Cyber Crime

M.
Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________
ESSAI SUR LA NOTION DE CYBERCRIMINALIT
Par
Mohamed CHAWKI
Membre du Conseil dEtat Doctorant en Droit Pnal de lInformatique Lyon III
M. Chawki Ce document provient du site iehei.org
M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________
La cybercriminalit est la troisime grande menace pour les grandes puissances, aprs les armes chimiques, bactriologiques, et nuclaires
Colin ROSE
INTRODUCTION
1. Les nouvelles technologies, en particulier linformatique et la tlmatique, ont une place importante dans la vie conomique, et la quantit de transactions et changes mens par lintermdiaire dInternet1 est en spectaculaire progression2. Si ces nouvelles technologies3 participent de manire positive au dveloppement de la vie conomique, elles prsentent aussi de nouveaux moyens de commettre des infractions daffaires, ce qui fait apparatre des dangers non ngligeables, vue limportance quelles ont dsormais acquise4. De mme, les infractions informatiques ont le plus souvent un caractre international, alors que les informations en elles-mmes sont des donnes rgies par le droit national5. Dans cette optique, les flux dinformations parcourant librement les autorits charges de lenqute sont, elles, strictement lies par leur comptence
Le mot Internet est compos du prfixe Inter qui indique un lien entre deux lments et le mot Net qui est traduit de langlais par rseau. Internet est alors un lien entre deux ou plusieurs rseaux informatiques, un rseau de rseaux. En fait, il sagit du plus grand rseau informatique de la plante. Il regroupe une multitude de rseaux rgionaux, gouvernementaux et commerciaux. Tous ces rseaux discutent entre eux par le biais du mme protocole de communication, TCP/IP (transmission Control Protocol Over Internet Protocol). La connexion est effectue par lutilisation de lignes, des cbles, et des satellites comme joint des lignes tlphoniques. Contrairement aux appels tlphoniques traditionnels, qui transmettent linformation par le circuit commutation. LInternet transmet linformation par la paquet commutation ; dans ce mode, les communications sont changes aux petits signaux. Apres ils sont envoys aux paquets de bnficiaire avec arrivant leur destination par les routes diffrentes, la communication est alors reconstruite la fin du rcepteur. Sur ces points voir K. HAFNER : Where Wizards Stay Up Late : The Origins of the INTERNET (N.Y., TOUCHSTONE) , [1996] p. 12; J. NAUGHTON: A Brief History of the Future: From Radio Days to Internet Years in a Lifetime ( N. Y. , WoodStock) , [ 1999] p. 140; A. BRIGGS: A Social History of the Media: From Gutenberg to the Internet ( Cambridge, Polity Press) , [ 2002] pp. 311 et s.; Selon une tude ralise par lAftel (Association franaise de tlmatique), la France comptait en 1998 plus dun million dutilisateurs dInternet. Le nombre dordinateurs raccords au rseau mondial est pass de 198 000 ordinateurs en juillet 96 321 000 en juillet 97, soit une progression annuelle de 62 %. Au niveau global, lInternet avait plus de 100.000 million des utilisateurs et accessible par plus de 100 Etats. Voir: Austin Free-Net volunteer; An Introduction to the Internet. Disponible sur : <http://www.austinfree.net/> (2/3/2001), et <http://www.sciences-ouest.org/reseau/f0141025.htm> (6/11/2004). 2 P. M. REVERDY: La Matire Pnale LEpreuve Des Nouvelles Technologies (Thse, Universit Toulouse I), [2005], p. 79 3 On parle souvent de nouvelles technologies de linformation et de la Communication (N.T.I.C.) ; Cependant il semble que ladjectif nouvelle doit tre abandonn. En effet, en raison de la place quoccupe linformatique dans notre vie quotidienne et ce depuis plusieurs annes, il semble peu appropri demployer ladjectif nouvelle , mme sil est vrai que lon se surprend encore user de cet adjectif pour dsigner le continent amricain (Nouveau Monde) alors que sa dcouverte remonte plusieurs sicles. Voir S. El ZEIN, op. cit. p. 153 ; A. TOFFLER : La Troisime Vague (Londres, Casserole), [1981] pp.13 et s. 4 Ibid. 5 Cit par S. El ZEIN : LIndispensable Amlioration des Procdures Internationales pour Lutter Contre la Criminalit Lie la Nouvelle Technologie in M.-C. PIATTI : Les Liberts Individuelles A lEpreuve des Nouvelles Technologies de lInformation (Lyon, Presse Universitaires de Lyon), [2001], p. 153.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ territoriale nationale et par le principe de souverainet6. Chaque lgislateur essaie soit de se protger sur son territoire, soit dabdiquer sa comptence lgislative face ces actes illicites, soit dobserver et de lgifrer aussi peu que possible, ce qui constituer une solution efficace7. Cependant, cette situation est insatisfaisante, car elle plonge les internautes8 dans un rseau de normes multiples, source dinscurit juridique9. Ainsi, organiser la lutte contre la cybercriminalit, cest tenir compte de lensemble de ces paradoxes. Il est ncessaire de considrer les intrts de chacun afin de parvenir un quilibre. Les pays qui, pour lutter contre la cybercriminalit, tentent de restreindre lusage dInternet comme moyen pour commettre des infractions, sopposent aux Internautes qui brandissent ltendard de la libert de circulation de linformation au niveau mondial10. Afin dapprhender ce phnomne, il est important dlaborer une dfinition pratique de ce quest la cybercriminalit. Cependant, cette notion est mconnue, peu ou
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Le choix de la loi applicable (la dtermination de la comptence lgifrer) est appel prendre une grande importance dans le contexte du cyberespace et de lexpansion du droit priv. Mme si un tribunal est comptent in personam et ratione loci, les rgles sur le choix de la loi applicable peuvent exiger que le litige soit tranch par une autre juridiction qui serait comptente ratione materiae. Chaque pays possde son propre droit international priv. Les variations qui existent dun pays lautre sont prcisment ce qui distingue chaque corpus de rgles de droit international priv du droit international public. Il est noter aussi que Industrie Canada a commandit en juillet 1996 une tude prliminaire sous le titre lespace cyberntique nest pas une terre sans loi sur la responsabilit lie aux contenus dinformation sur Internet des prestataires de services dInternet (PSI), de babillards lectroniques, de groupes de discussion, et dautres services connexes. Ltude fournit une analyse sur la faon dont sapplique la loi canadienne la responsabilit lie au contenu dinformation sur Internet dans les domaines suivants : droit dauteur et marques de commerce, vie prive et diffamation, obscnit, pornographie juvnile et littrature haineuse. Elle a conclut que la rvolution technologie qui prsentait divers dfis dapplication, dexcution et de respect des lois, et que sil y aurait des modifications sur les lgislations actuelles, elles devraient intervenir le moins possible . Elle a conclu aussi que le lgislateur devrait mettre en quilibre les intrts des utilisateurs, dune part, et dautre part, ceux des auteurs tout en prservant la libert dexpression . S. El ZEIN, op. cit. ; G. SAGHEER : LInternet et le Droit Pnal (Le Caire, Dar El Nahda El Arabia), [2002] p.50 et s. Sur ces points voir : A. SALAMA: The Concise in Private International Relations Law (Le Caire, Dar Al Nahda Al Arabia), [ 1987] p.230; F. A. RIAD et Al TORJOMAN: Conflits des Lois (Le Caire, Dar Al Nahda Al Arabia), [ 1998] p.134; J. J. Abdel RAHMAN: Droit International Priv (Le Caire, Al Alamia Press), [ 1956] p.535-538; G. GRAINGER : Libert dExpression et Rglementation de lInformation dans le Cyberspace : Perspectives et Principes dune Coopration Internationale dans ce Domaine, dans Les Dimensions Internationales du Droit du Cyberespace ( Paris, UNESCO Economica), [ 2000] ; J. HUET : Le Droit Applicable dans les Rseaux Numriques, dans G. CHATILLON (dir) : Le Droit International de lInternet (Bruxelles, Bruylant), [ 2002]. 7 Cit par S. El ZEIN, op. cit., voir N. GAUTHRAUD: Internet, le Lgislateur et le Juge (Paris, Gaz. Pal.), [1996]. 8 Conseil dEtat : Internet et les Rseaux Numriques (Paris, La Documentation Franaise), [1998], p. 254. Lutilisateur ou intervenant consulte ou change des informations partir de son ordinateur qui est connect au serveur informatique de son fournisseur daccs Internet ou par une ligne tlphonique classique ou par un rseau cbl . Voir Ibid, p. 250. Voir galement C. ANDERSON: Toward A Fair Network Access Rate Policy For Rural Broadband Service Providers (JCLP), v. 14.1; J. LARRIEU: LInternationalit et Internet (Lamy Droit des Affaires), [fvrier 2002]. 9 Cit par S. El ZEIN, op. cit. voir aussi C. CUTAJAR : La Loi pour la Scurit Intrieure (Paris, D.), [2003]. 10 Cit par S. El ZEIN, op. cit. p. 154.
M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ pas dfinie, son tendue, ses causes ne sont pas clairement tablies11. Les raisons sont multiples12, dont la plus prsente est certainement la frilosit vis--vis des N.T.I.C13. Les personnes concernes nont pas de relles connaissances de la cybercriminalit, soit parce quelles considrent que celle-ci est trop complique et hsitent donner des dfinitions, ou des solutions un problme qui change de forme rapidement, soit au contraire parce quelles la sous-estiment, phnomne classique dans les politiques de scurit des Etats14 et des entreprises. Pour ces raisons, notre article sinterroge sur la notion de cette criminalit. Il commence par conceptualiser la cybercriminalit (Section 1), puis faire une distinction entre cette dernire et les criminalits apparentes (Section 2).
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Selon Messieurs Daniel MARTIN et Frdric-Paul MARTIN le phnomne de la cybercriminalit est actuellement totalement mondial, et la donne est sensiblement diffrente . Et selon M. Colin ROSE, la cybercriminalit est la troisime grande menace pour les grandes puissances, aprs les armes chimiques et bactriologiques, et le nuclaire . Voir D. MARTIN et F.-P. MARTIN : Cybercrime (Paris, Press Universitaires), [2001], avant-propos. Voir galement louverture de la runion du G - 8 sur la cybercriminalit Paris [15 mai 2000], disponible sur : <http://cyberpolice.free.fr/> (consult le 03/01/2006) ; L. COSTES : La Confrence du G8 sur la Scurit et la Confiance dans le Cyberespace : Un Premier Dialogur (Lamy Droit de lInformatique et des Rseaux), [Bull. act. C) Juin 2000, n 126, p. 1. ; J. ROWLEY: E-Business: Principles and Practice (Palgrave Macmillan), [2002] pp. 234 et s. 12 En effet une srie de facteurs criminognes sont caractristiques de la cybercriminalit : (a) Il y a tout dabord le niveau dintelligence, dingniosit des cyber-criminels. Il est clair que sintroduire sur un ordinateur distance nest pas dans les possibilits de nimporte qui, le simple deface de site ncessitant quand mme un minimum de connaissance, contrairement au meurtre ou au vol la tire par exemple ; (b) Linfaillibilit de lordinateur, ou plutt le fait que son utilisateur le croit infaillible. Pour lanecdote, il est amusant de constater que cette infaillibilit devient relative devant un client mcontent ; (c) Le faible risque de voir la fraude dcouverte. En effet, les criminels peuvent facilement supprimer la preuve de leurs mfaits en effaant simplement les donnes. 13 Voir Filipino arrested in Love Bug case (ST. PETERSBURG TIMES ONLINE), [May 9, 2000], disponible sur <http://www.sptimes.com> (consult le 5/9/2003). 14 Au niveau gographique et politique, le Vice Prsident des Etats-Unis mettait laccent sur la distinction entre les Etats info-riches , et les info-pauvres , soulignant les abmes en matire dquipement informatique et de rseaux au sein de la population mondiale, la fois lchelle des Etats-Unis, et lchelle mondiale sous linfluence de ceux qui dnonaient la croissance des ghettos sociaux, du rappel de ce que lconomie artificielle dInternet tait fonde sur le don, ou par les partisans du cybercommunisme. Le Vice Prsident a dclar : les couches sociales pauvres semblent condamnes rester hors ligne. Lexclusion du cyberespace aggravera leurs handicaps. Lillettrisme informatique, si lon peut traduire ainsi computer illiteracy, deviendra un obstacle la recherche demploi. Les crations demplois soprent de plus en plus dans la cyberconomie. En tout tat de cause, elles se situent trs majoritairement dans les services o les gains de productivit sont attendus du passage au temps rel . Laisser se dvelopper une exclusion du cyberespace tendra de plus en plus cristalliser des ghettos sociaux . Voir J.M SALMON : Un Monde Grande Vitesse. Globalisation, Mode dEmploi (Paris, Seuil), [2000], p. 157.
