestacin de la agresin es decir de la guerra criminal. Existi agresin en los atentados terroristas del 11 de septiembre? Permtasenos usar la expresin sociolgica dominante, fueron los atentados actos de guerra segn las resoluciones Consejo de Seguridad? Sealar en primer lugar que la actuacin del Consejo no fue muy clara sobre este asunto, es ms segn Alcaide28
Vid. WALZER, M.: Op. Cit., pg. 72. Vid. ALCAIDE FERNNDEZ, Joaqun: La guerra contra el terrorismo: Una opa hostil al derecho de la comunidad internacional? en Revista Espaola de Derecho Internacional (vol. LIII, 2001).
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supuso quizs una opa hostil al derecho de la comunidad internacional dando cobertura a las pretensiones del Estado hegemnico, adoptando resoluciones que exceden los poderes delegados por la comunidad internacional. Si analizamos la resoluciones S/1368 (2001) 12 de septiembre de 2001 y la S/1373 (2001) de 28 de septiembre de 2001 podemos observar como las mismas condenan inequvocamente en los trminos ms enrgicos los horrendos ataques terroristas29 que tuvieron lugar el 11 de septiembre de 2001 en Nueva York, Washington, D.C. y Pennsylvania y reafirman que esos actos, al igual que cualquier acto de terrorismo internacional30, constituyen una amenaza para la paz y la seguridad internacionales. Es decir que se refieren a los atentados como a ataques terroristas, no como a ataques armados o a actos de agresin armada, tal y como si hiciera el Consejo con ocasin de la invasin de Kuwait en 1990 o por motivo del bombardeo de Israel de las sedes de la OLP en Tnez en 1985. Esto en cuanto a la calificacin de los atentados, pero no queda ah la trascendencia de las mismas. Las citadas resoluciones vienen a suponer la aparicin de la caja de Pandora en cuanto al inicio de la guerra contra el terrorismo, ya que en ellas el Consejo de Seguridad reafirm por vez primera el derecho inmanente de legtima defensa individual o colectiva reconocido en la Carta de las Naciones Unidas en relacin con la amenaza terrorista; por si ello fuera poco a la par reafirm su determinacin en adoptar todas las medidas necesarias para el cumplimiento de dichas resoluciones, lo que implic sin decirlo expresamente, el recurso a la fuerza armada contemplado en el marco del Captulo VII de la Carta de las Naciones Unidas. Esta puerta abierta a la accin unilateral de los Estados en su lucha contra el terrorismo supone a nuestro juicio un grave riesgo para la paz y la estabilidad internacionales porque en la prctica puede suponer la vuelta al ius ad bellum segn determine la agenda poltica y los intereses de los Estados dominantes en la sociedad internacional. 2.1.3 Guerras justas e injustas Tras tantos siglos de arduas discusiones y tantos trabajos y esfuerzos por la regulacin del uso de la fuerza, el terrorismo de nuestro tiempo, el llamado acertadamente hiperterrorismo31, nos conduce nuevamente ante la tradicional tensin existente entre el ius ad bellum y el ius in bello. Esta polmica, como es bien sabido, nos remite a la vieja cuestin sobre las guerras justas e incluso, nos atreveramos a decir, a la aun ms vieja cuestin sobre la naturaleza o el desarrollo evolutivo del derecho. Debemos plantearnos la posible legitimidad o no de responder con las fuerzas armadas frente al nuevo terrorismo, y como deberan desenvolverse y actuar la fuerzas armadas en la guerra que al parecer ya ha sido declarada. La teora de la guerra justa, por paradjica que pueda resultar la expresin en nuestro tiempo, es muy antigua. Convenimos con la doctrina clsica y con la actual, que pensamos tiene en Walzer a su mximo representante, en que hay guerras justas e injustas; la guerra no est libre ni al margen de los discursos jurdico y moral. El cuestionamiento o la valoracin de la guerra como justa o injusta es muy antiguo. Como tantas otras cuestiones relevantes para la vida en sociedad ya fue objeto de reflexin por los clsicos griegos. Aristteles en La Poltica32, en la exposicin de su teora de la esclavitud, al descartar el origen y fundamento de sta en el derecho positivo, hace referencia a la posible existencia de guerras injustas y como aquellas no
El subrayado es nuestro. Idem. 31 HEISBOURG, Francois: Hiperterrorismo: La nueva guerra, Espasa Calpe, Madrid, 2002. 32 Vid. ARISTTELES, L.I, Cap. II, Teora de la esclavitud en La Poltica, Ed. Alba, Madrid, 1999, pg. 35.
