JUSTIA DO TRABALHO TRT 3. Regio - MG. Exmo. Sr. Dr. Desembargador Presidente.

Recorrente: Recorrido: Processo: Ao: Origem: Magistrado:

LIVIA DA SILVA AVILA

MAIS DISTRIBUIDORA DE VEICULOS S/A.

0001897-50.2011.5.03.0008 Reclamao Trabalhista 28. Vara do Trabalho. Dr. Cludio Antnio Freitas Delli Zotti.

RECURSO ORDINRIO

Ilustres Julgadores. O Recurso tempestivo, por estar de acordo com o prazo assinalado no artigo 895, inciso I da CLT e conforme publicao ocorrida em 29/03/2012, terminando em 06/04/2012. Tambm informa que est amparada pela concesso dos benefcios da Justia Gratuita, consignado na r. sentena, deixando de recolher as custas necessrias ao recurso ora interposto.

RAZES DO RECURSO ORDINRIO

A deciso recorrida merece reforma porque, data vnia, vez que partindo de premissas falsas, concluiu erroneamente, no representando a realidade dos autos.

Assim, pretende o Recorrente buscar, pela via do duplo grau de jurisdio, a deciso final que possa derramar justia no deslinde da demanda em tela. Para tanto, respeitosamente, vem expor suas razes, articuladamente, como a seguir:

1) SNTESE DA DEMANDA O Recorrente ajuizou reclamatria trabalhista com o objetivo de, entre outros pedidos, receber indenizao pelos intervalos para repouso ou alimentao no gozados; receber Horas-extras e reflexos pelo labor em sobrejornada, o reconhecimento do exerccio da funo de telefonista, recebimento de comisses e a integrao na remunerao, alm dos demais reflexos sobre os pedidos. 2) DA SENTENA O MM. Juiz a quo, houve por bem dar pela IMPROCEDNCIA TOTAL dos pedidos, deferindo apenas os benefcios da justia gratuita Reclamante. 3) IRRESIGNAES 3.1 Das funes exercidas pela Reclamante. A Reclamante, na pea inicial registrou os fundamentos dos quais se valia para formular o pedido de reconhecimento de sua funo como telefonista, da seguinte forma: A funo de telefonista no consta nas anotaes na CTPS da Reclamante, mas sim a funo de atendimento/cliente, justamente para dificultar a configurao da funo exercida por esta. Ocorre que, diferente do que consta na CTPS, a Reclamante exerceu at 01.12.2010 a funo de telefonista, operando mesa telefnica de call Center. Apesar de exercer a funo de telefonista, a Reclamante continuou cumprindo a mesma carga horria de 8 horas dirias, perfazendo 44 horas semanais, e para tanto, recebia o mesmo salrio fixo sem as devidas horas extras. nclitos Julgadores, sabido que no mbito das relaes de trabalho e nos dissdios decorrentes dela, sempre o juiz deve buscar