SECTION I
LE CONCEPT ET LOBJET DE LA CYBERCRIMINALIT

2. Le terme cybercriminalit demeure difficile conceptualiser, car il nest lobjet daucune dfinition lgale (A). Ce choix des lgislateurs a conduit la doctrine multiplier les dfinitions de ce terme15, contribuant ainsi rendre plus complexes les analyses juridiques. En effet, labsence de dfinition lgale de ce terme est source de confusions, tant au niveau du domaine de la rflexion, quau niveau de lanalyse ou du vocabulaire choisi. Ces confusions nous ont conduit laborer une dfinition pratique (B) de ce quest la cybercriminalit, afin dapprhender son phnomne.
A) Labsence de dfinition lgale de la cybercriminalit 3. La cybercriminalit ntant pas dfinie avec rigueur, elle conduit vers des drives terminologiques. Ainsi, MM. Alterman et Bloch retiennent comme dfinition du dlit informatique, la dfinition de la cybercriminalit propose par des experts de lOrganisation pour la Coopration et le Dveloppement Economique (OCDE), savoir tout comportement illgal ou contraire lthique ou non autoris, qui concerne un traitement automatique de donnes et/ou de transmissions de donnes 16. Ces juristes, intgrant dans leur dfinition la notion morale, semblent considrer que le droit pnal ne peut lui seul contenir toute lapproche sanction de lutilisation frauduleuse de linformatique. Cependant, cette dmarche ne saurait tre retenue dans la mesure o les chartes de rglement des litiges, telle la charte de lInternet par exemple, ont rvl leurs limites comme monde alternatif de rglement des conflits. Lapplication de la norme pnale se pose ainsi comme solution face lchec de ces initiatives17. La
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Voir infra 5 et suivant. H. ALTERMAN et A. BLOCH : La Fraude Informatique (Paris, Gaz. Palais), [3 sep. 1988] p. 530. 17 Ibid.
M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ confusion opre par ces auteurs, entre la cybercriminalit et le dlit informatique, savre symptomatique dune difficult dapprhender cette forme de dlinquance. Ce constat lgitime lapproche du Professeur Lucas qui considre que la seule dmarche acceptable consiste rserver lacception de fraude informatique aux hypothses dans lesquelles la technique informatique est au cur de lagissement incriminable tout en sachant fort bien quil est parfois difficile disoler le noyau dur de la priphrie 18. La ncessaire clarification des actes qui relvent de la cybercriminalit a conduit la doctrine multiplier les notions dsignant les actes illgaux en rapport avec linformatique. Cette dmarche a engendr une plthore de dfinitions doctrinales de la cybercriminalit en Europe (1) et aux Etats-Unis (2).
1. Une plthore de dfinitions adoptes en Europe 4. Aucun texte lgislatif ou rglementaire ne dfinit la cybercriminalit. Toutefois, certaines notions proches, telles que la criminalit informatique, linfraction informatique, le dlit informatique ou lusage abusif de linformatique, ont fait lobjet de dfinitions posant la question de lassimilation ou de la distinction du crime et de la cybercriminalit. Selon le ministre de lIntrieur franais, la cybercriminalit recouvre lensemble des infractions pnales susceptibles de se commettre sur les rseaux de tlcommunications en gnral et plus particulirement sur les rseaux partageant le protocole TCP-IP19, appels communment lInternet20. Selon lO.N.U., la cybercriminalit doit recouvrir tout comportement illgal faisant intervenir des oprations lectroniques qui visent la scurit des systmes informatiques et des donnes quils traitent , et dans une acception plus large tout fait illgal commis au moyen dun systme ou dun rseau informatique ou en relation avec un systme informatique 21. Pour lOffice fdral de la police suisse, la cybercriminalit sentend des nouvelles formes de criminalit spcifiquement lies aux technologies modernes de
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A. LUCAS : Le Droit de lInformatique (Paris, PUF), [1987] n 413. Dsigne les protocoles communs de communication utiliss par lInternet, permettant linterconnexion gnralise entre rseaux htrognes. 20 Le Ministre de lIntrieur Franais <http://www.interieur.gouv.fr/> (consult le 24/11/2004). 21 Dixime Congrs des Nations Unies, Vienne, sous le titre la prvention du crime et le traitement des dlinquants , [10 17 avril 2000], disponible sur <http://www.uncjin.org/> ,(consult le 12/11/2004).
M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ linformation, et de dlits connus qui sont commis laide de linformatique plutt quavec les moyens conventionnels 22. Enfin, le Collge canadien de police dfinit la cybercriminalit comme la criminalit ayant lordinateur instrument de perptration principale 24. Cependant, ces dfinitions ne sont pas compltement dfinitives : la dfinition adopte par le ministre de lIntrieur franais vise seulement les infractions diriges contre les rseaux de tlcommunications. Elle ne recouvre ni les infractions susceptibles dtre commises sur les systmes informatiques, ni les infractions directement gnres par le fonctionnement des rseaux informatiques. Il sagit des infractions portant sur linformation vhicule par le systme informatique comme lescroquerie, labus de confiance, et les atteintes aux liberts individuelles par la cration illicite de fichiers nominatifs25. De mme, la dfinition propose par lO.N.U. utilise le terme comportement illgal pour se rfrer la cybercriminalit. Cependant, un comportement peut tre considr illgal dans un Etat et lgal dans lautre. Enfin, les deux dernires dfinitions considres par lOffice fdral de la police suisse, et le Collge canadien de police utilisent des termes trs larges qui peuvent recouvrir la cybercriminalit, et la criminalit informatique en mme temps. Ces confusions nous ont
Rapport danalyse stratgique, [Octobre 2001]. En effet, la langue franaise distingue deux mots: l informatique et l ordinateur . En 1965, lAcadmie franaise dfinissait linformatique comme le support des connaissances conomiques, sociales et scientifiques en particulier pour les machines automatiques. Ces machines sont les ordinateurs, qui traitent linformation dans tous les domaines . Voir N. BLANQUET : La Protection des Programmes dOrdinateurs (Mmoire, Paris II), [1979] p. 6 ; N.KHATER: La Protection Juridique du Logiciel Dans le Cadre de la Proprit Intellectuelle Dans les Pays de Langue Arabe (Thse, Nantes), [1995] p. 2 ; J.-P. GILLI : Le Juriste et lOrdinateur (Paris, Chron.), [1967] p. 47. Dans le domaine informatique, comme dans dautres domaines, on distingue diffrentes gnrations, le passage de lune lautre tant marqu par un saut technologique. La nouvelle gnration est caractrise par les Robots, disponible sur <http://www.robots.net> (04/11/2004). Ce terme a t utilis pour la premire fois en 1921 par lauteur Karel Capek (1890 -1938) dans une pice de thtre sappele (Rossums Universal Robots). Lorigine du terme vient du mot Robota, qui signifie le travail forc. Sur ce point voir C. FIEVET : Les Robots (Que sais-je ? Puf) [2001] page 19 et s; V. RICHTER : Les Robots de Karel Capek (Prague, Radio Prague), [Janvier 24, 2004], disponible sur ladresse : <http://www.radio.cz/fr/> (consult le 04/11/2004). Il est noter aussi que lintelligence artificielle a donn lieu deux courants de pense. Lhypothse forte affirme quune machine universelle de Turing dote dun programme adquat serait le sige dun esprit conscient, comme vous et moi Lhypothse faible prtend, au contraire que cette voie ne peut mener dans le meilleur des cas qu une simulation raliste. Voir J.C. HEUDIN : La Vie Artificielle (Paris, Hermes), [1994], pp. 177 et s; C.REMY : LIntelligence Artificielle (Paris, Dunod), [1994] pp.20 et s; E. M. PETRIU, et T. E. WHALEN: Computer Controlled Human Operators (IEEE Instrumentation Magazine), [Mai, 2002], disponible sur : <http://www.discover.uottawa.ca> ; V aussi : B. MURPHY : The computer in Society ( Kent, Anthony Blond), [sans date] pp.53-61 ; C. DEVERGIES : LImpact de lUtilisation des Technologies de linformation et la Communication, dans lEntreprise, sur la Vie Personnelle du Salari (Universit Lille II, Mmoire DESS), [2004]. 24 Centre canadien de la statistique juridique, disponible ladresse : <http://collection.nlc-bnc.ca/ > (11/11/2004). 25 G. ROMAIN : La Dlinquance Informatique : O en Est-on ? (Scurit Informatique), [Juin 1998], n 20, p. 1.
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pour objet ou pour
M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ conduit nous interroger sur quelques dfinitions adoptes aux Etats-Unis.
2. Une plthore de dfinitions adoptes aux Etats-Unis 5. Aux Etats-Unis, la cybercriminalit forme une grande proportion des dlits examins par la police 26 .Son concept diffre dun Etat lautre, et dun dpartement de police lautre. Selon le Dpartement de la justice (United States Department of Justice) la cybercriminalit est considre comme une violation du droit pnal impliquant la connaissance de la technologie de linformation pour sa perptration, son investigation, ou ses procdures pnales 27. De son cot, le Code pnal de Californie (section 502), dfinit une liste dactes illicites qui tombent sous le coup de la cybercriminalit. Il considre comme cybercriminalit le fait daccder, ou de permettre intentionnellement laccs, tout systme ou rseau informatique afin a) de concevoir ou raliser tout plan ou artifice pour frauder ou extorquer ; b) dacqurir de largent, des biens, ou des services, dans le but de frauder ; c) daltrer, de dtruire, ou dendommager tout systme, rseau, programme, ou donnes informatiques 28. En revanche, le Code pnal du Texas (section 33.02) va plus loin. Il considre comme cybercriminalit, le fait daccder un ordinateur, un rseau, ou un systme informatique sans avoir lautorisation de son matre29. La confusion opre par ces lgislations, entre la cybercriminalit et la criminalit informatique, savre symptomatique dune difficult dapprhender cette forme de dlinquance. Ainsi, M. WALL dclare que le terme cybercriminalit ne signifie plus quun acte illicite qui est dune faon ou dune autre relatif lordinateur 30.
B) La proposition dune dfinition

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E. LAWTA: Law enforcers report spike in cybercrime (USAtoday.com). Disponible sur : <http://www.usatoday.com/> (11/11/2004). 27 U.S. Department of Justice <http://www.justice.gov/>. 28 Code pnal de lEtat de Californie (section 502). 29 Code pnal de Texas (section 33.02). 30 D. WALL: Crime and the Internet (N.Y., Routledge), [2001], p. 3.
M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ 6. Les exemples prcdents illustrent la difficult et la complexit de ce phnomne. Tandis que certains dfinitions proposes sont troites et insistent sur le fait que la catgorie de cette criminalit doit impliquer une opration extrmement consomme dordinateur dans les circonstances o linfraction ne pourrait pas tre commise, les autres exemples sont larges et impliquent beaucoup dinfractions qui sont dj classes comme infractions traditionnelles. Or, une dfinition pratique de la cybercriminalit est ncessaire afin dapprhender ce phnomne. Cette finalit nous conduit traiter tour tour le concept du cyberespace (1) ; sa relation avec la dlinquance (2) ; le domaine de la cybercriminalit (3) ; et enfin, nous proposerons une dfinition pratique pour le but de notre tude (4). 1. Le cyberespace : mythe ou ralit ? 7. Le cyberespace est le terme forg par le romancier William Gibson31 pour dcrire un lieu dpourvu de murs au sens concret du terme, voire de dimensions physiques. Dans ce dernier, les donnes mondiales sont structures sous la forme dun support visuel32 et traversable- conomie fluide de linformation centre sur les lectrodes du
Appel aussi infosphre ., il est noter que le prfixe cyber que lon ajoute un mot existant pour en transposer la ralit dans le cyberespace vient du mot grec kubernan signifiant gouverner , mais son sens actuel tire son origine du nom cyberspace, invent en 1984 par lauteur amricain de science-fiction William GIBSON, dans son livre intitul Neuromancer . Dans ses crits, le cyberespace sagissait dun espace utopique et abstrait o circule linformation. Voir M. DODGE: Mapping Cyberspace (N.Y., Routledge), [2001] p. 1. voir aussi P. TRUDEL : Les Responsabilits dans le Cyberespace in T. FUENTES CAMACHO : Les Dimensions Internationales du Droit du Cyberespace (Paris, Economica), [2000] ; J.BARLOW, un des paroliers de Grateful dead et auteur de la Dclaration dIndpendance du Cyberespace a repris cette expression pour designer lespace cr par les rseaux dordinateurs. Voir <http://www.elf.org/barlow/~library.html> (visit le 08/12/2003). Voir aussi T. JORDON : Cyberpower. The Culture and Policies of Cyberspace and the Internet (Londres, Routledge), [1999], pp. 20-58; B. BENHAMOU: Homo Numericus. Petit Essai de Prospectives pour le Cyberspace [15 mars 2001], disponible sur <http://www.homo-numericus.net/IMG/_article_PDF/article_60.pdf> (consult le 03/03/2006). 32 Nous faisons rfrence au terme support puisquil renvoie au droit de la communication qui constitue le cadre de notre recherche. La classification dInternet dans la catgorie juridique des supports de communication signifie que lquilibre entre la libert dexpression et du droit des personnes sur Internet sert de fil conducteur notre raisonnement. Mais le cyberespace est plus quun support qui serait tout entier rsum par le seul droit de la communication. Il est aussi un espace, ce quaffirme X. LINANT de BELLEFONDS : le rseau des rseaux avec ses bandeaux, ses rfrencements et tout son appareil la fois merveilleux et cauteleux dencerclement des intelligences faibles est proprement ignor, mais il est vrai que le texte (i.e. la loi de scurit financire du 1 aot 2003, loi 2003-706, article 87.1.14, JO, 2 aot 2003) vise toute publicit quel quen soit le support. Mais Internet est-il support ou espace ? Beaucoup comme nous pensent quil sagit dun espace et non dun support, ce qui nest pas une dispute byzantine mais une vritable faon dinterpeller les multiples prescriptions de dtails du code de la consommation. Le consommateur internaute pend-il un risque spcifique qui affranchit totalement loffreur du respect des rgles propres la presse et la tlvision ? Voir G. DECOCQ : Commerce Electronique, Concurrence et Distribution, Question dActualit (Com. Com. Electr.), [oct. 2003], pp. 14-19 ; S. BRENNER : Toward A Criminal Law For Cyberspace : Distributed Security (B.U.J.SCI. & TECH.L.) ; vol. 10 1; voir S. BERHARD: Comment Scuriser le Rseau : Confiance Mutuelle et Cryptage (RDAI), n 3, [1998].