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justificaran la conversin en esclavos de aquello hombres que no merecen ser esclavizados. Constatamos la existencia del debate en torno a la legitimidad en la obra del estagirita, no obstante sus aportaciones se no dejan de ser contradictorias al reafirmar de un lado, la justificacin de la guerra defensiva, y de otro, su deseo de que los griegos unidos se lanzaran a una guerra de conquista de todo el universo conocido33. El pensamiento griego nos ha legado importantes reflexiones en torno a la naturaleza y la dimensin moral de la guerra como las que encontramos en la obra de Tucdides. La Historia de la Guerra del Peloponeso nos acerca a la visin realista de la guerra llevada a cabo desde el imperio ateniense. Las ideas aportadas por la sofistica haban convertido a Atenas en un estado democrtico en el cual el poder no derivaba de elementos sobrenaturales. Esa nueva situacin lleva a Tucdides a preocuparse por el desenvolvimiento del poder, a analizarlo y a mostrarlo como una realidad descarnada. Nos muestra la naturaleza de la guerra como algo al margen de la justicia, la fuerza se rige por las reglas de lo que es posible y lo que es necesario. El lamentable episodio de la conquista de la isla de Melos34 y la accin injusta llevada a cabo por los atenienses tras la rendicin de sus defensores; stos mataron a todos los hombres en edad militar y esclavizaron a la las mujeres y a los nios; nos muestra como la Asamblea de Atenas no se gui por principios morales al aprobar el decreto que autoriz dicha accin. Prevaleci el temor a que los sbditos de otras colonias percibieran la neutralidad de Melos como un signo de debilidad de Atenas sobre los principios morales que indicaban que la accin era del cruel y desproporcionada. Lo anteriormente dicho no quiere decir que la poltica del mundo antiguo estuviera totalmente al margen de la moralidad, Tucdides nos muestra tambin como en ocasiones los planteamientos morales de los atenienses impidieron la comisin de masacres e injusticias en el curso de la guerra como fue el caso de la conquista de la ciudad de Mitilene. Salvando las distancias temporales y culturales, esta obra cobra gran actualidad en nuestros tiempos, debido al paralelismo que podemos encontrar entre la democracia imperial Ateniense y el papel y la visin realista que desarrollan los EE. UU. de Amrica en la esfera internacional. En occidente el rechazo a la guerra vendr de las manos del cristianismo, esta doctrina religiosa fue en sus orgenes radicalmente pacifista, parece ser que no admiti siquiera el uso de la violencia ni de manera defensiva. As lo interpretaron los primeros padres de la iglesia, y as mismo se desprende de los textos bblicos con ocasin del prendimiento de Jess, por la guardia de los sumos sacerdotes, al decirle el mismo a Simn Pedro Vuelve la espada a su lugar, porque todos los que empuan la espada, perecern a espada35. Segn Vidal36 todos los telogos hasta inicios del siglo IV de Arnobio a Orgenes, de Tertuliano a Lactancio pasando por un largo etctera no slo condenaron la guerra sino que manifestaron que ningn cristiano poda servir en el ejrcito ni siquiera en tiempo de paz. El resultado de la doctrina original cristiana fue que, durante los tres primeros siglos de vida de esta nueva religin, la condena a la guerra se expresara en las vas teolgica, cannica y martirial. Los primeros cambios se produjeron en el Concilio de Arles, del ao 312, donde ya se admiti la entrada de cristianos en las legiones romanas, si bien admitiendo la posible negativa de cualquier cristiano a combatir en caso de producirse un conflicto armado. La edad media supuso
Vid. Ibid. L. IV, De la repblica perfecta, pgs. 121-145. TUCDIDES, L. V, 85-111, Dialogo de los Melios, Historia de la Guerra del Peloponeso, Gredos, Madrid, 1990 35 MATEO: Evangelio segn San Mateo: 26, 52 y LUCAS: Evangelio segn San Lucas: 18, 11 en Sagrada Biblia, The Catholic Press, Chicago, 1958. 36 VIDAL, Cesar: La doctrina de la guerra justa en La Ilustracin Liberal Revista espaola y americana, nm. 10, Diciembre 2001, Unin Editorial, Madrid, 2001.