no a verdade que simplesmente est no documento, mas buscar a verdade real dos fatos, porque os documentos podem dizer algo que no a realidade. O caso em tela um exemplo clssico dessa triste realidade, pois na CTPS da Reclamante est registrado determinada funo que a mesma no exercia. Tudo isso, simplesmente para burlar o pagamento de horas extras e reflexos devido jornada de trabalho reduzida para a funo de telefonista. Por isso na Justia do Trabalho to importante a prova testemunhal, pois se o documento disser algo e as testemunhas outra coisa, deve prevalecer o depoimento das testemunhas para fazer valer a prevalncia da verdade real. Partindo desse princpio, vejamos o que a prova testemunhal afirmou sobre a verdadeira funo da Reclamante: Testemunha Damaris Frana de Oliveira: afirmou que a reclamante era operadora de telemarketing; que a reclamante trabalhava 8 horas e a depoente trabalhava 6 horas; que a reclamante ganhava em torno de R$500,00 e a depoente ganhava R$750,00; Ora, a testemunha Damaris Frana de Oliveira, poca, tambm exercia a funo de operadora de telemarketing (Telefonista), e afirmou com clareza e bastante convincente que a Reclamante tambm exercia a funo de operadora de telemarketing, e o que diferenciava uma da outra era justamente a carga horria e o respectivo salrio. Segundo ensinamentos de Alice Monteiro de Barros (Curso de Direito do Trabalho, LTr, 1 edio, p. 674), "a jurisprudncia vem considerando como telefonista o empregado que opera com aparelho "KS", contendo oito ou nove linhas e vrios ramais ou outros de natureza equivalente e o que, embora no trabalhe em mesa de telefonia, atua no atendimento sucessivo de chamadas telefnicas, sendo esta sua atividade principal. Assim, a Reclamante faz jus jornada reduzida de seis horas, pois atuava como telefonista no atendimento sucessivo de chamadas telefnicas, na intermediao e repasse contnuos de ligaes. Vejamos o que mais a prova testemunhal, que exercia a funo de telefonista anotada em sua CTPS, afirmou sobre a verdadeira funo da Reclamante: Testemunha Damaris Frana de Oliveira: afirmou a reclamante fazia mais de 80 ligaes por dia; que cada ligao dura, em mdia, 4,5 minutos; que a reclamante tambm ajudava no outro psvenda; que a reclamante no recebia cliente na empresa.. Apesar de afirmar de a testemunha afirmar que a Reclamante ajudava no outro ps-venda, ressaltamos que a cumulao

com outra atividade no retira do trabalhador o direito jornada especial de trabalho de seis horas quando a funo de telefonista exercida como atividade preponderante. Nesse aspecto, a Reclamada se utilizou da Reclamante para exercer 6 horas de trabalho como telefonista e 2 horas em outra atividade para completar as 8 horas dirias, estando sujeita ao pagamento de horas extraordinrias alm da 6 hora trabalhada. Neste caso a atividade preponderante da empregada a de telefonista e, ainda que no contrato de trabalho esteja pactuada a jornada de 8 horas dirias e 44 horas semanais, pelo princpio da primazia da realidade, prevalece o que acontece na prtica, ou seja, vale o contrato de 6 horas dirias e de 36 horas semanais, sendo, o restante, considerando como hora extra. JORNADA. TELEFONISTA DE MESA. Independente do ramo de atividade do empregador, aplica- se o disposto no art. 227 da CLT, e seus pargrafos, ao exercente das funes de telefonista: jornada de seis horas dirias . Inteligncia do Enunciado n 178 do Tribunal Superior do Trabalho - TST. REFERNCIA NORMATIVA : art. 227 da CLT. Enfim, a sentena prolatada pelo O MM. Juiz a quo considerou que a funo exercida pela Reclamante

no

preponderantemente de telefonista, ou seja, funes de atendimento sucessivo ao telefone, sendo esta a atividade principal.
Isso no est vinculado ao que o empregador registrou na CPTS ou registro do empregado, e sim, o que de fato o trabalhador exerceu durante o contrato de trabalho. Como j vimos, no importa se houve registro de atendente, recepcionista ou qualquer outro, mas, de fato, se as atividades eram de telefonista, o trabalhador far jus ao recebimento das horas extras no pagas com os respectivos reflexos. Isto posto, portanto, est comprovado que no caso em tela a funo exercida pela Reclamante era de telefonista, no constando nas anotaes na CTPS, mas sim a funo de atendimento/cliente, justamente para dificultar a configurao da funo exercida por esta. E, apesar de exercer a funo de telefonista, a Reclamante continuou cumprindo a mesma carga horria de 8 horas dirias, perfazendo 44 horas semanais, e para tanto, recebia o mesmo salrio fixo sem as devidas horas extras. Assim, espera pela reforma da veneranda deciso, para condenar a Reclamada no pagamento das horas extras por dia