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ commerce transnational, qui fournissent une interface neurologique directe33. Ce type de cyberespace nexiste pas et ne peut pas exister actuellement. Un tel espace lectronique est un monde imaginaire34. Dans le monde rel, le cyberespace est lendroit o les conversations tlphoniques ordinaires ont lieu, o les courriers lectroniques35 vocaux et les messages lectroniques texte sont stocks et changs. Dans cet espace des graphiques crs par lordinateur sont transmis et transforms, le tout sous la forme dinteractions, dune part entre les innombrables utilisateurs et dautre part, entre les utilisateurs et lordinateur lui-mme36. Le cyberespace se prsente comme un espace indfini. Un espace virtuel
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dordinateurs tous relis entre eux grce des rseaux quexplorent les cybernautes , dont les systmes nerveux sont directement branchs sur les rseaux grce une prise fixe sur leur crne38. Le cyberespace comporte beaucoup de caractristiques qui prennent de limportance lorsquon envisage la problmatique de sa rgulation. Il peut tre considr comme une illusion , cest une hallucination consensuelle 39. Il peut tre considr aussi comme une ralit, mais une ralit dans un monde virtuel . Un monde dordinateurs en rseaux de tlcommunications, de logiciels et de donnes informatiques, avec une prsence sentie dans un monde physique, cest donc une ralit virtuelle 40.
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UNISCO : Les Dimensions Internationales du Droit du Cyberespace (Paris, Economica), [2000] p. 161 ; voir galement A. Serge KABLAN : La Normalisation Technique et Juridique des Contrats Electronqiues. Disponible sur : http://www.forac.ulaval.ca/ 34 UNISCO Ibid. 35 En effet, le-mail prsente des analogies avec le courrier postal traditionnel, dsormais rebaptis snail mail par les internautes, du point de vue du secret qui doit entourer les correspondances. Pour envoyer un message lectronique du destinataire, et, grce lutilisation dun logiciel adquat, ce message sera achemin jusqu la boite du correspondant. Ce type de communication est donc, rapide et relativement fiable. Bien sur, le degr de convivialit est moindre devant un cran dordinateur quavec un combin tlphonique, mais les internautes ponctuent leurs messages de ce quon appelle les smiles . 36 L. TRIBE : The Constitution in Cyberspace : Law and Liberty Beyond the Electronic Frontier , disponible sur: <http://cyborgresources.us/> (consult le 15/04/2005). 37 Selon le philosophe Pierre LEVY Est virtuelle une entit dterritorialise, capable dengendrer plusieurs manifestations concrtes en diffrents moments et lieux dtermins, sans tre pour autant elle-mme attache un endroit ou un temps particulier . Sur la nature de cyberespace voir <http://www.archipress.org/levy/index.html> (14/11/2004). 38 P. TRUDEL : Quel Droit pour la Cyber-Presse ? La Rgulation de lInformation sur Internet (Paris, Lgipresse), [mars 1996] ; voir aussi M. FRISON ROCHE : Le Droit de la Rgulation (Paris, Dalloz), [2001], n 7, p. 610 ; voir aussi E. BROUSSEAU : LAutorgulation Ncessite-t-elle un Cadre Institutionnel ? (Revue Economique), [octobre 2001], vol. 52, hors srie. 39 W. GIBSON : Neuromancien (Paris, Coll. Jai lu), [1992] n 23,25. 40 UNESCO : Les Dimensions Internationales du Droit du Cyberespace (Paris, Economica), [2000] p. 237.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ Le cyberespace est un espace complexe comprendre41. Il est la fois naturel et artificiel. Naturel car sa source est naturelle : le monde rel. En mme temps il est un espace artificiel. Tout dabord, le langage utilis est artificiel - celui des mathmatiquesen commenant par le codage fondamental (0,1) et en finissant par des quations mathmatiques de plus en plus labores42. Ces quations sont comme le germe dune infinit dimages dont la plupart nont pas de correspondance dans le monde naturel. Le cyberespace est aussi artificiel parce quil rsulte dune technologie sophistique, mise en oeuvre par ltre humain43. Le cyberespace agit comme un transformateur du rel en imaginaire44, et du rel en imaginaire. Une vritable transformation, relle, imaginaire est possible grce linformation quantique, par exemple, la substitution de largent substantiel (papier) par la monnaie informatique nest quune illustration lmentaire de cette transformation dune grande gnralit45. cet gard, il nest ni dtermin ni indtermin, il permet la mise en jeu de la notion de niveau de ralit et de la logique du tiers inclus. Il est potentiellement un espace transculturel, et transnational, cest donc lespace du choix humain46.
Voir dans ce sens L. LESSIQ : Code and Other Laws of Cyberspace (N.Y., Lessig), [1999] p. 65. Disponible sur: Le concept CET <http://www.boson2x.org/article.php3?id_article=69> (consult le 05/06/2006); voir galement D. COSTELLO et S. LIN: Error Control Coding: Prentice-Hall Computer Applications in Electrical Engineering Series (Londres, Prentice Hall), [1982]. 43 Ibid. 44 B. MURPHY, op.cit. pp.53-82; L. SHYLES: Deciphering Cyberspace: Making the Most of Digital Communication Technology (Dover, Sage), [2002] p.179; J.PREECE: Online Communities: Designing Usability and Supporting Sociability (N. Y., Wiley), [2000] p.345; D. PARREY: Criminalit Informatique (Mmoire, Universit Paris II), [2004]; M. BRIAT: La Fraude Informatique: Une Approche de Droit Compar ( R.D. P.C.), [ 1985], p. 307. 45 Le concept CET, prcit. 46 Voir Ibid,cela nous conduit sinterroger sur louvrage de M. Benedict ANDRESON consacr l imaginaire national . Pour cet auteur, les nations sont des communauts imagines , mais imagines suivant un style particulier : limaginaire national. En proposant de considrer la nation comme une forme de communaut imagine, Anderson entend mettre en vidence le fait que lidentification nationale participe ces processus didentifications collectives qui se rfrent des groupes abstraits car mme les membres de la plus petite des nations ne connatront jamais la plupart de leurs concitoyens [...] bien que dans lesprit de chacun vive limage de leur communion . Partant du mme constat, on peut tre tent dopposer la fiction de la communaut nationale des communauts relles fondes sur linter-connaissance. Benedict Anderson, pour sa part, considre qu au-del des villages primordiaux o le face--face est la rgle et encore..., il nest de communauts quimagines , tout comme il nest de socits quimagines. Sans doute parler de socits imagines parat moins paradoxal, puisque la notion de socit est lexpression dune conception artificialiste du social. En revanche, la notion de communaut imagine est, en quelque sorte, en porte--faux avec la reprsentation traditionnelle de la communaut comme la forme dorganisation sociale la plus naturelle qui soit. Cette opposition entre deux modles idal-typiques dorganisation sociale, lun enracin dans la nature (la communaut), lautre fondamentalement artificiel (la socit), qui nest rien dautre que la rinterprtation de la philosophie antique, traverse lhistoire de la pense politique occidentale. Voir B. ANDERSON: Imagined Communities: Reflections on the Origin and Spread of nationalism (Londres, Verso), [1991] pp. 37 46, et 83
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ Le cyberespace ne rsulte pas dune conception consciente globale, et nest certainement pas guid par une ide simple ou un plan. Cest un rseau o des ides disparates sont constamment faonnes en de nouvelles fonctions, de nouvelles structures, de nouveaux protocoles qui sont ajouts au systme existant. Cest un systme sans principes de base ni formats de conception dfinis et immuables47. Ainsi, nous pouvons affirmer que : La rvolution des N.T.I.C. a neutralis lespace et le temps, en crant un nouvel espace virtuel : le cyberespace48. Ce dernier, son tour, a rendu lintraction culturelle et sociale une ralit globale qui constitue une partie intgrale de cultures nationales distinctives. Le cyberespace a transform le rle Etat-Nation et sa souverainet49. Il a men la prolifration des nouveaux acteurs transnationaux et des modles institutionnels50 tels que lInternet Society (ISOC)51, Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN) Force (IETF)53.