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la conciliacin de elementos de los ms variopintos, desde las cruzadas a la paz de Dios pasando por los monjes soldados como la Orden del Temple, o la vida monstica entregada al pacifismo ms absoluto. El cuestionamiento terico de la guerra nos llegara como no poda ser de otro modo de la mano del pensamiento escolstico, ser en la Summa Theologica donde aparecer con total claridad el autocuestionmiento sobre la licitud o no de la guerra es decir el ius ad bellum, la licitud o no de que los clerigos luchen, as como sobre los abusos cometidos en el curso de las hostilidades37, esto es el de los medios empleados en la guerra, es decir el ius is bello. Pese a todo tendremos que esperar a la Escuela de Salamanca, y especialmente a la obra de Francisco de Vitoria, para encontrar una formulacin terica sobre la legitimidad de la guerra ms acorde con el pensamiento de nuestro tiempo. En Sobre el derecho de la guerra38 encontramos las claves actuales para determinar la legitimidad e incluso la legalidad actual de un conflicto armado. Por lo que se refiere al desarrollo de operaciones militares en el marco de la lucha antiterrorista, la mismas pueden tener causas plenamente justificadas o no, ser el anlisis de cada acto de combate o cada conflicto armado a la luz de los principios de la guerra justa el que nos de la respuesta al caso concreto. Con todo sealar que no toda guerra legal es justa, ni toda guerra ilegal es necesariamente injusta. 2.2 ESTADO SECURITARIO VERSUS ESTADO LIBERAL No damos ninguna primicia si afirmamos que la llamadaguerra contra el terror supone un grave peligro para el disfrute pacfico de los derechos humanos, esa es una de la primeras victorias que consigue el terrorista frente a los ciudadanos de las sociedad abiertas. Las libertades civiles pueden convertirse ciertamente en las primeras victimas colaterales de la actual guerra contra el terrorismo. Ya hemos comentado antes cmo se ha cuestionado pblicamente la prohibicin de la tortura en un Estado con una larga tradicin liberal como es el de los Estados Unidos de Amrica; si eso es lo que sucede en la cuna de las declaraciones de derechos qu no puede llegar a ocurrir en el futuro ms o menos prximo en otros Estados. Se han realizado importantes reformas legislativas como las llevadas a cabo en el Reino Unido por medio de la denominada Anti-terrorism, Crime and Security Act 200139 de 14 Deciembre 2001. En otro trabajo40 hemos comentado a la luz de la tradicin liberal norteamericana y la reciente jurisprudencia del Tribunal Supremo de los EEUU, cinco de los principales textos normativos norteamericanos que hemos traducido parcial o totalmente, que hacen referencia a esta materia: la Proclamacin 7463 de 14 de septiembre de 2001 relativa a la Declaracin del Estado Nacional de Emergencia, la Ley Publica 107-40 de 18 de septiembre de 2001 relativa a la autorizacin para el uso de la fuerza militar, la Orden Militar del 13 de noviembre de 2001 relativa a la Detencin, Tratamiento, y Enjuiciamiento de Determinados Extranjeros en la Guerra Contra el Terrorismo,
Vid. AQUINO, Santo Toms de: Secunda Secundae, Quaestio XL, De Belli en Summa Theologica, Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 1997. 38 VITORIA, Francisco: Releccin segunda sobre los indios o sobre el derecho de la guerra de los espaoles sobre los brbaros en Sobre el poder civil, Sobre los indios, Sobre la guerra, Tecnos, Madrid, 1998. 39 Publicada con la referencia Bill 49-EN de la Cmara de los Comunes Parlamento del Reino Unido 40 Vid. AGUILAR BLANC, Carlos, La juridicidad de la Guerra contra el Terror: Concordancias y discordancias con la tradicin liberal norteamericana en Revista de Pensamiento Poltico, Nm. 1, Universidad de Huelva, Huelva, 2005.