trabalhado, com os reflexos em frias, no tero constitucional, 13. Salrio e FGTS. 3.2 Da Remunerao que o MM. Juiz a quo, em relao remunerao da Reclamante, examinando o depoimento das testemunhas, de forma especialmente desatenta, optou por indeferir o pedido de Pagamento das Comisses de Venda ao percentual de 8,5% por todo o perodo laborado, bem como sua integrao nas parcelas salarias, 13 salrios, Frias e seu acrscimo constitucional de 1/3, no descanso semanal remunerado, fundo de garantia. Isso sob o argumento de que o depoimento das testemunhas foi desfavorvel Reclamante. Registre-se que a remunerao da reclamante era composta de salrio fixo, todavia com a alterao da funo de telefonista para consultora de autos em 01.12.2010, a mesma faz jus ao recebimento de comisses no importe de 8,5% do perodo de 01.12.2010 data de sua demisso. Ocorre que tais comisses nunca foram pagas pela Reclamada. Nesse sentido, faz jus ao recebimento de tais comisses bem como sua integrao ao salrio, repercutindo no clculo das parcelas salariais, 13 salrios, Frias e seu acrscimo constitucional de 1/3, no descanso semanal remunerado, fundo de garantia. Vejamos o que a prova testemunhal afirmou sobre a remunerao da Reclamante: Testemunha Damaris Frana de Oliveira: afirmou que a reclamante ganhava em torno de R$500,00 e a depoente ganhava R$750,00; Testemunha Jefferson Phillippe Ferreira: afirmou que, inicialmente, a reclamante era telefonista e, aps, ela passou a ser consultora de veculos semi-novos; que, na poca, os consultores recebiam comisso; (grifo nosso) As comisses sobre a venda de acessrios era aplicada no importe de 8,5% do perodo de 01.12.2010 data de sua demisso. A Reclamante exercia a mesma funo dos funcionrios Josiane, Letcia, Gladstone e Emerson que recebiam tais comisses conforme documentos acostados aos autos s folhas 142 157. Nesse sentido, a funo exercida pala Reclamada era a mesma que os demais consultores de autos, todavia apenas esta no recebia a comisso de 8,5%, portanto faz jus a tais comisses bem como sua integrao ao salrio, repercutindo no clculo das parcelas salariais, 13 salrios, Frias e seu acrscimo constitucional de 1/3, no descanso semanal remunerado, fundo de garantia.

Por isso, nobres julgadores, a r. Sentena deve ser reformada condenando a Reclamada no pagamento das Comisses de Venda ao percentual de 8,5% por todo o perodo laborado, bem como sua integrao nas parcelas salarias, 13 salrios, Frias e seu acrscimo constitucional de 1/3, no descanso semanal remunerado, fundo de garantia. 3.3 Da Jornada de Trabalho - Horas Extras

que o MM. Juiz a quo, examinando as peties do Reclamante e Reclamada, e as provas colacionadas aos autos, de forma especialmente desatenta, optou por indeferir o pedido de horas extras, sob o argumento de que a Reclamante no est inserida na hiptese do art. 227 da CLT, no havendo o que se falar em jornada especial de trabalho. Conforme apontado anteriormente no tpico destinado s funes exercidas pela Reclamante, apesar de exercer a funo de telefonista, a Reclamante continuou cumprindo a mesma carga horria de 8 horas dirias, perfazendo 44 horas semanais, e para tanto, recebia o mesmo salrio fixo sem as devidas horas extras. Agindo assim, a Reclamada est em desconformidade com o disposto no art. 227 da CLT, que determina uma jornada de trabalho de 6 horas dirias para telefonistas, somando 36 horas semanais, conforme estabelecido pelo Enunciado 178 TST. Em decorrncia, e conforme se pode facilmente verificar, a Reclamada realizou 10 (dez) horas extras semanais durante todo o perodo Laboral, uma vez que sua jornada de trabalho era de segunda sexta-feira de 8:00 hs s 18:00 hs. Considerando que a reclamante sempre trabalhou em sobrejornada, essas horas prestadas com habitualidade integram a remunerao para todos os efeitos legais, de modo que devem refletir nas frias, 13 salrios, D.S.R.s., F.G.T.S. e verbas rescisrias, conforme entendimentos jurisprudncias cristalizados nos Enunciados de Smula do E. TST - 45, 63, 76, 94,151 e 172. Alm disso, para o correto clculo das horas extraordinrias, o salrio hora dever ser obtido mediante a somatria de todas as verbas efetivamente recebidas e a utilizao do divisor de 220. Por Sentena deve ser perodo trabalhado especial prevista no isso, nobres Julgadores como se pode observar, a r. reformada concedendo as horas extras por todo o em razo da funo de telefonista e a jornada art. 227 da CLT.