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, et lInternet Engineering Task
112. 47 Voir sur ce point C. HEBRARD : Le Village Virtuel 3D (Mmoire, Montpellier 3), [2000] p. 4 et s ; B. DEFFAINS : Economie et Ordre Juridique de lEspace Virtuel, dans E. BROUSSEAU, N. CURIEN (dir), Economie de lInternet (Revue Economique) hors srie, [ 2001] ; voir aussi J. DIONIS Du Sjour, rapport n 612 fait au nom de la commission des affaires conomiques, de lenvironnement et du territoire sur le projet de loi ( n 528) pour la confiance dans lconomie numrique. Disponible sur <http://www.assembleenat.fr/12/rapports/r0612.asp> (consult le 03/03/2006) ; A. JOYANDET et P. HERISSON, LEntre dans la Socit de lInformation, rapport dinformation n 436, mission commune de linformation sur lentre dans la socit de linformation, septembre 1997. Disponible sur <http://www.senat.fr/rap/r96-436/r96-436.html> 48 Voir P. GAUTIER : Rvolution Internet : Le Ddoublement de lEcrit Juridique (Paris, Le Dalloz), [2000], n 12, p. V ; P. LEVY : Essai Sur la Cyberculture : LUniversel Sans Totalit (Rapport), [sans date] ; Le Temps : Comment lIntelligence Collective Peut Surgir Sur le Net (Entretien avec Pierre Lvy), [22 fvrier 2001. 49 Sur le rle Etat-Nation et sa souverainet voir J. ABDEL RAHMAN : Les Principes de Droit International Priv (Le Caire, Al Alamia Press), [1956] p.535-538 ; M. FAHMY : Les Principes de Droit International Priv (Le Caire, Moassassat Al Thaqafa Al Jameeih), [1978] pp. 512-513 ; E. ABDALLAH : Droit International Priv (Le Caire, Dar Al Nahda Al Arabia), [1980] pp. 539-542. 50 Tout dabord, comme la philosophe Hannah Arendt le rappelle dans LImprialisme, pour le moment, un monde qui serait au dessus des nations nexiste pas. Elle croit cependant la possibilit dun gouvernement mondial. Mais cest pour aussitt attirer lattention sur le risque du totalitarisme intgral quil comporterait : Il est tout a fait concevable et mme du domaine des possibilits pratiques de la politique, quun beau jour, une humanit hautement organise et mcanise arrive conclure le plus dmocratiquement du monde cest--dire la majorit quune humanit en tant que telle aurait avantage liquider certaines de ses parties . P. QUEAU : Pour une Politique du Cyberespace (Paris, Odile-Jacob), [2000], p. 15. 51 LInternet society a t fonde en 1992. Son objectif est la promotion et la coordination dInternet. Autorit morale et technique, elle runit les fonds et lgalise les processus de standardisation. Elle comptait en 2000 prs de 8.000 membres dans 125 pays. Des grandes entreprises mondiales y participent. Elle est organise en chapitre dans chaque pays. Voir Le Monde Interactif, [28 juin 2000]. 52 Organisation but non lucratif cre en 1998. Elle a remplac lInternet Assigned Numbers, fonde par Jonathan Postel. Elle gre lunicit et la rpartition des noms de domaine. Elle sapprte grer le cur technique du rseau depuis son absorption de lAuthority Root Server. Elle est compose de 19 membres.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ Le procd continu dinteraction culturelle et dchanges dinformations dans le cyberespace, facilit et acclr par les tendances contemporaines de la mondialisation54, a rendu la culture dans un tat continu du flux. Les modles culturels traditionnels sont de plus en plus transforms par le rseau Internet55. La navigation dans le cyberespace est devenue un nouveau type de navigation. Une navigation dans la profondeur de la nature virtuelle , en interaction avec les internautes eux-mmes56. Cette navigation peut tre considre comme la source dun nouveau type dimaginaire, qui influence la perception et qui par son rle, alimente cet imaginaire. La causalit dans le cyberespace est diffrente de celle, locale, rgissant le niveau macrophysique et de celle, globale, rgissant le niveau quantique57. La
Voir <http://www.icann.com/index.html> (consult le 12/12/2004). 53 Il sagit dun groupement libral et informel de bnvoles. Il est supervis par lInternet Engineering Steering Group, et par lInternet architecture Board. Il est responsable de lvolution des standards Internet Il est divis en six domaines dapplication : Applications Area, Operations et Management Area, Routing Area, Security Area, Transports Area, et Users Services Area. 54 P. LEVY, op. cit. ; B. STERN : Vers la Mondialisation Juridique ? Les Lois Helms-Burton et dAmato Kennedy (Paris, RGDIP), [1996], p. 979-1003. En effet, La mondialisation, ce nest pas simplement lamplification des changes, cest la mise en comptition des systmes conomiques et sociaux. Toute la question est de savoir si ce phnomne est de nature valoriser le systme non marchand (culturel) des socits ou si au contraire de la prise en compte des systmes sociaux dans la comptition conduira considre ceux-ci comme des cots . Z. LAIDI : Malaise dans la Mondialisation (Paris, Textuel), [2001], p. 45-47 ; voir galement S. BERGER : Notre Premire Mondialisation (Paris, Seuil), [2003] ; L. YAGIL : Internet et les Droits de la Personne (Paris, les d du Cerf), [2006] ; Le Temps : Comment lIntelligence Collective Peut Surgir Sur le Net (Entretien avec Pierre Lvy), [22 fvrier 2001]. 55 Selon M. Gibson, la cyberculture se vit fantastiquement dans le cyberespace comme un dpassement des limites et tout particulirement des frontires du corps et de la chair qui sont encombrants dans les voyages . Et selon M. LEMOS la cyberculture est la jonction paradoxale entre la technique et la culture. Cette liaison est un des enjeux important de nos socits actuelles. Il ne sagit pas dune culture rationalise mais plutt lappropriation de la technique par la culture. Selon cet auteur la cyberculture est un : Ensemble dattitudes nes partir du mariage entre les technologies informatiques et les mdias de communication. Cet ensemble dattitudes est le produit dun mouvement socioculturel pour apprivoiser et humaniser les nouvelles technologies . Pour le philosophe Pierre LEVY la cyberculture nest pas la culture des fanatiques dInternet cest une transformation profonde de la notion mme de culture. Il dclare : Et cest difficilement sparable des autres transformations sociales que nous connaissons depuis 20 25 ans: lurbanisation galopante; la monte du niveau dducation; la mondialisation conomique; le dveloppement des contacts entre cultures. Lhumanit est en train de se rencontrer elle-mme. Internet est pour moi une espce de matrialisation de luniversel sans totalit , cest quil ny a pas de centre du rseau, il ny a pas de sens unique. Chaque fois que vous avez un nouveau noeud dans le rseau, un nouveau site, un nouveau groupe de discussion, un nouvel abonn, vous avez une nouvelle source dhtrognit et de diversit. Depuis dix ans, vous avez de plus en plus de langues, de thmes abords, de pays concerns. Cest un processus absolument passionnant observer . Cette culture est donc lunion de la culture poste moderne et du dveloppement des NTIC. Linstitutionnalisation se transforme en tribalisme, le contrat en objectifs ponctuels, la positivit en non-finalit et lutopie en quotidien le plus urgent . Sur ces points voir M. GIBSON, op. cit. p. 57 ; C. HEBRARD, prcit, voir aussi sur ce point J. HUET : Quelle Culture dans le Cyber-Espace et quel Droits Intellectuel pour cette Cyber-Culture (Paris, Chron.), [1998] p. 185 ; Le Temps : Comment lIntelligence Collective Peut Surgir Sur le Net (Entretien avec Pierre Lvy), [22 fvrier 2001] ; C. HEBRARD, prcit.
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Voir aussi sur la localisation de linfraction : M. PUECH : Droit Pnal Gnral (Litec, Paris), [1988], p. 148 et
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ causalit dans le cyberespace est une causalit en boucle ouverte, due linterface homme-cyberespace-temps. Ltre humain dcouvre en lui-mme un nouveau niveau de perception grce son interaction avec lordinateur, et lordinateur affine ses potentialits par linteraction avec ltre humain58. Ainsi, le cyberespace peut apparatre comme un nouveau monde, un continent inconnu dcouvrir sans limites restrictives apparentes59.
2. Lvolution de la dlinquance dans le cyberespace 8. Par rapport au cyberespace, nous tmoignons dune vritable mtamorphose de lensemble du systme international. Dune part, la naissance dun nouveau systme juridique qui implique un changement des relations juridiques transnationales60, et dautre part, le dveloppement des N.T.I.C. qui leur tour ont men lapparition de nouveau type de dlinquance que lon nomme informatique . Le mot dlinquant renvoie tymologiquement au terme latin delinquere signifiant commettre une faute61. En droit pnal, le dlinquant est dfini comme lauteur dune infraction pnale, qui peut faire lobjet dune poursuite de ce chef62. Dans ce sens, le dlinquant informatique serait la personne qui commet un dlit
149 ; Le Temps : Comment lIntelligence Collective Peut Surgir Sur le Net (Entretien avec Pierre Lvy), [22 fvrier 2001]. 58 Dans cette optique la United States District Court for the Northen District of California a dclare le 7 novembre 2001 dans larrt Yahoo que : le rseau Internet permet doffrir toute information, tout produit ou tout service chaque internaute et de transformer les espaces juridiques nationaux en frontire de papier . 59 Ce nouvel espace dexpression humaine, en devenir de civilit mondiale, est en perptuel mouvement. Or, ce mouvement erratique comporte un danger. Car justement le temps de la rflexion nous est compt , relve le Conseil dEtat qui rsume avec une prcision prospective minutieuse, lampleur des dfis politiques, sociaux et juridiques lancs par le dveloppement des nouvelle technologies de linformation et de la communication : les rseaux numriques transfrontires induisent une modification substantielle des modes de rgulation habituels des pouvoirs publics ( notamment en ce que) : la rglementation dorigine tatique doit dsormais se combiner avec lautorgulation des acteurs, cest--dire lintervention de ceux-ci pour dlivrer les principes de la rgle de droit dans des environnements non prvus par celle-ci et pour agir de faon prventive contre la commission dinfractions ( ensuite en ce que) compte tenu des limites inhrentes toute initiative purement nationale, la coopration internationale des Etats est ncessaire pour faire respecter lordre public dans un espace largement domin par linitiative prive. En dautres termes, Internet et les rseaux introduisent une double indpendance entre acteurs publics et privs et entre Etats eux-mmes, ce qui rend toute politique en la matire trs complexe laborer et mettre en uvre . Voir J.-P. MIGNARD, op. cit. p. 25. 60 P. ALLOT : The Emerging Universal Legal System (International Law Forum du Droit International), [2001] 3(1), p. 14. ; L. MARTINEZ: The Emerging International Legal Regime for Cyberspace: Implications for Eastern/ Central Europe (Caroline du nord, Confrence), [5-10 juin 1996], disponible sur <http://www.csulb.edu/~martinez/ipsa.html > (19/11/2004). 61 J.-F. CASILE : Le Code Pnal LEpreuve De La Dlinquance Informatique (Thse, Aix-Marseille), [2002], p. 17. 62 S. GUINCHARD et alii : Lexique des Termes Juridiques (Paris, Dalloz), [2001].
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ informatique63. Certains auteurs (ROSE et PARKER)64, cartent la notion de dlinquant informatique, au profit de celle de criminel informatique ou de fraudeur informatique. De son cot, M. LUCAS prfre le terme dlinquance informatique au terme de fraude informatique , du fait de lharmonie qui sopre entre le sens littral du mot dlinquant et son sens juridique65. La connaissance de la dlinquance informatique demeure trs difficile, cause de son htrognit. Au vu de certaines tudes effectues66, la dlinquance informatique se diffre de la dlinquance classique, car cette primaire se compose de dlinquants spcialiss jeunes par hypothse, considrs comme employs modles occupant un poste de confiance dans la direction dune entreprise. Gnralement motivs par le caractre du jeu et du dfi quapporte lide de tromper lordinateur 67. Pour les auteurs, les dlinquants en informatique sont insensibles aux valeurs qui nont pas dincidences matrielles. Lclatement de la relation binaire auteur-victime engendre labsence de scrupule. Le dlinquant en informatique ne bnficie pas de limage strotype du dlinquant classique, qualifi de respecter par son statut social et son niveau culturel. La dlinquance informatique tant peu violente, elle npouvante pas les victimes. Dans cette optique, M. ROSE distingue : (a) lutilisateur qui recherche le profit dun capital financier ; (b) les destructeurs qui composent une frustration professionnelle ou personnelle et qui ne commettent que dans le but de nuire aux entreprises ou aux organisations ; et (c) lentrepreneur qui vise lactivit ludique et le dfi des agressifs qui compensent une frustration personnelle ou professionnelle68. De son cot M. BOLONGA isole quatre types de dlinquants : (a) lutilisateur qui recherche le gain financier ; (b) lutilisateur qui recherche une reconnaissance sociale ; (c) lutilisateur qui recherche la perte du sens des ralits ; et enfin (d) lutilisateur ayant un comportement idologique, qui veux se venger de la socit69.
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J.-F. CASILE, op. cit. p. 17. P. ROS : La Criminalit Informatique (Paris, Collection Que-sais-Je ? PUF), [1987] ; D.-B. PARKER : Combattre la Criminalit Informatique (Paris, OROS), [1985] p. 18 ; J.-F. CASILE, op. cit. p. 17. 65 A. LUCAS : Le Droit de lInformatique (PUF), [1987] n 413. 66 G. CHAMPY : La Fraude Informatique (Thse, Aix-Marseille), [1990] ; A. FRYDLENDER : La Fraude Informatique, Etude Phnomnologique et Typologique Applique au Contexte Franais (Thse, Paris 9), [1985] ; S. JERRAI : La Fraude Informatique (Thse, Montpellier), [1986]. 67 S. JERRAI. op. cit. p.18. 68 P. ROSE : Menaces Sur les Autoroutes de lInformation (Paris, LHarmattan), [1996] p. 15. 69 G.-J. BOLOGNA : An Organizational Perspective on Enhancing Computer Security (Commuincation au Congres Securicom), in D. MARTIN: La Criminalit Informatique (Paris, PUF), [1997] p.68.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ Associ au dveloppement de lordinateur, le dlit informatique ne voit le jour qu la fin des annes cinquantes70. Cependant, le premier dlit li linformatique et identifi comme tel puis poursuivi au niveau fdral, aurait t ralis en 196671. En France, lune des premires tudes relatives la fraude informatique a t ralise fin des annes soixante-dix par un groupe de travail de lAssociation franaise de normalisation (AFNOR)72. Ensuite en 1980, lInstitut des Sciences Criminelles de la Facult de Droit de Poitiers a publi son tude sous Le Droit Pnal Spcial N de lInformatique .Dans cette optique, lon peut considrer la dlinquance informatique comme un phnomne rcent li au dveloppement technologique et lutilisation des ordinateurs. Lmergence des rseaux informatiques transnationaux a men la naissance des pirates informatiques ou des hackers73. Ce dveloppement de technologie des tlcommunications a substitu la dlinquance informatique la dlinquance informationnelle , ou la criminalit informatique la cybercriminalit . Cela a permis aux dlinquants de sortir du champ dincrimination des infractions lies
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K. BEAVER: Hacking for Dummies (Canada, Wiley), [2004]. V.GOLUBEV: Computer Crime Fighting Problems. Voir egalement M. CLEMENTS: Virtually Free from Punishement until Proven Guilty: The Internet, Web-Cameras and the Compelling Necessity Standard (RICHMOND JOLT), vol. XII, Issue 1, [ 2005]. Disponible sur <http://www.crime-research.org/library/Gol_te.htm> (consult le 19/11/2004). 72 AFNOR : Scurit Informatique, protection de donnes (Paris, Eyrolles), [1983]. 73 Les hackers sont des passionns dinformatique qui inventent et innovent pour le plaisir, non au service dune information ou dune entreprise. Le sens de pirates informatiques souvent donn au terme est tendancieux et injustifi. Voir M. CASTELLS: La Galaxie Internet (Paris, Fayard), [2001], p. 10; voir galement le New Hackers Dictionary: Who Enjoys Explorating the Details of Programmatic Systems and How to Stretch their Capabilities, disponible sur <http://techreview.com/articles/apr95/Roush.html>. Le phnomne est encore peru comme attractif et inoffensif, notamment par les adolescents du monde entier qui voient en lui une forme despiglerie, a form of mischief , voir S. BIEGEL : Beyond our Control ? Confronting the Limits of our Legal System in the Age of Cyberspace (Londres, MIT Press), [2001], p. 63. Voir galement B. J. FOX: Hackers and the US Secret Secrvice, disponible sur <http://www.gseis.ucla.edu/icpl/hfox.htlm> (consult le 12/02/2004). Mais sa perception peut changer en fonction de lapprciation des dangers croissants dans le monde : There are growing concerns worldwide regarding the danger of cyberterrorism, cyberattacks and cyberwars (S. BIEGEL, op. cit. p. 62. Voir aussi N. SHER: The Weapons of Infowar (The Jerusalem Report), [8 juin 1998]. Cette volution est sensible dans le discours du Prsident Clinton. Des initiatives de piratage peuvent tre prises pour saboter le rseau lectronique amricain avec des codes de destruction informatique, afin de paralyser linfrastructure informatique dont dpendent les rseaux bancaires et financiers : Twarting hackers armed with destructive computer codes and terrorists intent (...) We will developp better ways of shaing infomation between public and private sectors so that we better prepare for possible cyber-attacks I. BRODIE: Clinton Agenda Targets Terrorist Hackers ( Londres, The Times), [20 janvier 1999]; T. HINNEN: The Cyber Front in the War on Terrorism; Curbing Terrorist Use of the Internet ( 5 COLUM. SCI. & TECH. L. REV.), [ 15 decembre, 2003]. [ Le 26 septembre 2002, les rdacteurs du journal Hackers Voice dont le numro doctobre avait pour sujet principal une faille de scurit affectant les sites dune dizaine de grandes banques franaises ont t interpells. Ils ont t gards vue. Selon le directeur de publication de ce journal, Hackers Voice a pour principe de contribuer donner aux citoyens les moyens de critiquer eux-mmes, lorsque cest ncessaire, le fonctionnement des rseaux dont ils sont clients et utilisateurs (...) mais notre alarmisme dessert peut-tre linformation que nous voulons faire passer , C. SPINELLI : Des Hackers Citoyens Passent une Nuit en Garde Vue (Paris, le Monde), [3 octobre 2002].