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fragmentos de la USA Patriot Act de26 de octubre de 2001, y parte de la Homeland Security Act of 2002. Algunas de estas leyes introducen importantes restricciones en la prctica para el ejercicio del derecho de Habeas Corpus, uno de los tradicionales si no el ms fundamental pilar del Estado de Derecho. Las referidas legislaciones facilitan la prctica de las detenciones administrativas de carcter indefinido o cuasi-indefinido. Este tipo de detenciones carece de las garantas que lleva aparejada la detencin propia del sistema de justicia penal, ya que se ven amparadas en supuestas razones de orden pblico o en atencin a la seguridad del Estado. Esta situacin supone en la prctica que los detenidos, y sus abogados si tuvieran acceso a los mismos, en la mayora de los casos, carecen de un posible recurso de apelacin contra la detencin realizada, desconocen las razones de su detencin, los cargos que se les imputan y las pruebas secretas que han servido de base para dictar la orden o acuerdo que ha conducido a su detencin. La USA Patriot Act de 200141, en vigor desde el 26 de noviembre de 2001, dispone en su Seccin 412 la modificacin de la Inmigration and Nationality Act, aadiendo a esta la Seccin 236A, de tal modo que obliga a la detencin de cualquier extranjero si el Fiscal General certifica que tiene motivos razonables para creer que se trata de un terrorista, apoya actividades terroristas, o est implicado en cualquier otra actividad que ponga en peligro la seguridad nacional de los Estados Unidos. Las personas detenidas segn lo expuesto pueden ser retenidas sin cargos hasta siete das en virtud de lo establecido en la Seccin 236A(5). Por si esto fuera poco la misma disposicin en su Seccin 236A(6) permite la detencin indefinida en periodos continuados de seis meses del extranjero cuya expulsin no es probable que se produzca en un futuro razonablemente previsible. La limitacin en lo referente al procedimiento de Habeas Corpus viene establecida en la Seccin 236A(7); quedando su interposicin constreida a la jurisdiccin de determinados tribunales superiores. El futuro desarrollo jurisprudencial marcar la relevancia y trascendencia social de las disposiciones citadas en lo que a la prctica de las detenciones se refiere; cabe decir no obstante que las mismas chocan frontalmente con la jurisprudencia anterior a los atentados del 11 de septiembre, ms concretamente con la sentencia del Tribunal Supremo de los Estados Unidos en el caso Zadvydas v. Davis et Al42 y con la reciente jurisprudencia del caso Rasul v. Bush.43 relativo a los detenidos en la base de Guantnamo. La ltima sentencia de las citadas, aunque no aborde exactamente la problemtica que plantea la Patriot Act, sino la que provoc la Orden Militar del 13 de noviembre de 2001 relativa a la Detencin, Tratamiento, y Enjuiciamiento de Determinados Extranjeros en la Guerra Contra el Terrorismo, nos puede dar una idea cual puede ser la interpretacin que realice el poder judicial respecto en relacin a estas delicadsimas cuestiones. El secretismo que rodea todo el sistema de detenciones administrativas supone claramente la prdida del control democrtico sobre la respuesta gubernamental frente a los atentados terroristas. Pensamos, desde luego, que el secretismo que rodea todo el sistema de detenciones administrativas supone claramente la prdida del control democrtico sobre la respuesta gubernamental frente a los atentados terroristas. Sin embargo, podemos afirmar, aunque algunos, desde posiciones claramente antinorteamericanas, piensen lo
Vid. Public Law 107-46 Uniting and Strengthening America by Providing Appropriate Tools Required to Intercept and Obstruct Terrorism (USA PATRIOT ACT) Act of 2000,1 de 26 de octubre de 2001. 42 Vid. Supreme Court of the United States, caso Zadvydas v. Davis et Al., U.S. 99-7791 Sentencia de 28 junio de 2001. 43 Vid. Rasul et Al. v. Bush President of the United States et Al. U.S. 03-334, de 28 de junio de 2004.