3.4. Do intervalo para repouso e alimentao O Reclamante relatou na exordial e provou na instruo do processo que no gozava de uma hora diria para repouso e alimentao conforme lhe permite a lei. Na exordial, a Reclamante confessa que a Jornada de trabalho era computada por meio eletrnico e isto se confirma com os documentos colacionados aos autos pela Reclamada s folhas 158 180 (Espelho de Ponto Eletrnico), como tais documentos so obrigatoriamente de guarda pela Reclamada, somente esta poderia traz-los aos autos, construindo meios de prova tanto a seu favor como tambm a favor da Reclamante. Alm disso, vejamos o que a prova testemunhal afirmou sobre a concesso do intervalo para repouso e alimentao: Testemunha Damaris Frana de Oliveira: afirmou que este intervalo no era obedecido Testemunha Jefferson Phillippe Ferreira: afirmou que a reclamante trabalhava das 08:00 s 18:00 horas, com intervalo de 1 hora e 12 minutos; que o intervalo no era obedecido; (grifo nosso). Destarte, a teor a CLT, dever a Reclamada remunerar a conceder ao Reclamante. do que dispe hora que deixou de

Art.71 Em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de 6 (seis) horas, obrigatria a concesso de um intervalo para repouso ou alimentao, o qual ser, no mnimo, de 1 (uma) hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo em contrrio, no poder exceder de 2 (duas) horas. 4. Quando o intervalo para repouso e alimentao, previsto neste artigo, no for concedido pelo empregador, este ficar obrigado a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de no mnimo cinqenta por cento sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho." Como a jornada de trabalho era computada por meio eletrnico, a simples leitura dos espelhos de ponto colacionados s folhas 158 180, faz com que conclui-se a concesso parcial e a no concesso do intervalo para repouso ou alimentao. Isso no foi observado pelo MM. Juiz a quo, o qual indeferiu o pedido de horas extras pela concesso

parcial e/ou no concesso do intervalo intrajornada, portanto, nobres julgadores, faz-se necessrio a observncia dos espelhos de ponto colacionados aos autos para que concluem corretamente que o intervalo intrajornada no era concedido de forma regular e at mesmo totalmente suprimido pela Reclamada. Ressalta-se, ainda que no entendimento do MM. Juiz a quo, o indeferimento do pedido de horas extras pela supresso do intervalo intrajornada est consignado por falta de prova e que no se pode dar crdito em depoimentos baseados em mero achismo. Este posicionamento no deve prosperar, pois a simples leitura dos espelhos de ponto colacionados aos autos comprovam o alegado e isto no foi observado pelo Juiz a quo. Data vnia, no este o esprito da Lei, o legislador simplesmente determinou que o empregador remunerasse a hora no concedida com o objetivo de desestimular o descumprimento da lei e favorecer o trabalhador que tivesse seu direito negado. O objetivo resguardar a sade do trabalhador, acima de tudo. Ora, a lei estabelece uma hora porque necessrio, no mnimo, este lapso de tempo para que o ato de descanso ou alimentao possa produzir efeitos benficos sade, e isto deve ser observado. Assim, espera pela reforma da veneranda deciso, para condenar a Reclamada no pagamento de uma hora extra por dia trabalhado, com os reflexos em frias, no tero constitucional, 13. Salrio, verbas rescisrias e FGTS. 3.5 Do FGTS A Reclamada no depositou, integralmente, os valores referentes ao FGTS pelo perodo laborado, posto que todos os depsitos tiveram como base os valores constantes nos contracheques, que eram emitidos em valores muito inferiores queles que deveriam ser recebidos, alm de no observar a efetiva remunerao do Reclamante, clculo dos depsitos das horas extras efetivamente laboradas, o percentual de comisso sobre a venda de acessrios 8,5% em todo o perodo laboral, razo pela qual dever faz-lo acrescidos de juros e correo monetria. 3.6 Da expedio de ofcios O MM. Juiz a quo, examinando as peties do Reclamante e Reclamada, e as provas colacionadas aos autos, de forma especialmente