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ linformatique et dentrer dans le champ dincrimination des infractions lies au cyberespace. Dans ce dernier, les systmes informatiques correspondent gnralement tous les composants fonctionnels dun ordinateur74. Ils voluent entre deux lments : le matriel et le logiciel75. Ce dernier traite automatiquement les informations lesquelles sont changes par les rseaux76. Les systmes informatiques sont tous relis entre eux grce aux rseaux de tlcommunication77. Ces rseaux permettent aux systmes informatiques de partager les programmes, les donnes et les matriels priphriques78. Dans notre tude, les rseaux de tlcommunications seront aussi regroups dans une catgorie avec les rseaux informatiques. Aujourdhui, le rseau Internet est un exemple type dun rseau informatique o les ordinateurs sont connects et sont capables dchanger les donnes entre eux79. La gnralisation de laccs linformatique de rseau, et notamment lInternet, a uniformis les diffrentes formes de dlinquance informatique du fait de deux critres constants, savoir le caractre transnational de linfraction et latteinte linformation. Par consquent, la probable utilisation des systmes informatiques par la dlinquance traditionnelle, et la probable mutation de la dlinquance informatique en une dlinquance de linformation , laisse supposer que la dlinquance traditionnelle deviendra informatique par les moyens quelle utilisera. cet gard, on peut identifier une grande varit dagissements dlictueux au sein du cyberespace. Il est, dune part, devenu le vecteur dun certain nombre dinfractions
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M. SMITH et P. KOLLOCK: Communities in Cyberspace (N.Y, Routledge), [1999]. R. WHITE et T. DOWNS: How Computers Work (Corporation), [2002]. 76 Ibid. 77 A. TANEBAUM: Computer Networks (N.Y, PH, PTR), [2003]. 78 Dictionnaire Encyclopdique Bilingue de la Micro-informatique (Microsoft), [1998] p.46 ; J. HILDEBERT : Dictionnaire Franais Anglais Anglais Franais de lInformatique (Paris, Pocket), [2004]. 79 La technologie avait imprim sa marque, son rythme et lampleur de linvention. En huit ans et demi dexistence, le backbone tait pass dune capacit de 6 nuds avec 56 kps la connexion 21 nuds avec 45 Mbps. LInternet tait dsormais constitu de 50.000 rseaux locaux sur les cinq continents, dont environ 29.000 aux seuls Etats-Unis. Il tait devenu un rseau transfrontire. Le nombre dutilisateurs dInternet pouvait tre valu entre 80 et 100 millions dInternautes en 1998 contre un millier seulement en 1990. En 1996, le trafic sur Internet sest accru de 30% par mois, 85.000 noms de domaines ayant t mensuellement enregistrs. Grce lefficacit de la recherche et aux moyens mis en uvre (environ 200 millions de dollars entre 1986 et 1995), la qualit des protocoles dveloppes sur Internet ne faisait plus dbat, et lorsquen 1990, le rseau APRANET fut dfinitivement dmantel, le protocole TCP/IP avait dfinitivement supplant, ou tout au moins marginalis, toutes les autres initiatives mondiales. La maturit technique dInternet, le succs du Web qui commenait se profiler, ainsi que louverture des rseaux aux services commerciaux et la concurrence, constituent les ingrdients fondamentaux de la recette dInternet auprs du grand public. Cest cette mutation qui a conduit les instances normatives lchelon et international sen saisir. Voir Conseil dEtat : Internet et les Rseaux Numriques, op. cit. ; L. COHEN-TANUGI: Le Nouvel Ordre Numrique (Paris, Odile-Jacob), [1999], p. 150.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ classiques tout en amplifiant leur porte (a), et dautre part, il est lobjet dinfractions dites informatiques(b).
a) Le cyberespace: instrument actif qui favorise la commission de linfraction 9.Compte tenu de lventail des nouvelles technologies mises la disposition des personnes malveillantes et qui font une large place lingniosit dune part et de la spcificit des dlits informatiques dautre part, lusage des N.T.I.C pour commettre des nouvelles infractions est devenu un phnomne international. Internet a fait fleurir une multitude dinfractions lies la circulation de linformation telle que les violations du droit dauteur80 , les violations de vie prive et du secret des correspondances81, les dlits de presse et de diffamation82, etc83. La pdophilie est un exemple particulirement saisissant de criminalit ayant pris de lampleur grce au cyberespace84. Les pdophiles peuvent reproduire des informations ou des photos, lanonymat y est prserv, la distribution de documents est simple et la quantit de matriaux que lInternet peut transporter est sans limites. Le cyberespace sert aussi pour la diffusion duvres protges par le droit de la proprit intellectuelle, et donc la contrefaon et le march de copies illicites dans le domaine de la musique, de la vido et des logiciels85. Lmergence des systmes dchanges de fichiers sur le rseau Internet, le dveloppement de sites pirates et la dmocratisation des graveurs facilitent ces actes illicites. Dans une affaire, le Tribunal de Grande Instance de Nanterre a condamn pour proxntisme un individu qui diffusait des messages sur le rseau Internet afin dattirer des clients potentiels au bnfice dune personne se livrant la
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TGI Paris : [14 aot 1996], (D.), [1996], p. 490, note P.-Y. GAUTHIER. La jurisprudence franaise sest refuse considrer que le homepage dun dlinquant constituait un domicile virtuel protg par lintimit de la vie prive. Dans la mesure o il y a mise disposition du public, par un procd de communication, de signes, dcrits, dimages, de sons ou de messages de toute nature qui nont pas le caractre de correspondance prive, il sagit dune communication audiovisuelle. 81 TGI Privas : [3 septembre 1997], (Expertises), n 213, p. 79 note du Professeur J. FRAYSSINET. 82 S. JASSERME : La Diffamation sur Internet : Aspects Spcifiques au Rseau ( Memoire de DESS, Universit Paris II), [ 2001], voir aussi J.-M. DETAILLEUR, LEvolution de la presse crite dans la perspective des nouvelles technologies multimdias, rapport au ministre de la communication, 15 dcembre 1994, Lgicom, n8, 1995. 83 Voir dans cette optique Cass. crim. [17 janvier 2006], (http://www.foruminternet.org), (consult le 03/03/2006). 84 S. El ZEIN, op. cit. p. 159. 85 Ibid et voir aussi C. KUNER: European Data Privacy Law and Online Business (N.Y, Oxford University Press), [2003], p. 39.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ prostitution86. Aussi, le piratage sur le rseau Internet peut mme impliquer des ordinateurs sans que les propritaires de ceux-ci ne sen aperoivent87. Le piratage qui, auparavant, ncessitait la comprhension de codes informatiques complexes, est dsormais laffaire dun simple clic de souris. Selon de rcentes estimations, prs de 220 millions deuropens dont 22 millions de franais disposent dun accs Internet, ouvrant ainsi aux pirates informatiques un march en pleine expansion88. Selon ltude ralise par Business Software Alliance (BSA) le 7 juillet 2004 sur les taux de piratage de logiciels dans le monde en 2003, cette infraction atteint un taux de 37% dans lUnion Europenne. Son cot pour les diteurs nationaux et internationaux a galement t chiffr puisque la valeur des logiciels pirats dpasse 9,7 milliards de dollars. Ltude a montr aussi que 45% des logiciels utiliss par les entreprises taient pirats89. Pourtant, les tribunaux nhsitent plus condamner durement les contrevenants. Le 13 fvrier 2002, le Tribunal de grande instance de Paris a condamn le crateur dun site web payer 15 000 de dommages et intrts lAgence France Presse (AFP) et ses journalistes pour la reproduction de leurs photographies. Dans lespce, le site francefun.com avait reproduit cinq photographies protges dans une base de donnes de lAFP intitule Image Forum , et dont laccs tait rserv aux abonns dtenteurs dun code confidentiel. Les clichs illustraient des vnements dramatiques de lactualit et taient accompagns, sur le site litigieux, de
lgendes relevant de lhumour noir. Lagence avait estim que la reproduction des images portait atteinte aux droits patrimoniaux et moraux des photographes (articles L. 122-4 et L. 121-1 du Code de la proprit intellectuelle). De son ct, le crateur du site invoquait lexception de parodie et de caricature accorde, lorsque loeuvre a t divulgue, par larticle L. 122-5 du Code de la proprit intellectuelle. Le Tribunal a dclar dans son jugement que la contrefaon tait bien tablie au motif principal que : Les photographies en cause ont t largement diffuses dans le cadre de reportages relatifs des faits marquants de lactualit () ; que leur reproduction pure et simple, que la lgre altration de leur contour ne vient pas attnuer, ne permet pas dviter le risque de confusion avec luvre premire alors
TGI Nanterre, 12me ch., [18 mai 2000], Ministre public c. Jacques L., Comm. Com. Electr. [Novembre 2000], p. 21. Commentaire de Jean Christophe GALLOUX. 87 S. EL ZEIN, op. cit. 88 Ibid, p. 158. 89 Voir BSA [7 juillet 2004], disponible ladresse : <http://www.bsa.org/france/> (19/11/2004).
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que celle-ci, intacte, demeure charge de son sens premier nonobstant les lgendes qui peuvent y tre 90 associes .