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contrario, que las disposiciones citadas no suponen la vuelta del Terror de Estado a la arena poltica. La Patriot Act de 2001 no tiene como objetivo la dominacin de los ciudadanos norteamericanos por medio del miedo inspirado desde el Estado. No obstante, existen elementos y paralelismos histricos bastante inquietantes que nos llevan a plantearnos la pregunta sobre el posible regreso del Terror. La separacin radical en lo referente a las garantas y derechos de los extranjeros establecida por la Patriot Act respecto a las de los nacionales norteamericanos supone una clara regresin democrtica que recuerda ciertos pasajes44 del Mein Kampf de Adolf Hitler y que desde luego no parecen acordes con las ideas o el espritu poltico de los Padres Fundadores de Amrica. La legislacin de emergencia ha sido aprobada tras unos actos terroristas que han golpeado sin duda la conciencia social al igual que ocurriera en la Alemania de los aos treinta tras la quema del Reichstag; fue dicho acto el que llev al parecer al oficial Ludwig Grauert a proponer la elaboracin de un decreto de emergencia contra los incendios intencionados y los actos terroristas; la propuesta se concret en la llamada Verordnung zum Schutz von Volk und Staat -Decreto para la proteccin de la nacin y del Estado- del presidente del Reich, de 27 de febrero de 1933 que estableci45:
A tenor del articulo 48, prrafo segundo de la Constitucin del Reich, y con objeto de impedir los actos de intimidacin comunistas que ponen en peligro la existencia del Estado, se decreta con carcter de ley lo siguiente: 1 1. Quedan derogados hasta nueva orden los artculos 114, 115, 117, 118, 123, 124 y 153 de la Constitucin alemana. Por consiguiente, se puede coartar la libertad personal, el derecho de libre expresin del pensamiento, incluida la libertad de prensa, de reunin, de asociacin; intervenir las comunicaciones postales, telegrficas y telefnicas; disponer registros domiciliarios y confiscaciones, as como limitaciones de la propiedad, tambin ms all de los limites fijados en estos artculos .

Muchas de las limitaciones establecidas en la Patriot Act de 2001 recuerdan lamentablemente a algunas de las establecidas en la reproducida norma alemana. En Alemania los presos arrestados por la GESTAPO y enviados a los campos de concentracin podan ser mantenidos en los mismos con carcter indefinido ya que el articulo 1 de la orden derog el articulo 114 de la constitucin de Weimar de 1919. Los discursos presidenciales lanzados desde la Casa Blanca realizando llamamientos a la seguridad de la madre patria (Homeland) recuerdan en gran medida a
Vid. HITLER, Adolf, Die nationalsozialistische Bewegung: Kapitel 3 Staatsangehriger und Staatsbrger, en Mein Kampf, Bentraverlag der NSDAP, Mnchen, 1940, pgs. 488-491. Auf Grund des Artikels 48 Abs. 2 der Reichsverfassung wird zur Abwehr kommunistischer staatsgefhrdender Gewaltakte folgendes verordnet: 1 Die Artikel 114, 115, 117, 118, 123, 124 und 153 der Verfassung des Deutschen Reichs werden bis auf weiteres auer Kraft gesetzt. Es sind daher Beschrnkungen der persnlichen Freiheit, des Rechts der freien Meinungsuerung, einschlielich der Pressefreiheit, des Vereins- und Versammlungsrechts, Eingriffe in das Brief-, Post-, Telegraphen- und Fernsprechgeheimnis, Anordnungen von Haussuchungen und von Beschlagnahmen sowie Beschrnkungen des Eigentums auch auerhalb der sonst hierfr bestimmten gesetzlichen Grenzen zulssig.