desatenta, declarou estarem prejudicadas a anlise da questo a cerca da expedio de ofcios. Salta-nos os olhos quando da presente leitura de tal alegao, visto que no caso concreto houve uma afronta aos direitos trabalhista, cabendo a tais rgos a proteo e fiscalizao para que a mesma situao no ocorra com demais empregados. Se a empresa contumaz nesta prtica (de sonegar Horas Extras, suprimir intervalos intrajornada) devem ser oficiados o Ministrio Pblico do Trabalho e a Delegacia Regional do Trabalho para que tomem as providncias cabveis punio dos ilcitos e preveno de novas ocorrncias. Alm disso, informamos a este C. Tribunal que, devido s inmeras reclamaes trabalhista movida em desfavor da Reclamada, foi instaurada em 04/04/2011, uma investigao proposta pelo MINISTERIO PUPLICO DO TRABALHO, PP 000677.2011.03.000/8, em face de MAIS DISTRIBUIDORA DE VEICULOS S/A presidida pela Dra. Elaine Noronha Nassif, Procuradora do Trabalho, que determinou a Secretaria da CODIN, convocar a empresa citada a esclarecer sobre os seguintes temas: Fraude na Relao de Emprego, Pagamentos no contabilizados, Discriminao a Trabalhadores, Assedio moral fundado em critrios discriminatrios, Jornada de Trabalho, Horas excedentes, Horas extras, Prorrogao da jornada de trabalho, Perodos de repouso, Intervalo intrajornada Tal investigao se comprova com as quase 50 (cinqenta) aes Trabalhistas impetradas pelos antigos funcionrios e vrias delas j com condenao por parte da Justia Trabalhista. Em sua deciso do dia 25 de outubro de 2011, a Dra.Elaine Noronha Nassif, Procuradora do Trabalho, assim decidiu em desfavor da empresa investigada: ... a integrao de todas as comisses relacionadas a venda dos veculos como verba salarial, independente de serem repassadas a empregadora por terceiras que lhe prestam servios....Tendo natureza salarial tal como as comisses pela venda de automveis usados e novos devero repercutir em frias, 13, FGTS, INSS,RSR. A Reclamada j foi vrias vezes autuada pelo Ministrio do Trabalho por infringncia a tais dispositivos legais, o qual pedimos vnia para transcrever os referidos autos aplicados: AUTOS DE INFRAO MINISTRIO DO TRABALHO NUMERO ARTIGO DA CLT MOTIVO 14713241 14713250 14897016 67 71 66 DESCANSO DE SEMANAL COSECUTIVAS. 24 h

ENTRE DUAS JORNADAS DESCANSO DE 11 h

19497857 18780245 18780237 19497865 19497873 13189484 13189492 13067648 13067656

157,I 157,I 157,I 157,I 157,I 227 59 E 61 59 E 61 227

DESCOMPRIMENTO DAS NORMAS SEG. MED.TRAB DESCOMPRIMENTO DAS NORMAS SEG. MED.TRAB DESCOMPRIMENTO DAS NORMAS SEG. MED.TRAB DESCOMPRIMENTO DAS NORMAS SEG. MED.TRAB DESCOMPRIMENTO DAS NORMAS SEG. MED.TRAB TELEFONISTA HORAS EXTRAS HORAS EXTRAS TELEFONISTA