De mme, le 20 janvier 2004 la Cour dappel de Douai a entirement confirm un jugement rendu par le Tribunal de Grande Instance de Lille, qui avait dclar la socit NDI (RCS de Roubaix Tourcoing) en liquidation, et M. Luc Olivier Lefebvre, grant, coupable des dlits de contrefaon de marque, de contrefaon de logiciels, ainsi que du dlit de tromperie91. Il sagissait dune affaire dexportation et de reconditionnement de produits Microsoft, depuis le march canadien en violation des termes des licences. M. Luc Olivier Lefebvre a t condamn une peine de 8 mois demprisonnement avec sursis, ainsi qu une amende de 3 000 euros92. La socit NDI a t condamne une
amende de 5000 euros. Enfin, la Cour a confirm la condamnation payer Microsoft Corporation la somme de 100000 euros titre de dommages et intrts93. Enfin, un internaute a t condamn au printemps 2005 par le tribunal de grande instance de Paris pour avoir mis disposition quelque 2 288 bandes dessines sur Internet94. Il a t condamn verser au Syndicat national de ldition un euro symbolique au titre de rparation du prjudice subi par lensemble de la profession. Le jugement est dfinitif, lhomme ayant renonc faire appel de cette dcision.
b) Le cyberespace: instrument passif favorisant la perptration de linfraction 10. Le cyberespace apparat comme un objet de linfraction ou comme un instrument passif et linfraction rsulte de ce que le bnficiaire des informations fournies par le cyberespace ou de la prsentation qui rsulte de son fonctionnement est sans droit pour les obtenir. Ds lors, il est possible de se trouver confront deux hypothses : dans la premire, les informations contenues dans les ordinateurs seront utilises de faon illicite, alors que la seconde hypothse concernera le cas de lutilisation abusive de cet espace virtuel. Des cas concernant la destruction dordinateurs, ainsi que des donnes ou des programmes quils contenaient. Dans cette optique le Tribunal de Grande Instance de Paris a considr le fait daccder au rseau cartes France Tlcoms o un
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Condamnation dun Site Pour Contrefaon de Photographies de lAFP , [5 mai 2002], disponible sur <http://www.foruminternet.org/ > (19/11/2004). 91 Voir : Microsoft France disponible ladresse suivante : <http://www.microsoft.com/>. (12/11/2004). 92 Ibid. 93 Ibid. 94 Disponible sur <http://www.01net.com> (consult le 03/03/2006).
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ individu avait utilis des numros dune carte appartenant autrui afin d obtenir des services de tlcommunication, comme un fait qui tombe sous laccs illicite aux systmes
95
. De mme, se rend coupable daccs frauduleux un S.T.A.D., ainsi que
dintroduction frauduleuse de donnes dans ce mme systme, celui qui met en uvre un programme sniffer 96 lintrieur dun serveur connect au rseau Internet97. De mme, il tait reproch quatre tudiants de stre introduits frauduleusement sur le serveur de leur universit et davoir cr et diffus des logiciels malveillants98. Ds lors que lintrusion sur le serveur na pas t faite sous la surveillance dun enseignant mais en violation de la charte informatique signe par les tudiants, laccs frauduleux a t caractris. Une amende avec sursis a t prononce. En revanche, pour les poursuites contre les logiciels malveillants, le mandement de citation au visa du nouvel article 323-3-1 du code pnal a t annul : les faits reprochs ntaient pas prciss dans la citation99. 3. Le domaine de la cybercriminalit 11. Ladjonction de prfixe cyber qui a tendance apparatre de manire excessive chaque utilisation dun concept classique lInternet, la criminalit , permet de retenir deux sortes de relations entre la criminalit et les rseaux de tlcommunications100. Dans un premier temps, la criminalit peut tre en relation directe avec un rseau de tlcommunication, cest--dire que la loi incrimine directement un acte qui, si le rseau de tlcommunication nexistait pas, lacte ne pourrait pas tre ralis. On pense en lespce au piratage des rseaux tlphoniques pour effectuer des appels tlphoniques gratuits 101 .
95 96
TGI Paris - 12 me Chambre [26 juin 1995], (L.P.A), [1 mars 1996] p. 4 n 27 note Alvarez. Le sniffing consiste introduire, au niveau dun serveur par lequel transitent de nombreuses donnes, un programme informatique spcifique, qualifi de renifleur qui a pour fonction de capturer des donnes. Lintroduction dun tel programme suppose donc, pralablement, dacceder frauduleusement un systme de traitement automatis de donnes, ainsi que dy introduire de nouveau lments logiques, ce qui constitue les dlits rprims par les articles 323-1, al. 1 et 323-3 du Code pnal. 97 TGI Paris 1e ch. 16 dcembre 1997 in A. BENSOUSSAN et Y. BREBAN : Les Arrts Tendances de lInternet (Paris, Herms), [2000], p. 45. 98 TGI Vannes, ch. correctionnelle, 13 juillet 2005, Min. public et Universit de Bretagne Sud c. divers tudiants, jugement 1148, 2005. Disponible sur <http://www.droit-technologie.org/4_1.asp?jurisprudence_id=206> (consult le 03/03/2006). 99 Ibid. 100 Voir Office L.F. Quebec, disponible sur : <http://brunosi1.free.fr/terminologie/pages/txtcyber.htm> (consult le 12/01/2006). 101 A. BENSOUSSAN : Les Tlcoms et le Droit (Paris, Hermes), [1996] pp. 447-483.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ Dans un second temps, la criminalit peut tre en relation indirecte avec un rseau de tlcommunication, cest--dire que le rseau de tlcommunication se comprend comme un outil ou un moyen pour commettre linfraction102. On pense par exemple laccs illicite un systme informatique, ou lenvoi des virus via le rseau Internet. La cybercriminalit au sens strict du terme sentend donc de lensemble des infractions commises contre ou par un systme informatique effectu travers un rseau de tlcommunication.103 Elle requiert obligatoirement lintervention directe ou indirecte dun rseau de tlcommunication pour commettre linfraction104. Tous les actes perptrs contre lassurance de la confidentialit, de lintgrit, ou de la disponibilit des donnes ou des oprations de traitement, sont commis dans un environnement lectronique impliquant un rseau de tlcommunication sont considrs comme une cybercriminalit105. Maintenant la plupart des ordinateurs - et par la nature mme de la cybercriminalit - tous les ordinateurs qui sont impliqus dans ce genre dinfractions sont connects un rseau de tlcommunication lequel peut tre un rseau local, global ou les deux ensembles.
4. La dfinition propose 12. La cybercriminalit peut tre dfinie comme : toute action illicite associe linterconnexion des systmes informatiques et des rseaux de tlcommunication, o labsence de cette interconnexion empche la perptration de cette action illicite106. Sous cette dfinition, nous pouvons identifier les quatre rles que joue le systme informatique dans les actes illicites :
Objet : Des cas concernant la destruction de systmes informatiques, ainsi que des donnes ou des programmes quils contenaient, ou encore la destruction dappareils fournissant lair climatis, llectricit, permettant aux ordinateurs de fonctionner.
102 103
Ibid p 484 et s. J.-F. LE COQ : La Cybercriminalit (Mmoire D.E.A., Montesquieu Bordeaux IV), [2002] p. 8. 104 D.SHINDER: The Scene of the Cybercrime (SYNGRESS), [2002] p. 94. 105 Voir dans ce sens la dfinition propose par le ministre de lintrieur franais, prcit. 106 La notion dinterconnexion est au cur du processus douverture la concurrence des services de communications lectroniques. Pour tre effective, une telle concurrence doit imprativement passer par un accs tout rseau ouvert au public. La directive 2002/19/CE du 7 mars 2002 fixe donc deux principes fondamentaux au rgime de laccs et de linterconnexion, qui font la matire des deux premiers paragraphes de larticle L. 34-8 du CPCE : linterconnexion ou laccs dune part, les exploitants de rseaux ouverts au public dautre part. Linterconnexion ou laccs font lobjet dune convention de droit priv entre les parties concernes, convention qui est communique lART (CPCE et T. art. L. 34-8-1).
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Support : Un systme informatique peut tre le lieu ou le support dune infraction, ou un ordinateur peut tre la source ou la raison dtre de certaines formes et sortes davoirs qui peuvent tre manipuls sans autorisation.
Outil : Certains types et certaines mthodes dinfraction sont complexes pour ncessiter lutilisation dun systme informatique comme instrument. Un systme informatique peut tre utilis de manire active comme dans le balayage automatique de codes tlphonique afin de dterminer les bonnes combinaisons qui peuvent tre utilises plus tard pour se servir du systme tlphonique sans autorisation.
Symbole : Un systme informatique peut tre utilis comme symbole pour menacer ou tromper. Comme, par exemple, une publicit mensongre de services non existants, comme cela a t fait par plusieurs clubs de rencontres informatiss.
SECTION II
LA DISTINCTION DE LA CYBERCRIMINALIT ET LES CRIMINALITS APPARTENTES
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ 13. Les tentatives de dfinition de la cybercriminalit, ont montr comment ce phnomne est vaste , complexe et touche beaucoup de domaines. Certains auteurs dsignant les dlinquants, ou qualifiant les actes quils ralisent, commettent parfois des confusions de sens, en dsignant sous la terminologie de pirate tous les dlinquants en informatique107. Ainsi, il convient daborder dans cette partie la distinction de la cybercriminalit et les criminalits apparentes. Il sagit dune distinction relative aux termes juridiques (A), et dune distinction relative aux auteurs de linfraction (B).
A) La distinction relative aux termes juridiques 14. Dans la prsente communication, la cybercriminalit est entendue dans un sens large comme dsignant toute infraction qui, dune manire ou dune autre, implique lutilisation des technologies informatiques. De mme, les notions de criminalit informatique , dlinquance informatique , criminalit de haute technologie sont souvent employes indiffremment. Notre tude tablira une destination entre la cybercriminalit et la criminalit informatique (1), la criminalit en col bloc (2), et la criminalit de haute technologie (3).
1. La cybercriminalit et la criminalit informatique 15. Bien que les notions de criminalit informatique et de cybercriminalit sont troitement lies, il existe nanmoins une distinction entre les deux conceptions108. Ainsi, la criminalit informatique reprsente linfraction gnrique, dont la cybercriminalit est une variante109. Cette dernire est une forme particulire de la criminalit informatique, forme qui ne sexprime que sur et travers le rseau de tlcommunication, contrairement aux autres dlits informatiques qui ne ncessitent pas dintraction avec le rseau de tlcommunication110. La complexit de ce type de criminalit sest alors prsente, les diffrents auteurs utilisant chacun sa propre dfinition. Collard fait dailleurs remarquer quaucune
107 108
P. BLANCHARD: Pirates de lInformatique, Enqute sur les Hackers Franais (Addison Wesley), [1995]. P. DELEPELEERE: Hackers, lAutre Monde (Mmoire), [2001 2002]. 109 Ibid. 110 Voir P. DELEPELEERE, op. cit.; E. CESAY: Digital Evidence and Computer Crime (Londres, Academic Press), [2000] pp.9 et s.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ dfinition nest accepte de manire gnrale111. Ainsi, quelques auteurs ont propos leurs dfinitions en visant lordinateur comme moyen de commettre linfraction. Selon M. TIDEMANN, la criminalit informatique recouvre
tout acte illgal commis par
ordinateur 112. Selon Mme. L.D. BALL la criminalit informatique est une action illicite o lordinateur joue un rle principal pour la commettre 113. Pour MM. R. TOTTY et A. HARDCASTLE la criminalit informatique recouvre les infractions lies lordinateur comme un instrument positif plus que ngatif 114. Chez M. COMER la mauvaise foi financire qui utilise lenvironnement informatique est une fraude informatique 115. Pour M. Parker, la criminalit informatique est tout acte illicite ncessitant une connaissance spcialise de linformatique, au stade de la perptration, de lenqute de police ou des poursuites pnales .116 De son cot, Monsieur D. MARTIN propose comme dfinition : Toute action illgale dans laquelle un ordinateur est linstrument ou lobjet du dlit ; tout dlit dont le moyen ou le but est dinfluencer la fonction de lordinateur ; tout acte intentionnel, associ dune manire ou dune autre la technique informatique, dans laquelle une victime a subi ou aurait pu subir un prjudice et dans laquelle lauteur a tir ou aurait pu tirer un profit 117.
Quelques auteurs ont propos des dfinitions en visant lordinateur comme cible de linfraction. Cest le cas de lO.C.D.E. qui nous propose comme dfinition : Lentre, laltration, leffacement et/ou la suppression de donnes et de programmes, dans lintention de commettre un transfert illgal de fonds ; au fait de commettre un faux ou dentraver le fonctionnement du
111 112
Ibid. K. TIEDEMANN : Fraude et Autres Dlits dAffaires Commis lAide dOrdinateurs : (Bruxelles, Rev. D.C.P.), [1984], n 7, p. 612. 113 L. D. BALL: Computer Crime in The Information Technology Revolution T. FORESTER (Cambridge, MIT Press), [1985] pp. 543-544. 114 R. TOTTY, et A. HARDCASTLE: Computer Related Crimes (Londres, Macmillan), [1986] p. 169. 115 M. J COMER: Corporate Fraud (Londres: McGraw-Hill), [1985] p.141. 116 D.-B. PARKER : Combattre la Criminalit Informatique. op.cit. p. 18. 117 D. Martin, et F.-P. MARTIN, op. cit. p. 13.
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systme informatique et/ou de tlcommunication. De mme, la violation du droit exclusif du dtenteur dun programme informatique protg, dans lintention de lexploiter commercialement et de le mettre sur le march, ou laccs dans un systme informatique et/ou de tlcommunication ou linterception dun tel systme, fait sciemment et sans autorisation du responsable du systme, en violant les rgles de scurit ou 118 dans une intention malhonnte ou nuisible .