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los llamamientos realizados durante los aos treinta al Mutterland, y las llamadas a la emotividad ciudadana a fin de justificar el recorte de libertades legitimado por la amenaza terrorista parecen indicar un desplazamiento de los que en trminos weberianos sera un trnsito de la dominacin legal racional a la dominacin carismtica basada en el caudillaje y la entrega heroica de los ciudadanos46. Schlesinger Jr. ha calificado la actual situacin como El Retorno de la Presidencia Imperial47 en clara referencia a la situacin vivida en la Amrica de los aos setenta descrita en su conocida obra La Presidencia Imperial48; podra decirse, empleando una expresin ltimamente muy en boga, que las primeras vctimas ocasionadas por los daos colaterales producidos por la tan anunciada guerra contra el terrorismo han sido las libertades civiles del pueblo norteamericano; stas pueden estar pereciendo a manos de sus propios gobernantes en clara contradiccin con el espritu de los padres fundadores de los Estados Unidos y de los primeros colonos. Estas secuelas de los atentados suponen una gran victoria para los terroristas ya que han logrado que una sociedad abierta se encamine a convertirse en una sociedad cerrada. La situacin es muy delicada, de una parte las sociedades azotadas por el terrorismo necesitan incrementar su seguridad, de otra la perdida de libertades supone la disolucin de sus propias identidades culturales y polticas. Se ha producido un reajuste entre la importancia dada a los valores libertad y seguridad en las sociedades democrticas. Es previsible que se produzcan futuros reajustes a favor de la seguridad si se producen nuevos y devastadores atentados. Es decir, que posiblemente, nos encontremos ante un ms que probable alumbramiento del Estado Securitario frente al tradicional Estado de Derecho liberal. Ahora bien, el incremento de la seguridad no tiene porque traducirse en un retorno fatal al Terror de Estado, siempre y cuando las instituciones democrticas estn vigilantes, y se preserve el equilibrio o la ponderacin entre las distintas ramas del poder poltico. En EEUU se han producido importantes transformaciones en el seno del poder ejecutivo. el 24 de enero de 2003 entr en vigor la Homeland Security Act of 200249; en virtud de la misma la Oficina de Seguridad Interior, creada tras los atentados terroristas del 11 de septiembre para la coordinacin de las mltiples agencias de inteligencia existentes en Norteamrica, ha pasado a convertirse en el Department of Homeland Security conocido mediticamente como el Departamento de Seguridad Interior. Este nuevo superministerio ha supuesto la mayor reorganizacin departamental norteamericana desde 1947; el nuevo organismo asume el control de 22 agencias federales y en virtud de lo establecido en la Section 101(d)19 recibir informacin relativa a posibles actividades terroristas recopilada por las agencias de inteligencia autnomas como el FBI, la CIA, la DIA y la NSA; se estima que cuenta aproximadamente con un total de 170.000 funcionarios y un presupuesto anual de 40.000 millones de dlares. El 27 de septiembre de 1939 fue creada la RSHA (Reichssicherheitshauptamt) Oficina Central de Seguridad del Reich- organismo que englobaba a la GESTAPO, a la Polica Criminal del Estado, a la SD50 y todo el complejo de los campos de concentracin y de exterminio; su objetivo y excusa fue el
Vid. WEBER, Max., Los Tipos de Dominacin en Economa y Sociedad: Esbozo de sociologa comprensiva, Fondo de Cultura Econmica, Madrid, 2002, pgs. 170 y ss. 47 Vid SCHLESINGER Jr., Arthur., The Imperial Presidency Redux, en The Waschington Post, 28 de junio de 2003, pg. A25. 48 Vid SCHLESINGER Jr., Arthur., The Imperial Presidency, Popular Library, New York, 1974. 49 Vid. Public Law 107296, To establish the Department of Homeland Security, and for other purposes. (Homeland Security Act of 2002), de 25 de noviembre de 2002 50 La SicherheitsDienst SD Servicio de Seguridad- cuya principal misin era la de controlar a la poblacin y los mismsimos cuerpos de seguridad alemanes.