nclitos Julgadores, diante de tais informaes faz-se necessrio que, modificando a r. Sentena do Juzo a quo, notifique-se o Ministrio Pblico do Trabalho, pois mais uma vez a Reclamada infringe as normas trabalhistas. Enfim, a expedio de ofcios denunciadores para aplicao das medidas punitivas cabveis diante de prejuzos causados reclamante face o perodo contratual, DEVIDO, ante a existncia de irregularidade que justificam tais expedies de ofcios. 3.7 Dos Sucumbenciais. Honorrios Advocatcios Contratuais e

Ilustres Julgadores, ocorrendo a alterao/modificao da sentena proferida pelo Juzo a quo, fica requerida desde j a condenao em advocatcios contratuais, vincados em norma de direito material, fruto da alterao nascida com o novel Cdigo Civil de 2002 e os honorrios advocatcios sucumbenciais, estribados na norma do Cdigo de Processo Civil. Aquele que injustificadamente move a mquina judiciria e no obtm xito em seu desiderato, deve arcar com todas as despesas que deu causa. Veja-se as disposio legais do Cdigo Civil: "Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.

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Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais, regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional." Nesse sentido j decidiu o Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, por meio do processo TRT/01170-2009-001-03-00-8-RO, em 28.07.2010, reconhecendo a condenao de honorrios advocatcios contratuais e sucumbenciais na esfera trabalhista independente de o Reclamante estar sujeito lei 1090/50, a qual pedimos vnia para transcrever: HONORRIOS ADVOCATCIOS CONTRATUAIS 1 - Os honorrios, desde o Direito Romano, so uma retribuio que se paga ao advogado pelo servio que presta a seu cliente. Nele se misturam ingredientes privados, do contrato de mandato, e pblicos, em razo do exerccio da advocacia diretamente ligada Administrao da justia pela Constituio. 2- O CPC de 73, dissipando dvidas anteriores, estabeleceu justa e equilibrada regulamentao dos honorrios, determinando, no art. 20, que a sentena condenar o vencido nos honorrios advocatcios e nas despesas que efetuou. V-se aqui sua natureza claramente ressarcitria de prejuzo suposto na conduo do processo. 3- A CLT no disps sobre honorrios advocatcios, determinando apenas que as custas sero pagas pelo vencido aps o trnsito em julgado e em caso de recurso. 4- A doutrina e a jurisprudncia, com base no art. 791 da CLT, que permite a empregados e empregadores reclamar pessoalmente perante a Justia do Trabalho e acompanhar a reclamao at o final, fixou entendimento de que o advogado no essencial ao processo do trabalho, mesmo depois da Constituio do 88, em razo deste jus postulandi outorgado s partes. 5Mesmo nos casos de assistncia judiciria, prevista no art. 14 da Lei 5.584/70, prestada por sindicato, os honorrios so pagos ao sindicato patrocinador da demanda e vencedor na ao. 6- O Cdigo Civil de 2002, no Captulo I, do Ttulo IV (inadimplemento) das