Cette dfinition distingue laccs dans un systme informatique de lexercice dune influence sur les donnes quil contient. Elle intgre au mme niveau dans la criminalit informatique, la contrefaon et son exploitation commerciale dans un logique de march. Elle met en vidence les ventuelles atteintes au droit de la concurrence dans ce domaine. Dans le mme sens, ROSENBLATT a dfinit la criminalit informatique comme : Une activit illicite visant altrer, modifier ou effacer les informations inclus dans lordinateur 119. Aussi, M. GRABOSKY considre que la criminalit informatique recouvre les illgalits impliquant des systmes informatiques comme instruments ou cibles des infractions 120. En Allemagne, la dfinition la plus utilise est celle du groupe de travail qui runit les chefs des services denqute criminelle des Etats allemands et lOffice fdral des enqutes criminelles. Il sagit de tous les phnomnes dans le cadre desquels le traitement lectronique des donnes est le moyen et/ou fait lobjet dun acte donnant des raisons de souponner une infraction pnale 121. Cependant, nous pensons avec M. DELEPELEERE que voit que ces dfinitions sont trop vagues pour constituer des dfinitions officielles de rfrence122. En effet, si on se rfre, par exemple, la dfinition adopte en Allemagne, elle dfinit la criminalit informatique sur la base de faits qui ne sont pas avrs, sur lesquels porteraient simplement des soupons. Dautres auteurs ont adopt des dfinitions exigeant la connaissance de la technologie de linformation. Selon M. D. TOMPSON la criminalit informatique est la criminalit commise par un auteur ayant une connaissance de la technologie de linformation . Enfin, des auteurs regroupent sous le vocable de criminalit informatique, plusieurs dlits. Cest le cas du Conseil de lEurope qui recense dans son Rapport final dactivit sur la criminalit informatique en relation avec lordinateur les dlits que le droit europen doit rprimer. Il sagit de : (a) la fraude, (b) le faux en informatique, (c) le
118 119
O.C.D.E : La Fraude Lie lInformatique : analyse des Politiques Juridiques (Paris), [1986] p. 72. M. ALEXANDER., in M. D. ROSTOCKER et R. H. RIENS: Computer Jurisprudence Legal Responses to the Information Revolution (N.Y., Ocena), [sans date] p. 104. 120 P. GRABOSKY : Computer Crime in a Borderless World (Annales Internationale de Criminologie), [2000] Vol. XXXVIII n 1/2 p. 67. 121 W. SCHREIBER : La Dlinquance Assiste par Ordinateur (R.I.P.C), [1997] 51 me anne, n 464 p.9. 122 Prcit.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ sabotage, (d) la reproduction non autorise dun programme informatique protg, (e) lespionnage, (f) laltration des donnes et des programmes informatiques , (g) dommages affectant des donnes et des programmes
123
les
. De son cot, M. MANDELL
distingue (a) lusage dun ordinateur pour commettre des actes illgaux lesquels fourniront des avantages financiers, et (b) les menaces visant lordinateur lui-mme, cest le cas du vol des matriels ou des logiciels, ou le sabotage et le piratage informatique124. Ainsi, il convient de saffirmer que la cybercriminalit et la criminalit informatique ont deux domaines diffrents. La criminalit informatique reprsente toute action illicite perptre laide dopration lectronique contre la scurit dun systme informatique ou de donnes quil contient, quelque soit le but vis 125, alors que la cybercriminalit au sens strict du terme sentend de lensemble des infractions commises laide ou contre un systme informatique connect au rseau de tlcommunication. La cybercriminalit quant elle, a un domaine plus tendu puisque outre les atteintes contre les biens informatiques ralisables au moyen de lInternent. Elle recouvre galement nombre dinfractions contre les personnes et les biens qui peuvent tre commises sur le rseau. Dans cette optique, la criminalit informatique et la cybercriminalit ont un domaine commun lorsque des infractions informatiques sont commises par lusage du rseau de tlcommunication. Mais toute infraction informatique nest pas forcment commise au moyen dun rseau de tlcommunication. Et toute infraction commise au moyen dun rseau de tlcommunication nest pas systmatiquement une infraction informatique.
2. La cybercriminalit et la criminalit en col blanc 16. Cest lauteur amricain SUTHERLAND qui a le premier mit en vidence la dlinquance en col blanc white collar crime dans son tude (white collar criminality
Conseil de lEurope : Rapport Final dActivit Sur la Criminalit Informatique en Relation avec lOrdinateur (Comit europen pour les problmes criminels), [avril 1989] pp. 27-55. 124 S.MANDELL: Computer, Data Processing and Law (St. Paul, Minnesota, West Publishing), [1984] p. 155. 125 N. EL CHAER : La Criminalit Informatique devant la Justice Pnale (Thse, Poitiers), [2003] p. 19 ; voir aussi P. AUVRET : La Dtermination des Personnes Responsables (Paris, Gaz. Pal.), [mai 2002].
123
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ 1939) cherchant les raisons des diffrences de taux de criminalit suivant les nations. Selon lui, il sagissait de criminalit des classes suprieures en lien avec leurs affaires, leur culture et leur milieu professionnel126. De son cot, H. EDELHERTZ a propos une dfinition, acceptable en 1970, quand il dcrit la criminalit en col blanc comme : Un acte illgal perptr sans le recours la contrainte physique usant de la dissimulation ou lartifice, afin dobtenir de largent ou des proprits, viter un paiement ou de perte de largent ou pour obtenir des affaires ou des avantages personnels 127 . Il ressort de cette dfinition quun systme informatique est loutil parfait pour une telle criminalit qui agit par dissimulation , sans contraintes physiques . Cependant, il y a souvent une confusion entre la criminalit en col blanc et la cybercriminalit. Une des raisons est fournie par la fraude. Tandis que quelques auteurs classent la cybercriminalit sous la catgorie de la criminalit en col blanc (LEVI et COMER), dautres comme PARKER, trouve que la cybercriminalit diffre de la criminalit en col blanc, comme cette dernire diffre de la criminalit de la rue128. MM. CLINARD et QUINNEY129 voient que la criminalit en col blanc peut tre considre comme ayant lieu trois niveaux. Le premier concerne la criminalit dentreprises, o quelques infractions sont commises par des personnes officielles pour leurs socits. Cest le cas de lespionnage industriel utilisant un systme informatique ou la manipulation des fichiers informatiques, des comptes, des bilans, et des dclarations des impts130. Le second niveau inclut les infractions dvoues par des personnes utilisant leurs occupations et leurs mtiers. On peut citer par exemple le vol des matriels, des logiciels ou des fichiers informatiques. Enfin, le troisime niveau inclut les infractions commises par des personnes hors de la socit. Il peut prendre la forme daccs illgal un systme informatique, voyant des matriels confidentiels, commettant la fraude informatique, etc.
126
G. GEIS: White-Collar Crime: Offences In Business, Politics And The professions (N.Y, The Free Press), [1995] pp. 23-26. Si dans le langage savant on parle de crime en col blanc ; en langage courant on voque une magouille politico-financire . Il sagit dinfractions subtiles commises par des personnes que leur statut social minent place a priori au dessus de tout soupon. Elles devraient tre rprimes avec la plus grande rigueur, ds lors quelles sont le fait de personnes ayant abus de leur situation privilgie. 127 H. EDELHERTZ: The Nature, Impact and Prosecution of White Collar Crime (US Governement, Washington, DC), [1976] p.3. 128 D.-B. PARKER: Computer Related White Collar Crime, in Geis and Scotland, prcit. 129 M. CLINARD et R. QUINNEY : Criminel Behaviour Systemes : A Typology (N. Y, Rinehart & Winston), [1967] p. 131. 130 Sur ce point M. ROSE dclare que beaucoup dinformaticiens considrent comme normal demployer illicitement des mots de passe, de copier des logiciels ou dutiliser des fins personnelles lordinateur de lentreprise. Voir P. ROSE: La Criminalit Informatique (PUF, Coll. Que-sais-je ?) [1989] p. 54.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ Les similitudes avec la cybercriminalit apparaissent ainsi trs claires. Certains auteurs considrant mme quelques dlits informatiques comme une sous catgorie de la criminalit en col blanc131. Dans un premier temps, quelques types de ces deux infractions visant un avantage financier132. Ensuite, la cybercriminalit, nexige pas le recours la contrainte physique. Le cybercriminel se servant uniquement de son ordinateur pour commettre son infraction133. Enfin, les deux infractions exigent galement que les malfaiteurs ne soient pas de simples criminels, ayant des connaissances spcifiques, comme la comptabilit ou encore, videmment, la matrise des N.T.I.C134. Par contre, nous relevons avec M. DELEPELEERE un certain nombre de diffrences non ngligeables entre la cybercriminalit et la criminalit en col blanc135. Dune part la criminalit en col blanc vise toujours des objets dordre conomique, la cybercriminalit poursuit galement dautres buts, caractre politique par exemple (comme le cyberterrorisme)136. Dautre part, si la criminalit en col blanc menace le monde de lentreprise, la cybercriminalit menace galement les particuliers, voir mme les Etats. En conclusion, il convient daffirmer que si la cybercriminalit prsente des interactions avec la criminalit en col blanc, il nen reste pas moins que certains dlits informatiques ne rentrent pas dans cette catgorie. De mme, la criminalit en col blanc est multiple et conditionne par la nature de linfraction commise137 . Par consquent, il serait insuffisant de sarrter lassimilation du fraudeur informatique au criminel en col blanc, pour chercher en obtenir limage relle sans regarder les tudes criminologiques dautres formes de dviance138.
3. La cybercriminalit et la criminalit de haute technologie
131 132
P. GLINEUR: Droit et Ethique de lInformatique (Bruxelles, Story Scientia), [1991] p. 180. P. DELEPELEERE, op.cit. 133 Ibid 134 Ibid. 135 P. DELEPELEERE, op.cit. 136 Ibid. 137 H. CROALL: Understanding White Collar Crime (Buckingham, Open University Press), [2001] pp.1-6. 138 Particulirement ceux impliquant la destruction, le vandalisme, et les diffrents formes dinfractions qui impliquent la dmonstration des comptences techniques des cybercriminels.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ 17. La criminalit de haute technologie selon Monsieur D. MARTIN est la criminalit qui recouvre lensemble des actes illgaux intressant linformatique et les tlcommunications tant sur le plan des matriels que des logiciels139. Elle concerne la criminalit informatique proprement dite et la contrefaon / le clonage de composants lectroniques capables de crer des dysfonctionnements dans les systmes dinformation, de tlcommunications ou autorisant un usage frauduleux140. Dans cette optique, la criminalit de haute technologie peut couvrir deux catgories : Les infractions lies aux systmes informatiques non connects aux rseaux de tlcommunication. Les infractions lies aux systmes informatiques connects aux rseaux de tlcommunication. Par rapport notre dfinition de la cybercriminalit141, le premier type dinfractions ne tombe pas sous cette catgorie. En revanche, la seconde catgorie dinfractions peut tre classe sous la catgorie de la cybercriminalit, dans la mesure o les infractions impliquant, par un moyen ou par un autre un rseau de tlcommunication. Dans cette optique, nous pouvons affirmer que quelques infractions de haute technologie peuvent tre considres comme des cybercriminalits et que dautre, en revanche ne peuvent pas ltre.
B) La distinction relative aux auteurs de linfraction 18. Parce quelle est difficile conceptualiser, la cybercriminalit est une source de confusion terminologique. Certains auteurs dsignant les dlinquants ou qualifiant les actes quils ralisent, commettent quelquefois des confusions de sens en dsignant, sous la terminologie de hacker ou pirate tous les dlinquants en informatique142. Il convient donc de sattarder sur les termes caractrisant ce dlit, afin dviter les confusions terminologiques concernant le hacker (1), le cracker, et le crasher (2).
139
D. MARTIN : Crime Informatique et Cyber-Guerre (Centre Universitaire Juridique de Recherche sur les Menaces Criminelles Contemporaines), [1999], disponible sur : <http://strategique.free.fr/> (consult le 17/05/2005). 140 Ibid. 141 Voir supra 13. 142 D.- B. PARKER: Fighting Computer Crime ( N.Y., Wiley),[ 1998], op. cit. p. 143.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ 1. Le Hacker 19. Dans lesprit de beaucoup, les hackers sont tous ceux qui utilisent les N.T.I.C. des fins contraires la loi143. Ce nest en ralit absolument pas la bonne dfinition. Le terme hacker ne se contente pas dune dfinition unique. Dorigine anglo-saxonne, il appartient dsormais au langage courant. Le dictionnaire de la langue anglaise Collins Cobuild en propose dans son dition de 2000, deux dfinitions 144 : a. Un hacker informatique est quelquun qui tente de sintroduire dans les systmes informatiques, en particulier pour obtenir des renseignements secrets ou confidentiels qui y sont entreposs. b. Un hacker informatique est quelquun qui utilise beaucoup lordinateur, notamment au point de navoir plus de temps pour quoi que ce soit dautre. Le terme hacker provient du verbe hack ; to hack, qui signifie la pntration lintrieur dun systme informatique ou un ordinateur145. Le hacker peut tre considr comme une personne qui prend du plaisir explorer en dtail un systme programmable et qui cherche sans cesse tendre ses connaissances dans ce domaine146. Selon le New Hackers Dictionary, le terme hacking signifie : (a) toute personne qui sintresse explorer les systmes informatiques ; (b) un expert dans une langue particulire (C+, C++) ou dans un domaine des systme dexploitation ; (c) une personne forte dans les dtails de la programmation ; (d) une personne qui sintresse au dfi intellectuel ; et (e) une personne qui essaie de dcouvrir les informations sensitives147 .Il revt deux actes : passer le temps devant un systme informatique ; et entrer lintrieur de ce systme. Ce sens semble tre celui retenu lorigine, dans les annes 1960 au Massachussetts Institute of Technology148, pour caractriser les hackers.