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control de seguridad interior. Pese a los paralelismos, insistimos, existen importantes diferencias entre uno y otro organismo. Norteamrica continua siendo un Estado de Derecho, la Alemania de los aos treinta fue un Estado con Derecho. Con todo el fantasma del miedo vuelve para muchos ciudadanos de la mano del secretismo, la Section 214(a)1(B) de la Homeland Security Act of 2002 impide la supervisin judicial de las informaciones protegidas, es decir, impide que un juez decida sobre si efectivamente dicha informacin debe permanecer como reservada o por el contrario puede ser hecha pblica. No resulta extrao el temor a unos servicios de inteligencia con amplios poderes y a un gobierno sin control en una sociedad abierta habituada a una aparente fiscalizacin pblica de la actividad gubernamental. Hasta el momento el Tribunal supremo de los EEUU, ha resultado ser una celoso y eficaz guardiana de la libertades y los derechos frente a un poder ejecutivo que ostenta poderes de carcter excepcional. El limbo legal de Guantnamo ha sido parcialmente resuelto con la sentencia del caso Rasul v. Bush.51. Destacamos un fragmentos de la opinin mayoritaria, redactada por la Magistrado ponente OConnor, en el caso Hamdi v. Rumsfeld 52, que vienen a recoger los grandes principios y valores liberales, que inspiraron a los fundadores de los Estados Unidos de Amrica, frente a las posiciones del actual gobierno estadounidense. Afirm el tribunal en prctica unanimidad: Es en los momentos ms desafiantes e inciertos, cuando nuestro compromiso nacional con el principio del debido proceso, resulta mas severamente puesto a prueba, y es en esos momentos, cuando, en casa, debemos preservar ms en nuestros compromisos con aquellos principios por los que estamos luchando en el exterior. 53 Resulta digno de la democracia ms antigua y consolidada, de las actualmente existentes, y digno y acorde con las ideas de Hamilton, en cuanto a la oposicin de unos poderes frente a otros, ver como el poder judicial corrige los excesos del ejecutivo. Imaginamos que a pesar de lo expuesto, habr quien considere que el alto tribunal; cuya composicin actual es de mayora conservadora, y fue entre otras cosas el que otorgara al Presidente Bush la victoria electoral, en su primera legislatura; no escapa a la influencia del poder ejecutivo, como por otra parte podemos constatar sucede con cierta frecuencia en la vieja Europa ,as como en muchas parte del mundo. Para aquellos escpticos, para con la fortaleza de las instituciones republicanas establecidas por los padres fundadores, pasamos a transcribir otro pargrafo del fallo judicial que nos ocupa: Hemos dejado claro desde hace tiempo, que el estado de guerra no es un cheque en blanco para el Presidente, cuando viene a afectar a los derechos de los ciudadanos de la Nacin 54. Pese a todo y aun tomando en consideracin las pequeas conquistas antedichas, hemos de concluir reafirmando, que un conflicto tan indetermindo y con una duracin potencialmente ilimitada como la resultante de la guerra contra el terrorismo, supone una de las mayores amenazas para los derechos humanos en la actualidad, tanto por el peligro que suponen los actos terroristas como por el que puede derivarse de las reacciones gubernamentales frente a la barbarie terrorista. Quedan preguntas sin contestar en estas breves lneas como la de la efectividad y legitimidad de la guerra como poltica adecuada para erradicar el actual terrorismo global, pero aun sin haber contestado a las mismas nos sentimos en la obligacin de preguntarnos otras cuestiones pueden las sociedades abiertas enfrentarse al nuevo terrorismo global sin convertirse
Vid. Rasul et Al. v. Bush Loc. Cit. Vid. Hamdi et Al. v. Rumsfeld Secretary of Defense et Al., U.S. 03-6696 de 28 de junio de 2004. 53 Opinin mayoritaria redactada por la magistrado OCONNOR, Sandra Day, en Hamdi et Al. v. Rumsfeld Secretary of Defense et Al., Loc. Cit. 54 Ibid.
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en sociedades ms cerradas?, el precio a pagar en esta lucha conduce a la merma inevitable de las libertades civiles?, y si as lo reclamaran las poblaciones de las democracias actuales, estaramos dispuestos a aceptar y a respetar un Estado Securitario que nos hiciera menos libres con tal de estar ms seguros? y usted, que preferira o aceptara usted?.

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Direccin edicin: Ramn L. Soriano Daz Carlos Aguilar Blanc Secretara edicin: Mara Dolores Lobo Garca

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