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obrigaes), art. 389, estabeleceu que o descumprimento da obrigao importa, alm de perdas e danos, nos juros de mora, atualizao monetria e honorrios de advogado. No art. 395, deixou claro que o devedor responde pelos prejuzos que sua mora causar, acrescida de juros e atualizao monetria e, no art. 404, completou que nas obrigaes em dinheiro, as perdas e danos sero pagas com atualizao monetria, custas e honorrios advocatcios, sem prejuzo de pena convencional. 7- Ficou claro que o Cdigo Civil associou os honorrios advocatcios, no apenas sucumbncia processual, mas tambm mora e ao inadimplemento das obrigaes, localizando-a nos Direito das Obrigaes e dando-lhe sentido mais amplo, para ressarcimento pleno das perdas e danos. Por isto, depois do CC de 2002, a parte vencedora pode receber da parte vencida, no s os honorrios sucumbenciais, como tambm os honorrios obrigacionais, que so complementares e sucessivos e no opostos. 8Como a mora e o inadimplemento das obrigaes so institutos inerentes a todos os ramos da Cincia do Direito, incidem eles tambm no Direito e no Processo do Trabalho, pois o descumprimento e a mora trabalhista tem a mesma natureza do descumprimento e da mora do Direito Civil, diferenciando-se apenas pelo contedo e no pela essncia. 9Portanto os honorrios advocatcios obrigacionais podem tambm ser exigidos em caso de descumprimento e mora da obrigao trabalhista, ficando livre o reclamanteempregado para contratar advogado a fim de pleitear os direitos provenientes da dissoluo do contrato de trabalho, em razo da mora e do descumprimento da obrigao trabalhista no adimplida no momento apropriado. Os honorrios sero pagos pelo vencido, ou seja, pelo empregador. igual obrigao fica sujeito o empregado, que poder requerer a assistncia judiciria caso se encontre nas condies de sua concesso - art. 15 da Lei 5584/70. 10- A presuno estabelecida pela jurisprudncia e pela doutrina de que no h necessidade de advogado porque o empregado pode reclamar pessoalmente - art. 791 da CLT - no

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existe mais, porque est superada pelos fatos e agora pelo Cdigo Civil que previu expressamente a incluso de honorrios advocatcios na recomposio das perdas e danos em caso de descumprimento e mora de qualquer obrigao. 11- Embora o jus postulandi deva ser preservado como instituto democrtico e facilitador do acesso ao Judicirio, no esta a realidade que hoje vivemos, em que a grande maioria das aes trabalhistas so propostas por advogados. De resto, a presena obrigatria de advogado foi exigida, em deciso recente, perante o TST, o que mostra uma tendncia universalizao da representao por advogado na Justia do Trabalho. 12- Por se tratar de ius cogens e de agregado natural da sentena (Pontes de Miranda), os honorrios advocatcios obrigacionais dela constaro necessariamente, independentemente de requerimento ou vontade das partes. Por isto no precisam estar expressamente requeridos, pois a lei j os tem como subentendidos na sentena. 13- Se o cidado comum pode contratar advogado, independentemente de estar sujeito lei 1090/50 e ressarcir-se da despesa na forma da lei civil, com igual ou maior razo h de poder tambm o empregado, cujo advogado ser pago pela parte vencida, preservando-se de prejuzo o crdito alimentar obtido na demanda. 14- Os honorrios advocatcios obrigacionais so uma justa e necessria recomposio das perdas e danos em razo da mora do crdito trabalhista, de natureza alimentar e necessrio sobrevivncia digna do trabalhador art. 1, III, da Constituio. A jurisdio do trabalho deve tomar todas as providncias legais e interpretativas para que a mora e o descumprimento do crdito trabalhista, no pago no momento previsto pelo legislador, no seja causa de agravamento da situao do trabalhador dispensado que, correndo o risco do desemprego crnico, ainda tem seu pequeno patrimnio diminudo por ter que pagar advogado para receblo. (Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, processo TRT/01170-2009-001-03-00-8-RO, em 28.07.2010)

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4) CONCLUSO Dessa forma, ilustres julgadores, a recorrente, propugna pelo recebimento deste seu recurso e que aps ser analisado por V. Exas., seja reformada a r. sentena nos itens guerreados, dando-lhes procedncia para condenar a reclamada nas verbas que foram indeferidas pelo d. magistrado singular, porm no se pode esquecer de parabeniz-lo pelo esprito de escol com que conduziu sua deciso. Por todo exposto, a recorrente espera provimento de seu recurso na forma ldima de fazer justia. o

Nestes termos, pede e espera deferimento.

Belo Horizonte, 03 de Abril de 2.012

Alexander Otero OAB/MG 66.115

Cludia Mara Pontes de Oliveira Otero OAB/MG 67.176

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