Disponible sur : <http://espace-terre.info/blog?2006/02/27> (consult le 03/06/2006). 144 Traduit de langlais : hacker / hackers : 1. A computer hacker is someone who tries to break into computer systems, especially in order to get secret or confidential information that is stored there. 2. A computer hacker is someone who uses a computer a lot, especially so much that they have no time to do anything else. Disponible sur: <http://www.geocities.com/stefinem77/page1.html> (consult le 04/06/2006). 145 Dictionnaire Larousse : Franais Anglais, dition 1999. 146 D. Martin, et F.-P. MARTIN, op.cit. p. 75. 147 D.-B. PARKER: Fighting Computer Crime, op. cit. p. 160. 148 Le Massachusetts Institute of Technology est un des principaux centres universitaires ayant contribu la recherche sur le rseau.
143
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ A lpoque, ce terme dsignait les programmeurs passionns par leur travail 149. Aussi, le terme hacking est synonyme de piracy, donc de contrefaon150. Confrant ainsi au terme pirate deux notions principales : la premire dsignerait la personne entrant par effraction lintrieur dun systme informatique
151
, et la seconde dsignerait le
contrefacteur, lorsquil est utilis au sens de piracy 152. Dans cette optique, le caractre polysmique du mot piratage semble se confirmer avec la dfinition du pirate que propose loffice qubcois de la Langue Franaise (OLF)153. Ce dernier dfinit le pirate informatique comme le criminel informatique qui exploite les failles dans une procdure daccs pour casser un systme informatique, qui viole lintgrit de ce systme en drobant, altrant ou dtruisant de linformation, ou qui copie frauduleusement des logiciels 154. Nous pouvons, selon cette dfinition distinguer trois formes de piratage informatique : (a) la pntration des rseaux et systmes informatiques ; (b) la copie frauduleuse des logiciels ; et (c) lutilisations des programmes comme le cheval de Troie pour accder aux systmes informatiques. De son cot, le lgislateur franais incrimine lintrusion lintrieur dun systme de traitement automatis de donnes sans se rfrer la reproduction sans autorisation des programmes, laquelle relve du domaine des articles L. 335-2 et L. 335-3 du Code de la proprit intellectuelle. Lacte de contrefaon ntant pas rattach au Code pnal, il ne saurait tre rattach la fraude informatique, au sens de la loi du 5 janvier 1988. Ce constat conduit distinguer le sens commun du piratage informatique, de sons sens juridique155. Le mot piratage ne figurant dans aucun texte de loi, la doctrine en a cependant prcis le sens juridique en le dfinissant comme le fait de dupliquer un programme, qui, la diffrence du vol, est beaucoup plus subtil dans la mesure o il suppose une certaine habilet technique, et ouvre au pirate la matrise de la cration logicielle dun tiers sans que pour autant, ce tiers soit ncessairement dpossd de sa cration, mme si le piratage peut indubitablement lui
149
J. CHIRILLO: Hack Attacks Encyclopedia: A Complete History of Hacks, Cracks, Phreaks, and Spies over Time (Canada, John Wiley), [2001] pp. 2-4. 150 J.-F. CASILE, op. cit. p. 24. 151 Ibid, voir aussi dictionnaire Collins Cobuild, prcit. 152 J.-F. CASILE, op. cit. p. 24. 153 Office de la Langue Franaise (OLF), Gouvernement du Qubec. Disponible ladresse : <http://www.olf.gouv.qc.ca/ > (19/11/2004). 154 Ibid. 155 J.-F. CASILE, op. cit. p. 24.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ faire perdre une large part des bnfices qui peuvent tre attachs lexploitation de celle-ci 156. En conclusion, il apparat clairement que le piratage informatique sentendrait juridiquement comme la reproduction sans droit dun logiciel (au sens de piracy). Cela permet dattribuer ce terme un sens juridique diffrent de son sens courant, ce qui chappe parfois quelques professionnels du droit qui dsignent travers le pirate, autant le hacker que le cracker, ou le phreaker. Ces derniers, souvent confondus en pratique, se distinguent pourtant en raison de lobjet de leur acte.
2. Le Cracker, le Crasher, et le Phreaker 20. Le terme crasher provient du verbe to crash qui signifie scraser 157. Il convient de proposer une dfinition de ce terme dans une logique comparative, en considrant le crasher comme la personne qui pntre lintrieur dun systme informatique et dtruit un de ses lments par plaisir158. Dans cette optique, la distinction entre le crasher et le cracker est trouve dans la finalit de linfraction. Tandis que le crasher pntre lintrieur dun systme informatique et dtruit les donnes, le cracker soit dtruit soit introduit des donnes dans ce systme. Le terme phreaking provient de la contraction des deux mots anglais phone (tlphone) et freak (monstre). On comprend par phreaking toutes les mthodes pour accder illgalement un systme li la tlphonie159. Cela comprend la corruption et le dtournement de PABX, de VMB, de tlphone portable, de modem...etc160. cet gard, le phreaker dsigne lauteur dune fraude informatique constitue par lutilisation des lignes tlphoniques161. Beaucoup de vrais hackers ont t des phreakers afin de diminuer le montant de leur facteur tlphonique et pouvoir ainsi continuer leurs exprimentations et maintenir le contact avec les autres hackers
162
. Lmergence de
lInternet et la baisse des cots de communication a partiellement rgl le problme. Les phreakers stant reconvertis dans le piratage des cabines tlphoniques ou des
156 157
Ibid. A. REY : LE Robert Micro : (Paris, Dictionnaires LE ROBER), [1998] p. 306. 158 J.-F. CASILE, op. cit. p. 26. 159 D. SHINDER, op. cit. p. 53. 160 Ibid. 161 W. SCHWARTAU: Cybershock ( N.Y, Thunders Mouth Press), [ 2000], p. 40. 162 Ibid, p. 35.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ tlphones mobiles par exemple163. titre de conclusion, il nous faut tout dabord prciser que les termes les plus courants pour dsigner les dlinquants informatiques ne recouvrent pas toute la ralit de cette dlinquance complexe. Les distinctions retenues entre le pirate, le hacker, le crasher et le phreaker, ne permettent pas de dresser une typologie des dlinquants en informatique. Cependant, ces distinctions mettent en exergue une diffrence de nature, dobjet et de motivation, que le concept de cybercriminalit ne saurait lui seul contenir.
CONCLUTION
21. Tout dabord, une dfinition pratique de la cybercriminalit tait ncessaire ds le dbut de cette recherche. Delle-mme, la dfinition est devenue une hypothse de travail. La dfinition ncessairement large de la cybercriminalit que nous avons propose est la suivante : toute action illicite associe linterconnexion des systmes informatiques et des rseaux de tlcommunication, o labsence de cette interconnexion empche la perptration de cette action illicite. Cette dfinition sapplique aux systmes informatiques, au sens le plus large possible. Mme si nous avons pu associer plus troitement ordinateurs et fraude informatique, le problme de la spcificit serait rest entier. Ce problme a t en partie rsolu, en affinant la dfinition de diffrentes manires. Ensuite, nous avons vu que le phnomne de la cybercriminalit ntait pas une ralit spontane, mais le fruit dune longue volution conomique conduite par le dveloppement accru des N.T.I.C. Cette nouvelle forme de criminalit connat une ampleur exponentielle difficile valuer, laissant apparatre comme une vidence incontournable ladaptation du systme judiciaire164. La difficult dapprhender cette criminalit sur le rseau Internet tient en partie au fait que ce rseau est un moyen de communication mondial permettant de vhiculer tous types de donnes. Lapprhension des dlits constats sur ce rseau perd de sa nettet et se noie dans une approche globale de la criminalit, rendant de moins en moins visible une hirarchisation de ces
163 164
Ibid. Voir aussi C. ATIAS et D. LINOTTE : Le Mythe de lAdaptation du Droit au Fait (Paris, D.), [1977], Chron. p. 251.
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M. Chawki, Essai sur la notion de cybercriminalit, IEHEI, juillet 2006 __________________________________________________ infractions, tant au niveau de leur nature juridique quau niveau de leur gravit. Une confusion gagne lesprit du citoyen tendant voir dans le rseau Internet la possibilit de commettre en toute impunit tous types de dlits, allant de la criminalit artisanale la criminalit organise, sans entrevoir de frontires, de divergences de mobiles et de diffrences de profil dauteur. Enfin, face ces atteintes, les lgislateurs avaient, ds le dpart, des moyens diffrents dagir dus soit leurs rgles pnales, soit leurs traditions, et en consquence, des problmes diffrents165. On peut, en schmatisant quelque peu, avancer que trois types de techniques lgislatives ont t utiliss, tout en notant que ces diffrences dattitudes tendent sestomper lheure actuelle : (a) certains Etats comme les EtatsUnis ont promulgu des lgislations spcifiques la cybercriminalit qui couvrent ses diffrentes formes, en ne tenant pas compte des incriminations dj existantes qui auraient pu sappliquer certaines types dinfractions ; (b) dautres Etats ont procd lanalyse de leurs lgislations et de leurs lois pnales, ils les ont adaptes aux vus des nouvelles caractristiques des mthodes de commission de linfraction et ont tabli de nouvelles incriminations pour couvrir ces infractions. Aussi, ils ont utilis des lgislations spcifiques (droit dauteur, loi sur la protection de la vie prive par exemple) pour rprimer quelques types dinfractions ; (c) enfin, il existe des Etats o les diffrentes formes de cybercriminalit pouvaient tre couvertes par des dispositions lgislatives dj en vigueur qui avaient une porte vaste, savoir les dispositions sur laccs non autoris aux donnes et aux informations.
165
En effet, ladaptation du droit pnal au rythme des volutions techniques qui offrent des moyens extrmement perfectionns demployer mauvais escient les services du cyberespace a motiv la cration par le Comit europen pour les problmes criminels dun comit dexperts charg de la cybercriminalit en novembre 1996 pour qui le droit pnal devait suivre le rythme des volutions techniques et prvenir lemploi mauvais escient des services du cyberespace : les rapides progrs des techniques de linformation ont des rpercussions directes sur tous les secteurs de la socit moderne. Lintgration des systmes de tlcommunication et dinformation, en permettant le stockage et la transmission - quelle que soit la distance de toute sorte de donne, ouvre un immense champs de possibilits nouvelles. Ces progrs ont t favoriss par lapparition des rseaux informatiques et des autoroutes de linformation, notamment linternent ; grce auquel toute personne ou presque peut avoir accs la totalit des services dinformation lectronique, o quelle se trouve sur la plante. En se connectant au service de communication et dinformation, les usagers crent une sorte despace commun, dit cyberespace , qui sert des fins lgitimes, mais peut aussi donner lieu des abus. Les infractions commises dans ce cyberespace le sont contre lintgrit, la disponibilit et la confidentialit des systmes informatiques et des rseaux de tlcommunication, moins quelle ne consiste en lutilisation de ces rseaux ou de leurs services dans le but de commettre des infractions classiques. Le caractre international des infractions en question- par exemple celles commises au moyen de lInternet- se heurte la territorialit des institutions nationales de rpression. Le droit pnal doit donc suivre le rythme de ces volutions techniques qui offrent des moyens extrmement perfectionns demployer mauvais escient, les services du cyberespace et de porter ainsi atteinte des intrts lgitimes . Voir Comit europen pour les problmes criminels [103/21196].
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LE CONCEPT ET LOBJET DE LA CYBERCRIMINALIT

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pour objet ou pour

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B) La proposition dune dfinition

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, et lInternet Engineering Task

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. De mme, se rend coupable daccs frauduleux un S.T.A.D., ainsi que

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LA DISTINCTION DE LA CYBERCRIMINALIT ET LES CRIMINALITS APPARTENTES

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tout acte illgal commis par

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. De son cot, M. MANDELL

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3. La cybercriminalit et la criminalit de haute technologie

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